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Señor Juez:
Fulano de tal, por sí, titular del DNI........, con domicilio real en la calle ............... de Capital
Federal, y constituyendo el domicilio procesal conjuntamente con mi letrado patrocinante Dr.
Fabio ALVAREZ ESTURAO (Tº 45 Fº 636 CPACF) en la calle Tucumán 315 Dpto 8 de Capital
Federal ; a V.S. respetuosamente me presento y digo:
1. OBJETO.
Que vengo a deducir recurso de amparo , prohibición de innovar -innovativa- (art. 230
CPCCN), contra SOCIEDAD ITALIANA DE BENEFICENCIA EN BUENOS AIRES, HOSPITAL
ITALIANO con domicilio en la Avda. Gascón 450 Capital Federal, solicitando a V.S. ordene a la
demandada, respecto del accionante fulano de tal , le otorgue su reincorporación a dicha
entidad, como así también, la plena cobertura médica, farmacológica y realización de análisis
clínicos, según lo estipulado en las Leyes 24.754 (Ley que ordena la cobvertura del HIV SIDA
a las empresas de medicina prepagas) , 24.240 (Ley de Defensa del Consumidor), 23.592 (Ley
contra actos discriminatorios), 23.798 (Ley de Lucha Nacional contra el Sida); y conforme
hechos y derechos que a continuación expongo.
2. HECHOS.
En el mes de julio de 1999 me afilié a la demandada, quien es una empresa de medicina
prepaga. (acredito afiliación, anexo A).
Estaba asociado al Plan de Salud "Joven" y se me asignó el número de socio Nº 154.027 - 7,
como surge de la credencial cuya copia acompaño (anexo B).
En dicha inteligencia, y conforme lo convenido pagué entonces la suma de pesos cincuenta y
nueve con cincuenta centavos mensuales ($ 59,50), por el mes de julio, que fue pagado junto
a la inscripción (anexo A). Asimismo pagué a la demandada los meses de agosto y setiembre
según consta en las facturas extendidas por la propia demadada (anexo C y D).
A fines del mes de Julio y con el fin de hacer un chequeo de rutina, tuve una consulta con el
Dr. Luna, médico clínico del Hospital Italiano.
Este facultativo me aconsejó que me hiciera un análisis Elisa, que es el que detecta la
existencia del virus del HIV Sida, y cuyo resultado fue positivo, el comprobante consta en mi
Historia Clínica.
Pongo en conocimiento de V.S. que recién en esta oportunidad tuve conocimiento del mal que
me afecta.
Por dicho motivo, el Dr. Luna me derivó al Médico infectólogo Dr. Waldo Belloso, del mismo
Hospital.
La existencia del virus del HIV sida fue confirmada posteriormente con un análisis de
Westernblot con fecha de entrega 7 de Setiembre (anexo E).
Pongo en conocimiento de V.S. que la existencia del HIV SIDA solo se confirma con este
análisis de Westernblot, ya que el resultado del Elisa puede ser muchas veces confuso.
La demandada, como consecuencia de ello, y al no existir ya mas dudas de que era una
persona infectada por el virus del HIV SIDA, me envió una carta documento 24.445.790 de
fecha 6 de setiembre de 1999 ( anexo F) que textualmente dice: "De a cuerdo a los puntos D)
7 A, de los reglamentos de Plan de Salud del Hospital Italiano en Buenos Aires –Plan Joven-,
queda comunicado que ha sido dado de baja de dicho Plan a partir de los treinta días de la
fecha".
Por dicho motivo contesté con la CD Nº 28.951.932 0 AR de fecha 21 de septiembre de 1999
(anexo G) que dice: "Rechazo su Carta Documento nro. 24.445.790 3 AR del 7/9/99, por
improcedente y falaz. Niego cualquier causal incluida en el punto D 7 A) del reglamento del
Plan de Salud del Hospital Italiano (Plan Joven). Niego vuestra temeraria, infundada y velada
acusación sobre falsedades en la información dada a vuestra empresa y/o enfermedades
preexistentes. por lo expuesto, y en mi calidad de socio nro. 154027/7 del plan referido, lo
intimo por el plazo perentorio de 24 hs. a desistir de su unilateral e ilegal baja contractual,
bajo apercibimiento de iniciar acciones judiciales en protección a mi constitucional derecho a la
salud. Informo a Uds. que de continuar vuestra insólita actitud, iniciare acciones por daños y
perjuicios que vuestro accionar me producen..."
La demandada reitera su accionar malicioso con el envío de la CD nro. 24.445.733 3 AR de
fecha 12 de octubre de 1999 (anexo H), en cuanto mantiene todos sus dichos.
Durante el mes de Setiembre me sometí a varios análisis, que el profesional tratante (Dr.
Waldo H. Belloso, médico infectólogo, ante mancionado) consideró importante, para el
diagnostico del mal que padezco.
Los mismos fueron realizados en el mes de Agosto y Septiembre: Recuento de carga viral
(anexo I), exámenes completos de sangre y orina (anexos J y K), Serologías de varios
antígenos infecciosos (anexos L, M y N) y una interconsulta con el cuerpo de Oftalmología en
donde fuí atendido por la Dra. Grabriela Picotti cuyo diagnóstico de fecha 13 de octubre de
1999 adjunto (anexo Ñ)
Apremiado por la necesidad de recibir algún tipo de tratamiento y no habiendo tenido una
retractación por parte de la demandada, decidi acudir a PROCONSUMER en el mes de
Noviembre en el que radiqué la denuncia y se inició, ante la Dirección de Defensa del
Consumidor el Expediente: 4564-DDC-99 caratulado: "................. C/SOCIEDAD ITALIANA DE
BENEFICIENCIA EN BUENOS AIRES S/INFR. LEY 24.240" .
Hubo dos audiencias de conciliación una de fecha 9 de Diciembre de 1999 y la otra de fecha
22 de diciembre de 1999, en ambas dos no se ha llegado a ningún acuerdo conciliatorio,
ratificando el suscripto su derecho de ley. Agrego copias de las actas correspondiente (anexos
O y P).
Téngase presente que este tipo de organismos – me refiero a PROCONSUMER-, no tienen la
entidad y fortaleza que reviste el Poder Judicial de la Nación. A pesar de los esfuerzos de los
conciliadores, preocupados por la naturaleza del caso a tratar, no fue posible arribar a ningún
tipo de solución al grave problema que me aqueja, debido a la inescrupulosidad antijurídica de
la demandada, de ahí que ahora deba recurrir por ante V.S., planteándole la gravedad del
asunto.
Es por ello que ante esta postura, que vulnera toda disposición normativa vigente, estoy
obligado a iniciar las presentes actuaciones, pese a las complicaciones personales que esto
implica, no solo a mi estado psicofísico sino también, al de mis familiares, que desconocen
como lo desconocía yo hasta después del examen, mi verdadera situación de salud.
En este momento no estoy recibiendo ningún tipo de atención, ni han dejado que mi Médico
tratante pudiera ver el resultado de los examenes practicados.
Cuanto más tiempo transcurra va a ser mayor el daño que va a producir a mi salud el actuar
malicioso y antijurído de la irónicamente denomina "Sociedad Italiana de Beneficencia en
Buenos Aires",
CLÁUSULAS ABUSIVAS.
De acuerdo a los términos de la ley 24.240, llamada de defensa del consumidor, en su capítulo
IX , define como cláusulas abusivas las que:
a) Desnaturalicen las obligaciones o limiten la responsabilidad,
b) Las que importen renuncia o restricción de los derechos del consumidor o amplíen los
derechos de la otra parte,
c) las que contengan cualquier precepto que imponga la inversión de la carga de la prueba en
perjuicio del consumidor.
En estos casos la ley señala que sin perjuicio de la validez del contrato, se las tendrá por no
convenidas. Agrega que la interpretación del contrato se hará en el sentido mas favorable para
el consumidor, y en caso de duda sobre los alcances de la obligación, se estará a la menos
gravosa para el consumidor.
Ghersi, en su obra citada, indica cuales son las cláusulas abusivas mas comunes en contratos
de medicina prepagas y enumera entre otras: a) las limitaciones de responsabilidad, b) las
facultades de disponer la rescisión del contrato en cualquier momento y sin expresión de
causa y c) las alteraciones en el factor de atribución (ej.: limitaciones de cobertura, imposición
de copagos, inversiones ilegítima de la carga de la prueba; exclusiones de cobertura,
limitaciones de internación etc.).
B) Ley 24.754 (cobertura del Sida en empresas de medicina prepagas), Ley 24.455, Ley
23.798, Ley 23.592 y resoluciones del Ministerio de Salud Y Acción Social de la Nación.
Cómo ya lo anticipáramos, la ley 24.754, cuya vigencia opera en nuestro país desde el mes de
abril de 1997, establece en su artículo 1º que “las empresas o entidades que presten servicios
de medicina prepaga deberán cubrir como mínimo, en sus planes de cobertura médico
asistencial las “mismas prestaciones obligatorias” dispuestas por las obras sociales, conforme
lo establecido por las leyes 23.660, 23.661 y 24.455, y sus respectivas reglamentaciones”.
Queda claro, entonces, que desde la entrada en vigencia de la mencionda ley, las empresas
prepagas deben cubrir “exactamente lo mismo” que cubren las obras sociales conforme lo
estipulado en la ley 24.455 y 23.660.
A su vez el artículo 1º de la ley 24.455 ( y al que nos remite la ley 24.754) dice: “todas las
obras sociales y asociaciones de obras sociales del sistema nacional incluídas en la ley
23.660...deberán incorporar como prestaciones obligatorias: a) la cobertura para los
tratamientos médicos, psicológicos y farmacológicos de las personas infectadas por algunos de
los retrovirus humanos y los que padecen el síndrome de inmunodeficiencia adquirida (SIDA)
y/o las enfermedades interrecurrentes;...”.
A todo esto debemos consignar que por medio de la resolución 247/96, del Ministerio de Salud
Y Acción Social de la Nación, y mediante la cual se aprueba el Plan Médico Obligatorio,
establece las prestaciones mínimas que deben ofrecer, los agentes del seguro de salud, entre
ellas figura la cobertura del Sida.
A su vez la resolución 709/97 del 10 de abril de 1997 establece los fármacos y análisis de
carga viral y de recuento de CD4 que requiere el accionante.
La resolución 625/97, en sus considerandos, incluye a las empresas de medicina prepagas,
quienes deberán cubrir “como mínimo, en sus planes medico asistencial, las mismas
prestaciones obligatorias dispuestas para las obras sociales, conforme lo establecido en la ley
24.455 y sus reglamentación”.
De existir alguna duda sobre la obligatoriedad de estas empresas con respecto a la ley 24.754,
el artículo 3º del Código Civil establece que “ a partir de su entrada en vigencia, las leyes se
aplicarán aún a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes”.
Del análisis de estas normativas, surge que no hacen distingo alguno en cuanto a su ámbito
de aplicación, quedando absolutamente claro que por su propia finalidad tiende a proteger a
todos quienes padezcan del Síndrome de Inmunodeficiencia Adquirida, con independencia del
momento en que hayan contraído la enfermedad y del momento de afilación. Una ley es
jerárquicamente superior a un contrato de adhesión.
Asimismo la ley 23.798, llamada “Ley de Lucha Nacional contra el Sida”, establece, con
respecto a las personas seropositivas, en su artículo 2º que en ningún caso puede: a)
afectarse la dignidad de la persona, b) producir cualquier efecto de marginación, degradación
o humillación, todo ello respecto de las personas viviendo con VIH SIDA. El artículo 8º de la
misma ley, a su vez, establece que los profesionales médicos que detecten el virus deben
informarle al paciente sobre el carácter infecto contagioso de la misma y “principalmente su
derecho a recibir asistencia médica”.
Esta negativa de cobertura, llevada a cabo por "Sociedad Italiana de Beneficencia en Buenos
Aires, Plan de Salud", encuadra además, en la descripción de la conducta discriminatoria
prevista por la ley 23.592, que ordena el cese de conductas que “ arbitrariamente impida(n),
obstruya(n), restrinja(n) o de algún modo menoscabe(n) el pleno ejercicio sobre bases
igualitarias de derechos”.
En ese sentido debemos recordar que la Corte Suprema de Justicia de la Nación, señala : “Que
desde antiguo esta corte tiene establecido que la garantia de igualdad importa el derecho de
todos a que no se establezcan privilegios o excepciones que excluyan a unos de lo que se
concede a otros en iguales circunstancias” (Fallos 101-401; 124-122; 126-280; 127-167,
entre muchos otros).
Aquí encontramos un actuar positivo de discriminación, desde el momento en que la demanda
se entera de la afección que padece el que suscribe, sin ningún tipo de corroboración al
respecto, dan por hecho la falsedad en mi declaración jurada en cuanto desconocía mi estado
de salud.
Es mucho más fácil dar de baja y que el inscripto a su sistema de medicina prepaga haga
luego el correspondiente reclamo, que seguir con la cobertura hasta que a través de una
forma cierta se demuestre lo planteado para dar la misma.
Ni siquiera el Poder Judicial puede otorgarle un actuar doloso a priori a una persona y sí lo
hacen este tipo de empresas que sólo parecen perseguir un afán puramente económico, pese
a su denominación social.
6. COMPETENCIA
Conforme lo determina el art. 4 de la ley 16.986 y la opción del artículo 5*, inciso 4 del
C.P.C.C.N.; V.S. es competente en razón de lugar y materia.
A mayor abundamiento debe tenerse presente lo sostenido por la Corte Suprema de Justicia
en los autos "Peralta Luis y otro c/ Estado Nacional" al afirmar que "es función indeclinable de
los jueces el resolver las causas sometidas a su conocimiento, teniendo como norte asegurar
la efectiva vigencia de la Constitución Nacional, sin que puedan desligarse de este deber
esencial, so color de limitaciones de índole procesal.....".
7. PRUEBA.
a) Documental:
Acompaño a la presente la prueba documental que se enuncia a continuación:
1. Recibo de inscripción y primera cuota correspondiente al mes de Julio de 1999 (anexo A).
2. Fotocopia del carné de afiliación (anexo B), el original, como V.S. lo comprenderá, require
tenerlo el recurrente.
3. Facturas y recibos de cuota extendidos por la demandada (anexos C y D).
4. Test de anticuerpos confirmatorio (Western blot) de fecha de entrega 7 de setiembre de
1999 (anexo E)
5. CD enviada por la demanda nro. 24.445.790 3AR de fecha 7 de setiembre de 1999 (anexo
F).
6. Copia de la Carta Documento nro. 28.951.932 0AR, enviado por el actor de fecha 21 de
setiembre de 1999 (anexo G).
7. CD enviada por la demanda nro. 24.445.733 3AR de fecha 12 de octubre de 1999 (anexo
H).
8. Examen de Carga Viral de fecha de entrega 7 de setiembre de 1999 (anexo I).
9. Análisis de sangre y orina completos de fecha 7 de setiembre de 1999 (anexos J y K)
10. Examen de serologías varias (anexos L, M y N).
11. Diagnóstigo oftalmológico de fecha 13 de octubre de 1999, firmado Dra. Gabriela Picotti
(anexo Ñ).
12. Copias de actas realizadas ante la Dirección de Defensa del Consumidor de la instancia
conciliatoria de fechas 9 y 22 de diciembre de 1999 (anexos O y P)
13. Folleto con las “Condiciones Generales”. Plan de Salud Hospital Italiano (anexo Q)
* Para el caso en que V.S. lo estime necesario;
b) Confesional:
Se designe audiencia a fin de que absuelva posiciones el representante legal de la empresa
demandada , a tenor del pliego que oportunamente se acompañará, bajo apercibimiento de lo
normado en el art. 417 del CPCCN.
c) Informativa
I.- Se libren Oficios al Correo Argentino S.A., en caso de desconocimiento de la accionada, a
fin de que informe autenticidad, contenido y recepción de la CD 28.951.932 0AR enviada por
el actor.
II.- Se libre oficio a la Dirección de Defensa del Consumidor, Gobierno de la Ciudad de Buenos
Aires, a fin de que se remitan los antecedentes obrantes en dicha Entidad: Denuncia nro.
4564-DDC-99: "Pinto, Norberto Martín c/ Soc. Italiana de Beneficencia en Buenos Aires s/infr.
Ley 24.240".
III. A la dependencia del Hospital Italiano, con domicilio en la Avda. GASCON 450 C.P. 1181
de Capital Federal, a fin de que se remitan copias de la Historia Clínica del Sr. Norberto Martín
Pinto.
f) Pericial Contable
Solicito se designe perito contador único de oficio para que informe:
1.- Si la Sociedad Italiana de Beneficencia en Buenos Aires, Plan de Salud. Domiciliada en Tte.
Gral J. D. Perón 4272 (1199) de Capital Federal, lleva los libros contables en legal forma.
1- Si surge de los libros contables, los pagos de las cuotas pagadas por el señor fulano de tal ,
desde qué fecha y monto de las mismas.
g) Pericial caligráfica
Se formula reserva de solicitar nombramiento de perito calígrafo único de oficio a fin de que
compulse escritos y firmas no reconocidos por esta parte.
8. PETITORIO.
Por lo expuesto a V.S. corresponde y solicito:
a) Se me tenga por presentado, por parte y por constituido el domicilio legal.
b) Se ordene la medida de No Innovar -innovativa - en la forma que ya fuera solicitada.
c) Se tenga por acompañada la prueba documental, y por ofrecida la restante.
d) Se haga lugar al amparo solicitado en todas sus partes, con costas a la contraria, que;
Proveyendo de Conformidad
SERÁ JUSTICIA