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Es Importante Señala R Que e
Es Importante Señala R Que e
Doctor
GABRIEL VALBUENA HERNÁNDEZ
Sección Segunda – Subsección A
Magistrado Ponente
Consejo de Estado
Bogotá D.C.
I- HECHOS
3º Dentro del término establecido en artículo 217 del Decreto 262 de 2000, se
nombrado en período de prueba por el término de cuatro (4) meses en el cargo de
Procurador Judicial I Código 3PJ, Grado EG, en las respectiva sede de la que
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Ahora, conforme a lo prescrito en el artículo 218 inciso 2º del Decreto Ley 262 de
2000 “[A]probado el período de prueba, el empleado deberá ser inscrito en el Registro Único de
Inscripción en Carrera de la Procuraduría General”, procedimiento de inscripción que
produce por parte de la Oficina de Selección y Carrera, siendo clara la norma en
mención que tal trámite es una declaración de los derechos de carrera que se
adquirió al momento de la calificación satisfactoria.
“En consecuencia, es manifiesto que el empleado en período de prueba no es todavía titular del
cargo de carrera para el cual concursó, sea concurso para ingreso o sea concurso para
ascenso, pues para serlo se requiere que obtenga una calificación satisfactoria del
desempeño en dicho período.
Consecuentemente, el Art. 224 del decreto mencionado señala que tal calificación tiene como
fines, entre otros, “adquirir los derechos de carrera” y que la misma norma parcialmente acusada
prescribe en su inciso 2º, no impugnado, que “[a]probado el período de prueba, el empleado
deberá ser inscrito en el Registro Único de Inscripción en Carrera de la Procuraduría General” .
(Subrayado y en negrilla fuera del texto original).
Ahora bien, sino bastase lo antedicho, fíjese que al interior del Consejo de Estado,
ya existen pronunciamientos sobre este mismo tema de decreto de medidas
cautelares, así:
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Consejo de Estado – Sección Segunda. Auto del 15 de marzo de 2017, Radicación número: 11001-0325-
000-2015-00366-00 (0740-2015). C.P. Gabriel Valbuena Hernández.
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“Es importante señalar que el acto acusado, es decir, la Resolución No. 040 del 20 de enero de
2015 “Por medio de la cual se da apertura y se reglamenta la convocatoria del proceso de
selección para proveer los cargos de carrera de procuradores judiciales de la Entidad” fue proferida
en cumplimiento de la orden judicial dada por la Corte Constitucional en sentencia C-101 de 2013
que impuso a la Procuraduría General de la Nación la obligación de convocar a un concurso
público para la provisión en propiedad de los cargos de Procurador Judicial, ante la declaratoria de
inexequibilidad de la expresión “Procurador Judicial” del numeral 2), del artículo 182, del Decreto
Ley 262 de 2000.
Alega el actor que dentro de la convocatoria para proveer los cargos de Procuradores Judiciales I y
II no se estableció la etapa del curso-concurso que sí se encuentra contemplada en los procesos
de selección de la Rama Judicial para los cargos de jueces y magistrados.
Al respecto, lo primero que se debe señalar es que existen carreras especiales cuya característica
principal es su independencia, pues cada una se encuentra regulada por una ley diferente y
desvinculada de la Comisión Nacional del Servicio Civil. Dichas carreras se encuentran
consagradas en la Ley 909 de 2004 y hacen parte de las mismas: la Rama Judicial del poder
público, la Contraloría General de la República, la Procuraduría General de la Nación, la Fiscalía
General de la Nación, la Defensoría del Pueblo, entre otras.
La resolución acusada en sus artículos 3 al 22 desarrolla cada una de las etapas del concurso de
méritos de acuerdo con la norma trascrita, la cual no contempla el curso-concurso, por lo que no
hay lugar a tener que llevar a cabo esta etapa, pues si bien la misma se encuentra establecida en
la Ley 270 de 1996 que regula los concursos de la Rama Judicial no significa que se tenga que
desarrollar dentro del
Concurso de la Procuraduría General de la Nación por cuanto estas entidades tienen un régimen
de carrera especial diferente y se encuentran reguladas por leyes diferentes.
Lo mismo sucede con los otros argumentos señalados por el actor, pues pretende que la
convocatoria se adelante de la misma manera como se realizó la de Rama Judicial para los cargos
de jueces y magistrados, lo cual se reitera no es posible, por cuanto cada una de estas entidades
pertenece a una carrera especial diferente regulada con sus propias normas.
“5.5.2. Cabe distinguir que una es la carrera judicial administrada por el Consejo Superior de la
Judicatura y otra la carrera administrativa de la Procuraduría General de la Nación. Por ello, la
incorporación que procede respecto de los “procuradores judiciales” es a la carrera propia de la
Procuraduría General de la Nación.” (Resalta el despacho).
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Otro argumento del actor para que sea suspendida la resolución acusada, es que el Procurador
General de la Nación al proferir la misma excedió sus funciones, ocupando la órbita competencial
del Congreso de la República, por cuanto es esta institución la que mediante ley estatutaria debe
regular el concurso de los Procuradores Judiciales.
(...)
a) Definir las políticas para la elaboración y aplicación de las pruebas que se utilizarán en los
concursos y determinar los parámetros para su calificación.
b) Adoptar los instrumentos necesarios para el cumplimiento de los fines de cada una de las etapas
del proceso de selección.
c) Designar a las personas que integrarán el jurado encargado de elaborar y calificar las pruebas
de pregunta abierta y la entrevista y de resolver las reclamaciones relacionadas con estas pruebas.
d) Definir las condiciones de las convocatorias para los concursos de méritos y suscribirlas.
e) Excluir de la lista de elegibles, a solicitud de la Comisión de Carrera de la Procuraduría General,
a las personas que hubieren sido incluidas en ella, cuando se demuestre la existencia de
irregularidades en el proceso de inclusión en la lista.
f) Declarar desiertos los concursos, cuando se presenten las causales establecidas en este
decreto.
g) Revocar, a solicitud de la Comisión de Carrera de la Procuraduría General, los nombramientos
efectuados, cuando se demuestre la existencia de irregularidades en el proceso de selección.
h) Fijar las políticas sobre estudios e investigaciones en asuntos relacionados con la administración
de la carrera.
Así mismo, el artículo 205 ibídem le asigna al Procurador General de la Nación la función para
adoptar los instrumentos y parámetros de puntuación de los factores valorados en el análisis de
antecedentes
Situación similar ocurre para determinar que las equivalencias no aplican para determinados
empleos de la entidad, por cuanto el artículo 20 del Decreto 263 de 2000 señala que las
equivalencias no aplican de manera automática, pues esta disposición es facultativa y le permite al
jefe del Ministerio Público tomar la decisión de aplicarlas a determinados empleos, pues en
ejercicio de su competencia para expedir el Manual de Funciones y Requisitos, está facultado para
determinar en qué empleos se pueden hacer equivalencias.
Así las cosas, el Despacho no aprecia de ninguna manera la violación pregonada, por lo que no es
viable la medida cautelar que se pretende.
En este mismo sentido se pronunciaron los Consejeros Jorge Octavio Ramírez y Gerardo Arenas
Monsalve, mediante autos del 25 de agosto proferidos dentro de los procesos números 0625-2015,
0740-2015 y 1015-2015.
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De otra parte, en cuanto a los argumentos esgrimidos por los coadyuvantes para que se declare la
suspensión provisional, los mismos no tienen relación con el acto administrativo demandado, sino
que exponen situaciones particulares y concretas por cuanto se encuentran nombrados en los
cargos de Procuradores Judiciales, por lo que no hay lugar a pronunciarse respecto de los mismos
.
En consecuencia, es necesario adelantar el trámite del medio de control de nulidad en su
integridad para determinar finalmente la legalidad de la Resolución Nº 040 del 20 de enero de
2015”.
“El Despacho, al efectuar la valoración de la urgencia de la medida, en armonía con las reglas de
procedencia de las medidas cautelares (art. 229) y con la norma sobre su contenido y alcance (art.
230) considera que la medida cautelar de urgencia es procedente, como quiera que de llevarse a
cabo la evaluación del desempeño acarrearía que algunos de los sujetos designados en los cargos
de procurador judicial I y procurador judicial II luego de ser calificados superarían el periodo de
prueba al que se refiere el artículo 22 de la Resolución 040 de 2015, lo que daría paso a la
consolidación de su situación jurídica particular y concreta al quedar, de manera definitiva inscritos
en el Sistema Especial de Carrera de la Procuraduría General de la Nación.
“Así, cuando se trata de un proceso de evaluación del desempeño, es necesario que exista una
definición objetiva de las responsabilidades, metas y objetivos de cada cargo y función, que el
funcionario conozca previamente las obligaciones a su cargo y las metas fijadas para el ejercicio de
sus funciones, y la forma en que será examinado su desempeño, así como los mecanismos a
través de los cuales podrá controvertir esa evaluación”
(…)
.
“Y es, precisamente, de aquellos mandatos superiores, de donde se desprende la
constitucionalización de los límites impuestos al aparato estatal en relación con la afectación de los
derechos fundamentales de los ciudadanos y del mismo Estado como persona jurídica,
comprendiendo que la prohibición de exceso, “exige que, dentro del marco así delimitado, no se
menoscaben intereses en medida superior a la necesaria; si existen diversos cursos de acción a
seleccionar, cada uno de los cuales se halla en una apropiada relación hacia el beneficio buscado,
debe acogerse aquél que menos perjudique a los intereses contrarios ” 4
la adopción de la decisión correspondiente, sino que deberá limitarse a ordenar su adopción dentro
del plazo que fije para el efecto en atención a la urgencia o necesidad de la medida y siempre con
arreglo a los límites y criterios establecidos para ello en el ordenamiento vigente ”.
(CPACA,
2013). La Relación de causalidad entre las medidas pedidas y la efectividad de la
sentencia En su estudio el profesor ARBOLEDA sostiene: “El inciso primero de la
norma que se analiza ordena que las medidas cautelares que puede decretar el juez administrativo
deben tener relación directa y necesaria con las pretensiones de la demanda, pues de lo que se
trata es de garantizar la efectividad del fallo, y éste solo tiene como objeto las pretensiones
formuladas en la demanda, de manera que en cada caso concreto habrá que ver que lo solicitado
por las partes esté necesariamente encaminado a la efectividad del fallo ”. (ARBOLEDA
PERDOMO, 2012, PÁG 360). “Artículo 231. Requisitos para decretar las medidas cautelares.
Cuando se pretenda la nulidad de un acto administrativo, la suspensión provisional de sus efectos
procederá por violación de las disposiciones invocadas en la demanda o en la solicitud que se
realice en escrito separado, cuando tal violación surja del análisis del acto demandado y su
confrontación con las normas superiores invocadas como violadas o del estudio de las pruebas
allegadas con la solicitud. Cuando adicionalmente se pretenda el restablecimiento del derecho y la
indemnización de perjuicios deberá probarse al menos sumariamente la existencia de los mismos” .
(CPACA, 2013). Para decretar la suspensión provisional se debía presentar una
manifiesta contradicción entre las normas alegadas como vulneradas y el acto
acusado, o de este con las pruebas, actualmente con el CPACA, basta que de la
comparación se evidencie la mera contradicción entre el acto acusado y las
normas cuya violación se alega, o del acto con las pruebas. Las medidas
cautelares serán procedentes cuando concurran los siguientes requisitos: Como lo
señala el profesor ARBOLEDA en este artículo se evidencia la consagración de
los tres requisitos de procedibilidad, elementos que según el derecho comparado
son exigibles para decretar las medidas cautelares. (ARBOLEDA PERDOMO,
2012, PÁG 360) El fumus boni iuris se evidencia en los dos primeros numerales.
(ARBOLEDA, 2012, PÁG 360) 1 5. Que la demanda esté razonablemente fundada
en derecho, es decir que no sea alejada de esa argumentación urídica . 2. Que el
demandante haya demostrado, así fuere sumariamente, la titularidad del derecho
o de los derechos invocados. El numeral 3 trae consigo la exigencia de
ponderación entre los intereses en conflicto. (ARBOLEDA, 2012, PÁG 361) 3. Que
el demandante haya presentado los documentos, informaciones, argumentos y
justificaciones que permitan concluir, mediante un juicio de ponderación de
intereses, que resultaría más gravoso o abrumador para el interés público negar la
medida cautelar que concederla. Así mismo El periculum in mora se evidencia en
el numeral 4. (ARBOLEDA PERDOMO, 2012, PÁG 361) 4. Que, adicionalmente,
se cumpla una de las siguientes condiciones: a) Que al no otorgarse la medida se
cause un perjuicio irremediable, o b) Que existan serios motivos para considerar
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LUZ MERY GÓMEZ GARCÍA. LAS MEDIDAS CAUTELARES EN EL NUEVO CÓDIGO DE
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO Y DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO FRENTE AL DECRETO
01 DEL 84. UNIVERSIDAD MILITAR NUEVA GRANADA DIRECCION DE POSGRADOS ESPECIALIZACIÓN
EN DERECHO ADMINISTRATIVO BOGOTÁ D.C 2014
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IV- NOTIFICACIONES
Apartamento 201 Edificio JEIMMY, carrera 39C No 09-40 Mariluz III – Pasto (N).
Atte: