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FICHA DE REGISTRO
Radicación 05 001 60 00206 2016 31093
Acusados Daniel Esteban Grajales Gallego, alias CUMBIS
Carlos Andrés Castrillón Mejía, alias TITA
Jostyn Arlex Castaño Martínez, alias FRIJOL
Delitos Doble homicidio simple
Concierto para delinquir simple
Hurto calificado y agravado
Porte ilegal de armas de fuego agravado
Víctimas Tomás Willemoes, ciudadano Danés.
Jesús Gustavo Estrada de la Rosa, ciudadano
Mexicano.
Juzgado a quo Veinte (20) Penal del Circuito de Medellín, Antioquia
Asunto Se resuelve recurso de apelación en contra de
sentencia anticipada de 3 marzo 2017 (f. 218-226, co-
1)
Consecutivo SAP-S-2017-20
Aprobado por acta Nº 383 de octubre 18 de 2017
Audiencia de lectura Jueves 19 de octubre de 2017; Hora: 8:30 am; S-6
Decisión Se confirma condena. Se redosifica las penas
Descriptor Vulneración del non bis in ídem. Circunstancia de la
coparticipación (Art. 58-10 CP) y concierto para
delinquir. Circunstancia de coparticipación (Art. 58-10
CP) y participación de varias personas en el reato de
hurto. Agravación de uso de medios motorizados en
el porte ilegal de armas de fuego
Restrictor Readecuación de pena por vulneración del principio
de non bis in ídem. Legalidad de los delitos y de las
penas en el delito de homicidio y de porte ilegal de
armas de fuego agravado
Magistrado Ponente NELSON SARAY BOTERO
1.- ASUNTO
Por labores investigativas se constató que los autores pertenecen a una banda
delincuencial dedicada al fleteo con armas de fuego. Se confirmó como
integrantes de la banda a los aquí acusados. La banda se autodenomina LA VIÑA.
Que la sanción no se debe tasar en el cuarto máximo sino en los cuartos medios
pues existe la circunstancia de mayor punibilidad de la coparticipación criminal y
una de menor punibilidad como es la carencia de antecedentes penales (f. 233,
co-1).
Solicita fijar las sanciones dentro del primer cuarto medio y en la pena mínima, por
el segundo homicidio se debe incrementar cinco años de prisión (f. 233, co-1).
Se acusó por el delito de hurto calificado y agravado por el numeral 10 del Artículo
241 del Código Penal, que expresa:
El punible de concierto para delinquir expresa, inciso1° del Art. 340 del C.P.:
En efecto,
NO PUEDEN CONCURRIR
1
Saray Botero, Nelson. Dosificación judicial de la pena. Tercera edición, Editorial Leyer, Bogotá,
2015, Capítulo XI.
2
CSJ SP, 18 mayo 2005, rad. 21.649.
6
Si las personas se reúnen para cometer un solo delito de hurto entonces se siguen
las reglas de la participación; pero si se presenta la estructura típica del concierto
para delinquir y concurre con el delito de hurto, este último no se puede agravar
por la circunstancia específica del Art. 240-10 CP, esto es, por la participación de
dos o más personas en el reato pues ello, se insiste, es transgresión de la garantía
de non bis in ídem4.
NO PUEDEN CONCURRIR
Artículo 340. Concierto para delinquir. Artículo 239. Hurto.
<Artículo modificado por el artículo 8°
Ley 733 de 2002. Penas aumentadas Artículo 240. Hurto calificado.
por el artículo 14 Ley 890 de 2004, a
partir del 1° enero 2005. El texto Artículo 241. Circunstancias de
modificado y con penas aumentadas es agravación punitiva. <Artículo
el siguiente:> Cuando varias personas modificado por el artículo 51 Ley 1142
se concierten con el fin de cometer de 2007. El nuevo texto es el
delitos, cada una de ellas será penada, siguiente:> La pena imponible de
por esa sola conducta, con prisión de acuerdo con los artículos anteriores se
cuarenta y ocho (48) a ciento ocho aumentará de la mitad a las tres
(108) meses. cuartas partes, si la conducta se
(…). cometiere:
3
CSJ AP, 8 febrero 2012, rad. 38.060.
4
CSJ SP rad. 35.116 de 24 octubre 2012.
7
(…)
10. Con destreza, o arrebatando cosas
u objetos que las personas lleven
consigo; o por dos o más personas
que se hubieren reunido o acordado
para cometer el hurto.
(…).
Una. Nadie puede ser investigado o perseguido dos o más veces por el mismo
hecho, por un mismo o por diferentes funcionarios. Se le suele decir principio de
prohibición de doble o múltiple incriminación.
Tres. Ejecutoriada una sentencia dictada respecto de una persona, ésta no puede
ser juzgada de nuevo por el mismo hecho que dio lugar al primer fallo. Es, en
estricto sentido, el principio de cosa juzgada.
En conclusión:
5
CSJ SP, 26 marzo 2007, rad. 25.629. Saray Botero, Nelson. Dosificación judicial de la pena.
Tercera edición, Editorial Leyer, Bogotá, 2015, Capítulo XI.
8
Con el incremento de penas del Art. 14 Ley 890 de 2004, tercera (⅓) parte en el
mínimo y la mitad (½) en el máximo, la sanción será así:
Para fijar los cuartos de movilidad se sigue una regla matemática sencilla: al
extremo máximo de la pena se le resta el extremo mínimo, el resultado se divide
entre cuatro (4), dicho guarismo es el “factor”, el cual se suma al extremo mínimo
de la pena, luego al valor dado y así sucesivamente.
242 ÷ 4 = 60,5
FACTOR
60,5 meses
Este factor se suma desde el extremo mínimo y así sucesivamente:
En conclusión:
6
CSJ SP, 22 octubre 2003, rad. 16.314. Saray Botero, Nelson. Dosificación judicial de la pena.
Tercera edición, Editorial Leyer, Bogotá, 2015, Capítulo XVI.
10
En efecto,
7
CSJ STP 577-2017, rad. 526.208 de 24 enero 2017.
11
Basta leer el artículo 58 del Código Penal para arribar a tal conclusión.
En segundo lugar, ya la Sala excluyó la circunstancia del Art. 58-10 del Código
Penal.
En conclusión:
4.4 Delito base para la imposición de pena por razón del concurso de
delitos (Art. 31 del CP).
8
CSJ SP, 18 mayo 2005, rad. 21.649; CSJ SP rad. 27.932 de 23 septiembre 2009.
9
CSJ SP rad. 21.649 de 18 mayo 2005; CSJ SP rad. 27.932 de 23 septiembre 2009.
12
La Sala para todos los delitos, impondrá el mínimo legal, pues el a quo no
estableció motivos para separarse del límite mínimo; aunque, valga aclarar,
expresamente no determinó la sanción para los demás delitos en concurso
En conclusión:
Se impondrán los límites mínimos del primer cuarto de movilidad de cada delito
como sanción en concreto.
10
Saray Botero, Nelson y Uribe Ramírez, Sonia Patricia. Preacuerdos y negociaciones entre la
fiscalía y el imputado o acusado. Editorial Leyer, Bogotá, 2017, Capítulo X.
11
La expresión “de nueve (9) a doce (12) años” fue declarada exequible por la Corte Constitucional
mediante Sentencia C-121 de 22 febrero 2012.
13
Con respecto a la circunstancia del numeral 1° del canon 365 del Código Penal,
esto es, “utilizando medios motorizados”, conviene precisar que la misma no opera
por el sólo hecho de la utilización del medio vehicular o automotor para que
automática y acríticamente se imponga la circunstancia modificadora de
punibilidad.
De modo tal que la utilización del medio motorizado debe llevar un aumento de
riesgo en el comportamiento ilícito; es indispensable que tal proceder haga
potencialmente más lesiva la conducta o que aumente de cualquier manera su
antijuridicidad o lesividad.
La tesis reiterada de la Corte es que para que se pueda imputar esa circunstancia
modificadora de la punibilidad debe deducirse la presencia de una relación causal
entre la comisión de cualquiera de los verbos alternativos (importar, traficar,
fabricar, reparar, almacenar, conservar, adquirir, suministrar o portar) y la
circunstancia de agravación punitiva y además verificar la voluntad en la
realización del comportamiento (el dolo).
En providencia CSJ SP, rad. 20.665 de 10 noviembre 2005, se explicó por la alta
corporación judicial penal:
En sentencia CSJ SP, 27 octubre 2008, rad. 29.979, se explicó por la Corte:
En CSJ SP, 23 mayo 2012, rad. 32.173 se dijo por la Corporación de cierre en lo
penal que “al hecho objetivo de que el autor del ilícito utilice un medio motorizado
en la ejecución del punible contra la seguridad pública examinado, debe
sumársele la demostración de que dicho medio haya sido empleado con
conocimiento y voluntad de que facilitaría la fabricación, el tráfico, el transporte, la
distribución, la venta, el suministro o el porte del arma de fuego o de las
municiones; lo cual implica determinar los elementos de convicción que así lo
evidencian y los argumentos que conducen a dar por establecido tanto el tipo
objetivo como el subjetivo de porte ilegal de armas en su modalidad agravada”.
En conclusión:
Así las cosas, se ha de considerar que el delito de porte ilegal de armas de fuego
es en su modalidad simple y no agravada.
Los delitos endilgados tienen las siguientes penas, aunque luego se discriminarán
para cada uno de los implicados.
Uno: Homicidio simple, sanción de 208 meses hasta 450 meses. Recuérdese que
se trata de dos homicidios simples.
Dos: Porte ilegal de arma de fuego agravado, sanción de 18 años hasta 24 años
(216 meses hasta 288 meses) de prisión.
16
Pero para el ad quem es modalidad simple con pena de 108 meses hasta 144
meses de prisión.
Tres: Concierto para delinquir simple, sanción de 48 meses hasta 108 meses de
prisión.
Cuatro: Hurto calificado y agravado con pena de 144 meses a 336 meses de
prisión.
Como los tres (3) implicados se allanaron a cargos y la rebaja fue del 50 %, las
sanciones son así, y se repite, que tal no se presentaron ni explicaron por el
despacho de instancia, pero el ad quem lo hace para mayor entendimiento e
ilustración:
La pena total para el implicado DANIEL ESTEBAN GRAJALES fue de 22,5 años,
esto es, 270 meses.
Pero extrañamente para el a quo la suma fue de 22 años 6 meses, esto es, 270
meses (f. 225, co-1): seis meses menos, sin explicar las razones. Es un yerro
matemático.
13
El porcentaje tiene la rebaja de la mitad por allanamiento a cargos.
18
La pena objetivamente más grave es de 104, razón por la cual esta será la pena
base para el concurso de delitos (Art. 31 CP).
14
El porcentaje tiene la rebaja de la mitad por allanamiento a cargos.
19
15
El porcentaje tiene la rebaja de la mitad por allanamiento a cargos.
16
El porcentaje tiene la rebaja de la mitad por allanamiento a cargos.
20
La pena objetivamente más grave es de 104 meses, razón por la cual esta será la
pena base para el concurso de delitos (Art. 31 CP).
17
El porcentaje tiene la rebaja de la mitad por allanamiento a cargos.
21
Pero extrañamente para el a quo la suma fue de 20 años, esto es 240 meses (f.
225, co-1): seis meses más, sin explicar las razones. Es un yerro matemático.
La pena objetivamente más grave es de 104 meses, razón por la cual esta será la
pena base para el concurso de delitos (Art. 31 CP).
Como ya se vio el total de pena según el a quo son 234 meses, es decir, 19 años
y 6 meses.
Así las cosas, se impondrá la sanción de 126 meses, en lugar de los 20 años
según el a quo. La inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones
públicas será por igual término.
18
El porcentaje tiene la rebaja de la mitad por allanamiento a cargos.
22
4.10 Petición para que el incremento por el otro homicidio sea de una sexta
parte
El censor impetra reducción del incremento de pena por el otro homicidio en una
sexta parte sin indicar razones para ello.
5. CONCLUSIONES
6. DECISION
23
NOTIFIQUESE Y CUMPLASE
FICHA DE REGISTRO
Radicación 05 212 60 00000 2017 00057
Acusados Daniel Esteban Grajales Gallego, alias CUMBIS
Carlos Andrés Castrillón Mejía, alias TITA
Jostyn Arlex Castaño Martínez, alias FRIJOL
Delitos Doble homicidio simple
Concierto para delinquir simple
Hurto calificado y agravado
Porte ilegal de armas de fuego agravado
Víctimas Tomás Willemoes, ciudadano Danés.
Jesús Gustavo Estrada de la Rosa, ciudadano
24
Mexicano.
Juzgado a quo Veinte (20) Penal del Circuito de Medellín, Antioquia
-INCAPACIDAD MEDICA-