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ordena el artículo 466 del CPC en su inciso tercero, resolución que es esencial en el
juicio ejecutivo y determina precisamente, la tramitación que se le dará al mismo:
toda vez que dicha disposición, no hace distinción respecto de la instancia del
procedimiento en que se efectúan tales gestiones. Cuestión que abordaremos en detalle
al referirnos al Derecho.
I.5) Por una cuestión meramente formal,
estimamos útil aclarar dos puntos formales, respecto del escrito del incidentista y de la
resolución aquí recurrida.
a) Afirma la incidentista en su presentación,
que la consignación para las compulsas por esta parte, respecto de su apelación en el
cuaderno de incidente general habría sido extemporánea, efectuada al sexto día y no al
quinto. Es evidente que su error radica en no advertir que el lunes 16 de julio de 2018,
ha sido feriado en Chile. En efecto, la resolución que ordenó la consignación es de
fecha viernes 13 de julio y la consignación se efectuó, como consta en autos, el día
viernes 20 de julio de 2018;
b) En cuanto a la resolución recurrida, en su
considerando 1º, primera foja expresa que “…En consecuencia, entre el día 9 de
octubre de 2014 y el 03 de diciembre de 2018, han transcurrido más que los seis
meses necesarios para que el procedimiento se entienda irremediablemente
abandonado”. Fechas que no se avienen con los antecedentes de autos, habiéndose
incoado esta causa el año 2015, y que lo que reclama el incidentista es el plazo
transcurrido entre el 13 de julio de 2018 y el 22 de enero de 2019, por lo que
concluimos que es un mero error de transcripción. Error que se salva, sin embargo, en
el considerando 3ª de dicha resolución.
podría decir que en relación al ejercicio de este derecho existe como pauta rectora el
principio ‘pro actione’, en virtud del cual los órganos judiciales deben interpretar los
diferentes requisitos y presupuestos procesales de un modo más favorable con el
derecho constitucional a obtener la protección judicial de los derechos, debiendo
rechazarse in limine litis las tesis rígidas o formalistas que puedan privar a las
personas de obtener una tutela judicial efectiva de sus derechos e intereses
legítimos” (E. Corte Suprema, Recurso de Casación en el Fondo Rol Ingreso E. Corte
Nº IC 27.827-2016) (El destacado es nuestro)
De este modo, las actuaciones realizadas por las partes en la segunda instancia en
el cuaderno de medida precautoria por cierto tienen el carácter de útiles, tanto
porque estaban encaminadas a la resolución de la apelación aludida como porque
el hecho de que el demandante inste por la confirmación de la medida precautoria
resulta demostrativo de su intención de continuar con la tramitación del juicio
contando con una medida que asegure el resultado de la acción, de modo tal que
estas actuaciones debían ser consideradas para resolver si el actor había incurrido
en la inactividad procesal que le imputaban los incidentistas.
SÉPTIMO: Que, por otra parte, tampoco resulta correcto -como lo hacen los jueces
del fondo- recurrir al efecto devolutivo de la apelación, contemplado en el artículo
197 del Código de Procedimiento Civil, para justificar una supuesta obligación del
demandante de actuar en la primera instancia mientras se encontraba pendiente
la apelación, por cuanto sin perjuicio de que el efecto devolutivo mantiene la
competencia del juez de primer grado, el abandono del procedimiento se extiende
a ambas instancias del proceso, siendo indiferente para los efectos de esta
institución que la apelación se conceda de acuerdo al artículo 197, pues ello sólo
conlleva la posibilidad de que existan actuaciones en ambos estadios en forma
simultánea.
Por lo demás, esta posibilidad concedida por la ley para que las partes puedan seguir
actuando ante el tribunal inferior cuando una apelación se concede únicamente en
lo devolutivo, es facultativa y condicional. Facultativa, porque queda entregada a la
voluntad de las partes instar por la prosecución del juicio puesto que los tribunales
sólo actúan a requerimiento de parte interesada; y condicional, porque todo lo
obrado ante el juez de primer grado queda entregado a lo que, en definitiva,
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NOVENO: Que, por otra parte, tampoco resulta correcto -como lo hacen los jueces
del fondo- recurrir al efecto devolutivo de la apelación, para justificar una
supuesta obligación del demandante de actuar en la primera instancia, mientras
se encontraba pendiente la apelación, por cuanto sin perjuicio de que el efecto
devolutivo mantiene la competencia del juez de primer grado, el abandono del
procedimiento se extiende a ambas instancias del proceso, siendo indiferente para
los efectos de esta institución que la apelación se conceda en el solo efecto
devolutivo, pues ello sólo conlleva la posibilidad de que existan actuaciones en
ambas instancias en forma simultánea.
Por lo demás, la posibilidad concedida por la ley para que las partes puedan seguir
actuando ante el tribunal inferior cuando una apelación se concede únicamente en
lo devolutivo, presenta dos características: es facultativa y es condicional.
Facultativa, en el sentido que queda entregado a la voluntad de la parte apelada
instar o no por la prosecución del juicio, puesto que los tribunales sólo actúan a
requerimiento de parte interesada; y condicional, en el sentido que todo lo obrado
ante el juez inferior queda entregado a lo que, en definitiva, resuelva el superior. Si
la resolución es confirmada, lo obrado con posterioridad adquirirá el carácter de
definitivo y, a la inversa, si dicha resolución es revocada, lo obrado con posterioridad
quedará sin efecto, ni valor alguno. Por consiguiente, la parte apelada instará para
que se continúe el juicio adelante, únicamente cuando tenga la certeza de que su
derecho, en función a la resolución apelada en lo devolutivo, es claro y no exista
posibilidad de revocatoria, pues lo contrario le demandaría incurrir en esfuerzos y
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POR TANTO;