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Normativo: normas/reglas.
Fáctico: comportamiento de la sociedad.
Axiológico: para mantener el orden y alcanzar la justicia
Teorías: son paradigmas o perspectivas que explican el mundo. Se realizan hipótesis sobre la
sociedad.
Naturalista/Positivista
a.- Positivista:
Para los positivistas, el derecho es una norma jurídica que tiene un sistema autónomo, tiene una
jurisdicción obligatoria o imperativa, acarrean una sanción, en donde se puede utilizar la fuerza y se
basan en derechos precedentes.
-Consideran que para que exista una norma jurídica, se debe seguir lo siguiente:
● Sistema Autónomo
● Coercitivo
● Imperativo/obligatorio
● Jurisdicción obligatoria
● Doctrina de lo precedente
-Para un positivista, las normas morales no son normas jurídicas porque no tienen una jerarquía ni una
jurisdicción imperativa.
-Para los positivistas, el derecho internacional se lo debe entender a través del análisis de los sistemas
jurídicos mediante sus contextos históricos incluyendo evolución y sus factores sociales.
-Hans Kelsen insiste en separar la ciencia del derecho de otras perspectivas disciplinarias como la
sociología, la ética, la psicología y la teoría política, para intentar elaborar una “teoría pura del
derecho” que distingue a la ley de otras disciplinas porque desea evitar la mezcla acrítica de
disciplinas metodológicamente diferentes que oscurecen la esencia de la ciencia del derecho.
b.- Naturalista:
Ejemplo de Naturalista:
-Ius Cogens: es una norma imperativa del derecho internacional, en la que todos deben aceptar aunque
no esté ligado al opinio juris.
-Aunque no se ha firmado ningún tratado, puede ser sancionado si se viola las normas naturalistas que
se han vuelto positivistas.
-Son normas imperativas y no están escritas, pero algunas cortes pueden aplicarlas.
a.- Normativo:
b.- Fáctico:
-Afirma que los Estados existen en un contexto general de anarquía internacional que los impulsa
hacia una competencia incesante en pos de sus propios intereses.
-Anarquía: es una teoría que describe que el sistema mundial carece de autoridades o jurisdicciones
globales obligatorias, donde no existe una soberanía universal o un gobierno mundial. Además los
humanos han alcanzado tal nivel de desarrollo, en donde hay respeto y cooperación, por lo que no es
necesario una autoridad.
-Lucha por sus propios intereses y que no debe haber una norma que regule a las potencias.
-Cooperación de Estados.
-Intereses en común a través de la interacción económica, política y social.
-Beneficio mutuo.
-Representación por parte de las organizaciones internacionales.
-“Ubi societas ibi lex”: donde hay sociedades, hay derecho.
-Existen normas y leyes cuando hay más de un individuo.
● Convenios Internacionales.
● La costumbre internacional.
● Los principios generales del derecho reconocidos por las naciones civilizadas.
-Para identificar estos principios, se puede observar como otras cortes han manejado el caso.
c.- Axiológico:
-Existen varias distinciones claves que los analistas consideran al momento de analizar la historia del
derecho internacional.
● En primer lugar, se refieren a la situación exacta de las reglas y las normas como objeto de
examen, lo que implica que toda interacción social se rige en cierta medida por normas y
reglas, pero no todas ellas califican como obligaciones vinculantes.
● En segundo lugar, algunos reservan el término del “derecho internacional”, en sentido
estricto, de reglas y normas que rigen en las relaciones entre Estados, que se lo define como
entidades políticas unitarias del ejercicio de la soberanía sobre un área territorial claramente
delimitado.
● En tercer lugar, prefieren limitar su uso del término “derecho internacional” a los casos que
demuestran algunas de las características de un sistema legal u orden.
1.- Antigüedad:
-Relaciones inter-tribales: Diplomacia + Religión. Se utilizó la diplomacia para poner ciertas reglas
para las relaciones inter-tribales.
-Los líderes religiosos eran emisarios de Dios y ellos tenían inmunidad, y eran los embajadores con
privilegios.
-Hacían justicia por su propia mano, y en este estado de antigüedad sólo se manejaba la solución de
conflictos a través de la guerra.
-Los romanos contribuyeron al derecho internacional a través del surgimiento de las instituciones que
explicaban sobre la relación entre Estados.
-Aparecieron los primeros publicistas.
● Publicistas: eran académicos que aportaron al derecho internacional a través de los términos
del derecho romano, conceptos legales y procedimientos.
-Ius gentium: ley aplicada por los romanos para los extranjeros, más allá de no ser romanos, lo que se
traduce como ley internacional.
-Muchos términos que se conocen hoy en día, provienen de de los romanos. Por ejemplo, al guerra
justa es todo aquello que se considera por el bien del imperio.
-En apoyo de ejercer una jurisdicción universal sobre la cristiandad, el papado construyó un orden
jurídico elaborado, que comprendía un sistema de sanciones, el empleo del arbitraje, audiencias
jurídicas formales y la enunciación de normas jurídicas específicas en forma de derecho canónico.
● Templarios: eran caballeros de la iglesia que estaban compuestos por jóvenes soldados a las
órdenes del papado.
-Para poder empezar en el proceso de regulación se utilizó el derecho natural y hubo un apego a la
doctrina religiosa.
-Al final de 1800, comienzan a independizarse los países de América del Sur.
-Soberanía de Estados.
-Surgimiento del derecho internacional humanitario a través del derecho de los conflictos armados:
protección a los hombres.
● Este tipo de legalizaciones son manejadas bajo la ONU, cortes europeas, OMC, ICJ,
tribunales, CPI.
● En el Consejo Económico y Social de la ONU, se les invita a los actores no estatales como
observadores donde podían opinar.
● El ordenamiento jurídico no es una serie de normas aisladas, sino un verdadero conjunto que
por sus diversas conexiones se forma un sistema.
● Con el término sistema, no se pretende limitarse que sólo es un conjunto de normas y
principios.
-Todos los Estados tienen un interés, pero al haberlo no significa que tenga carácter jurídico.
-El hecho de que en el derecho internacional, la coacción aparezca mucho más tenuemente que en los
derechos internos, no se permite deducir que el derecho internacional no la tiene.
-Los usos sociales, se los vincula con la cortesía internacional, pueden llegar a transformarse en
normas jurídicas cuando este elemento material se une al Opinio Juris.
-Desde la perspectiva de los sujetos y los Estados soberanos, el derecho internacional contemporáneo
ha roto el monopolio del Estado como sujeto exclusivo del derecho internacional y se han convertido
permanentes e institucionalizados para la cooperación entre los Estados.
-Por otro lado, las organizaciones internacionales se dedican a coordinar los intereses comunes de sus
Estados miembros y se subordinan siempre a esos intereses con el fin de que ellos cooperen.
-La teoría de los regímenes internacionales nace de la insatisfacción de las concepciones realistas e
idealistas.
-Señala que los regímenes limitan y regulan el comportamiento de sus participantes, determinando
cuáles actividades son legítimas o no.
-Es muy amplia por lo que corre el riesgo de confundir los patrones de comportamientos con las
normas.
-Trata a los regímenes como acuerdos entre los Estados, que tienen por objeto regular las acciones
nacionales dentro de un área.
-Es excesivamente restrictivo, por lo que corre el riesgo de caer en el formalismo, limitándose al
estudio del D.I.
-Dentro del análisis de los regímenes internacionales, puede ser abordada desde diferentes
aproximaciones teóricas, las cuales, según la doctrina sobre el desarrollo y el cambio del régimen,
planteada por Haggard y Simmons, pueden ser agrupadas en cuatro familias:
-Ecuador:
● Constitución
● Tratados
● Leyes Orgánicas (Principios constitucionales como derechos y obligaciones)
● Leyes Ordinarias (desarrollo de leyes com leyes solidarias)
● Normas regionales (aún no existen)
● Ordenanzas distritales (municipio)
● Decretos y reglamentos (presidente)
● Acuerdos y resoluciones (ministerios/entidades)
● Actos y decisiones de poder públicos
-Los medios de comunicación no son una fuente son un medio de transmisión de la fuente.
● Constitución
● Promulgación legislativa y administrativa
● Decisiones de los tribunales de justicia
● Es un sistema primitivo
● Carece de una constitución como fuente fundamental de la ley
● La ICJ no tiene jurisdicción
● Stare decisis no es regla del Derecho Internacional
● Ni agencias administrativas para promulgar regulaciones
● Las decisiones del tribunal son jurídicamente vinculantes sólo para las partes en la
controversia.
● Las reglas derivan de los Estados como normas para regular las relaciones internacionales.
● El crecimiento de los tratados, instituciones internacionales y las normas derivadas del
derecho internacional han hecho que se convierta en derecho internacional consuetudinario.
● Tratados legislativos han reemplazado los principios generales.
● Son usados para llenar vacíos en temas de procedimiento y administración judicial
internacional.
c.- Evidencia.
● Para tener evidencia se examina: Inter alia: pronunciamientos del gobierno, decisiones
nacionales judiciales, debates de organizaciones internacionales.
-Las fuentes del derecho moderno son: las resoluciones de las organizaciones internacionales y los
actos unilaterales de los Estados. Los actos son cuando un Estado adopta públicamente una
obligación. Por ejemplo, Francia reconoció que no debía de realizar ensayos nucleares porque
afectaba a Nueva Zelanda.
-Existen costumbres:
8.- ¿Cuántos Estados deben adoptar la práctica para que llegue a esa práctica?
-Son normas superiores e imperativas que deben de ser respetadas por todos los Estados
-Doctrina: respeto de los DDHH, igualdad soberana, principio de libre determinación de la libertad
de los pueblos.
9.- Principios generales de derecho interno reconocidos por los Estados civilizados.
-Los principios generales del derecho interno, reconocidos por los Estados, no necesitan de una
costumbre antecedente.
1.- Tratado:
-Acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho internacional.
-Acuerdo de voluntades entre dos o más sujetos de derecho internacional, que tiende a crear,
modificar o extinguir derechos y sus correlativas obligaciones, en este ámbito.
-No se debería llamar tratado internacional, sino acuerdo.
-Los acuerdos entre un Estado y una persona particular, sea natural jurídica, no son tratados sino
contratos internacionales, con un régimen jurídico acordado por voluntad de las partes.
● Instrumento vinculante
● Instrumento celebrado por los Estados para establecer normas.
● Avalado para el derecho internacional.
-Un tratado multilateral es un acuerdo internacional concertado entre tres o más sujetos de
derecho
internacional, cada uno de los cuales está capacitado para celebrar tratados.
-Un tratado bilateral es un acuerdo internacional concertado entre dos sujetos de derechos
internacional, cada uno de los está capacitados para celebrar tratados, En algunas situaciones,
varios
Estados u organizaciones podrán unirse para constituir una sola parte. No existe ningún formato
estándar de tratado bilateral.
-Considerar tratados.
-Lexe ferenda: "para una futura reforma de la ley", o "con motivo de proponer una ley", es decir,
recomendación que debe ser tenida en cuenta como conveniente en una próxima enmienda legislativa.
(soft law).
● Una norma consuetudinaria que se ha convertido en principio general del derecho, tanto en el
plano interno como en el plano internacional, y que de acuerdo a la mayoría de tratadistas
tiene un contenido ético que deriva del derecho natural: Pacta sunt servanda: lo pactado
obliga.
● Un estado, a fin de ser parte de un tratado multilateral, debe mostrar mediante un acto
concreto su intención de asumir los derechos y las obligaciones jurídicas de un tratado. Lo
puede manifestar mediante la firma definitiva, la ratificación, la aceptación/aprobación o la
adhesión.
○ Ratificación: Al permitir la firma sujeta a ratificación se les da a los estados tiempo
para lograr su aprobación del tratado en el plano nacional y promulgar la legislación
adecuada para su cumplimiento interno.
○ Aceptación o Aprobación: Tiene los mismos efectos jurídicos que la
ratificación.
○ Adhesión: La adhesión tiene el mismo efecto jurídico que la ratificación y la
aprobación. La diferencia radica que la ratificación debe ser precedida por una
firma para establecer obligaciones jurídicas vinculantes con el arreglo al
derecho internacional, la adhesión no requiere firma previa.
6.- Reservas:
● Una reserva es una declaración hecha por un Estado mediante la cual se pretende excluir o
alterar los efectos jurídicos de ciertas disposiciones de un tratado en su aplicación a ese
Estado.
● Manifestaciones unilaterales escritas que hacen los Estados, en el momento de obligarse por
el tratado, con el objeto de excluir o modificar los efectos jurídicos de ciertas disposiciones de
este en su aplicación al reservante.
● Ayuda a incluir a un Estado que no está.
● No pueden ser contrarias al objeto y fin del tratado, ni deben estar prohibidas. (effet utile) –
carece de esencia si se quita algo del tratado.
● Los Estados pueden formular reservas a un tratado cuando lo firman, ratifican, aceptan o
aprueban o se adhieren a él.
● Cuando un Estado hace una reserva en el momento de la firma debe confirmar en el momento
de la ratificación, aceptación o aprobación.
7.- Declaraciones:
a.-Declaraciones interpretativas:
● Manifestaciones unilaterales escritas que hacen los Estados, en el momento de obligarse por
el tratado, con el objeto de expresar su entendimiento sobre el alcance de ciertas disposiciones
de éste.
● No alteran los efectos jurídicos de las disposiciones a las que se refieren.
● Todo Estado podrá hacer una declaración sobre su entendimiento o interpretación de una
cuestión que figure en una disposición particular de un tratado.
● Las declaraciones interpretativas de este tipo, a diferencia de las reservas, no tienen por objeto
excluir o modificar los efectos jurídicos de un tratado.
● Los tratados podrán prever la formulación de declaraciones facultativas u obligatorias por los
Estados. Dichas declaraciones son jurídicamente vinculantes para los declarantes.
● A partir del momento en que todos los Estados negociadores del tratado han expresado su
consentimiento para obligarse, salvo que el propio instrumento disponga otra cosa.
● La entrada en vigor no significa la aplicación del tratado, aunque ambos momentos pueden
coincidir en el tiempo.
● Ciertas disposiciones del tratado pueden ser aplicables desde el momento de la aprobación del
texto, aun sin que el instrumento haya entrado en vigor.
● Ordinariamente las disposiciones que se aplican provisoriamente son las referidas a:
autenticación del texto, manifestación del consentimiento en obligarse por el tratado,
modalidades o fecha de entrada en vigor, reservas, funciones del depositario.
● Los Estados negociadores pueden acordar colateralmente la aplicación provisoria de otras
disposiciones del tratado o de todo el instrumento.
● La enmienda es la revisión o cambio del texto negociado por todas las partes en el tratado y
que tendrá efectos en la aplicación del instrumento para todas ellas. Se trata en realidad de un
nuevo tratado, sujeto en cuanto a su vigencia a una nueva expresión del consentimiento para
obligarse.
● La modificación es el acuerdo entre dos o más partes en un tratado multilateral, que busca
cambiar los términos de aplicación del instrumento sólo en sus relaciones mutuas. Tales
acuerdos no pueden contrariar el objeto y fin del tratado.
○ Para que una modificación sea válida el propio tratado debe autorizar su realización o
en su defecto, la modificación no puede hacerse.
11.- Nulidad/terminación/suspensión:
● Cuando el consentimiento para obligarse por el tratado ha sido expresado por quien carece de
capacidad para hacerlo
● Cuando media amenaza o empleo de la fuerza.
● Cuando el objeto al que se refiere el tratado es ilícito.
12.- Deposito:
a)Los tratados multilaterales (tratado entre dos o más partes) de interés mundial
adoptados por la asamblea general.
● Los Estados que negocian un tratado multilateral designan el depositario de dicho tratado, ya
sea en el propio tratado o de algún otro modo; por ejemplo, mediante una decisión separada
adoptada por los Estados negociadores.
● Con respecto a la práctica, importante saber que La Oficina de Asuntos Jurídicos de las ONU
(representa al Secretario en las conferencias sobre cuestiones jurídicas y procedimientos
legales) desempeña las funciones de depositario en el nombre del Secretario General.
● Cuando un tratado no haya sido adoptado en el marco de las Naciones Unidas o en una
conferencia convocada por las Naciones Unidas, los Estados partes en la negociación deberán
solicitar la conformidad del Secretario General antes de designarle depositario del tratado.
14.- Firmas:
-Algunos de los tratados multilaterales están abiertos para la firma solo hasta una fecha determinada y
otros están abiertos a firma indefinida. La mayoría de estos son tratados multilaterales de DDHH.
-En los tratados multilaterales a veces se establece que estarán abiertos para la firma solo hasta una
fecha determinada, transcurrida la cual la firma no será posible. Sin embargo, algunos tratados
multilaterales están abiertos para su firma indefinidamente. Existen dos tipos de firmas:
-La mayoría de las medidas adoptadas en relación con los tratados sólo surtirán efecto una vez que se
haya depositado el instrumento pertinente en la Sección de Tratados, por lo que se aconseja a los
Estados que entreguen los instrumentos directamente a la Sección de Tratados para asegurar su pronta
tramitación.
¿Qué son los Plenos Poderes? Los poderes plenos facultan a un representante designado por el Jefe de
Gobierno, Jefe de Estado o Ministro de Relaciones Exteriores para que realice acciones relativas a un
tratado.