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DERECHO PENAL II CAT. A/B (UNIFICADA)

Unidad V
Delitos de peligro contra la vida independiente y la incolumidad del cuerpo y la salud
I. Abuso de armas. Bien jurídico protegido. Sistematización. Disparo de armas de fuegos. Estructura del
delito. Agravantes y atenuantes.
Agresión simple con toda arma. Estructura del delito. Agravantes y atenuantes.
II. Abandono de personas. Bien jurídico protegido. Sistematización. Colocación en situación de
desamparo. Estructura del delito. Abandono a su suerte. Estructura del tipo penal. Agravantes de ambos
tipos.
III. Omisión de auxilio. Estructura del tipo penal.

I.ABUSO DE ARMAS. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO.

En cuanto al bien jurídico protegido la ley tutela la vida, el cuerpo y la salud, en particular, la seguridad
personal, cuya integridad sufre el riesgo cierto de verse afectada por el disparo del arma o por la agresión
armada.

SISTEMATIZACIÓN.

El delito de abuso de armas ha sido sistematizado en el Libro Segundo del CP; Título 1: de los Delitos
Contra las Personas; Capítulo V: Abuso de armas.

Art. 104: disparo de arma de fuego (párr. 1°) y agresión con arma (párr. 3)
Art. 105: atenuantes y agravantes.

DISPARO DE ARMA DE FUEGO. ESTRUCTURA DEL DELITO.

Art. 104. - “Será reprimido con 1 a 3 años de prisión, el que disparare un arma de fuego contra una
persona sin herirla.
Esta pena se aplicará aunque se causare herida a que corresponda pena menor, siempre que el
hecho no importe un delito más grave. (…)”
Estamos en presencia de delitos de peligro concreto y de pura actividad, cuya consumación se plasma
con el despliegue de la acción material requerida por la figura, la cual tiene que poner al SP ante una
concreta y verdadera situación de riesgo para su integridad física.

1-Tipo objetivo.
El tipo exige que el arma a disparar sea de fuego: esto es, que dispare proyectiles a través de un
mecanismo que se acciona por deflagración de la pólvora, quedando excluidas las armas de aire
comprimido, el arco, la flecha, la honda, la cachiporra, etc.

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-La acción material se da cuando el arma de fuego se dispara: es decir, cuando se acciona un
mecanismo y sale despedido el proyectil. El disparo debe efectuarse contra una o varias personas, debe
tener una dirección concreta, generando así un peligro real y concreto para ellas. No configura el delito el
disparo hacia donde no hay personas o al aire, supuesto este último que podría constituir una falta o
contravención (contra el orden público). Tampoco resulta suficiente que el disparo de forma fortuita.

-El tipo exige que no se cause herida: el disparo no debe haber causado ningún resultado lesivo a la
víctima, y en el supuesto de que se haya causado algún resultado, el hecho se mantiene dentro del tipo de
disparo de arma de fuego si el resultado obtenido le corresponde una pena menor (ej. lesiones leves del
art. 89 CP). Pero si el daño sufrido a la víctima es mayor (ej. lesiones graves, gravísimas o la muerte) la
figura será absorbida por el delito respectivo.

2-Tipo subjetivo.
El delito sólo puede cometerse con dolo directo.

SUJETOS.
Se trata de un tipo común, por cuánto cualquier persona puede ser SA. Lo mismo ocurre respecto del SP.

CONSUMACION: se trata de un delito formal y de peligro concreto, que se consuma con el propio disparo.
La tentativa resulta admisible (Núñez), pero autores como Soler y Fontán Balestra no la creen imaginable.

SUBSIDIARIEDAD.

El tipo tiene una función absorbente de los daños que se castigan con pena menor (ej. lesiones leves) y
una función subsidiaria por vía objetiva, cuando mediante el disparo del arma de fuego se ocasiona un
delito más grave (ej. lesiones graves o gravísimas) o subjetiva, cuando se demuestra fehacientemente la
intención de disparar el arma de fuego para consumar un delito más grave (ej. tentativa de homicidio).

AGRESIÓN SIMPLE CON TODA ARMA. ESTRUCTURA DEL DELITO. NOCIÓN.

Art. 104 (3° párr.). - “(…) Será reprimida con prisión de 15 días a 6 meses, la agresión con toda arma,
aunque no se causare herida.”

Estamos en presencia de un delito formal y de peligro concreto.

1-Tipo objetivo.
La agresión consiste en acometer o atacar a valiéndose para ello de un arma, generándose así un riesgo a
la incolumidad física de la víctima. Cuando se refiere a toda arma se está haciendo alusión a cualquier tipo
de arma:

Propias Es un objeto destinado normalmente a la ofensa o la defensa activa, cuchillo.

Impropias Objeto que por sus características, su potencialidad contundente o su dañosidad
puede utilizarse para ofender, palo.

Si como consecuencia de la agresión la víctima sufre algún tipo daño, rigen los mismos principios de
subsidiariedad que para el delito de disparo de arma de fuego.

2-Tipo subjetivo.

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La figura sólo es compatible con el dolo directo.

SUJETOS.
Se trata de un tipo común, por cuánto cualquier persona puede ser SA. Lo mismo ocurre respecto del SP.

AGRAVANTES Y ATENUANTES.

Art. 105. - “Si concurriera alguna de las circunstancias previstas en los artículos 80 (agravantes del
homicidio) y 81, inciso 1º, letra a) (emoción violenta), la pena se aumentará o disminuirá en un tercio
respectivamente.”

Los supuestos de agravantes y atenuantes se aplican por igual, tanto para el disparo de arma como para
la agresión. Las circunstancias que la agravan son las previstas el art. 80 C.P. (sobre agravantes del
homicidio) y las circunstancias atenuantes son las legisladas en el art. 81, inc. 1, i a), (sobre emoción
violenta), supuestos estos en los cuales las penas aumentan o disminuyen en un tercio respectivamente.
Núñez nos dice que si concurre esta atenuante -emoción violenta- con un agravante por parentesco,
existiría un concurso ideal de delitos, porque un mismo hecho (el disparo o la agresión) caería en más de
una sanción penal debido a las circunstancias de la emoción del autor y de su vinculación con la víctima.
También rige la agravante prevista por la ley 24.192 de espectáculos deportivos.

II.ABANDONO DE PERSONAS. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO.

En cuanto al bien jurídico protegido la ley tutela la vida, el cuerpo y la salud, en particular, la seguridad
personal, cuya integridad sufre el riesgo cierto o peligro concreto que ha generado dicha amenaza de
lesión que no se ha materializado.

SISTEMATIZACIÓN.
El delito de abandono de personas ha sido sistematizado en el Libro Segundo del CP; Título 1: de los
Delitos Contra las Personas; Capítulo VI: Abandono de personas:
-Art. 106: Colocación en situación de desamparo/ Abandono a su suerte/ Agravantes
-Art. 107: Agravante
-Art. 108: Abandono de menor de 10 años.

COLOCACIÓN EN SITUACIÓN DE DESAMPARO. ESTRUCTURA DEL DELITO. (EXPOSICION A

PELIGRO POR ABANDONO O DESAMPARO).

Art. 106 (1°parr).- “El que pusiere en peligro la vida o la salud de otro, sea colocándolo en situación de
desamparo, sea abandonando a su suerte a una persona incapaz de valerse y a la que deba mantener o
cuidar o a la que el mismo autor haya incapacitado, será reprimido con prisión de 2 a 6 años.”

El delito de abandono de personas se trata de un delito de peligro cierto. No exige un resultado, sino solo
la colocación en dicha situación.

-Parte de la doctrina [Balcarce] sostiene que del Art. 106 se desprenden 2 tipos distintos:

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a) la exposición a peligro de una persona colocándola en situación de desamparo

b) la exposición a peligro por abandono a su suerte, de:

*una persona incapaz de valerse por sí misma a la que el autor deba mantener o cuidar,
*una persona incapacitada por el propio autor.

-Otra parte de la doctrina [Núñez] considera que son 3 los tipos penales:

a)colocar a otro en situación de desamparo,

b) abandonar a su suerte a una persona incapaz,

c) abandonar a su suerte a una persona incapacitada.

1-Tipo objetivo.
Por exponer (a peligro) se entiende trasladar a la víctima de un lugar hacia otro donde padece una
situación de desamparo. Núñez agrega que la situación de desamparo no es asimilable al abandono, ya
que la primera exige el traslado de la persona.
La víctima se encuentra en situación de desamparo no puede aventar por sí misma un peligro grave para
su vida e integridad física, o no está en condiciones de ayudarse a si misma, ya sea por edad, por
fragilidad corporal o enfermedad (física o mental curable o no), incluyendo dentro de este último concepto
los desmayos, la alcoholización y hasta el embarazo en la medida que la mujer no pueda valerse por sí
misma. No constituye la exposición típica el simple cambio de lugar manteniendo idéntica situación.
Debe comprobarse que se concretó una situación de desamparo capaz de repercutir en la vida o
integridad física de una persona. La situación de peligro exigida es un elemento que debe constatarse, y
se evaluará de acuerdo a situaciones que con frecuencia o con regularidad producen un daño. No media
el delito cuando el SP puede recibir asistencia en forma inmediata o puede prestarla otra.

2-Tipo subjetivo.
El tipo supone la existencia de un dolo en el autor referido al desamparo de la víctima.

SUJETOS
El SA de la exposición a peligro por colocación en situación de desamparo puede ser autor cualquier
persona. Igualmente con relación al SP.

-Admite toda forma de participación.

-CONSUMACION Se da con la puesta en peligro a partir de la colocación en situación de desamparo y no

admite la tentativa. Para Núñez si es posible la tentativa.

ABANDONO A SU SUERTE. ESTRUCTURA DEL DELITO.

Se trata de un delito de peligro concreto, e implica la violación de un deber de asistencia del autor a la
víctima.
1-Tipo objetivo.

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Abandonar (a su suerte) consiste en que el autor (garante) se aleja de la persona necesitada de auxilio u
omite prestar auxilio. Ello debe generar a su vez el peligro concreto y dicho peligro deberá haberse dado
con el abandono o preexistir a él. El autor debe haber tenido con su intervención capacidad de sacarlo de
la situación de peligro en la que se encuentra.
Agrega Núñez: el delito puede cometerse de dos maneras:
-Abandonando a su suerte a una persona incapaz de valerse y que el autor deba cuidar.
-Abandonando a su suerte a una persona que el mismo autor hubiera incapacitado.

Debe comprobarse que se concretó un abandono peligroso y capaz de repercutir en la vida o integridad
física de una persona. No media el abandono cuando el SP puede recibir asistencia en forma inmediata o
si el amparo puede prestarlo otra.

2-Tipo subjetivo.
El tipo supone la existencia de un dolo en el autor referido al abandono de la víctima y el conocimiento del
SA de su posición de garante (de lo contrario habrá error de tipo). Si el SA es conocedor de la posición de
garante, aunque padece error sobre los deberes jurídicos, estaremos ante un error de prohibición.

SUJETOS.
Activo: el SA, en el caso de las conductas de abandono a su suerte de un incapaz y de un incapacitado,
solo puede serlo quien se encuentre en posición de garante, es decir, aquellos que tienen un deber
(jurídico, no moral) especial de cuidado. Estamos ante un delito especial, ya que el SA está determinado
por la ley y la conducta del autor conlleva, necesariamente la infracción del deber jurídico específico.

Por su parte, Núñez distingue: El SA debe ser garante en el supuesto de abandono de persona
incapaz que el agente deba cuidar. No obstante, en el caso en que el SP hubiera sido incapacitado por el
autor, no se exige la posición de garante del agente, sino solo que haya incapacitado a la víctima. Por lo
que para este autor, SA y SP, podrá ser cualquier persona.

El autor se encuentra en posición de garante por disposición de:

a) La ley (por ej., arts. 108, 265 267 CC: art. 2° de la ley 13.944 de incumplimiento de deberes de
asistencia familiar; ley 24.660 de ejecución de las penas privativas de la libertad);

b) La aceptación voluntaria, que requiere que el SA haya asumido el deber de cuidado

independientemente de la celebración de un contrato (por ej., niñera, guardavidas, etc.);

c) Obligaciones que surgen de una comunidad de vida, por la estrecha confianza que existe entre
los involucrados (por ej., concubinos, novios, etc.);

d) Deber de garantía nacido de una comunidad de peligro (ej. los alpinistas)

e) La conducta precedente del autor: la posición de garante puede derivar de una conducta lícita
como ilícita y en este último caso dolosa o culposa, es decir, no sólo limitamos al supuesto
culposo (ej. Incapacidad ocasionada culposamente por automovilista), que sería en principio
compatible con esa conducta, sino al doloso (ej. lesión).

Pasivo: puede ser una persona incapaz, en el sentido amplio del término o una persona incapacitada.

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Tratándose de delitos especiales, es imposible la autoría u otra forma de participación de la persona

que no se encuentra en posición de garante.

CONSUMACION: se da con la puesta en peligro a partir del abandono a su suerte y no admite la tentativa.
Núñez no hace referencia a la tentativa.

AGRAVANTES

Art. 106 (2° y 3° párr.).- “(…) La pena será de reclusión o prisión de 3 a 10 años, si a consecuencia
del abandono resultare grave daño en el cuerpo o en la salud de la víctima.
Si ocurriere la muerte, la pena será de 5 a 15 años de reclusión o prisión.”

-La figura básica se agrava por el resultado: grave daño o muerte.

1-Tipo objetivo.
En cuanto al aspecto objetivo, las agravantes no se conforman con el resultado de peligro concreto (que
integra el tipo básico), sino que exigen un resultado material: el grave daño o la muerte.

-Se discute el alcance de la expresión grave daño: no exige lesión grave o gravísima; cuando el daño
sea técnicamente considerada lesión leve, será grave daño si constituyó un perjuicio importante para el
cuerpo o la salud del SP.

-Asimismo, en el caso de muerte, el tipo requiere que se produzca a consecuencia del abandono y
no por el actuar negligente de los imputados (se configuraría homicidio culposo en el último caso).

2-Tipo subjetivo.
Es necesario que no medie vinculación subjetiva entre el evento y el resultado. Se trata de un delito
preterintencional (no admite dolo directo o eventual del autor, de lo contrario configuraría lesiones u
homicidio).

La figura también se agrava por el vínculo de parentesco entre padres e hijos (Núñez agrega que se
refiere al vínculo sanguíneo, no abarca el vínculo por adopción) y por el vínculo matrimonial.

Art. 107.- El máximum y el mínimum de las penas establecidas en el artículo precedente, serán aumentados
en un tercio cuando el delito fuera cometido por los padres contra sus hijos y por éstos contra aquéllos o por
el cónyuge.”

Esta agravante merece las mismas consideraciones expuestas al analizar el homicidio agravado por el
vínculo: Determina el agravante ante la existencia de un vínculo de sangre o matrimonial.

2-Tipo subjetivo.
Además de la necesidad que no medie vinculación subjetiva entre el evento y el resultado, el agravante
exige un elemento cognitivo distinto del dolo que recae sobre un elemento periférico: exige
implícitamente el conocimiento del vínculo con el SP. El error de tipo excluye el dolo.

SUJETOS.
Pasivo: podrán ser los padres, hijos y cónyuges.

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III-OMISIÓN DE AUXILIO. ESTRUCTURA DEL TIPO PENAL.

Art. 108. -“ Será reprimido con multa de pesos 700 a pesos 12.500 el que encontrando perdido o
desamparado a un menor de 10 años o a una persona herida o inválida o amenazada de un peligro
cualquiera; omitiere prestarle el auxilio necesario, cuando pudiere hacerlo sin riesgo personal o no diere
aviso inmediatamente a la autoridad.”

Nos encontramos frente a un delito de infracción al deber, protegiéndose mediante el tipo penal, la
integridad física y psíquica de las personas.
El castigo de la omisión de auxilio se funda en la mutua asistencia y deber de solidaridad social que se
deben los hombres en determinadas circunstancias.

Es un tipo de omisión pura o propia, puesto que consiste en una omisión de mera inactividad, no
siendo necesario que la conducta vaya seguida de la causación de un resultado separable, espacio-
temporalmente de la misma.

1-Tipo objetivo.
-Está perdida aquella persona que, hallándose fuera de los lugares que conoce, no tiene posibilidades de
dirigirse a un destino determinado porque no sabe dónde está, o porque, pese a saberlo, carece de los
medios para poder comunicarse.
-Está desamparada la persona que no puede proveerse de los auxilios necesarios en la situación o
condición en la que se encuentra, o no tiene quien se los brinde.

La conducta omisiva presupone la existencia de un deber de actuar, el que se configura cuando el agente
encuentra perdido o desamparado a un menor de diez años o a una persona herida o inválida o
amenazada de un peligro cualquiera. No se configura el tipo si el agente va hacia el SP o se encuentra en
su compañía o si es llamado en auxilio.
Cometerá el delito el agente que no preste el auxilio a la víctima en la situación concreta, cuando podía
hacerlo sin riesgo personal (omisión de auxilio directo). Es decir, que no será típico cuando exista riesgo
de sufrir un daño físico de cierta consideración a raíz del auxilio, o el agente no posea las facultades o las
posibilidades instrumentales para prestar dicho auxilio.
En tal supuesto, la ley prevé un deber subsidiario: dar aviso inmediatamente a lo autoridad, de lo contrario,
cometerá el delito el agente que subsidiariamente no diere aviso inmediatamente a lo autoridad (omisión
de auxilio indirecto). Cumple con este deber aquel que, aunque sea de manera anónima, pone en
conocimiento en forma inmediata y por medios idóneos de la autoridad.
-Autoridad es la persona que por su función está obligado a brindar el auxilio o lograr que otros lo
suministren.

2-Tipo subjetivo.
El tipo exige dolo directo, se requiere conocer la situación en la que se encuentra la víctima y la voluntad
de no prestarle auxilio pese a la ausencia de riesgo personal o de no dar aviso inmediato a la autoridad.

3-Tipo normativo.
La expresión peligro, constituye un elemento valorativo de carácter cultural.

SUJETOS.

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-Activo: cualquier persona puede ser sujeto activo (tipo común). Es inadmisible la participación, debido a
que todo aquel sujeto que -violando el deber- incurra en la omisión típica, responderá a título de autor.
-Pasivo: puede ser un menor de diez años, o una persona que no puede procurarse la asistencia
necesaria

El delito se consuma con la sola omisión de auxilio directo o, subsidiariamente, con la omisión de auxilio
indirecto, sin que sea necesaria la producción de resultado alguno.

FUENTE: LECCIONES DE DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL – FABIAN BALCARCE.