EL ARBITRAJE.

Definición
El Arbitraje es un método alternativo de resolución de conflictos. Algunas
definiciones doctrinarias son:
En el Diccionario Jurídico Elemental, Guillermo Cabanelas de Torres indica que es
“La acción o facultad de arbitrar y el juicio arbitral. Toda decisión dictada por un
tercero, con autoridad para ello, en una cuestión o un asunto.”
Etimológicamente la palabra “arbitraje procede del latín arbiter inter, que significa:
el que puede decidir o hacer una cosa sin depender de otros. Luego se convirtió
en arbitrare que se define como: proceder libremente usando de su facultad y
arbitrio”
El arbitraje es como un “método o técnica por el cual se trata de resolver
extrajudicialmente las diferencias que intercedan en las relaciones entre dos o
más partes, a cuyo fin se acuerda la intervención de un tercero (o tribunal), para
que los resuelva”.
Considero importante, por la relación que existe entre éstas, referir las definiciones
que al respecto presenta la autora Heidy Waleska García Valiente en su tesis: El
Arbitraje en los Conflictos Colectivos de Trabajo, siendo las siguientes, y en el
mismo orden:
Alegría Sánchez (1954): "...El libre sometimiento de las partes o bien el mandato
legal, para ventilar cierta clase de controversias ante personas particulares
(árbitros), a fin de que éstas conozcan y decidan de las mismas, ajustándose a las
ritualidades del derecho común o bien empleando su prudente arbitrio y acatando
sobre todo, lo dispuesto por los litigantes en el compromiso. Alegría Sánchez
(1954)' (Citado por López Larrave, en su obra: El Arbitraje en Centro América
1979: pág.9)".
García Abellan (1969): "...Intervención en los conflictos colectivos de trabajo de un
tercero con poderes decisorios, instituido bien por las partes en pugna, bien por el
Estado, y que dirime el litigio pronunciando una decisión normativa y vinculante
para los afectados por el conflicto. García Abellan (1969: pág.219)..."
López Larrave (1979): "...Es el procedimiento por el cual cierta clase de
controversia –conflictos colectivos de intereses y jurídicos íntimamente
relacionados con éstos se someten por disposición de las partes o de la ley, al
conocimiento y decisión de un organismo que actúa como tercero, decisión que
tiene eficacia vinculatoria para las partes y efectos eminentemente normativos.
López Larrave (1979: pág. 13)..."
Pallarés (1975): "... El que se tramita ante personas que no son jueces del Estado,
o que siéndolo no actúan como tales sino como particulares. Pallarés (1975)
(Citado por López Larrave, en su obra: El Arbitraje en Centro América 1979:
pág.11)... "
Pasco Cosmópolis (1981): "...Decisión de una controversia pronunciada, con
carácter imperativo, por una persona ajena y distinta a las partes y que no tiene el
carácter de Juez. Pasco Cosmópolis (1963: pág. 785)".”
Podemos notar, entonces, que el objeto del Arbitraje es someter a la
consideración y juicio de un tercero o de terceros, quienes son imparciales, la
resolución de las controversias o conflictos que hubiesen surgido entre las partes
en pugna, pero que sin ser jueces, emiten resoluciones con validez jurídica. De
esta cuenta el Arbitraje es un método alternativo de solución de controversias.
La conceptualización del Político y Abogado Patricio Aylwin Azócar, Ex Presidente
de Chile, citado por el Dr. Ramiro Moreno-Baldivieso, el arbitraje “es aquel al que
las partes concurren de común acuerdo o por mandato de legislador y que se
verifica ante Tribunales especiales, distintos a los establecidos permanentemente
por el Estado, elegidos por los propios interesados o por autoridad judicial en
subsidio, o por un tercero en determinadas ocasiones.”
En el párrafo anterior también se puede observar que el Arbitraje tiene la
característica de extrajudicial, ya que se realiza en tribunal distinto a los del
sistema de justicia del estado, ya que sus integrantes son elegidos por los propios
interesados, es decir por las partes en conflicto.
El profesor y Abogado Humberto Briseño Sierra, desde su perspectiva, define al
Arbitraje como “un procedimiento privado, producto de la experiencia y la cultura
de los pueblos acumulada por siglos, desde las remotas épocas en que,
precisamente por impulso de sus necesidades vitales, los hombres abrieron rutas
en la tierra y en el mar, por las que fluyeron las corrientes mercantiles que
propiciaron el intercambio permanente de valores, conocimientos y técnicas de
progreso, entre los que se ubica la institución arbitral.”
Es sobresaliente en los conceptos que se han dado a conocer sobre el Arbitraje, el
carácter de voluntario-contractual, así como el característico punto de quién
resuelve la controversia, es una persona distinta a un Juez (el árbitro), pero cuyo
actuar y decisiones se equiparan en validez y ejecutoriedad a las de éste, lo cual,
como se anotó anteriormente, es la diferencia de los sistemas ordinarios de
administración de justicia.
“Por medio del arbitraje se permite a las partes, bajo determinadas condiciones
sustraerse a la intervención de los órganos jurisdiccionales del estado, para
someter la decisión de sus controversias a jueces de su elección, que toman el
nombre de árbitros, a fin de distinguirlo de los magistrados.”
Ya en materia jurídica guatemalteca, en el numeral 2 del Artículo 4 del Decreto 67-
95 del Congreso de la República de Guatemala, “Ley de Arbitraje”, se define que
“significa cualquier procedimiento arbitral, con independencia de que sea o no una
Institución Arbitral permanente ante la que se lleve a cabo”. De forma parecida lo
establece el literal a) del Artículo 2 de la Ley Modelo de 1985 de la Comisión de
las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil (CNUDMI), en la cual está basada
nuestra legislación al respecto. Esta Ley Modelo tiene como objetivo perfeccionar
y armonizar la práctica del arbitraje a nivel internacional.
Desde otra perspectiva, La Organización Mundial de la Propiedad Intelectual
(OMPI) dice que “El arbitraje es un procedimiento por el cual se somete una
controversia, por acuerdo de las partes, a un árbitro o a un tribunal de varios
árbitros que dicta una decisión sobre la controversia que es obligatoria para las
partes. Al escoger el arbitraje, las partes optan por un procedimiento privado de
solución de controversias en lugar de acudir ante los tribunales.” 8 En esta
definición se distingue, también, al Arbitraje como un procedimiento independiente
para resolver controversias, es decir, como un método alterno de solución de
conflictos (MASC), porque toma en cuenta la voluntad de las partes, la existencia
de un tercero llamado árbitro y resalta la obligatoriedad de la resolución entre las
partes.
“Pieter Sanders, en vez de definir el arbitraje como tal, resume sus características
para explicarlo así: “Basándose en un Acuerdo Arbitral válido, las partes pueden
someter el arreglo de controversias que han surgido o que pudiesen surgir en el
futuro a una decisión vinculante de una persona privada (Árbitro) de su propia
elección. Como consecuencia del Acuerdo Arbitral la jurisdicción de los Tribunales
a los cuales les hubiese correspondido la competencia es prorrogada. Las partes
son los amos del procedimiento arbitral. Sólo cuando las partes no regularon el
procedimiento, comúnmente por referencias a un conjunto de reglas arbitrales, los
Árbitros o la Ley de Arbitraje aplicable se utiliza como medio de rescate por la(s)
omisión(es). El proceso termina con un laudo, el cual como regla, después de
haber tenido un limitado control judicial, puede ser ejecutado como una sentencia
judicial. Finalmente, el laudo rendido por jueces privados es, durante cierto tiempo,
sujeto a ser atacado por la parte insatisfecha. Los medios para recurrir en contra
del laudo son la fortaleza del proceso arbitral.”

Características
Hace poco tiempo el arbitraje no tenía la importancia que hoy en día tiene, con
una normativa que lo regulaba como un procedimiento más dentro de los procesos
de conocimiento y con un contrato regulado dentro de la normativa civil lleno de
formalismos y requisitos que lo único que provocaba era que la utilización del
arbitraje fuera nula. Existe en la actualidad un gran interés por la aplicación y
desarrollo del arbitraje, son muchos los juristas que han desarrollado el tema
estudiándolo como un medio alternativo independiente y único. Este desarrollo e
interés ha conformado sus peculiaridades o características dentro de las cuales se
encuentran:
a. Es un proceso de conocimiento, ya que un conflicto entre dos o más
personas es sometido al conocimiento y resolución emitida por terceros
llamados árbitros, los cuales conforman el tribunal arbitral
b. Se produce por: - Voluntad de las partes. En base al principio de autonomía
de la voluntad las partes pueden pactar previamente o al momento de surgir
cualquier conflicto en determinada relación contractual o no contractual, que
éste será resuelto por medio de Arbitraje. Dicho pacto se puede hacer
dentro del mismo contrato a celebrarse por medio de una cláusula
compromisoria, o en forma independiente sin que esto afecte su validez.
- Por existir un compromiso arbitral. Este caso se produce cuando ya
existiendo el conflicto, las partes previamente dispusieron de común acuerdo
que cualquier controversia eventual que se presentara sería resuelta por medio
de arbitraje, por lo qué, al producirse la controversia y existiendo ya un acuerdo
de arbitraje previamente establecido, las partes tienen la obligación de
respetarlo y cumplirlo.
- Por disposición legal. Este caso se refiere cuando la misma ley da la opción
de utilizar el arbitraje, como es el caso del artículo 1039 del Código de
Comercio el cual establece que “a menos que se estipule lo contrario en este
Código, todas las acciones a que dé lugar su aplicación, se ventilarán, en juicio
sumario, salvo que las partes hayan convenido en someter sus diferencias a
arbitraje”. O el artículo 291 del mismo cuerpo legal que se refiere a las
controversias que puedan surgir en el contrato de agencia el cual establece en
su parte conducente “…en el contrato respectivo o después de ocurrida la
causal, las partes también pueden optar por el arbitraje para resolver cualquier
clase de controversias derivadas de dicho contrato…” Por otra parte hay que
hacer ver que hay disposiciones que mandan a utilizar el arbitraje, salvo pacto
en contrario; ejemplode esto es la Ley de Mercado de Valores y Mercancías, la
cual establece en su articulo 69: “Los conflictos entre las partes, derivados de
un contrato de bolsa, entre los agentes y las partes, los agentes entre si, o
entre los agentes y las bolsas de comercio, deberán ser resueltos, salvo pacto
en contrario por arbitraje de equidad”. Respecto a esta norma, es importante
hacer notar que realmente no regula el uso del arbitraje de una forma
impositiva o forzosa, ya que el mismo artículo establece que “deberán ser
resueltos, salvo pacto en contrario, por arbitraje de equidad”, y esto no podría
ser de otra forma, ya que no se puede olvidar que el arbitraje es un medio
alternativo y que son las partes las únicas que en base al principio de
autonomía de la voluntad, pueden pactar el resolver determinada controversia
a través del mismo. Otro ejemplo es el artículo 38 de la Ley General de
Electricidad Decreto 93-96 del Congreso de la República en el cual se
establece respecto a la imposición de servidumbres legales de utilidad pública
en bienes de dominio público y privado que: “El adjudicatario y el propietario o
poseedor del predio de que se trate podrán resolver las diferencias que surjan
con motivo de la imposición de las servidumbres y del monto de la
indemnización a pagar, mediante el procedimiento de un arbitraje de equidad,
de acuerdo con las normas establecidas en la Ley de Arbitraje, Decreto
número 67- 95 del Congreso de la República.” Este es otro ejemplo que el
arbitraje siempre debe ser optativo y no forzoso, sobre todo porque un arbitraje
forzoso no sería compatible con normas constitucionales, como lo es el artículo
29 de La Constitución Política de la República de Guatemala, el cual establece:
“Toda persona tiene libre acceso a los tribunales, dependencias y oficinas del
Estado, para ejercer sus acciones y hacer valer sus derechos de conformidad
con la ley…”, por lo que este derecho fundamental se violaría al querer
imponer un procedimiento arbitral en determinada controversia.

c. Es un medio alternativo para solucionar conflictos. Medio alternativo ya que

por su misma naturaleza, son las partes las que deciden si quieren someter
o no determinado conflicto al conocimiento de árbitros y sustraerlo de la
jurisdicción ordinaria. Su aplicación y utilización son una alternativa que las
partes pueden utilizar, son ellas las que deciden sustraer determinada
controversia del conocimiento del organismo judicial y someterlo a terceros
denominados árbitros.
d. La decisión tomada es denominada Laudo Arbitral y posee la misma fuerza
y valor jurídico que una sentencia emitida por un juez. Establece el artículo
48 de la Ley de Arbitraje que: “Transcurrido el plazo de un mes, señalado
en el artículo 43, sin que el laudo haya sido cumplido, podrá obtenerse su
ejecución forzosa ante el tribunal competente…”, por otra parte establece el
artículo 55 del Reglamento de Conciliación y otros métodos alternativos de
la Comisión de Resolución de Conflictos de la Cámara de Industria de
Guatemala (CRECIG) “El laudo será impugnable y tendrá la misma eficacia
que una sentencia. Deberá ejecutarse de buena fe y sin demora alguna…”
y el artículo 62 del Reglamento de Conciliación y Arbitraje de la fundación
CENAC establece “El laudo se emitirá por escrito y será definitivo,
inapelable y obligatorio para las partes, salvo al impugnarse mediante
Recurso de Revisión, cuando este proceda…” es importante recordar que
estos reglamentos son aplicados cuando las partes deciden someter el
trámite del procedimiento arbitral a estos centros de arbitraje.
e. El arbitraje es un procedimiento que debe ser pagado por las partes que
deciden someter su controversia a este medio alternativo de solución de
conflictos. El artículo 20 de la Ley de Arbitraje establece: “Salvo pacto en
contrario, la aceptación del cargo confiere a los árbitros, así como a la
institución encargada de la administración del arbitraje, el derecho a exigir
de las partes un anticipo de los fondos que estimen necesarios para
atender a las retribuciones de los árbitros, y los gastos de la administración
 del arbitraje. Si el pago del anticipo no se efectúa dentro de los quince días
siguientes al requerimiento correspondiente, el tribunal arbitral podrá
ordenar la suspensión o la conclusión del procedimiento de arbitraje”.
f. La aplicación del arbitraje se limita a ciertas materias denominadas materia
arbitral o materias arbitrales. Dentro de la exposición de motivos de la Ley
de Arbitraje se establece: “Se mantiene el principio de que podrán
someterse a procedimiento arbitral todas aquellas controversias relativas a
materias en que las partes tengan libre disposición.”

También podemos mencionar que el Arbitraje posee características como las

anotadas a continuación:
Privado: Porque el arbitraje no tiene ninguna relación con el Estado, puesto
que el conocimiento y decisión de la controversia es encomendada a personas
particulares.
Voluntario: Porque las partes son las que deciden someter su controversia a
decisión de los árbitros, en forma voluntaria, mediante un compromiso arbitral o
una cláusula compromisoria.
Decisión obligante: Puesto que las partes deben de respetar y cumplir lo
estipulado, acatando el fallo emitido.
Jurisdicción extraordinaria: Puesto que los árbitros son completamente
ajenos al poder judicial y son nombrados directamente por los interesados.