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1. INTRODUCCIÓN
El legislador a través del código civil en el artículo 1849 estableció y dio a conocer el
concepto de compraventa esta norma contempla que dicho termino es un contrato en que una
de las partes se obliga a dar una cosa y la otra parte se obliga a pagarla en dinero, una parte
quiere vender y la otra quiere comprar, el dinero que el comprador da por la cosa vendida se
llama o se denomina precio.
Sin embargo esta modalidad contractual no es regulada únicamente por el derecho civil, ya
que también se encuentra regulado en el código comercial en su artículo 905 el cual lo define
como la obligación de una parte de transmitir la propiedad de una cosa y la otra parte se
obliga a pagarla en dinero, el contrato de compraventa comercial es igual al de compraventa
civil ya que los dos consisten en vender un producto a cambio de dinero, solo que el contrato
comercial por sus características mercantiles tiene regulación especial en algunos temas.
2.1. Cualidades de cada una de las partes del contrato según las normas aplicables
El contrato de compraventa se encuentra regulado tanto en el Código Civil en su articulo
1849 y en el Código de Comercio en sus artículos 905 al 909 estableciendo como partes de
esta modalidad contractual al vendedor y comprador los cuales tienen las siguientes
cualidades:
· Civil:
En materia civil tal como lo establece el código en su articulo 1850 que hace alusión a la
capacidad para el contrato de venta son hábiles todas las personas que la ley no declare
inhábiles para celebrar este tipo de contrato o todos los contratos.
También se establece una serie de nulidades o inhabilidades para dicho contrato, el articulo
1852 nos habla de la nulidad por parentesco en el cual no se podrá celebrar contrato de venta
entre cónyuges no divorciados y entre el padre y el hijo de familia.
En este código también se establecieron una serie de prohibiciones que se encuentran del
articulo 1853 al 1855 donde se manifiesta que se le prohíbe vender a los administradores
públicos alguno de los bienes que estén administrando salvo que tengan autorización de
autoridad competente, otra prohibición es a los empleados públicos los cuales no pueden
comprar bienes públicos o particulares que se vendan por su ministerio, a los operadores de
la rama judicial se les prohíbe la compra de los bienes en cuyo litigio han intervenido.
Y por último en materia civil en razón a las cualidades de las partes hay una limitación a los
mandatarios, síndicos y albaceas que se encuentra en el artículo 1856 el cual establece que
están sujetos de la compra de las cosas que hayan de pasar por sus manos en virtud de dicho
encargo.
Comercial:
En materia comercial el artículo 906 del código de comercio hace referencia o alusión a las
compraventas prohibidas dicho articulo consiste en que no podrán comprar directamente, ni
por interpuesta persona, ni en publica subasta las siguientes personas:
3. Los albaceas o ejecutores testamentarios, respecto de los bienes que sean objeto de su
encargo.
4. Los representantes y mandatarios, respecto de los bienes cuya venta les haya sido
encomendada, salvo que el representado, o el mandante, haya autorizado el contrato.
6. Los empleados públicos, respecto de los bienes que se vendan por su ministerio.
7. Los funcionarios que ejerzan jurisdicción y los abogados respecto de los bienes en cuyo
litigio hayan intervenido y que se vendan a consecuencia del litigio.
2.2.Los derechos que se reivindican en la posición contractual que corresponda a cada parte
En materia civil en el contrato de compraventa los derechos que se reivindican son los
siguientes:
1. Retractación: esta reivindicación de derechos que está en el artículo 1858 consiste en que
los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las enumeradas en el inciso 2o.
del artículo precedente, no se repute perfecta hasta el otorgamiento
2. Efectos de la adquisición de la cosa ajena por el vendedor Vendida y entregada a otro una
cosa ajena, si el vendedor adquiere después el dominio de ella, se mirará al comprador como
verdadero dueño desde la fecha de la tradición. Por consiguiente, si el vendedor la vendiere
a otra persona después de adquirido el dominio, subsistirá el dominio de ella en el primer
comprador.
En materia comercial en el contrato de compraventa el derecho que se reivindica es el
siguiente:
1. Ratificación de la venta de cosa ajena: esta consiste según el artículo 908 del código de
comercio en que vendida y entregada a otro una cosa ajena, si el vendedor adquiere después
el dominio de ella, se mirará al comprador como verdadero dueño desde la fecha de la
tradición.
2.3. Las obligaciones a cargo de cada uno, definiendo de cada una de ellas con precisión las
prestaciones (dar, hacer o no hacer).
· Civil:
Por otra parte, están las obligaciones del comprador las encontramos en el artículo 1928 del
código civil dicha norma estipula que la obligación principal del comprador es la de pagar el
precio de la cosa que se ha convenido por las partes.
· Comercial:
La primera obligación que es la entrega de la cosa debe realizarse en el tiempo estipulado por
las partes y debe entregarse exactamente la cosa que figura en el contrato. En cuanto a la
segunda obligación que es el saneamiento de la cosa vendida encontramos dos situaciones la
primera es la obligación de amparar al comprador en el dominio y posesión de la cosa vendida
para que este la ejerza de manera pacífica y por otro lado la de responder por los vicios
redhibitorios siempre y cuando estos tengan un origen anterior a la venta y no se haya
estipulado en el contrato.
· Comercial:
Con la entrega de la cosa el comprador debe cumplir las siguientes formalidades o requisitos:
2. Que la cosa este en las mismas condiciones que estaba al momento de perfeccionarse el
contrato.
3. Si el objeto del contrato es un cuerpo cierto debe conservarse hasta que se efectué la
entrega.
3.2. Determinación de la relación prestacional a cargo de cada una de las partes en virtud de
las obligaciones que les corresponden.
Los elementos esenciales del contrato de compraventa tanto en materia civil como
comercial son el precio y la cosa; en el código civil en el artículo 653 el legislador
estipula el concepto de bienes donde se dice que consisten en cosas corporales
como lo es un libro o una casa, y cosas incorporales como lo son los derechos o un
crédito. El precio es la suma de dinero que debe pagar el adquirente o comprador
al vendedor de la cosa.
Sin embargo, se habla de un “precio cierto” no se limita al hecho de que sea determinado,
sino que se refiere también a que el precio debe ser justo, serio y verdadero. En ese sentido,
el precio es serio si no es simulado, ficticio o irrisorio; esto es, habrá precio irrisorio si no
existe proporción alguna entre él y el valor real de la cosa vendida; por el contrario, el precio
será justo si es proporcionado al valor de la cosa adquirida. Asimismo, habrá precio
verdadero cuando exista la intención de que el vendedor lo exija.
Ahora bien, no es indispensable que el precio sea el equivalente exacto del valor real de la
cosa, pero sí que exista cierta proporción razonable entre uno y otro, ya que, en caso contrario,
no se tratará de un contrato oneroso de compraventa, sino de un contrato gratuito de donación.
El contrato de compraventa nos sirve para establecer los derechos y las obligaciones de las
partes interesadas, de forma que se pueda reclamar jurídicamente la falta que cualquiera de
las partes hubiese cometido y cuya causa es la transmisión del derecho de propiedad.
· Consensual: dado que la voluntad de las partes debe ser expresa (para compraventa de
muebles) y también formal (para inmuebles). En materia de muebles no se requiere
formalidad alguna para la validez del acto; es decir, se aceptan las distintas formas de
manifestación de la voluntad dentro del consentimiento tácito y expreso. En el tácito, se
admite que por hechos indubitables la compraventa de bienes muebles se forme y constituya,
generalmente en aquellos casos en que se tome la cosa y se deposita el precio: hecho
indubitable de la manifestación de la voluntad para celebrar el contrato. En cuanto al
consentimiento expreso, se acepta que verbalmente, la compraventa pueda celebrarse por
señas, o por escrito si así se prefiere, sin que sea menester esta formalidad para los bienes
muebles. En cuanto a los inmuebles, el contrato siempre debe constar por escrito, pero el
documento puede ser público o privado, dependiendo el importe.
La sentencia SC- 3047/ 2018 que hace referencia a la labor hermenéutica de las
estipulaciones contractuales, la Sala Civil explicó que se hace imprescindible cuando las
mismas presentan vacíos o exteriorizan ausencia de claridad, originada en manifestaciones
confusas o contradictorias, o por cualquier otra circunstancia que se erija como un obstáculo
para comprender el querer de los contratantes.
1. CONCLUSIONES.
Se concluye que el contrato de compraventa civil y comercial tiene un marco normativo muy
amplio ya que es uno de los contratos que mas modalidades tiene lo que obliga una contante
regulación por parte del legislador, es una modalidad contractual consensuada ya que las
partes deciden como quieren hacer el contrato de compraventa y a que se obligan este ultimo
aspecto es demasiado importante al momento de interpretar dicho contrato ya que lo que se
debe buscar es a que se comprometieron u obligaron las partes y cual era su objetivo o
pretensión final con el contrato de compraventa.
Otra conclusión que se puede extraer del contrato de compraventa civil y comercial es que
esta inmerso en todas las fuentes formales del derecho como lo son la costumbre, la doctrina
y la jurisprudencia lo que hace que sea un contrato con una riqueza jurídica muy amplia. El
contrato de compraventa puede ser verbal o escrito, pero en algunos casos la ley exige que
sea escrito y elevado a escritura pública.
CONTRATO DE ARRENDAMIENTO CIVIL Y COMERCIAL
1. INTRODUCCIÓN.
En el siguiente trabajo, se divisará el contrato típico de arrendamiento civil y comercial que
se encuentra definido en el artículo 1973 del Código Civil, en donde existe una parte
denominada arrendador, encargado de conceder el uso y goce de una cosa, servicio o
ejecución de obra y otra señalada como arrendatario, que debe pagar por el goce de esa cosa,
servicio u obra; establece así obligaciones recíprocas para las partes de dar, hacer e incluso
de no hacer.
Este tipo de contrato es de gran importancia económica y financiera, pues, al recaer sobre
bienes que permiten el desarrollo de ciertas actividades comunes de las personas como el uso
y goce de una habitación, se facilitan las posibilidades de tener una vivienda digna, o, en el
caso de un local comercial, se genera el desarrollo de actividades lucrativas, fomentando los
empleos y concediendo los medios de subsistencia necesarios.
En materia de arrendamiento comercial, al ser un contrato mercantil, posee regulaciones
especiales en ciertos asuntos. El Código de Comercio regula en sus artículos 518 a 523 el
arrendamiento de local comercial, estableciendo derechos como el de renovación, prorroga,
preferencia, indemnización, entre otros, los cuales se verán más adelante. Sin embargo, es
importante resaltar que el Código de Comercio, presenta vacíos que deben ser suplidos con
las normas del Código Civil.
2. ELEMENTO SUBJETIVO DETERMINADO
2.1. Cualidad de cada una de las partes del contrato según las normas aplicables.
En la ley 84 de 1873, en el artículo 1977, se entabla la diferencia entre las dos partes del
contrato de arrendamiento civil, la primera denominada arrendador, responsable de permitir
el goce de la cosa arrendada y la segunda, denominada arrendatario, encargado de dar el
precio.
Según el concepto 115921 de 2019 del Departamento Administrativo de la Función Pública,
se recalca la inhabilidad de los servidores públicos para suscribir un contrato de
arrendamiento con una empresa social del Estado; dicho concepto, se complementa con el
artículo 127 de la Constitución Política que dispone que los servidores públicos por sí o por
interpuesta persona, tienen prohibida la celebración de contrato con entidades públicas o con
privados que manejen recursos públicos y con el artículo 08 de la Ley 80 de 1993. La única
excepción, cuando la ley así lo establezca.
Así mismo, según el artículo 28 de la Ley 820 de 2003, toda persona natural o jurídica cuya
actividad principal consista en arrendar bienes raíces, destinados a vivienda urbana, ya sea
de su propiedad o de la de terceros, deberá matricularse ante autoridad administrativa
competente y quedará sujeto a la inspección y control de dicha autoridad.
En cuanto a la calidad de comerciante del contrato de arrendamiento comercial,
entendiéndola como aquella persona que realiza actos de comercio de manera habitual y
profesional.
2.2. Derechos que se reivindica en la posición contractual que corresponda a cada parte.
Arrendamiento civil:
Desistimiento del contrato por incumplimiento en la entrega – art. 1983 Código Civil: si
por culpa del arrendador o sus agentes, le es imposible entregar la cosa, el arrendatario
puede desistir del contrato con derecho a indemnización de perjuicios, salvo que sea por
caso fortuito o fuerza mayor.
Terminación o rescisión por mal estado o calidad de la cosa – art. 1990 Código Civil: el
arrendatario tiene derecho a dar por terminado el arrendamiento o rescisión, por mal
estado de la cosa arrendada que le impide darle el uso para el cual fue arrendada. Si el
impedimento es parcial, el juez decide si da lugar a la terminación del contrato o, por el
contrario, le rebaja el precio o renta.
Indemnización por vicios en la cosa – art. 1991 Código Civil: si el vicio de la cosa tiene
una causa anterior al contrato de arrendamiento, el arrendatario tiene derecho a
indemnización.
Derecho de retención del arrendatario – art 1995 Código Civil: el arrendador no puede
privar al arrendatario de la cosa arrendada, menos en los casos en los que se le debe
indemnización, hasta que el arrendador le pague o asegure dicho pago.
Arrendamiento comercial:
Derecho de Renovación del contrato de arrendamiento – art. 518 Código de Comercio:
le surge al arrendatario cuando existe un contrato de arrendamiento de un inmueble con
un mismo establecimiento de comercio por más de 2 años consecutivos teniendo derecho
a la renovación del mismo tras su vencimiento. Excepciones:
2.3. Obligaciones a cargo de cada uno, definiendo de cada una de ellas con precisión las
prestaciones de dar, hacer o no hacer.
En el artículo 1982 de la Ley 84 de 1873, se establecen las siguientes obligaciones que le
corresponden al ARRENDADOR, aplican tanto en un contrato civil como comercial:
a. Entregar al arrendatario la cosa arrendada – art. 1978 Código Civil: se afirma, que la
entrega de la cosa arrendada, se podrá realizar a través de cualquiera de las formas de
tradición establecidas por ley.
b. Mantener en buen estado la cosa para el fin para el cual ha sido arrendada – art 1985
del Código: durante el arriendo, el arrendador tiene la obligación de hacer todas las
reparaciones que sean necesarias, menos las locativas que generalmente le
corresponden al arrendatario; sin embargo, si el deterioro es producto de la fuerza
mayor o el caso fortuito, o de la mala calidad de la cosa arrendada, le corresponde al
arrendador dicha obligación. Así mismo, las estipulaciones realizadas por los
contratantes modifican las obligaciones.
c. Librar al arrendatario de toda turbación en el gozo de la cosa arrendada – art. 1986:
establece que el arrendador, sin el consentimiento del arrendatario, no podrá mudar
la forma de la cosa que se encuentra arrendada, ni hacer obras o trabajos en ella, que
le impidan el goce de la misma.
Por otro lado, si las reparaciones no se pueden aplazar, el arrendatario debe sufrirlas y se le
rebajará el precio o renta a proporción de la parte de la cosa de la cual fue privado del goce.
Si las reparaciones recaen sobre una gran parte de la cosa y no es suficiente para cumplir con
el objeto del arriendo, el arrendatario, tendrá derecho a dar por terminado el contrato y podrá
solicitar el pago de perjuicios siempre que dichas reparaciones emanen de una causa que ya
existía al momento del contrato y no eran de conocimiento del arrendatario. También,
procede cuando las reparaciones sean por un tiempo prolongado y el arrendamiento no pueda
subsistir sin generar perjuicios al arrendatario.
d. Art. 1993, el arrendador debe reembolsar al arrendatario el costo de las reparaciones
indispensables no locativas, que éste último haga en la cosa arrendada, dichas
reparaciones no pueden ser culpa del arrendatario. Igualmente, el arrendatario debe
dar la noticia al arrendador de manera oportuna, para que sea este quien las realice, si
no se hace a tiempo, o el arrendador no hace las reparaciones oportunamente y se
prueba su necesidad, se debe abonar al arrendatario su costo.
De igual manera, el Código Civil, determina como obligaciones del ARRENDATARIO,
tanto en un contrato civil, como comercial, las siguientes:
a. Art. 1996, se obliga al arrendatario a usar la cosa según lo establecido en el contrato,
por ello, NO puede ser utilizada para otros objetos diferentes a los convenidos o a los
que la cosa este naturalmente destinada, teniendo en cuenta las costumbres del país.
Si el arrendatario omite esta obligación, el arrendador puede dar por terminado el
contrato y pedir indemnización de perjuicios o solamente solicitar dicha
indemnización dándole continuidad al contrato.
b. El arrendatario debe procurar por la conservación de la cosa, dándole un buen
cuidado, así lo determina el artículo 1997 del código; por otro lado, si falta a esta
obligación, debe responder por los perjuicios y el arrendador podrá dar por terminado
el contrato en caso de un deterioro grave.
c. El artículo 1998 dispone que el arrendatario es el encargado de las reparaciones
locativas, es decir, las que, según las costumbres del país, se producen ordinariamente
por culpa del arrendatario o sus dependientes.
d. Según el artículo 2003, cuando por culpa del arrendatario se pone fin al contrato, éste
será el encargado de la indemnización de perjuicios y del pago de la renta por el
tiempo que le falte para cesar el arriendo.
e. El arrendatario debe restituir la cosa en el estado en que fue entregada, teniendo en
cuenta el deterioro por el uso y goce al finalizar el arrendamiento. Si se generaron
daños y pérdidas, se debe probar que no fueron culpa del arrendatario, ni de sus
huéspedes, si no lo prueba, será responsable, según el artículo 2005 del código.
Así mismo, se debe tener en cuenta las demás obligaciones que se establecen en el contrato
de arrendamiento, según las particularidades del bien arrendado y según las necesidades tanto
del arrendador como del arrendatario.
3. ELEMENTO OBJETIVO A PARTIR DE SUS ACEPCIONES
3.1. Determinación del bien o cosa, sus cualidades y exigencias de ley respecto de los
requisitos para ejercer debidamente su titularidad.
Arrendamiento civil:
El artículo 1974 del Código Civil, establece las cosas susceptibles de ser arrendadas, entre
ellas encontramos: las cosas corporales e incorporales, que se pueden utilizar y que no se
consumen, debido a que el arrendamiento implica el uso y goce de la cosa y al tener la
obligación de conservarla en el estado en que se recibió, no puede ser consumible; sin
embargo, establece como excepción aquellas que la ley prohíbe arrendar y los derechos
personales como el uso y la habitación. También, se puede arrendar la cosa ajena.
Por otro lado, el artículo 1975, determina que, en cuanto al precio, puede ser en dinero o en
frutos naturales de la cosa arrendada, fijándose una cantidad determinada o una cuota de los
frutos de cada cosecha. En caso de que sea a través de un pago periódico, se denomina renta.
En cuanto al contrato de arrendamiento de vivienda urbana, consagrado en la Ley 820 de
2003, se concede el goce de un inmueble urbano destinado a vivienda de una de las partes y
de la otra, el pago de un precio determinado por dicho goce.
Se entiende como servicios, cosas o usos conexos a los servicios públicos domiciliarios
y los inherentes al goce del inmueble.
Se entiende como servicios, cosas o usos adicionales, los suministrados por el arrendador
no inherentes al goce del inmueble. Podrán ser pactados por las partes. En lo que respecta
al precio, no podrá ser superior al 50% del precio del arrendamiento del bien.
Toda persona que ejerza como actividad principal el arrendamiento de bienes raíces,
destinados a vivienda urbana, debe matricularse ante la autoridad administrativa
correspondiente.
Arrendamiento comercial:
El código de comercio establece el arriendo de local comercial en sus artículos 518 a 523. Se
entiende como local comercial el espacio físico a través del cual, el comerciante ofrece sus
productos o servicios al público, se diferencia del establecimiento de comercio, pues cuando
se habla de loca se refiere únicamente a la estructura, el inmueble, la tienda o lugar donde el
comerciante lleva a cabo su actividad.
Es importante resaltar la calidad de comerciante, establecida en el artículo 10 del Código de
Comercio, entendida como aquella persona profesional que se encarga de ejercer actividades
que la ley considera mercantiles.
3.2. Determinación de la relación prestacional a cargo de cada una de las partes en
virtud de las obligaciones que les corresponden.
El contrato de arrendamiento es un contrato con prestaciones recíprocas, es decir, que se
crean obligaciones para las dos partes. Según lo establecido en el Código Civil, surgen dos
roles muy importantes en dicho contrato, que han sido denominados arrendador y
arrendatario. El arrendador, se afirma que es el deudor de la prestación de entregar el bien
para su uso o goce y el arrendatario, se entiende como el deudor de la prestación de pagar
dicha cosa, servicio u obra.
4. ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO.
Los elementos esenciales del contrato de arrendamiento, sin los cuales el contrato no
produciría efecto alguno o degenerarían en otro contrato, según el artículo 1973 del Código
Civil, se infiere que son: la manifestación de voluntad de las partes; la concesión del uso y
goce de la cosa, el servicio u obra al arrendatario; y el precio o canon de arrendamiento que
debe pagar el arrendatario.
Así mismo, el artículo 2053 del código civil, establece la relevancia de la aprobación o
consentimiento de las partes so pena de que no se perfeccione el contrato de obra y resalta el
artículo 2055 la importancia de fijar el precio.
5. ELEMENTOS TELEOLÓGICOS DEL CONTRATO PARA CADA UNA DE LAS
PARTES.
El elemento teleológico del contrato de arrendamiento, consiste en la protección de los
derechos de propiedad y la defensa del derecho de uso y goce, ya sea de la cosa, servicio u
obra que le otorga el arrendador al arrendatario, a cambio de un precio o canon de
arrendamiento que debe dar el arrendatario.
El contrato de arrendamiento, establece los derechos y las obligaciones que ambas partes
tienen sobre el bien arrendado; busca que el arrendador proteja su patrimonio y que el
arrendatario respete y defienda los derechos que surgen de dicho contrato.
6. CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO.
Es un contrato conmutativo, es decir, que ambas partes se obligan recíprocamente, en
este caso, el arrendador otorga al arrendatario el uso y goce del bien que se encuentra
arrendado, prestar un servicio o ejecutar una obra, a entregarlo, cuidarlo y a librarlo de
perturbaciones, y el arrendatario, se obliga a pagar el precio establecido en el contrato,
entre otras obligaciones.
1. INTRODUCCION.
El mandato surgió como un contrato sinalagmático imperfecto, consensual, gratuito y de
buena fe por medio del cual una persona encargaba otra que la realización gratuita de una o
más actividades que tuvieran interés pecuniario para el mandante, de esta manera éste podía
realizar otras actividades con la certeza de saber que el mandatario se encargaría de la
realización de sus obligaciones en un determinado lugar
En el presente trabajo se llevará a cabo un breve desarrollo del contrato de mandato civil y
comercial el cual se encuentra establecido en el Articulo 2142 del Código Civil Colombiano,
en donde el legislador estipula que el mandato es un contrato en donde una persona confía la
gestión de uno o mas negocios a otra persona, o para que ésta lo represente en determinada
tarea, actividad o gestión, en donde se hace cargo de tales negocios y todo por cuenta y riesgo
de la primera; la persona que concede el encargo se denomina comitente o mandante, por
otro lado la persona que acepta el encargo recibe el nombre de apoderado, procurador o
mandatario.
El contrato de mandato civil y comercial se diferencian en que mientras el objeto del contrato
de mandato comercial consiste en celebrar o ejecutar actos de comercio, el contrato de
mandato civil consiste en la gestión de actos o negocios jurídicos y se distingue ya que no
consiste en actos u operaciones materiales
2.1. Cualidad de cada una de las partes del contrato según las normas aplicables.
Según el artículo 2142 del Código Civil la persona que concede el encargo se llama comitente
o mandante y la que lo acepta apoderado procurador y en general mandatario; Asimismo el
artículo 2152 de tal código establece que puede haber uno o más mandantes y así mismo uno
o más mandatarios y que si se constituyen 2 o más mandatarios y el mandante no ha dividido
la gestión estos podrán dividirla entre sí mismos pero si se les ha prohibido operar
separadamente lo que hayan hecho de este modo será nulo.
El artículo 2155 del Código Civil establece que el mandatario debe responder hasta de culpa
leve en el cumplimiento de su encargo y que esta responsabilidad será cada vez más estricta
si el mandatario es remunerado.
en cuanto a la delegación del mandato el artículo 2161 del Código Civil establece que el
mandatario podrá elevar el encargo si no se le ha prohibido y que la delegación no autorizada
por el mandante no da derecho a terceros contra el mandante por los actos del delegado
2.3.Obligaciones a cargo de cada uno, definiendo de cada una de ellas con precisión
las prestaciones de dar, hacer o no hacer.
El artículo 2184 del Código Civil colombiano establece que las obligaciones del mandante
son:
1. Proveer al mandatario de lo necesario para que éste pueda ejecutar el mandato
2. Reembolsarle los gastos razonables causados durante la ejecución del
mandato
3. Pagarle la remuneración usual o la estipulado entre las partes
4. Pagarle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes
5. Indemnizarle de las pérdidas en que haya incurrido sin culpa o por causa de
la ejecución del mandato.
Además el presente artículo señala que el mandante no podrá incumplir tales obligaciones
alegando que el negocio que éste encargó no tuvo éxito o que la gestión que hizo el
mandatario no fue la mejor o más óptima y apropiada, a excepcion de que si se llegare a
probar que el mandatario tuvo la culpa de que el negocio fracasara.
En cuanto a las obligaciones del mandatario, el artículo 2157 del Código civil colombiano
señala que éste se deberá ceñir de manera rigurosa a los términos del mandato, lo cual
significa que está obligado a desarrollar su mandato dentro de los límites en que se concibió
el encargo esto a excepción de los casos en los que la ley lo autoriza o obrar de otra forma.
El artículo 2175 del Código Civil colombiano establece que el mandatario debe abstenerse
de cumplir el mandato cuya ejecución sería manifiestamente perniciosa o perjudicial al
mandante, lo cual quiere decir que éste debe hacer su trabajo tal y como se le ha
encomendado.
Adicionalmente el artículo 2181 del Código Civil habla acerca de la obligación del
mandatario a rendir cuentas al mandante del encargo desarrollado, debe ser documentada o
soportada aparte de que si hay pagos o cargos que no se encuentren justificados éste queda
obligado a responder por ellos
3.1. Determinación del bien o cosa, sus cualidades y exigencias de ley respecto de los
requisitos para ejercer debidamente su titularidad
El objeto de este contrato es la gestión de uno o más negocios, lo cual quiere decir la
ejecución de un negocio jurídico de carácter ajeno o de índole económica que sea materia de
una ocupación con fines de lucro e interés; el mandato puede ser civil, cuando el negocio
encomendado es un acto civil y comercial, cuando el acto encargado es un acto de comercio.
GRUPO 2
- Rosa Fernanda Florian Romero.
- Juliana Alejandra Hernández Alvarado.
- Soraima Yuliani Leguizamón Rodríguez.
- María Alejandra Riveros Rodríguez.
- Ana Elisabet Gómez Pinilla.
· Derecho de retener el bien y que una vez pagada la deuda el acreedor puede retener la
cosa si sufrió perjuicios o incurrió en gastos de mantenimiento debido a que es un contrato
bilateral imperfecto.
· Derecho de persecución y reivindicación de la tenencia material del bien mueble.
· Derecho de inspección de la cosa cuando tiene una prenda sin tenencia consagrado.
· Derecho deber cubierto el crédito en caso de enajenación de la prenda.
· Derecho de venta en pública subasta, no procede ninguna estipulación que permita al
acreedor puesto que se busca es el pago de la obligación mas no la enajenación del bien.
· Tiene como facultad el derecho de preferencia frente a otros acreedores.
DEUDOR PRENDARIO
· Tiene la facultad de recibir los frutos que deje el bien que tenga el gravamen
· Si el acreedor abusa de la tenencia de la cosa, el deudor puede pedir la restitución de
esta.
OBLIGACIONES DEL ACREEDOR PRENDARIO
PRENDA CON TENENCIA
· Tiene la obligación de guardar y conservar la cosa puesto que se hace tenedor de la cosa
y está obligado a pagar los gastos requeridos.
· No puede usar la cosa gravada con la prenda.
· Una vez se paga la obligación principal totalmente, el acreedor debe restituir el bien,
aunque puede retener sobre la cosa cuando el deudor no cumpla con su obligación.
PRENDA SIN TENENCIA
· El contrato de prenda con tenencia no le otorga obligaciones al acreedor puesto que
estas recaen en el deudor quien tiene la calidad de tenedor.
ACREEDOR HIPOTECARIO
· Tiene la cualidad de poder perseguir el bien sin importar el titular puesto que es la
garantía de la obligación.
· Al acreedor que tiene la hipoteca se le ejerce el derecho de preferencia y, aunque haya
varios acreedores la fecha será importante para ejecutar el derecho de preferencia
· Aquí es relevante entender que ciertos elementos como las aeronaves tienen sus
cualidades especiales que recaen sobre el acreedor según lo mencionado en el art 463 del
código general del proceso.
DEUDOR HIPOTECARIO
· El deudor hipotecario tiene como cualidad aplicar el derecho de reducir la hipoteca en
tres posiciones (art 2455 cód. civil), en primera medida el limite a la responsabilidad
hipotecaria fijada por la autonomía de las partes, en segunda forma establece un limite legal
de responsabilidad hipotecaria y como ultima medida hay esta reducción cuando se halla una
desproporción en la hipoteca.
HIPOTECA CIVIL
1. Cualidades de cada una de las partes del contrato según las normas aplicables
ACREEDOR HIPOTECARIO
· Tiene la cualidad de poder conservar el bien y gozar de todos los derechos del gravamen.
· La ley le asigna un lugar de preferencia a la hora de ejecutar el proceso y solo se
encuentran en un segundo lugar después de los créditos.
· Puede gozar y administrar el bien hipotecado teniendo cuidado de que el uso de este no
afecte la calidad de la garantía.
DEUDOR HIPOTECARIO
Obligaciones a cargo de cada uno, definiendo de cada una de ellas con precisión las
prestaciones (dar, hacer o no hacer)
ACREEDOR HIPOTECARIO
LA HIPOTECA CIVIL
ELEMENTO OBJETIVO
De acuerdo al artículo 2432 del código civil, la hipoteca se constituye sobre bienes
inmuebles, y el artículo 2443 expresamente señala lo siguiente:
«La hipoteca no podrá tener lugar sino sobre bienes raíces que se posean en propiedad o
usufructo o sobre naves.»
Es decir que la hipoteca solo se puede constituir sobre casas, apartamentos, fincas, lotes, etc.
La hipoteca puede afectar bienes muebles en los casos que por accesión hacen parte del
inmueble como lo señala el artículo 2445 del código civil:
«La hipoteca constituida sobre bienes raíces afecta los muebles que por accesión a ellos se
reputan inmuebles, según el artículo 658; pero deja de afectarlos desde que pertenecen a
terceros. La hipoteca se extiende a todos los aumentos y mejoras que reciba la cosa
hipotecada.»
Lo importante a la hora de determinar el objeto, es aportar los datos del inmueble sobre el
cual recaerá la garantía. Así puede nombrarse como requisitos, el individualizar la provincia
a la cual pertenece, puesto que los registros inmobiliarios son locales; partido donde está
radicado el inmueble, número de folio real y nomenclatura catastral; ubicación, superficie,
medidas y linderos, etc.
Especialidad en cuanto al objeto
Como es sabido, los derechos reales tienen por objeto cosas ciertas, determinadas,
actualmente existentes, que se encuentren en el comercio, no se concibe el derecho sobre
cosas inciertas o futuras. En el caso de la hipoteca, su objeto es un inmueble, también, en un
solo acto, pueden hipotecarse varios inmuebles; el inmueble que se pretenda hipotecar puede
pertenecerle a una sola persona, o en condominio a más de una; puede ser rural o urbano.
El inmueble, para poder ser objeto de la hipoteca, tiene que estar determinado con precisión.
Para que se cumpla con el principio de la especialidad en cuanto al objeto, el inmueble o los
inmuebles sobre los que recae la hipoteca deben estar especificados en su acto constitutivo
con absoluta precisión, pues, no puede constituirse esta garantía real sino sobre cosas
inmuebles “especial y expresamente determinadas”
OBLIGACIONES DE LAS PARTES
La Hipoteca es de una parte, un contrato consensual, bilateral y accesorio (siendo el principal
el mutuo o préstamo), en el cual intervienen dos partes, una, denominada Deudor o
Hipotecante, y otra, denominada Acreedor, y en el cual surgen obligaciones recíprocas para
ambas partes, es decir, para el deudor la obligación de pagar el valor del crédito con sus
intereses, dentro del plazo señalado por el Acreedor, y a éste último, otorgar la cancelación
una vez se satisfaga la obligación a su favor.
De otra parte, la Hipoteca es un derecho real que le surge al acreedor, respecto del patrimonio
del deudor, siempre y cuando el instrumento en el cual conste ese derecho, sea debidamente
inscrito en la Oficina de Registro de Instrumentos Públicos que corresponda a la ubicación
del inmueble dado en garantía.
HIPOTECA MERCANTIL
De acuerdo al artículo 2443, la hipoteca sólo puede constituirse sobre bienes raíces que se
posean en propiedad o en usufructo y sobre naves (artículo 1570 del Código de comercio) o
aeronaves (artículo 1904 del código de comercio).
En el caso de la hipoteca de los inmuebles, la hipoteca afecta los muebles que por accesión a
ellos se reputan inmuebles, pero deja de afectarlos desde que pertenecen a terceros, y se
extiende a todos los aumentos y mejoras que reciba la cosa hipotecada (artículo 658 y 2445
del Código civil). También se extiende la hipoteca a las pensiones devengadas por el
arrendamiento de los bienes hipotecados y, a la indemnización debida por los aseguradores
de los mismos bienes (2446 Código Civil).
El código de comercio entiende por nave “toda construcción principal e independiente,
idónea para la navegación destinada a ella, cualquiera que sea su sistema de propulsión”
(artículo 1432 C. de Co). Existen dos clases de naves, las embarcaciones mayores, su tonelaje
es igual o mayor a veinticinco y las menores, que su tonelaje es menor de veinticinco (artículo
1433 C de Co). Aquellas embarcaciones menores o mayores que se dediquen a actividades
pesqueras, a investigación científica o a recreo se podrán hipotecar las demás por su parte se
gravarán por prenda (artículo 1570 C de Co).
La hipoteca de naves comprenderá, además de la embarcación, los accesorios:
1. Las indemnizaciones debidas al propietario por razón de daños materiales no reparados
sufridos por la nave o por pérdidas del flete
2. Las indemnizaciones debidas al propietario por averías comunes, cuando éstas consistan
en daños materiales no reparados sufridos por la nave o pérdidas del flete
3. Las remuneraciones debidas al propietario por asistencia prestada o salvamento
efectuado hasta el fin del viaje, deducción hecha de las cantidades abonadas al capitán y a las
demás personas al servicio de la nave (artículo 1562 y 1575 C de Co)
Por aeronave se entiende, “toda máquina que puede sustentarse y desplazarse en la atmósfera
por reacciones del aire que no sean las reacciones del mismo contra la superficie de la tierra
y que sea apta para transportar pesos útiles (personas o cosas)” (Reglamentos aeronáuticos
de Colombia).
Podrá incluso gravarse con hipoteca las aeronaves en construcción, con tal que en la escritura
pública en que la hipoteca se constituya se consignen las especificaciones necesarias para su
inscripción en el registro aeronáutico (artículo 1904 C. de Co).
OBLIGACIONES DE LAS PARTES
1. Acreedor hipotecario
Es aquel que tiene a su favor el gravamen hipotecario sobre un inmueble del deudor. El
derecho que tiene sobre la garantía otorgada, le permite al acreedor hipotecario perseguir el
inmueble para satisfacer la acreencia principal de la venta del inmueble, y la preferencia del
mismo con respecto de los demás acreedores.
Derechos del acreedor hipotecario:
a. De persecución: De acuerdo al artículo 2454 del C.C, se puede ejecutar el bien aunque
sea enajenado, es decir, que al ser la hipoteca una garantía real, el acreedor hipotecario lo que
persigue es el inmueble que asegura el pago, más no a las persona propietaria del mismo.
b. De preferencia: Es el derecho que tiene el acreedor hipotecario de excluir a posteriores
acreedores con las misma clase de garantía sobre un bien ya hipotecado; si bien la legislación
permite varios acreedores hipotecarios cuando se trate de hipoteca cerrada, se entenderá que
la preferencia es de acuerdo a la fecha en que se haya inscrito.
c. Mejora de hipoteca: De acuerdo al artículo 2451 del C.C en caso de existir pérdida o
deterioro del bien hipotecado de tal manera que no puede tenerse como suficiente para
asegurar la deuda, el acreedor hipotecario, tendrá derecho, a que se le mejore la hipoteca o
que se le dé una garantía equivalente, o demandar el pago inmediato de la deuda líquida,
aunque esté pendiente de plazo. Si se tratase de una deuda ilíquida, condicional o
indeterminada podrá acudir al juez para que se decreten medidas conservativas a que tenga
lugar.
2. Deudor hipotecario
Es aquel que tiene la calidad de dueño de los bienes gravados con hipoteca, no siempre
concurren en la misma persona el deudor de la obligación principal con el deudor hipotecario,
debido a que la legislación colombiana permite la hipoteca de inmuebles por una deuda ajena
Derechos del deudor:
a. Derecho de reducción: El deudor hipotecario tiene como derecho la reducción de la
hipoteca
El legislador en el artículo 2455 reconoce tres situaciones,
i) El límite a la responsabilidad hipotecaria dado por la autonomía de las partes, pues
consagra que “La hipoteca podrá limitarse a una determinada suma, con tal que así se exprese
inequívocamente”;
ii) Establece un límite legal de la responsabilidad hipotecaria, pues ordena que la
hipoteca “no se extenderá en ningún caso a más del doble del importe conocido o presunto
de la obligación aunque así se haya estipulado”.
iii) Consagra el derecho de reducción a favor del deudor para que en el caso de una
desproporción en la garantía hipotecaria se reduzca la hipoteca a máximo el doble del capital
de la obligación principal, el duplo basta para garantizar el pago del capital, como de costas
e intereses que este genera.
b. El ordenamiento jurídico no prevé para el exceso del gravamen la nulidad o la invalidez
sino la reducción, lo cual significa que la hipoteca se mantiene pero ha de reducirse a petición
del deudor cuando concurran los méritos para su procedencia.
c. El deudor podrá pedir la reducción del importe en cualquier modalidad de hipoteca,
teniendo como base la cuantía de la obligación principal determinada por las partes o por el
juez
3. Terceros
a) Arrendatarios: De acuerdo al art. 2020 del C. C., los acreedores hipotecarios estarán
obligados a respetar el arriendo, si el arrendamiento está por escritura pública inscrita en el
Registro de Instrumentos Públicos antes de la inscripción hipotecaria.
b) Purga de la hipoteca: Por regla general el acreedor hipotecario tiene derecho a perseguir
el bien hipotecado en manos de cualquiera que lo posea sin importar el título en que lo ha
adquirido.
LA PRENDA CIVIL
El artículo 2409 en su inciso primero define el contrato de prenda del siguiente modo:
«Por el contrato de empeño o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor para la
seguridad de su crédito.»
La ley 1676 de 2013 llama a la prenda como garantía mobiliaria. La prenda es un derecho
real, es decir, que es un derecho que se tiene sobre una cosa sin respecto a determinada
persona.
Recae el contrato de prenda sobre bienes muebles, solamente, ya que, si se desea dar en
garantía de un crédito o de una obligación un inmueble, entonces se debe celebrar un contrato
de hipoteca, el cual también es un contrato accesorio, pero que se constituye sobre bienes
inmuebles.
Otra de las características del contrato de prenda es la invisibilidad de la prenda; según lo
establecido en el artículo 2430 del código civil.
Para todo contrato existen unos elementos que se requieren para que este sea considerado
como tal a la luz del ordenamiento jurídico. Así lo estipula el artículo 1501 del código civil
de la siguiente manera:
2. Objeto: entendido sobre lo cual recae el contrato, este puede ser material o inmaterial,
ser física y moralmente posible, existente o a menos esperarse que exista y además
determinado. Encontramos entonces que en el contrato de prenda el objeto sobre el cual recae
el contrato es un bien inmueble gravado con la prenda, por ejemplo. la prenda se puede
realizar sobre vehículos, títulos valores, establecimiento de comercio, mercancías e incluso
dinero.
Hay que tener en cuenta que a falta de consentimiento u objeto el contrato será inexistente
de acuerdo con lo establecido como se indica en el artículo 898 del Código de Comercio.
Por otro lado, en cuanto a la hipoteca también encontramos los mismos elementos de la
esencia.
1. Consentimiento: Es como ya se señaló anteriormente la manifestación de la voluntad
por parte de las partes de contraer la obligación. Es este caso se habla de dos
manifestaciones distintas:
1. acreedor: El acreedor manifiesta su voluntad de obligarse a aceptar que el bien
sea utilizado para garantizar el cumplimiento de la obligación principal. Así
lo establece el artículo 2448 del código civil:
“Artículo 2448. Derechos del acreedor hipotecario respecto al pago
El acreedor hipotecario tiene, para hacerse pagar sobre las cosas hipotecadas, los mismos
derechos que el acreedor prendario sobre la prenda.”
b. deudor: en cuanto a este, acepta que en caso de no cumplir la obligación, el acreedor
pueda solicitar la venta del bien y cobrar con el importe generado.
Esta manifestación de la voluntad como lo establece el artículo 2434 del código civil debe
hacerse por medio de escritura pública:
“Artículo 2434. Solemnidades de la hipoteca
La hipoteca deberá otorgarse por escritura pública.
Podrá ser una misma la escritura pública de la hipoteca y la del contrato a que accede.”
Además, La hipoteca deberá además ser inscrita en el registro de instrumentos públicos; sin
este requisito no tendrá valor alguno; ni se contará su fecha sino desde la inscripción.
2. Objeto: en cuanto al objeto, de igual manera que en la prenda, este tiene que ser
jurídica y físicamente posible dado que debe estar dentro del comercio. A diferencia de la
prenda en la hipoteca el objeto debe ser un bien inmueble, la hipoteca no podrá tener lugar
sino sobre bienes raíces que se posean en propiedad o usufructo o sobre naves. Por ende, de
esta manera define el contrato el artículo 2432 del código civil:
Estos dos contratos como contratos de garantía otorgan al acreedor una ventaja especial. En
este sentido, el autor Ramiro Rengifo (1981) en el libro Contratos Comerciales manifiesta
que dicha ventaja consiste en lograr que su acreencia no sea protegida únicamente por el
patrimonio del deudor, sino que se afecta algo de manera específica al cumplimiento de esa
acreencia (p.68).
Otra de las características del contrato de por el certificado de depósito y confiere por
civil.
Es indivisible: hasta que la obligación
principal no se cumple completamente, la
obligación accesoria de garantía se
mantiene.
Es un contrato oneroso, porque reporta
utilidad para ambas partes. Puede ser
otorgada por el deudor o por un tercero (en
garantía de un crédito ajeno).
Se transmite la prenda a través del orden
Plazo renovable de años
CONCLUSIONES
· La hipoteca es un derecho real porque recae sobre el inmueble y no sobre la persona,
lo que permite al acreedor perseguir el inmueble así esté en manos de una persona
distinta al deudor.
· La hipoteca se extiende a todo lo que se integra al bien hipotecado, como las
construcciones en un terreno.
· La hipoteca se constituye como un contrato garante de obligaciones.
· La hipoteca comercial no tiene mucho rigor en el ordenamiento jurídico
colombiano, pero esta puede comprenderse en temas de buques, naves y así mismo
de aeronaves.
· La hipoteca enmarca principios de especialidad, especificación, publicidad.
· La hipoteca no valdrá hasta que no se inscriba y se cuente desde la fecha,
· La prenda en el derecho comercial demanda mayor agilidad, debido a que el contrato
ya no se perfecciona con la entrega de la cosa, sino con el mero consentimiento
prestado por las partes.
· La prenda comercial es consensual, así lo establece el artículo 1201 del código de
comercio.
· La prenda comercial hace referencia a las obligaciones y contratos mercantiles.
· La prenda es un contrato sinalagmático imperfecto, debido a que es unilateral, ya
que surgen obligaciones únicamente para una de las partes.
SOCIEDADES CIVILES Y COMERCIALES
INTRODUCCIÓN
Toda sociedad tiene como regla general que nace de un contrato, por lo tanto, tiene origen en
un acuerdo de voluntades, lo que quiere decir que implica a más de una persona. Es por eso,
que el código de comercio ha entendido que el contrato de sociedad, conocido de otro modo
como compañía, por el cual dos o más personas se obligan a poner en fondo común de bienes,
para obtener un lucro, siempre que sea constituido con arreglo a las disposiciones del mismo
código, de esa manera se estableció que, al constituirse la compañía mercantil, se tendrá
personalidad jurídica en todos sus actos y contratos.
Bien se sabe que hoy en las sociedades de capital, se admite la sociedad unipersonal, no
siempre toda sociedad tiene su origen en un contrato, por lo que en las sociedades de capital
se busca afectar un patrimonio determinado a una finalidad de lucro. Eso sí, toda sociedad,
se caracteriza por la existencia de unos bienes concretos que se integran en una organización
con finalidad de actuar en el tráfico, y obtener lucro o utilidad para sus socios.
Es por eso, que la sociedad es una relación jurídica con una fuente contractual y con carácter
sinalagmático, por virtud del contrato de sociedad, las partes contractuales que la conforman
los socios y asociados se obligan a colaborar en la promoción del fin común o social al grupo
formado por todos ellos.
Las sociedades comerciales hacen parte del libro II del código de comercio, el cual tiene la
división de diez títulos que comprenden dos grandes temas: uno como los principios y normas
reguladoras de las sociedades en general y el otro en el régimen de las distintas formas que
tipifican la sociedad en las cuatro especies de tipologías como la anónima, la de
responsabilidad limitada y las comanditarias en sus dos modalidades, con sendos, títulos
adicionales para las empresas y sociedades unipersonales y la sociedad de hecho.
FACULTADES
DERECHOS REIVINDICADOS
Los socios al ser individuos que aporta, su mayor derecho reivindicado es que su capital
abonado a la sociedad puede ser retirado o garantizado y pagado por los demás socios con
los frutos de dicho capital si la sociedad supera el valor del mismo
OBLIGACIONES
Una sociedad, cualquiera que sea su tipo o clase, se forma cuando se reúnen dos o más
personas para ejercer una actividad, que puede ser mercantil, o una actividad no mercantil,
como en el caso de las sociedades civiles.
Cualquier figura en que concurran dos o más personas, sean naturales o jurídicas, conforman
una sociedad, que puede ser comercial si realiza actos de comercio, o civil si no realiza actos
de comercio.
Si genéricamente el artículo 137 del Código de comercio dice que la aportación puede
consistir en dinero, bienes o industria (trabajo), es necesario saber que las aportaciones de los
socios colectivos pueden ser de las tres clases; que no puede aportarse trabajo a la sociedad
anónima ni a la comanditaria por los socios de este nombre, pero sí a la sociedad anónima y
a la de responsabilidad limitada (aunque jamás en concepto de aportación a capital, sino tan
sólo en calidad de prestación accesoria). La segunda observación nos permite afirmar que el
socio puede realizar su aportación social a título de dominio (adquiriendo la sociedad su
propiedad) o a título de mero uso (en cuyo caso, el objeto de la aportación se transfiere a ella
temporalmente).
La causa del contrato de sociedad: Entendida la causa del negocio jurídico como la finalidad
económico-social que las partes persiguen al estipularlo, la del contrato de sociedad será, el
fin común que se proponen los socios con la constitución de la sociedad, que no tiene por
qué ser, siempre y en todo caso, lucrativo; es posible (aunque ciertamente no sea lo más
frecuente) admitir sociedades mercantiles que no persiguen la finalidad lucrativa (el ejemplo
más claro lo tenemos en la agrupación de interés económico).
Elemento objetivo de las sociedades
A diferencia del objeto del contrato y del de las obligaciones de las partes, el objeto de la
sociedad (objeto social) puede definirse diciendo que es la actividad o las actividades que
realizará la sociedad para la consecución del fin común. Seria, por tanto, una actividad
instrumental para el logro del fin social último y quedaría igualmente dentro de lo que es la
causa del contrato de sociedad.
La importancia del objeto social y los relevantes efectos prácticos que de él se desprenden
exigen analizar algunos puntos concretos.
En primer lugar, conviene recordar que de la naturaleza (mercantil o industrial) del objeto
social depende la mercantilidad de las sociedades colectivas y comanditarias. En segundo
lugar, y sobre todo, cabe preguntarse cuál es la incidencia del objeto social sobre la capacidad
de la sociedad, o dicho de otra forma, cuál es el ámbito de válida actuación de los órganos
que operan en nombre de las sociedades. Las posibles respuestas pasan por entender que el
límite ha de venir dado por el objeto social delimitado en la escritura o estatutos, de forma
que los administradores no vinculan a la sociedad (y ésta no queda obligada) por aquellos
actos que excedan del objeto social.
Se debe entender que el objeto social constituye un límite puramente interno a la capacidad
de obrar de la sociedad, de forma que sus administradores también vincularán a la sociedad
por los actos realizados en su nombre que excedan del objeto social. Ahora bien, la causa del
contrato de sociedad ha de ser lícita, sin que pueda resultar contraria a la Ley, a la moral o a
las buenas costumbres. Licitud o ilicitud que puede predicarse de la causa del contrato en su
doble vertiente (es decir, como fin común y como actividad instrumental u objeto social).
Además, y en determinados casos, la Ley exige expresamente que el objeto social sea
determinado.
ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO DE SOCIEDAD
Esto genera un vínculo obligacional entre las partes, no es propio de una relación
bilateral sino de una naturaleza plurilateral. Las partes no se convierten en acreedor
y deudor sino que se obligan a un bien común. La personificación jurídica de la
sociedad le da la eficacia al mismo actuar de la sociedad, es el nacimiento de una
nueva persona jurídica “la sociedad”
¿Qué función cumple? Separa los patrimonios de los socios y de los accionistas con el
patrimonio de la sociedad, sirve para dotar de autonomía patrimonial a la sociedad.
Entidades sin ánimo de lucro: La personificación jurídica está sometida a una manifestación
de la voluntad del Estado, es decir, se debe acudir a los ministerios o secretarías de gobierno.
1. Nombre: Art 583 #4 Código de Comercio, hay una prohibición de uso de nombres
comerciales que contraviene las buenas costumbres. Se prohíbe la homonimia, deben
ser nombres diferentes que no causen confusión al público
2. Capacidad jurídica: titularidad de derechos y obligaciones, permite crear, modificar
o extinguir relaciones jurídicas.
a. Capacidad frente a la misma sociedad: se encuentra circunscrita al objeto
social, podrá ser expresado en la escritura de constitución, tiene la capacidad
de actuar exclusivamente al objeto social
b. Capacidad frente a los socios. Artículo 1504 del código civil
3. Domicilio: Es el lugar dónde se despliegan las actividades comerciales, debe estar
establecido en los estatutos de la sociedad
4. Nacionalidad: aplicación de la ley en el espacio
5. Patrimonio: Es el conjunto de bienes propios de una persona jurídica susceptibles de
estimación económica, es uno de los atributos más importantes
Registro mercantil: Instrumento estatal que lleva la base de datos de los comerciantes,
personas jurídicas, establecimientos de comercio y además de llevar ese registro acredita
públicamente al comerciante. Ese registro mercantil tiene unas características propias:
1. Es público: cualquier persona puede ir a solicitar el registro mercantil
El comerciante debe renovarlo anualmente, dentro de los primeros 3 meses de cada año. Si
no lo hace se le imponen unas sanciones económicas de hasta 17 salarios mínimos, esas
sanciones las impone el superintendente delegado para la competencia desleal. En este
registro mercantil se tienen que llevar una serie de documentos.
4. Establecimiento de comercio
CONCLUSIONES
Para concluir este trabajo, se ha expuesto de manera clara y precisa todo lo que se deriva al
análisis de las sociedades civiles y comerciales, así como de las personas que las forman,
dentro de varios aspectos, análisis doctrinal y elementos jurídicos, así como también la
importancia de los actos de comercio que en muchas ocasiones estas realizan.
Por otro lado, se establece, que las sociedades civiles se constituyen cumpliendo una serie de
parámetros en donde es necesario que esta tenga personalidad jurídica, ya que la sociedad es
una entidad de derecho, que adquiere derechos y obligaciones de igual manera que una
persona natural.
Asimismo, el fin lucrativo distingue la sociedad civil de la asociación de la forma en que esta
no persigue la obtención de lucro sino otros fines de naturaleza, las sociedades no lucrativas
constituyen un elemento relevante para toda sociedad. Es importante resaltar que se buscó
aclarar que algunas sociedades civiles actúan en nombre de esa sociedad civil y es para ella
que se realiza ese acto de comercio.
GRUPO 3
- Giovanna Marcela Cortés Bula.
- Ana María Neusa Ospina.
- Angélica Herrera Medina.
- Leidy Janeth Bonilla Lesmes.
- Sebastián Vallejo Ospina
CONTRATOS: Permuta, fianza civil y seguro comercial.
PERMUTA
INTRODUCCIÓN
En el presente ensayo tenemos como objetivo analizar el contrato de permuta y la normativa
de este contrato en nuestro ordenamiento jurídico, la cual tiene como base los artículos 1955
a 1958 del Código Civil, para esto, es importante que se tenga claro el concepto de este
contrato, un contrato de permuta es un acuerdo por el que cada uno de los contratantes se
obliga a dar una cosa para recibir otra. La permuta y la compraventa son tipos contractuales
que tienen como principal objeto transmitir el derecho de propiedad a otra persona. Por ello,
se consideran especies contractuales que pueden servir de cauce para simular un contrato de
compraventa o de permuta, a través de una donación; o una permuta a través de una
compraventa; o una compraventa a través de una permuta. De esta manera, se origina una
apariencia jurídica sobre determinado bien, razón por la cual, estos pueden ser utilizados
como negocios aparentes que ocultan un contrato de compraventa o de permuta. Al hablar de
contrato de permuta, lo primero en lo que se piensa es en el intercambio de una cosa por otra
entre dos personas, es decir, cada uno de los contratantes se obliga a entregar el derecho de
propiedad que tiene sobre una cosa, para adquirir el derecho de propiedad de otra,
presentándose un intercambio de “dominios” sobre dos bienes distintos que pueden ser de
similar valor, o de menor valor al que se le adiciona otro, o se le suma una cantidad de dinero
hasta completar el precio total del contrato. También es importante resaltar que aquellas cosas
que no pueden venderse no serán objeto de intercambio, ni son hábiles para el contrato de
permutación las personas que no lo sean tampoco para el contrato de venta.
Abordaremos las características del contrato de permuta, las partes que se involucradas en
este contrato, el objeto y sus elementos esenciales, sin embargo, este contrato tiene otras
connotaciones jurídicas, incluso más de las que se piensa. Los contratos de compraventa,
permuta y donación son tipos contractuales que tienen como principal objeto traspasar el
derecho de propiedad a otro titular. Por ello, se consideran especies contractuales que pueden
servir de cauce para simular un contrato de compraventa o de permuta, a través de una
donación; o una permuta a través de una compraventa; o una compraventa a través de una
permuta. De esta manera, se origina una apariencia jurídica sobre determinado bien, razón
para que sean utilizados como negocios aparentes que ocultan un contrato de compraventa o
de permuta.
Finalmente, en este trabajo, se pretende exponer de manera concisa la historia y el desarrollo
que ha tenido el contrato de permuta, explicar en qué consiste dicho contrato, resaltar la
importancia que tiene y conocer la normativa que lo rige en nuestro ordenamiento jurídico.
APROXIMACIÓN A LA ACEPCIÓN DEL CONTRATO DE PERMUTA
El contrato de permuta es en el intercambio de una cosa por otra entre dos personas, es decir,
cada uno de los contratantes se obliga a entregar el derecho de propiedad que tiene sobre una
cosa, para adquirir el derecho de propiedad de otra, presentándose un intercambio de
“dominios” sobre dos bienes distintos que pueden ser de similar valor, o de menor valor al
que se le adiciona otro, o se le suma una cantidad de dinero hasta completar el precio total
del contrato. Para llevar a cabo el contrato de permuta, se debe tener en cuenta que aquellas
cosas que no pueden venderse no serán objeto de intercambio, ni son hábiles para el contrato
de permutación las personas que no lo sean tampoco para el contrato de venta.
Los contratos de compraventa, permuta y donación son tipos contractuales que tienen como
principal objeto transmitir el derecho de propiedad a otra persona. Por ello, se consideran
especies contractuales que pueden servir de cauce para simular un contrato de compraventa
o de permuta, a través de una donación; o una permuta a través de una compraventa; o una
compraventa a través de una permuta. De esta manera, se origina una apariencia jurídica
sobre determinado bien, razón por la cual, estos pueden ser utilizados como negocios
aparentes que ocultan un contrato de compraventa o de permuta.
Todas las personas que tengan capacidad de obrar pueden realizar el contrato de permuta. En
cuanto a los menores emancipados podrán realizar las permutas, pero necesitarán un
complemento de capacidad para permutar inmuebles, establecimientos mercantiles u otros
objetos de valores. Este complemento se dará por sus padres o tutores.
● Permuta de servicios
Este tipo de contrato de permuta versa sobre servicios que pueden ser de diversas
modalidades como:
● Crédito: estos se realizan mediante plataformas digitales o en las entidades bancarias,
las cuales otorgan préstamos de libre inversión y a corto plazo, teniendo como
principal atractivo el desembolso del dinero en un lapso generalmente corto.
● Sucesión hereditaria: La sucesión hereditaria es una sucesión universal de una o
varias personas como herederos de un conjunto de derechos transmisibles por
herencia y perteneciente a un difunto, ocupando los herederos la misma situación
jurídica del causante fallecido.
● Usufructo: El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de
gozar de una cosa con cargo a conservar su forma y esencia, y de restituir o pagarla,
una vez cumplido el plazo o duración del derecho.
El usufructo puede constituirse por donación, venta u otro acto entre vivos, pero en todo caso,
tratándose de bienes inmuebles, no tendrá efectos jurídicos si no se otorga el instrumento
público correspondiente.
ELEMENTO SUBJETIVO DETERMINADO:
CUALIDADES DE CADA UNA DE LAS PARTES DEL CONTRATO SEGÚN LAS
NORMAS APLICABLES
Las partes del contrato de permuta son: i) El vendedor o permutante y ii) El comprador o
beneficiario.
i) El vendedor o permutante
El permutante debe tener capacidad para realizar en intercambio, se rige por las normas
relativas a la compraventa, cada permutante es considerado como vendedor de la cosa que se
da y el justo precio de ella a la fecha del contrato se mirará como el precio que paga por lo
que recibe a cambio, entonces, se transfiere la propiedad de las cosas de derecho permutados,
se entrega la posesión del bien o la cosa, se garantiza la posesión pacífica, se responde por
los vicios ocultos, por los de evicción y se paga la parte que corresponde por ley de los gastos
de escritura y registro, aunque en esto último se puede pactar otra cosa y se pagan los
impuestos que correspondan por ley.
1. VENDEDOR
Encontramos que el vendedor tiene sus derechos y obligaciones consagrados en el artículo
1941 en el Código Civil de nuestro país, el cuál citaremos a continuación, este teniendo como
derecho principal recibir el pago correspondiente a lo que vendió, ya sea un servicio o una
cosa y también a una indemnización por los conceptos que la normal ha establecido.
● ARTÍCULO 1941. El vendedor tendrá derecho a que el comprador le restituya la
cosa vendida con sus acciones naturales.
Tendrá, asimismo, derecho a ser indemnizado de los deterioros imputables a hecho o culpa
del comprador.
2. COMPRADOR
Encontramos que el comprador tiene sus derechos estipulados en la página de la
superintendencia y comercio.
● Derecho a obtener productos con calidad e idoneidad: Derecho a obtener en el mercado,
de los productores y distribuidores, bienes y servicios que reúnan unos requisitos
mínimos de calidad e idoneidad para satisfacer sus necesidades.
● Derecho a ser informado: derecho a obtener información veraz, suficiente, precisa,
oportuna e idónea respecto de los productos y/o servicios que se ofrezcan o se pongan
en circulación, sobre los riesgos que puedan derivarse de su consumo o utilización, los
mecanismos de protección de sus derechos y las formas de ejercerlos.
● Derecho a reclamar: derecho a acudir directamente al productor, proveedor o prestador
de un servicio y obtener reparación integral, oportuna y adecuada de todos los daños
sufridos, así como a obtener acceso a las autoridades judiciales o administrativas para
el mismo propósito.
● Derecho a obtener protección al firmar un contrato. Derecho a ser protegido de las
cláusulas abusivas en los contratos de adhesión.
● Derecho de elección. Derecho a decidir libremente los bienes y servicios que requieran.
● Derecho a la participación: proteger sus derechos e intereses organizándose, eligiendo
a sus representantes, participando y buscando ser oídos por quienes cumplan funciones
públicas en el estudio de las decisiones legales y administrativas que les conciernen, y
obtener respuestas a sus observaciones.
● Derecho de representación para reclamar: los consumidores y usuarios tienen derecho
a que sus organizaciones y voceros autorizados por ellos los representen para obtener
solución a sus reclamos y denuncias.
● Derecho a informar: los consumidores, sus organizaciones y las autoridades públicas
tendrán acceso a los medios de comunicación masiva, para informar, divulgar y educar
sobre el ejercicio de los derechos de los consumidores.
● Derecho a la educación: los ciudadanos tienen derecho a recibir información y
capacitación sobre consumo, derechos de los consumidores, formas de hacer efectivos
sus derechos y demás materias relacionadas.
● Derecho a la protección contra los riesgos que puedan afectar su salud o seguridad.
● Derecho a tener pronta respuesta en las actuaciones administrativas. Derecho a obtener
protección de sus derechos mediante procedimientos eficaces.
Para iniciar, debemos remitirnos al Código Civil en su artículo 1605, y a diferentes fuentes
para definir las obligaciones de dar, hacer o no hacer.
● Obligación de dar: La obligación de dar contiene la de entregar la cosa; y si ésta es
una especie o cuerpo cierto, contiene, además, la de conservarla hasta la entrega, so
pena de pagar los perjuicios al acreedor que no se ha constituido en mora de recibir.
● Obligación de hacer: En un análisis que hizo la sección segunda del Consejo de
Estado define a esta obligación como: “aquella en que el deudor se obliga a realizar
un hecho, cuyo objeto prestacional consiste en que el deudor debe realizar alguna
acción a favor del acreedor.”
● Obligación de NO hacer: La obligación de no hacer, es aquella que obliga al deudor
a abstenerse de ejecutar lo que se le prohíbe o tolerar que el acreedor haga algo, sin
oponerse; en otras palabras, consiste en no dar o en no hacer.
En el código de comercio, del artículo 922 al artículo 950, nos dice las obligaciones del
vendedor, llamado permutante y del comprador o beneficiario.
1. PERMUTANTE
● OBLIGACIONES DE DAR:
1. Los contratistas tienen la obligación de entregar la cosa (posesión)
● OBLIGACIONES DE HACER:
1. Traspasar la propiedad de las cosas o derechos objeto de la permuta.
2. Responsabilizarse por los vicios ocultos de la cosa permutada (vicios redhibitorios).
3. Amparar el dominio y la posesión de la cosa (responder por la evicción).
4. Pagar la suma de dinero que la Ley establezca por concepto de gastos de escritura y
registro (A menos que los permutantes hayan dispuesto otra cosa).
5. Pagar los impuestos correspondientes, de acuerdo con la cosa permutada (inmueble,
vehículo)
● OBLIGACIONES DE NO HACER:
1. Respaldar la posesión pacífica del bien permutado
2. COMPRADOR
● OBLIGACIONES DE DAR:
1. Entregar la cosa acordada en el intercambio.
● OBLIGACIONES DE HACER:
1. Recibir el bien objeto del contrato
2. Hacerse cargo de los gastos que se ocasionen.
3. Recibir la cosa objeto de intercambio en caso de que el permutante no lo reciba.
4. Conservar el bien mientras se entrega.
5. Garantizar la posesión útil una vez sea entregado (esto es, hacerse cargo de vicios ocultos
que afecten la utilidad del bien).
6. Transmitir la propiedad.
● OBLIGACIONES DE NO HACER:
1. Objeciones y negativa a recibir
Sin olvidar que hay prohibición de enajenar o transmitir la propiedad de los siguientes
bienes de acuerdo con la Constitución Política:
● Artículo 63: “Los bienes de uso público, los parques naturales, las tierras comunales
de grupos étnicos, las tierras de resguardo, el patrimonio arqueológico de la Nación
y los demás bienes que determine la ley, son inalienables, imprescriptibles e
inembargables.”
● Artículo 72: “El patrimonio cultural de la Nación está bajo la protección del Estado.
El patrimonio arqueológico y otros bienes culturales que conforman la identidad
nacional, pertenecen a la Nación y son inalienables, inembargables e imprescriptibles.
La ley establecerá los mecanismos para readquirirlos cuando se encuentren en manos
de particulares y reglamentará los derechos especiales que pudieran tener los grupos
étnicos asentados en territorios de riqueza arqueológica.”
● Artículo 75: “El espectro electromagnético es un bien público inenajenable e
imprescriptible sujeto a la gestión y control del Estado. Se garantiza la igualdad de
oportunidades en el acceso a su uso en los términos que fije la ley. (...)
● Artículo 82: “Es deber del Estado velar por la protección de la integridad del espacio
público y por su destinación al uso común, el cual prevalece sobre el interés
particular. / Las entidades públicas participarán en la plusvalía que genere su acción
urbanística y regularán la utilización del suelo y del espacio aéreo urbano en defensa
del interés común.”
● Artículo 102: “El territorio, con los bienes públicos que de él forman parte, pertenecen
a la Nación.”
● Artículo 332: “El Estado es propietario del subsuelo y de los recursos naturales no
renovables, sin perjuicio de los derechos adquiridos y perfeccionados con arreglo a
las leyes preexistentes.” Artículo 360: “La ley determinará las condiciones para la
explotación de los recursos naturales no renovables, así como los derechos de las
entidades territoriales sobre los mismos. /La explotación de un recurso natural no
renovable causará a favor del Estado, una contraprestación económica a título de
regalía, sin perjuicio de cualquier otro derecho o compensación que se pacte.” (....)
● Artículo 362: “Los bienes y rentas tributarias o no tributarias o provenientes de la
explotación de monopolios de las entidades territoriales, son de su propiedad
exclusiva y gozan de las mismas garantías que la propiedad y renta de los particulares.
/ Los impuestos departamentales y municipales gozan de protección constitucional y
en consecuencia la ley no podrá trasladarlos a la Nación, salvo temporalmente en caso
de guerra exterior.”
Es importante tener en cuenta que la permuta se puede dar entre plenos objetos o de forma
mixta (la permuta mixta es aquella en la que un bien se cambia por otro y adicionalmente se
entrega una cantidad adicional de dinero, y si la cantidad en dinero supera el costo medio de
los bienes intercambiados se considerará compraventa, pero mantendrá la tipología de
permuta si el dinero entregado no excede el 50% del valor de los bienes intercambiados).
Además, el contrato de permuta se estructura de forma similar a la compraventa, y es así
como comparte rasgos similares en cuanto a la identificación de los bienes que son los objetos
contractuales, así se debe determinar de la siguiente manera:
● Tipo de bien (mueble o inmueble, y si fuere inmueble, es necesario señalar linderos,
medidas, áreas efectivas y áreas construidas)
● Es imprescindible verificar si ese bien puede ser objeto o no de comercio
● Si está sujeto o no a registro
● La forma, fechas y modos en que se entregarán los bienes que se permutan
● Y cumplir con los requisitos exigidos por las leyes para cada caso en particular del
perfeccionamiento dependiendo el tipo de bien
El contrato de permuta es aquel contrato civil, celebrado entre dos partes, por el que una de
las partes se obliga a transmitir a otra la propiedad de una cosa (mueble o inmueble), con el
fin de que ésta, a su vez, se obligue a transmitirle la propiedad de otra cosa.
En este contrato la relación prestacional se basa en las obligaciones que tiene el permutante
y comprador, de dar, hacer o no hacer, las cuales consisten en traspasar la propiedad de las
cosas o derechos objetos de la permuta, responsabilizarse por los vicios ocultos de la cosa
permutada (vicios redhibitorios), amparar el dominio y la posesión de la cosa (responder por
la evicción), pagar la suma de dinero que la ley establezca por concepto de gastos de escritura
y registro (a menos que los permutantes hayan dispuesto otra cosa), pagar los impuestos
correspondientes, de acuerdo a la cosa permutada (inmueble, vehículo), respaldar la posesión
pacífica del bien permutado, los contratistas tienen la obligación de entregar la cosa
(posesión), estas obligaciones anteriormente enunciadas son del permutante, el comprador
tiene la obligación de entregar la cosa acordada en el intercambio, recibir, objeciones y
negativa a recibir.
Según Fernández (s.f., pp. 223), la permuta se configura como un contrato innominado, real,
sinalagmático, que produce la obligación de transmitir la propiedad de las cosas
intercambiadas, oneroso y de buena fe. Puede ser objeto del contrato de permuta cualquier
cosa mueble o inmueble que esté dentro del comercio, es decir, cuyo tráfico comercial no
esté prohibido por la ley. En la permuta, las partes convienen en cambiar la propiedad de un
bien por la de otro.
La obligación de transmitir la propiedad de las cosas permutadas implica la garantía recíproca
entre ambos contratantes, en orden a la posible evicción y vicios ocultos que pueden surgir
en relación con las mismas. No cabe pedir la rescisión por laesio enormis en caso de permuta,
en contraposición a lo establecido a partir de la época postclásica en materia de compraventa,
probablemente porque no se llega a concebir en la permuta que el intercambio de cosas puede
producirse ante una necesidad extrema o en una situación apremiante, y a consecuencia de
ello, una desproporción relevante en el valor de las cosas permutadas.
RECÍPROCO: es aquel que posee obligaciones, las cuales, ambas partes deben obedecer.
ONEROSO: de acuerdo con el Código Civil, en artículo 1497, se determina que: “(...) es
oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravándose cada uno a
beneficio del otro”. De acuerdo con Alessandri Rodríguez, es oneroso en la medida que cada
uno de los contratantes grava en beneficio de la otra parte e impone un sacrificio a cada parte
para poder obtener lo que por medio del contrato desea y en este caso el sacrificio es la
entrega de una cosa por otra. Y, en este sentido, es CONMUTATIVO porque al ser oneroso
busca tener una equivalencia entre las prestaciones que se deben las partes
PRINCIPAL: De acuerdo con Larrea Holguín, no es accesorio, pero puede servir según la
intención de las partes para varios objetivos diferentes. Entre ellos, es importante destacar
que se presta para realizar una subrogación real, de la misma manera que sirve para esto la
compraventa.
NOMINADO: Ya que está dispuesto por la Ley, en este caso, por el Código Civil.
SENTENCIA SC-5060-2016
MAGISTRADO PONENTE: JESÚS VALL DE RUTÉN RUIZ, Sala de Casación Civil
PROBLEMA JURÍDICO: ¿La promesa de permuta se constituye como título traslaticio de
dominio?
ANÁLISIS DE LA CORTE: las disertaciones realizadas por la corte en esta ocasión no
distan de las realizadas precedentemente para con otras tipologías de contratos, como lo es
el caso de la compraventa; y es que en la misma corporación se ha debatido, por ejemplo, lo
que sucede si un comprador de buena fe desconoce, sin ser esto previsible, que el bien que
adquiere adolece de capacidad para ser parte del comercio o debe ser inmerso en un proceso
para determinarlo, y la conclusión histórica de la corte ha sido el análisis ponderante de la
buena fe como el factor que determina la suerte de ese sujeto comprador. La misma línea
mantiene la Corte al expresar que “quedó esa buena fe evidenciada en el hecho de que aún
después de pasada la fecha prevista para la celebración del contrato prometido, las partes
siguieron ejecutando el convenio con la entrega de bienes objeto de la permuta prometida,
sin que la omisión de formalidades permita calificarlos de poseedores de mala fe” (CSJ,
Sentencia SC-5060/2016, Col.).
Expresa como oportuno la Corte resaltar, además, que el Capítulo Primero del Título Séptimo
del Libro II del Código Civil está destinado a “la posesión y sus diferentes calidades”. En
este capítulo se define la posesión (artículo 762), la posesión regular (artículo 764) y sus
requisitos como el justo título (artículo 765) y la buena fe (artículo 768), de la que se dice
que es la conciencia de haber adquirido el dominio de la cosa por medios legítimos exentos
de fraude u otro vicio, determinándose que en los títulos traslaticios de dominio (artículo 765,
inciso segundo), como la venta, la permuta, etcétera, la buena fe supone la persuasión de
haberse recibido la cosa de quien tenía la facultad de enajenarla, pudiéndose cometer un error
en materia de hecho sin que por ello -atendidas las circunstancias- se entienda que el incurso
en dicho yerro es poseedor de mala fe, la que sí se presume de modo irrefragable, cuando el
error recae en una materia de derecho, lo que equivale a decir que no puede el poseedor
protegerse en su ignorancia de la ley para justificar la violación de la misma y por esa vía
conservar la presunción de buena fe que debe ostentar para ser tenido, junto a otras
condiciones (justo título) como poseedor regular (CSJ, Sentencia SC-5060/2016, Col.).
Código de Comercio:
● ARTÍCULO 905. La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga
a transmitir la propiedad de una cosa y la otra a pagarla en dinero. El dinero que el
comprador da por la cosa vendida se llama precio.
Cuando el precio consista parte en dinero y parte en otra cosa, se entenderá permuta si la cosa
vale más que el dinero, y venta en el caso contrario.
CONCLUSIÓN
CONTRATO DE SEGURO
INTRODUCCIÓN
Es así que someramente, se expone la historia que ha tenido el contrato de seguro para
concebir este en algunos artículos de nuestro Código de Comercio.
El contrato de seguro según lo expresa el C. de Co. en el artículo 1046, se probará por escrito
o por confesión, en donde el asegurador está obligado a entregar en su original, al tomador,
dentro de los quince días siguientes a la fecha de su celebración el documento contentivo del
contrato de seguro, el cual se denomina póliza, el que deberá redactarse en castellano y
firmarse por el asegurador. Y, como lo establece el parágrafo el asegurador está obligado a
librar a petición y a costa del tomador, del asegurado o del beneficiario duplicados o copias
de la póliza. Debe haber una vida, bien o responsabilidad en posibilidad de ser cubierto, que
resultaría ser la materia del seguro y el asegurado debe tener alguna relación, reconocida por
la ley, lo que le brindara seguridad, respecto a los perjuicios y la responsabilidad a causa de
esta.
Según Pasquel (2016, p.20-21) el Código de Comercio en su artículo 1082, se establecen las
clases de seguro podrán ser de daños o de personas; y aquellos, a su vez, podrán ser reales o
patrimoniales. De acuerdo a ello, decimos que dentro del tipo de riesgo, los seguros se pueden
clasificar, de la siguiente manera: A) Personales, B) Materiales, C) Patrimoniales. Los
Seguros Personales, atienden a cada uno de los riesgos inherentes a la existencia y la
integridad de la persona, un ejemplo de ello es el seguro de vida que ampara el riesgo de
muerte (natura, violenta, suicidio) o incapacidad, el seguro de accidente tendiente a amparar
la muerte consecuente de un evento catalogado como accidental y/o incapacidad, seguro de
enfermedad que cubre los gastos que se generen para la asistencia medica, y el seguro
exequial tendiente a cubrir los gastos ocasionados frente a los servicios funerarios. Los
Seguros Materiales, son los daños que pueden sufrir los objetos y los animales, existiendo
así los seguros de incendio que cubren los daños producto del fuego, el seguro de robo, que
ampara el hurto calificado o común de los objetos amparados, el seguro de transporte, que
ampara los daños o pérdidas de objetos que están siendo transportados y al medio de
transporte, seguros de automóvil, los seguros agrícolas para proteger los riesgos de la
explotaciones agrícolas y ganaderas. Y, los Seguros Patrimoniales que son aquellos que
cubren todos los riesgos que puedan afectar el patrimonio del asegurado y para ello
encontramos los siguientes seguros: el seguro de responsabilidad civil, ampara los daños a
terceras personas que se causen de manera involuntaria, el seguro familiar, que ampara los
riesgos de daños que ocasione el tomador o los familiares que convivan en él, el seguro
profesional, que cubre el daño que se derive del ejercicio de su profesión, el seguro de
productos, que cubre los daños que pueda ocasionar los productos distribuidos o vendidos,
el seguro empresarial, ampara los daños que de forma involuntaria se ocasionen por una
empresa dentro de la ejecución de su actividad, el seguro patronal, tendiente a cubrir los
gastos o indemnizaciones que se puedan ocasionar a un empleado del asegurado por
accidentes de trabajo, el seguro de crédito, ampara la insolvencia, el seguro de caución que
garantiza el pago de una obligación.
De acuerdo a lo anterior, el riesgo puede ser sencillo o Industrial; a su vez dentro del tipo de
asegurado, encontramos, los seguros particulares que son aquellos que cubren a las
personas o familias; y, los empresariales que amparan los riesgos de los empleados o
empresas. Según la cantidad de asegurados, pueden ser, individuales, que amparan solo a la
persona beneficiaria del seguro, y los colectivos que cubren a un conjunto de personas o
intereses debidamente identificados, y el mismo subsiste, con todos sus efectos, respecto de
las personas o intereses extraños a la infracción, los cuales deben estar unidos por un vínculo
que puede ser comercial; y según la ubicación geográfica los seguros pueden ser: terrestres,
que amparan todos los objetos situados en la tierra, los seguros marítimos,amparan todos
los objetos situados en el mar y los aéreos, amparan todos los objetos situados en el aire.
No obstante lo anterior, existen diversas clases de seguros que pueden combinar muchos de
los nombrados anteriormente con el fin de brindar beneficios adicionales a los tomadores del
producto.
En Colombia existen 57 tipos de seguros obligatorios, los cuales a su vez incluyen un sinfín
de seguros, estos se encuentran regulados por la Ley 769 de 2002 "Por la cual se expide el
Código Nacional de Tránsito Terrestre y se dictan otras disposiciones". Entre los cuales se
encuentra el Seguro Obligatorio de Accidentes de Tránsito, SOAT; regulado en el capítulo
5 artículo 42 de la presente Ley, la cual indica: que para poder transitar en el territorio
nacional todos los vehículos deben estar amparados por un seguro obligatorio vigente. Así
mismo, el Seguro de responsabilidad civil contractual y extracontractual, regulado por el
Decreto 348 de 2015, por el cual se reglamenta el servicio público de transporte terrestre
automotor especial y se adoptan otras disposiciones, establece por medio del artículo 25 que
“De conformidad con los artículos 994 y 1003 del Código de Comercio, las empresas de
Servicio Público de Transporte Terrestre Automotor Especial deberán tomar por cuenta
propia para todos los vehículos que integran su capacidad transportadora, con una compañía
de seguros autorizada para operar en Colombia, las pólizas de seguros de responsabilidad
civil contractual y extracontractual que las ampare contra los riesgos inherentes a la actividad
transportadora, así: 1. Póliza de responsabilidad civil contractual que deberá cubrir al menos,
los siguientes riesgos: a) Muerte. b) Incapacidad permanente. c) Incapacidad temporal. d)
Gastos médicos, quirúrgicos, farmacéuticos y hospitalarios. El monto asegurable por cada
riesgo no podrá ser inferior a cien (100) smmlv por persona, cuantías que deberán incluir el
amparo de perjuicios inmateriales. 2. Póliza de responsabilidad civil extracontractual que
deberá cubrir al menos los siguientes riesgos: a) Muerte o lesiones a una persona. b) Daños
a bienes de terceros. c) Muerte o lesiones a dos o más personas. El monto asegurable por
cada riesgo no podrá ser inferior a cien (100) smmlv por persona, cuantías que deberán incluir
el amparo de perjuicios inmateriales…”
Por otra parte, el Código de Comercio en su artículo 994 en adición a la obligatoriedad
mencionada anteriormente indica: “… Exigencia de tomar Seguro. Subrogado por el art. 12,
Decreto 01 de 1990, indica que “Cuando el Gobierno lo exija, el transportador deberá tomar
por cuenta propia o por cuenta del pasajero o del propietario de la carga, un seguro que cubra
a las personas y las cosas transportadas contra los riesgos inherentes al transporte. El
transportador no podrá constituirse en asegurador de su propio riesgo o responsabilidad. El
Gobierno reglamentará los requisitos, condiciones, amparos y cuantías del seguro previsto
en este artículo, el cual será otorgado por entidades aseguradoras, cooperativas de seguros y
compañías de seguros, legalmente establecidas…”
Aunado a ello, la Ley 100 de 1993, "Por la cual se crea el sistema de seguridad social integral
y se dictan otras disposiciones" expresa en su artículo 167, los riesgos catastróficos y
accidentes de tránsito, indicando que en los casos de urgencias generadas en accidentes de
tránsito, en acciones terroristas ocasionadas por bombas o artefactos explosivos, en
catástrofes naturales u otros eventos expresamente aprobados por el consejo nacional de
seguridad social en salud, los afiliados al sistema general de seguridad social en salud tendrán
derecho al cubrimiento de los servicios médico quirúrgicos, indemnización por incapacidad
permanente y por muerte, gastos funerarios y gastos de transporte al centro asistencial;
asimismo, que el fondo de solidaridad y garantía pagará directamente a la institución que
haya prestado el servicio a las tarifas que establezca el Gobierno Nacional de acuerdo con
los criterios del consejo nacional de seguridad social en salud. Y, su parágrafo primero y
segundo establece que en los casos de accidentes de tránsito, el cubrimiento de los servicios
médico-quirúrgicos y demás prestaciones continuará a cargo de las aseguradoras autorizadas
para administrar los recursos del seguro obligatorio de accidentes de tránsito con las
modificaciones de esta ley. y que, los demás riesgos aquí previstos serán atendidos con cargo
a la subcuenta del fondo de solidaridad y garantía, de acuerdo con la reglamentación que
establezca el Gobierno Nacional.
El tomador, según el artículo mencionado alude a la persona que, obrando por cuenta propia
o ajena, traslada los riesgos (contrata el seguro) además, declara y presenta de manera veraz
las condiciones del riesgo y acepta las condiciones del seguro; sin embargo, esta figura, se
relaciona y parece tener una similitud con el asegurado, la cual, de acuerdo con Bernal
Cárdenas (s.f., p. 53), es la persona titular del interés asegurable, es decir, el cubierto con el
contrato y es aquella cuyo patrimonio pueda resultar afectado, directa o indirectamente, por
la realización del riesgo.
Sin embargo, la doctrina indica la existencia de otra figura como la del beneficiario, la cual,
de acuerdo con Bernal Cárdenas (s.f., p. 53), se refiere al grupo de personas que no hacen
parte del contrato propiamente dicho, pero tienen directa relación con el seguro, y es aquella
persona en cuyo provecho inmediato aparece estipulado en la póliza (recibe los beneficios en
caso de la ocurrencia del riesgo); ejemplo de lo anterior, es que, en un contrato de seguro de
vida, el beneficiario no será el asegurado sino un tercero.
1. ASEGURADOR:
● OBLIGACIONES DE DAR:
ARTÍCULO 1074. <OBLIGACIÓN DE EVITAR LA EXTENSIÓN Y
PROPAGACIÓN DEL SINIESTRO>. Ocurrido el siniestro, el asegurado estará obligado
a evitar su extensión y propagación, y a proveer al salvamento de las cosas aseguradas.
El asegurador se hará cargo, dentro de las normas que regulan el importe de la indemnización,
de los gastos razonables en que incurra el asegurado en cumplimiento de tales
obligaciones.
ARTÍCULO 1118. <RESPONSABILIDAD DEL ASEGURADOR EN EL SEGURO
DE TRANSPORTE>. La responsabilidad del asegurador principia desde el momento en
que el transportador recibe o ha debido hacerse cargo de las mercancías objeto del
seguro y concluye con su entrega al destinatario.
Con todo, esta responsabilidad podrá extenderse, a voluntad de las partes, a cubrir la
permanencia de los bienes asegurados en los lugares iniciales o finales del trayecto
asegurado.
ARTÍCULO 1121. <RESPONSABILIDAD DEL ASEGURADOR POR CULPA O
DOLO DE DEPENDIENTES Y SUBROGACIÓN>. El asegurador responderá de los
daños causados por culpa o dolo de los encargados de la recepción, transporte o entrega
de los efectos asegurados, sin perjuicio de la subrogación a que tiene derecho de
conformidad con el artículo 1096.
● OBLIGACIONES DE HACER:
ARTÍCULO 1058. <DECLARACIÓN DEL ESTADO DEL RIESGO Y SANCIONES
POR INEXACTITUD O RETICENCIA>. (...) Si la inexactitud o la reticencia provienen
de error inculpable del tomador, el contrato no será nulo, pero el asegurador sólo estará
obligado, en caso de siniestro, a pagar un porcentaje de la prestación asegurada
equivalente al que la tarifa o la prima estipulada en el contrato represente respecto de
la tarifa o la prima adecuada al verdadero estado del riesgo, excepto lo previsto en el
artículo 1160.
ARTÍCULO 1065. <REDUCCIÓN DE LA PRIMA POR DISMINUCIÓN DEL
RIESGO>. En caso de disminución del riesgo, el asegurador deberá reducir la prima
estipulada, según la tarifa correspondiente, por el tiempo no corrido del seguro, excepto en
los seguros a que se refiere el artículo 1060, inciso final.
ARTÍCULO 1080. <PLAZO PARA EL PAGO DE LA INDEMNIZACIÓN E
INTERESES MORATORIOS>. El asegurador estará obligado a efectuar el pago del
siniestro dentro del mes siguiente a la fecha en que el asegurado o beneficiario acredite,
aún extrajudicialmente, su derecho ante el asegurador de acuerdo con el artículo 1077.
Vencido este plazo, el asegurador reconocerá y pagará al asegurado o beneficiario,
además de la obligación a su cargo y sobre el importe de ella, un interés moratorio igual
al certificado como bancario corriente por la Superintendencia Bancaria aumentado en la
mitad.
El contrato de reaseguro no varía el contrato de seguro celebrado entre tomador y asegurador,
y la oportunidad en el pago de éste, en caso de siniestro, no podrá diferirse a pretexto del
reaseguro.
El asegurado o el beneficiario tendrán derecho a demandar, en lugar de los intereses a que se
refiere el inciso anterior, la indemnización de perjuicios causados por la mora del asegurador.
ARTÍCULO 1092. <INDEMNIZACIÓN EN CASO DE COEXISTENCIA DE
SEGUROS>. En el caso de pluralidad o de coexistencia de seguros, los aseguradores
deberán soportar la indemnización debida al asegurado en proporción a la cuantía de
sus respectivos contratos, siempre que el asegurado haya actuado de buena fe. La mala
fe en la contratación de éstos produce nulidad.
ARTÍCULO 1102. <INFRASEGURO E INDEMNIZACIÓN>. No hallándose
asegurado el íntegro valor del interés, el asegurador sólo estará obligado a indemnizar el
daño a prorrata entre la cantidad asegurada y la que no lo esté. (...)
ARTÍCULO 1106. <TRANSMISIÓN POR CAUSA DE MUERTE DEL INTERÉS
ASEGURABLE>. La transmisión por causa de muerte del interés asegurado, o de la
cosa a que esté vinculado el seguro, dejará subsistente el contrato a nombre del
adquirente, a cuyo cargo quedará el cumplimiento de las obligaciones pendientes en el
momento de la muerte del asegurado.
Pero el adjudicatario tendrá un plazo de quince días contados a partir de la fecha de la
sentencia aprobatoria de la partición para comunicar al asegurador la adquisición respectiva.
A falta de esta comunicación se produce la extinción del contrato.
ARTÍCULO 1107. <TRANSFERENCIA POR ACTO ENTRE VIVOS DEL INTERÉS
ASEGURABLE>. La transferencia por acto entre vivos del interés asegurado o de la
cosa a que esté vinculado el seguro, producirá automáticamente la extinción del contrato, a
menos que subsista un interés asegurable en cabeza del asegurado. En este caso, subsistirá el
contrato en la medida necesaria para proteger tal interés, siempre que el asegurado informe
de esta circunstancia al asegurador dentro de los diez días siguientes a la fecha de la
transferencia.
La extinción creará a cargo del asegurador la obligación de devolver la prima no
devengada. (...).
ARTÍCULO 1110. <FORMA DE PAGO DE LA INDEMNIZACIÓN>. La
indemnización será pagadera en dinero, o mediante la reposición, reparación o
reconstrucción de la cosa asegurada, a opción del asegurador.
ARTÍCULO 1127. <DEFINICIÓN DE SEGURO DE RESPONSABILIDAD>.
<Artículo subrogado por el artículo 84 de la Ley 45 de 1990. El nuevo texto es el siguiente:>
El seguro de responsabilidad impone a cargo del asegurador la obligación de indemnizar los
perjuicios patrimoniales que cause el asegurado con motivo de determinada
responsabilidad en que incurra de acuerdo con la ley y tiene como propósito el resarcimiento
de la víctima, la cual, en tal virtud, se constituye en el beneficiario de la indemnización, sin
perjuicio de las prestaciones que se le reconozcan al asegurado.
Son asegurables la responsabilidad contractual y la extracontractual, al igual que la culpa
grave, con la restricción indicada en el artículo 1055.
ARTÍCULO 1128. <CUBRIMIENTOS DE LOS COSTOS DEL PROCESO Y
EXCEPCIONES>. El asegurador responderá, además, aún en exceso de la suma
asegurada por los costos del proceso que el tercero damnificado o sus causahabientes
promuevan en su contra o la del asegurado, con las salvedades siguientes:
1) Si la responsabilidad proviene de dolo o está expresamente excluida del contrato de
seguro;
2) Si el asegurado afronta el proceso contra orden expresa del asegurador, y
3) Si la condena por los perjuicios ocasionados a la víctima excede la suma que, conforme a
los artículos pertinentes de este título, delimita la responsabilidad del asegurador, éste sólo
responderá por los gastos del proceso en proporción a la cuota que le corresponda en la
indemnización.
ARTÍCULO 1140. <CARÁCTER INDEMNIZATORIO DE LOS AMPAROS>. Los
amparos de gastos que tengan un carácter de daño patrimonial, como gastos médicos,
clínicos, quirúrgicos o farmacéuticos tendrán carácter indemnizatorio y se regularán por
las normas del Capítulo II cuando éstas no contraríen su naturaleza.
ARTÍCULO 1156. <APLICACIÓN DEL VALOR DE CESIÓN O RESCATE AL
ARBITRIO DEL ASEGURADOR>. Si dentro del mes de gracia a que se refiere el artículo
1152, el asegurado no se acoge a una de las opciones indicadas, el asegurador podrá, a su
arbitrio, aplicar el valor de cesión o rescate a la prórroga del seguro original o al pago
de las primas e intereses causados.
ARTÍCULO 1073. <RESPONSABILIDAD DEL ASEGURADOR SEGÚN EL INICIO
DEL SINIESTRO>. Si el siniestro, iniciado antes y continuado después de vencido el
término del seguro, consuma la pérdida o deterioro de la cosa asegurada, el asegurador
responde del valor de la indemnización en los términos del contrato.
Pero si se inicia antes y continúa después que los riesgos hayan principiado a correr por
cuenta del asegurador, éste no será responsable por el siniestro.
● OBLIGACIONES DE NO HACER:
ARTÍCULO 1058. <DECLARACIÓN DEL ESTADO DEL RIESGO Y SANCIONES
POR INEXACTITUD O RETICENCIA>. (...) Las sanciones consagradas en este
artículo no se aplican si el asegurador, antes de celebrarse el contrato, ha conocido o
debido conocer los hechos o circunstancias sobre que versan los vicios de la declaración,
o si, ya celebrado el contrato, se allana a subsanarlos o los acepta expresa o tácitamente.
ARTÍCULO 1079. <RESPONSABILIDAD HASTA LA CONCURRENCIA DE LA
SUMA ASEGURADA>. El asegurador no estará obligado a responder si no hasta
concurrencia de la suma asegurada, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso segundo del
artículo 1074.
ARTÍCULO 1089. <LÍMITE MÁXIMO DE LA INDEMNIZACIÓN>. Dentro de los
límites indicados en el artículo 1079 la indemnización no excederá, en ningún caso, del
valor real del interés asegurado en el momento del siniestro, ni del monto efectivo del
perjuicio patrimonial sufrido por el asegurado o el beneficiario (...).
ARTÍCULO 1099. <PROHIBICIÓN DE SUBROGACIÓN>. El asegurador no tendrá
derecho a la subrogación contra ninguna de las personas cuyos actos u omisiones den
origen a responsabilidad del asegurado, de acuerdo con las leyes, ni contra el causante del
siniestro que sea, respecto del asegurado, pariente en línea directa o colateral dentro del
segundo grado civil de consanguinidad, padre adoptante, hijo adoptivo o cónyuge no
divorciado (...).
ARTÍCULO 1102. <INFRASEGURO E INDEMNIZACIÓN>. (...) Sin embargo, las
partes podrán estipular que el asegurado no soportará parte alguna de la pérdida o
deterioro sino en el caso de que el monto de éstos exceda de la suma asegurada.
ARTÍCULO 1105. <DEFINICIÓN DE RIESGOS CATASTRÓFICOS>. Se entenderán
igualmente excluidos del contrato de seguro las pérdidas o daños que sufran los objetos
asegurados, o los demás perjuicios causados por:
1) Guerra civil o internacional, motines, huelgas, movimientos subversivos o, en general,
conmociones populares de cualquier clase, y
2) Erupciones volcánicas, temblores de tierra o cualesquiera otras convulsiones de la
naturaleza.
ARTÍCULO 1109. <EXTINCIÓN DEL CONTRATO>. Se producirá igualmente la
extinción del contrato, con la obligación a cargo del asegurador de devolver la prima no
devengada, si la cosa asegurada o a la cual está ligado el seguro, se destruye por hecho o
causa extraños a la protección derivada de aquél. Si la destrucción es parcial, la extinción
se producirá parcialmente y habrá lugar asimismo a la devolución de la prima respectiva.
ARTÍCULO 1114. <EXONERACIÓN DEL ASEGURADOR EN CASO DE
EXPLOSIÓN>. El asegurador no responderá por las consecuencias de la explosión, a
menos que ésta sea efecto del incendio.
ARTÍCULO 1115. <EXONERACIÓN DEL ASEGURADOR EN CASO DE
COMBUSTIÓN ESPONTÁNEA>. El daño o la pérdida de una cosa, proveniente de su
combustión espontánea, no están comprendidos dentro de la extensión del riesgo
asumido por el asegurador
ARTÍCULO 1116. <APROPIACIÓN DE TERCEROS NO COMPROMETE LA
RESPONSABILIDAD DEL ASEGURADOR>. Aunque se produzca con ocasión del
incendio, la apropiación por un tercero de las cosas aseguradas no compromete la
responsabilidad del asegurador.
ARTÍCULO 1120. <RIESGOS ASEGURABLES EN EL SEGURO DE
TRANSPORTE>. El seguro de transporte comprenderá todos los riesgos inherentes al
transporte. Pero el asegurador no está obligado a responder por los deterioros causados
por el simple transcurso del tiempo, ni por los riesgos expresamente excluidos del
amparo.
ARTÍCULO 1130. <TERMINACIÓN DEL CONTRATO DE SEGURO DE
RESPONSABILIDAD>. El seguro de responsabilidad profesional válidamente
contratado terminará cuando el asegurado sea legalmente inhabilitado para el ejercicio
de su profesión.
ARTÍCULO 1151. <REEMBOLSO DE GASTOS Y PROHIBICIÓN DE RECLAMO
JUDICIAL>. Cuando el asegurado no pague la primera prima o la primera cuota de
ésta, no podrá el asegurador exigir judicialmente su pago; pero tendrá derecho a que se
le reembolsen los gastos efectuados con miras a la celebración del contrato.
ARTÍCULO 1153. <TERMINACIÓN DEL SEGURO TRANSCURRIDOS DOS
AÑOS>. El seguro de vida no se entenderá terminado una vez que hayan sido cubiertas
las primas correspondientes a los dos primeros años de su vigencia, sino cuando el valor de
las primas atrasadas y el de los préstamos efectuados con sus intereses, excedan del
valor de cesión o rescate a que se refiere el Artículo siguiente.
ARTÍCULO 1158. <PRESCINDENCIA DE EXAMEN MÉDICO Y DECLARACIÓN
DEL ESTADO DEL RIESGO>. Aunque el asegurador prescinda del examen médico, el
asegurado no podrá considerarse exento de las obligaciones a que se refiere el artículo
1058 ni de las sanciones a que su infracción dé lugar.
ARTÍCULO 1159. <PROHIBICIÓN DE REVOCACIÓN UNILATERAL POR
PARTE DEL ASEGURADOR>. El asegurador no podrá, en ningún caso, revocar
unilateralmente el contrato de seguro de vida. La revocación efectuada a solicitud del
asegurado dará lugar a la devolución del saldo del valor de cesión o rescate.
ARTÍCULO 1160. <IMPOSIBILIDAD DE REDUCCIÓN DEL VALOR DEL
SEGURO>. Transcurridos dos años en vida del asegurado, desde la fecha del
perfeccionamiento del contrato, el valor del seguro de vida no podrá ser reducido por
causa de error en la declaración de asegurabilidad.
2. TOMADOR:
● OBLIGACIONES DE DAR:
ARTÍCULO 1058. <DECLARACIÓN DEL ESTADO DEL RIESGO Y SANCIONES
POR INEXACTITUD O RETICENCIA>. El tomador está obligado a declarar
sinceramente los hechos o circunstancias que determinan el estado del riesgo, según el
cuestionario que le sea propuesto por el asegurador (...).
ARTÍCULO 1060. <MANTENIMIENTO DEL ESTADO DEL RIESGO Y
NOTIFICACIÓN DE CAMBIOS>. El asegurado o el tomador, según el caso, están
obligados a mantener el estado del riesgo. En tal virtud, uno u otro deberán notificar por
escrito al asegurador los hechos o circunstancias no previsibles que sobrevengan con
posterioridad a la celebración del contrato y que, conforme al criterio consignado en el
inciso lo del artículo 1058, signifiquen agravación del riesgo o variación de su identidad local
(...).
● OBLIGACIONES DE HACER:
ARTÍCULO 1038. <SEGURO POR CUENTA DE UN TERCERO Y
RATIFICACIÓN>. Si el tomador estipula el seguro en nombre de un tercero sin poder para
representarlo, el asegurado puede ratificar el contrato aún después de ocurrido el siniestro.
El tomador está obligado personalmente a cumplir las obligaciones derivadas del
contrato, hasta el momento en que el asegurador haya tenido noticia de la ratificación
o del rechazo de dicho contrato por el asegurado.
Desde el momento en que el asegurador haya recibido la noticia de rechazo, cesarán los
riesgos a su cargo y el tomador quedará liberado de sus obligaciones, sin perjuicio de lo
dispuesto en el artículo 1119.
ARTÍCULO 1066. <PAGO DE LA PRIMA>. El tomador del seguro está obligado al pago
de la prima. Salvo disposición legal o contractual en contrario, deberá hacerlo a más
tardar dentro del mes siguiente contado a partir de la fecha de la entrega de la póliza o,
si fuere el caso, de los certificados o anexos que se expidan con fundamento en ella
De acuerdo con el Decreto 1084 de 2021 del Ministerio de Hacienda y Crédito Público
en su artículo 1 el cual modifica el Capítulo 1 del Título 2 del Libro 36 de la Parte 2 del
Decreto 2555 de 2010, el cual indica que “Las instituciones financieras que actúen como
tomadoras de seguros por cuenta de sus deudores, deberán garantizar la libre concurrencia
de oferentes, proteger y promover la competencia en el mercado de seguros, y garantizar
transparencia de información con el deudor”
● OBLIGACIONES DE NO HACER:
ARTÍCULO 1090. <PAGO DE INDEMNIZACIÓN POR EL VALOR DE
REPOSICIÓN O DE REEMPLAZO>. Lo dispuesto en el artículo anterior no obsta para
que las partes, al contratar el seguro, acuerden el pago de la indemnización por el valor
de reposición o de reemplazo del bien asegurado, pero sujeto, si a ello hubiere lugar, al
límite de la suma asegurada.
3. BENEFICIARIO/ ASEGURADO:
● OBLIGACIONES DE DAR:
ARTÍCULO 1060. <MANTENIMIENTO DEL ESTADO DEL RIESGO Y
NOTIFICACIÓN DE CAMBIOS>. El asegurado o el tomador, según el caso, están
obligados a mantener el estado del riesgo. En tal virtud, uno u otro deberán notificar por
escrito al asegurador los hechos o circunstancias no previsibles que sobrevengan con
posterioridad a la celebración del contrato y que, conforme al criterio consignado en el
inciso lo del artículo 1058, signifiquen agravación del riesgo o variación de su identidad
local.
ARTÍCULO 1075. <AVISO DE LA OCURRENCIA DEL SINIESTRO>. El asegurado
o el beneficiario estarán obligados a dar noticia al asegurador de la ocurrencia del
siniestro, dentro de los 3 días siguientes a la fecha en que lo hayan conocido o debido conocer
(...).
ARTÍCULO 1076. <OBLIGACIÓN DE INFORMAR LA COEXISTENCIA DE
SEGUROS>. Sin perjuicio de la obligación que le impone el artículo 1074, el asegurado
estará obligado a declarar al asegurador, al dar la noticia del siniestro, los seguros
coexistentes, con indicación del asegurador y de la suma asegurada. La inobservancia
maliciosa de esta obligación le acarreará la pérdida del derecho a la prestación asegurada.
● OBLIGACIONES DE HACER:
ARTÍCULO 1043. <CUMPLIMIENTO DE OBLIGACIONES A CARGO DEL
TERCERO>. En todo tiempo, el tercero podrá tomar a su cargo el cumplimiento de las
obligaciones que la ley o el contrato imponen al tomador si éste lo rehuyere, sin perjuicio
de las sanciones a que haya lugar por mora imputable al tomador.
ARTÍCULO 1106. <TRANSMISIÓN POR CAUSA DE MUERTE DEL INTERÉS
ASEGURABLE>. La transmisión por causa de muerte del interés asegurado, o de la
cosa a que esté vinculado el seguro, dejará subsistente el contrato a nombre del
adquirente, a cuyo cargo quedará el cumplimiento de las obligaciones pendientes en el
momento de la muerte del asegurado (...).
● OBLIGACIONES DE NO HACER:
ARTÍCULO 1097. <IRRENUNCIABILIDAD DE DERECHOS CONTRA
TERCEROS>. El asegurado no podrá renunciar en ningún momento a sus derechos
contra terceros responsables del siniestro. El incumplimiento de esta obligación acarreará
la pérdida del derecho a la indemnización.
ARTÍCULO 1112. <PROHIBICIÓN DEL ABANDONO DE LAS COSAS
ASEGURADAS>. Al asegurado o al beneficiario, según el caso, no le estará permitido el
abandono de las cosas aseguradas, con ocasión de un siniestro, salvo acuerdo en contrario.
ARTÍCULO 1150. <BENEFICIARIOS EXCLUIDOS DEL DERECHO A
RECLAMAR EL VALOR DEL SEGURO>. No tendrá derecho a reclamar el valor del
seguro el beneficiario que, como autor o como cómplice, haya causado intencional e
injustificadamente la muerte del asegurado o atentado gravemente contra su vida.
Además, dentro de la relación prestacional entre las partes, debe el tomador declarar el estado
del riesgo (Artículo 1058 del Código de Comercio) y a su vez mantenerlo dentro de la
ejecución contractual (Artículo 1060 del Código de Comercio), contrario sensu, el
doctrinante Ossa Gómez (1984) indica que “El asegurador no está obligado a verificar la
exactitud de la declaración del estado del riesgo. Ni siquiera por su aspecto objetivo, menos
aún por su aspecto moral. No existe norma legal que pueda invocarse para afirmar lo
contrario” y López Blanco coadyuva dicha manifestación ya que “(...) las empresas
aseguradoras no están obligadas a realizar inspecciones de los riesgos para determinar si es
cierto o no lo que el tomador asevera. El contrato de seguro, como contrato de buena fe, no
puede partir de la base errada de que es necesario verificar hasta la saciedad lo que el tomador
afirma antes de contratar, porque jamás puede suponerse que él miente”; así mismo, la
jurisprudencia de la Corte Constitucional de Colombia (CC, Sentencia C-232/1997, Col.),
indicó que al asegurador no se le puede exigir que inspeccione toda la masa de riesgos que
contractualmente asume, debe reconocerse que él contrae sus obligaciones, en la mayoría de
los casos, solamente con base en el dicho del tomador. Adicionalmente, aseverar que el
contrato de seguro es uberrimae bona fidei contractus, significa, ni más ni menos, sostener
que en él no bastan simplemente la diligencia, el decoro y la honestidad comúnmente
requeridos en todos los contratos, sino que exige que estas conductas se manifiesten con la
máxima calidad, esto es, llevadas al extremo. De acuerdo al debate anterior, podemos
determinar que al ser la actividad aseguradora masiva y al estar condicionada a la buena fe,
el legislador no prohibió el deber por parte de las entidades aseguradoras de verificar el
estado del riesgo, pero tampoco se los impuso como una carga u obligación y, es por ello,
que la Corte Constitucional en varias sentencias ha sostenido una tesis contraria al imponer
el deber a la aseguradora de verificar el estado del riesgo.
De acuerdo con Efrén Ossa (1984, pp. 15 y 16), denominado el pionero del Derecho de los
Seguros en el país y, además, del desarrollo de la teoría y práctica de esta actividad en
Latinoamérica, este elemento debe cumplir con los siguientes requisitos cuando se trate de
SEGURO DE DAÑO:
a) Debe ser lícito: debe haber una relación a bienes que pueden ser objeto de
especulación que no contrarie la Ley
b) Debe ser susceptible de pérdida o deterioro
c) Debe existir en todo momento y si desaparece, el contrato dejará de existir
d) Debe tener un valor apreciable en dinero, ello con el fin de dar cumplimiento al
principio de la indemnización.
ii) El riesgo asegurable, iniciando por la definición de riesgo, de acuerdo con el artículo
1054 del Código de Comercio, este se trata del suceso incierto que no depende
exclusivamente de la voluntad del tomador, del asegurado o del beneficiario, y cuya
realización da origen a la obligación del asegurador, por lo tanto, no se considera riesgo y
serán ajenos al seguro, la muerte, los sucesos físicamente imposibles ni la incertidumbre
subjetiva respecto de determinado hecho que haya tenido o no cumplimiento. Ahora, sobre
este elemento esencial, el riesgo asegurable, Pasquel (2016, p. 19), lo define como el riesgo
debe ser existente y posible, así como el mismo no dependa de la voluntad de uno de los
intervinientes en el mismo, contrario sensu, el mismo Código en su artículo 1055, menciona
que hay un riesgo inasegurable, y este se conforma por: el dolo, la culpa grave, los actos
meramente potestativos del tomador, asegurado o beneficiario o cualquier estipulación que
tenga por objeto amparar al asegurado contra las sanciones de carácter penal o policivo.
iii) La prima o precio del seguro: de acuerdo con el Código de Comercio en su artículo
1066, este elemento se conforma en la medida en que el tomador del seguro está obligado al
pago de la prima, la cual, salvo disposición legal o contractual en contrario, deberá hacerlo a
más tardar dentro del mes siguiente contado a partir de la fecha de la entrega de la póliza o,
si fuere el caso, de los certificados o anexos que se expidan con fundamento en ella. Además,
de acuerdo con la sentencia C-269/99, comprende la suma por la cual el asegurador acepta el
traslado de los riesgos para asumirlos e indemnizarlos en caso dado.
iv) La obligación condicional del asegurador: según Pasquel (2016, p. 20), hace referencia
a la promesa que hace el asegurador de hacerse cargo de todos los daños ocasionados o al
menos hasta el valor asegurado lo anterior, está relacionado con el Código de Comercio en
su artículo 1080, al indicar el plazo para el pago de la indemnización e intereses moratorios,
el cual, indica que, el asegurador estará obligado a efectuar el pago del siniestro dentro del
mes siguiente a la fecha en que el asegurado o beneficiario acredite, aún extrajudicialmente,
(...) y, vencido este plazo, el asegurador reconocerá y pagará al asegurado o beneficiario: la
obligación a su cargo, el importe de ella y un interés moratorio igual al certificado como
bancario corriente por la Superintendencia Bancaria aumentado en la mitad (...). Además, de
acuerdo con la sentencia C-269/99, el asegurador asume el riesgo contratado por el tomador,
mediante el pago de la prestación asegurada, sujeta la condición de ocurrencia del siniestro,
dentro del mes siguiente a la fecha en que el asegurado o beneficiario acredite, aun
extrajudicialmente. Dicho pago se traduce en una indemnización en los seguros de daños o
en la cancelación de la suma asegurada en los seguros de personas.
La Corte Suprema de Justicia, en su Sala de Casación Civil, SC 4659 del 3/abril/2017, el fin
de este tipo de contrato es servir de garantía a los acreedores de obligaciones que tengan
venero en el contrato o en la ley, acerca de su cumplimiento por parte del obligado. Por
virtud de él la parte aseguradora, mediante el pago de una prima, ampara al asegurado
(acreedor) contra el incumplimiento de obligaciones de la estirpe señalada. En él, bajo
la forma de seguro, se garantiza ‘... el cumplimiento de una obligación, en forma tal que
en el evento de la ocurrencia del riesgo, que consiste en el no cumplimiento, el
asegurador toma a su cargo hasta por el monto de la suma asegurada, por los perjuicios
derivados del incumplimiento de la obligación’ amparada.
Consecuentemente con su naturaleza y con el fin que está llamado a cumplir, en tal modalidad
contractual el asegurado no puede ser otro que el acreedor de la obligación, pues
únicamente en él radica un interés asegurable de contenido económico: que el riesgo que
envuelve el convenio, quede garantizado.
➢ CONSENSUAL:
Cuando se habla de que es consensual nos referimos directamente al consentimiento de las
partes que intervienen en él, siendo el mero consentimiento de las partes prueba suficiente
para el pago de un eventual siniestro dado el caso de que no se haya solemnizado el
documento que diera fe sobre la suscripción de la póliza, así pues, una vez manifestada la
voluntad y aceptación de la propuesta del seguro presentada, y pactada la fecha de inicio,
tendría cobertura inmediata aunque los actos meramente administrativos de expedición no se
hayan realizado. (Pasquel, 2016, pp. 17-18)
No requiere solemnidad alguna para su perfeccionamiento.
Antes de la reforma comercial, la solemnidad del contrato de seguros se hacía mediante la
emisión de la póliza, documento a través del cual se probaba la existencia de la
responsabilidad de la compañía de seguros; sin embargo, el nuevo Código de Comercio,
desligó la existencia de esta característica contractual manifestando que para el
perfeccionamiento del contrato no se requiere la existencia de un documento escrito, sino el
solo acuerdo de voluntades entre las partes sobre los elementos esenciales del contrato de
seguros, siendo la póliza un requisito de formalidad del contrato. (Bernal Cárdenas, s.f., p.
51)
➢ BILATERAL:
Se refiere a que las partes se obligan solidariamente, pues una vez perfeccionado el contrato
de seguro, empiezan a correr las obligaciones, tanto del tomador a realizar el pago de la
prima, declarar sinceramente el estado del riesgo y cumplir con las condiciones de la
compañía para salvaguardar los riesgos asegurados, así como también, la aseguradora a
prestar los servicios necesarios dentro de la vigencia de la póliza y si es el caso atender una
posible indemnización en caso de que se cause alguno de los amparos contratados (debe
pagar la obligación condicional). (Pasquel, 2016, p. 18)
➢ ONEROSO:
Remitiéndonos al Código Civil, el artículo 1497 determina: “[...] es oneroso, cuando tiene
por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravándose cada uno a beneficio del otro”; es
claro aquí, porque de un lado la aseguradora se beneficia con la prima y será totalmente
devengada si el riesgo no se consuma, y el asegurado con la indemnización del evento
consumado. (Bernal Cárdenas, s.f., p. 52)
➢ ALEATORIO:
Este contrato se basa en un hecho futuro e incierto por lo cual se contrata sobre la mera
expectativa de que se resuelva el hecho asegurado, casos en los cuales la compañía puede
ganar o perder ya que el valor de la prima es considerablemente inferior a las sumas
aseguradas. Al respecto de su carácter de aleatorio Juan Carlos Morandi indica: “…esta
incertidumbre es la que le da el carácter de aleatorio a la relación de seguro, no siendo
significativo para negarle tal carácter la función unialeatoria que ejerce la empresa
aseguradora, al eliminar las consecuencias económicamente desfavorables de los riesgos,
mediante una reunión de aseguradores”, ya que -concluye el mismo autor- “una cosa es la
seguridad de la industria aseguradora y otra muy distinta el área del contrato individual…”.
(Pasquel, 2016, pp. 18-19)
➢ DE EJECUCIÓN SUCESIVA:
El contrato no se realiza de una vez al celebrarse, sino que tiene ejecución continuada durante
la vigencia del seguro, manteniéndose las obligaciones contractuales. (Bernal Cárdenas, s.f.,
p. 52)
➢ DE BUENA FE:
El contrato de seguros es de máxima buena fe porque el asegurado bajo ninguna circunstancia
puede sacar provecho del seguro, es decir, no puede obtener beneficios manifestando
condiciones del riesgo lejos de la realidad como son las reticencias, el infraseguro, entre
otros.
En los preliminares del contrato, en su desenvolvimiento sucesivo y en su ejecución, el
asegurador debe encomendarse a la lealtad del asegurado, de cuya honestidad y prudencia
depende de modo casi exclusivo. (Bernal Cárdenas, s.f., p. 52)
➢ DE ADHESIÓN:
El contrato de adhesión es un acuerdo de voluntades por medio del cual una parte
(predisponente) impone a la otra (adherente) el contenido del mismo, sin otorgarle ninguna
posibilidad de negociar sus términos, contando únicamente con la facultad de decidir
libremente si contrata o no bajo el contenido ofrecido. Por consiguiente, todo negocio jurídico
de adhesión implica una relación contractual asimétrica, en la cual uno de los contratantes
cuenta con una posición dominante frente al otro. (Casadiego Leal, s.f., p. 11)
Algunos autores le dan el carácter de ser un contrato de adhesión, ya que por lo general las
cláusulas del contrato no son discutidas por las partes, sino que el tomador se somete a las
condiciones del asegurador o entidad aseguradora. (Gerencie, 2020)
La jurisprudencia constitucional se ha pronunciado respecto al tema, aunque sin llegar a un
consenso; por un lado, una gran corriente asegura que el contrato de seguro es de adhesión a
condiciones generales, ya que en él no hay discusión sobre el clausulado y las condiciones
entre las partes; mientras que existe otra línea, la cual afirma que dicho contrato no puede ser
categorizado “a priori” como un negocio jurídico de adhesión, por el contrario, debe
estudiarse el caso concreto para así determinar si no se ha dado una real negociación entre
las partes, encontrándose estas en equilibrio contractual, y por lo tanto, ubicándose frente a
un contrato de libre discusión.
De otra manera, es una realidad que el estado colombiano ha creado normativas que buscan
proteger al consumidor como parte débil de la relación contractual, entre las que encontramos
la ley 1328 de 2009, en la que se dictan normas en materia financiera, de seguros, al igual
que del mercado de valores; la ley 1480 de 2011 o Estatuto del Consumidor; y la circular
básica jurídica 029 de 2014 de la Superintendencia Financiera. Esta nueva legislación
obedece al fenómeno de las negociaciones en masa, las cuales son responsables de la creación
de los llamados contratos de adhesión, por medio de los cuales en el tema de seguros se
celebran la mayoría de las relaciones contractuales.
Es así, como la mencionada ley 1480 de 2011 regula expresamente el contrato de seguro
como un contrato de adhesión a condiciones generales, no obstante, lo hace sin tener en
cuenta su forma de negociación, y si bien es cierto que gran parte de los negocios jurídicos
de seguro son de adhesión, considero que no es una regla general, porque se deben establecer
las condiciones que antecedieron la formación del su consentimiento para determinar su
verdadera naturaleza (adhesión o de libre discusión) (Casadiego Leal, s.f., pp. 11-12)
➢ NOMINADO:
Se encuentra regulado por el código de comercio a partir del artículo 1036 al 1162. (Gerencie,
2020)
➢ DE CARÁCTER INDEMNIZATORIO:
Lo que se busca con el contrato de seguro es que se le repare el daño al asegurado cuando el
siniestro ocurra, hasta el monto del valor asegurado que es a lo que está obligado el
asegurador. (Gerencie, 2020)
Aunque es una de las principales características del seguro, es en sí algo intrínseco al mismo,
puesto que hace referencia a la indemnización que cubre el seguro respecto de algún hecho
contratado por el asegurado, sin embargo esta no es una forma de enriquecerse es solamente
una compensación por la ocurrencia de un siniestro. (Pasquel, 2016, p. 20)
Inicialmente mencionaremos de manera muy concisa una sentencia con respecto a cómo ha
entendido la jurisprudencia el contrato de seguro -respecto a lo que significa-, para luego
ahondar específicamente en otra jurisprudencia también importante para este tema:
1
Textualmente indica: “... la jurisprudencia y la doctrina han señalado que este principio es el
fundamental dentro de la labor interpretativa, al lado del cual los demás criterios y reglas establecidos
en el Código Civil toman un carácter subsidiario, instrumental o de apoyo, en la labor de fijación del
contenido contractual. Se ha indicado, igualmente, como ya se anotó, que la búsqueda de la común
intención de los contratantes no está condicionada a que la manifestación sea oscura o ambigua,
toda vez que la citada labor será igualmente indispensable si, a pesar de la claridad en la expresión
literal de las estipulaciones, existe una voluntad común diferente y esta es conocida.”
2
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil. primero (1º.) de agosto de dos mil dos (2002);
Expediente No. 6907. M.P Dr. JORGE SANTOS BALLESTEROS
de que no es necesaria la ambigüedad para iniciar una labor interpretativa. (Parada, 2018, pp.
10-15)
➢ LEY 389 DE 1997: Por la cual se modifican los artículos 1036 y 1046 del Código de
Comercio.
➢ PRINCIPIOS
Para desarrollar este apartado, tomaremos como referencia el artículo titulado “Principios
jurídicos del seguro” del autor Alonso Nuñez del Prado Simons (2011, pp. 51-71):
1. El principio de mutualidad
La mutualidad es un elemento esencial del seguro. Este carácter mutualista del seguro es lo
que le comunica mayor halago porque de él surge una consecuencia en el orden económico:
La reducción de los costos.
El seguro es una especie de bolsa común a la que los asegurados aportan para que en el caso
de que alguno de ellos tenga una pérdida, sirva para afrontarla. (Nuñez del Prado, 2011, pp.
51-71)
2. El principio de indemnización
El principio de indemnización norma y es la base para determinar la cantidad que se pague.
La indemnización es un concepto que rige una buena parte del negocio del mercado de
seguros y se encuentra incorporado al condicionado de las pólizas. La idea es que el
asegurador pague una suma en compensación por el monto de una pérdida tratando, en la
medida de lo posible, que el asegurado retorne a la situación en que estaba antes de que esta
ocurriera.
La mayor parte de los de seguros son contratos de indemnización, pero existen algunos en
los que no se aplica este principio. Así tenemos los casos en los que después de una pérdida
es imposible regresar al asegurado a la misma situación que tenía antes de esta, como en los
seguros de vida y de accidentes personales. Como es bien sabido, los aseguradores, ni nadie
puede restaurarle la vida a los seres humanos, ni están en capacidad de reemplazar algún
miembro perdido, salvo que sea ortopédico, o asignarle algún valor económico a tal
desgracia. (Nuñez del Prado, 2011, pp. 51-71)
3. Doctrina de la máxima buena fe
Durante mucho tiempo, la relación entre alguien que busca un seguro y el asegurador que se
lo proporciona se ha definido bajo lo que se conoce como la doctrina de la máxima buena fe
–uberrima bona fidei.
La Sala Plena de la Corte Constitucional ha explicado que el contrato de seguro es una figura
de ubérrima de buena fe, toda vez que la conducta de las partes debe tener un estricto apego
a la realidad de los hechos que se declaran; es decir, que no basta con la simple formalidad y
honestidad, sino que es necesario tener el más alto grado de calidad y claridad al momento
de pactar el acuerdo de voluntades. Esto conduce a determinar que la valoración judicial
siempre deberá analizar el proceder de cada uno de los contratantes con el fin de identificar
aquellas conductas de acción u omisión que pudieron alterar el equilibrio del negocio. (CC,
Sentencia T-071/2017, Col.)
4. Interés asegurable
Se ha creado un interés asegurable. Este significa que la persona que se asegura y que se
conoce como el asegurado, debe tener alguna relación, reconocida por ley, con el bien o con
lo que esté asegurando, de manera que se beneficiará de su seguridad, perjudicará por su
pérdida o incurrirá en responsabilidad por esta. (Nuñez del Prado, 2011, pp. 51-71)
5. Doctrina de la causa adecuada
¿Cómo decide un asegurador si paga una indemnización? ¿Cómo es que el tenedor de una
póliza puede saber si su reclamo por la pérdida sufrida tendrá cobertura? El principio que nos
guía para esto es un principio legal, conocido como la doctrina de la causa adecuada, que es
llamado de la causa próxima en el derecho anglosajón.
Podríamos decir que es un acto del que resulta un daño como consecuencia lógica, directa,
ininterrumpida y sin el que este no hubiera ocurrido. Causa adecuada o próxima es la
principal causa de un daño. No necesariamente la más cercana en el espacio o el tiempo, sino
la primera que pone en movimiento una secuencia de eventos que resultan en el daño.
Produce consecuencias concretas y previsibles, sin la intervención de otra causa imprevisible
o independiente. Se le conoce también como la causa legal. (Nuñez del Prado, 2011, pp. 51-
71)
En Colombia, la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia en su Sala de Casación Civil
ha acogido la teoría de la causalidad adecuada como herramienta para señalar cuándo una
actuación ha sido la causa de un daño y, a partir de ello, condenar a su autor a reparar el
perjuicio irrogado. (Rojas & Mojica, 2014, p.194)
CONCLUSIÓN
Se tiene una amplia normativa en el ordenamiento jurídico colombiano sobre el contrato de
seguro en especial, en el Código de Comercio, de tal suerte, que se encuentra su objeto,
elementos esenciales, obligaciones, derechos y cualidades de cada parte, el bien ya sea
material o jurídico objeto del mismo, el elemento teleológico y sus características, sin
embargo, salta a la vista que la definición de este, no se encuentra de forma taxativa en el
Código, sino que, fue la doctrina y la jurisprudencia, la que se ha encargado de su desarrollo,
de tal suerte que, se puede definir según la sentencia C-269/1999 como: “aquél negocio
consensual, bilateral, oneroso, aleatorio y de tracto sucesivo por virtud del cual una persona
–el asegurador- se obliga a cambio de una prestación pecuniaria cierta que se denomina
“prima”, dentro de los límites pactados y ante la ocurrencia de un acontecimiento incierto
cuyo riesgo ha sido objeto de cobertura, a indemnizar al “asegurado” los daños sufridos o,
dado el caso, a satisfacer un capital o una renta, según se trate de seguros respecto de
intereses sobre cosas, sobre derechos o sobre el patrimonio mismo, supuestos en que se les
llama de “daños” o de “indemnización efectiva”, o bien de seguros sobre las personas cuya
función, como se sabe, es la previsión, la capitalización y el ahorro”.
GRUPO 4
- Alejandra López.
- Valentina Figueroa.
- Natalia Quintero.
CONTRATOS: Contrato típico de Comisión, corretaje, preposición, agencia comercial y
Contrato atípico de Distribución, representación.
Introducción
En la actualidad, los contratos se pueden considerar una fuente general de las obligaciones,
en función de una serie diversa de factores como lo son el comportamientos o expresiones
de voluntad, tanto individuales como sociales. Es asi como, esos diferentes factores son
usados por los distintos sujetos de derecho como herramientas para satisfacer distintos
intereses , necesidades, solucionar conflictos, en pro del progreso y desarrollo .
RTA// CONTRATO DE COMISIÓN: En este contrato hay dos partes una denominada
Comisionista y el Comitente. Este contrato mercantil se realiza entre dos partes, definido
en el art 1287 del código de comercio “La comisión es una especie de mandato por el cual se
encomienda a una persona que se dedica profesionalmente a ello, la ejecución de uno o varios
negocios, en nombre propio, pero por cuenta ajena” El contrato consiste en que una empresa
comisiona con alguien para que haga un negocio y a cambio se le da un remuneracion
CONTRATO DE PREPOSICIÓN: En este contrato del mismo modo actúan dos parte
denominadas Factor y proponente, el Factor es quien administra el negocio o
establecimiento de comercio, y el proponente es a la persona que encomienda la
administración al factor, este contrato está definido en el artículo 1332 del código de
comercio “La preposición es una forma de mandato que tiene por objeto la administración
de un establecimiento de comercio o de una parte o ramo de la actividad del mismo. En este
caso, al mandatario se le llamará factor”
CONTRATO DE AGENCIA: En este contrato actúan dos partes,este las partes se denominan
Agente y el Empresario, este contrato consiste en que una empresa encarga a otra empresa
´para que venda sus productos este es el agente , los produzca o preste sus servicios en
determinado territorio
C. Las obligaciones a cargo de cada uno, definiendo de cada una de ellas con precisión
las prestaciones (dar, hacer o no hacer).
RTA// Este contrato e un contrato bilateral, porque que surgen obligación tanto para el agente
como el agenciado, si las obligaciones no son cumplidas por una de las partes entonces la
persona afectada puede dar por terminado el contrato
1. OBLIGACIONES DEL EMPRESARIO
- La remuneración del agente: El contrato de agencia es un contrato oneroso,
pero la principal obligación del empresario es la remuneración del agente, por
lo que si el agente promueve negocios, el empresario está en la obligación de
cancelarle una suma art 1322 del código de comercio, si se da la terminación
entonces el empresario está en la obligación de darle al agente una suma
equivalente a la doceava parte del promedio de la comisión, regalía o utilidad
recibida en los tres últimos años, por cada uno de vigencia del contrato, o al
promedio de todo lo recibido.
De igual forma si el agente termina el contrato sin justa causa, queda en la
obligación de pagarle al agente una indemnización que es determinada por un
perito, este como retribución a los esfuerzos para acreditar la marca, la línea
de productos o los servicios objeto del contrato.
- Suministro: El empresario está en la obligación de despachar al agente los
productos que este haya vendido, dentro del término pactado o, a falta de éste,
dentro de un término prudencial teniendo en cuenta la capacidad de
producción y el término de la distancia, a menos que el agenciado tenga
objeciones fundadas para no autorizar la venta, por ejemplo, cuando el
comprador no sea notoriamente solvente.
- Respetar la exclusividad: El empresario está obligado a respetar la zona del
agente si no se ha pactado nada en contrario. Aunque este punto ya fue
estudiado dentro de las características específicas del contrato de agencia, será
ampliado un poco más al estudiar el problema del fuero territorial.
2. OBLIGACIONES DEL AGENTE
- La promoción o explotación: Una de las principales obligaciones del agente
es promover y explotar los negocios que le han sido encomendados, so pena
de que el empresario pueda dar por terminado el contrato por justa causa,
debido a que el agente estaría omitiendo esta obligación, con graves perjuicios
para sus intereses.
- La información: El agente está obligado a informar al empresario las
condiciones relativas al mercado y las demás que sean necesarias para valorar
la conveniencia del negocio.
- Deber de entrega: El agente está obligado a remitir al empresario todos los
valores que reciba en ejercicio de la agencia. Esta obligación surge por
extensión de las normas del mandato, ya que en el art. 1268 del Código de
Comercio se le ordena al agente remitir estos valores a más tardar dentro de
los tres días siguientes a la terminación del negocio.3
OBLIGACIONES DEL CORREDOR
- De Encargo: El corredor debe dedicar su esfuerzo e idoneidad profesional, al
negocio comercial que celebren dos o más personas, y hacer todo lo que sea
necesario para que la actividad y diligencia del encargo, de la gestión
encomendada llegue a buen término.
- conservar y devolver las mercancías, encomendados para realizar el encargo
- De reserva: El corredor debe mantener en secreto toda la información que le
comuniquen las partes, así como informar del desarrollo de la negociación,
sin afectar el compromiso de reserva de la información.
3
EL CONTRATO DE AGENCIA MERCANTIL. L.G MORALES ARIAS
- No delegar el encargo: El corredor no está facultado para delegar la
responsabilidad que tiene en el contrato de corretaje.
- Llevar los libros: El corredor debe llevar libros en los cuales se debe
consignar todas las actividades que realice. Sobre los contratos celebrados
con las anotaciones de todas las operaciones y los encargos que ha realizado
y la identificación de sus clientes.
- Imparcialidad: El corredor debe defender cada uno de los intereses del
interesado y si el contrato de corretaje hay dos partes que contratan al
corredor, este último estará obligado a defender imparcialmente los intereses
de ambas partes.
OBLIGACIONES DE LOS INTERESADOS
- Remunerar al corredor
- Sufragar todos los gastos que haya incurrido el corredor en las actividades
promocionales y materiales, salvo que se haya pactado lo contrario.
- Comunicar de manera oportuna al corredor o a la otra parte del negocio
jurídico, el no estar interesado en negociar.
- A suministrar al corredor toda la información que sea relevante e importante
para el desarrollo y ejecución de este contrato.
- A suministrar las muestras e informes técnicos que razonablemente se
requieran para el cumplimiento del encargo.
Por consiguiente, la agencia comercial se regula en Código de Comercio en los artículos 1317
a 1331 el cual lo define de la siguiente manera “Por medio del contrato de agencia, un
comerciante asume en forma independiente y de manera estable el encargo de promover o
explotar negocios en un determinado ramo y dentro de una zona prefijada en el territorio
nacional, como representante o agente de un empresario nacional o extranjero” por tanto en
este contacto, la titularidad no es para algunos actos sino que se va formando una sucesión o
secuencia, con el objetivo de extender y mantener constante un mercado, además una
diferencia que se presenta en comisión y agente oficio radica en que el agente puede actuar
con o sin representación del empresario, en cambio en la comisión la ejecución de uno o
varios actos determinados se realiza a nombre propio
Comisionista: Es la persona que ejerce actos de comercio, a nombre de otro o propio, pero
siempre por cuenta de un comitente. Siempre deberá ser comerciante. (art. 734 C. de C.)
El contrato de preposición, según el art 1335 es necesario presentar para registro copia
autentica del documento privado o escritura pública, nombre documento de identidad y
domicilio (municipio) del factor o administrador y del comerciante o de quien delega la
administración del establecimiento, Identificación del establecimiento indicando su nombre,
dirección o número de matrícula mercantil y facultades del factor o administrador del
establecimiento, si no se limitan en el contrato o no se inscriben en el registro mercantil para
que tenga efecto frente a terceros (artículo 1335 del Código de Comercio)
4. Elemento teleológico del contrato para cada una de las partes y para la sociedad o el
orden jurídico.
Contrato de Comisión
El fin de este contrato radica en ejecutar uno o varios negocios, actos, operaciones de carácter
mercantil, de parte de una persona que fue encomendada. La persona encomendada para
realizar la operación, negocio o acto mercantil tiene como propósito ejecutar como esas
operaciones, negocios etc, como si fueran propios. Las partes en este contrato se denominan
comitente y comisionista, el propósito del primero es realizar el encargo y el del segundo es
ejecutar ese encargo .
Contrato de Corretaje
El corredor inmobiliario es quien tiene un conocimiento especial en el área del mercado
inmobiliario, lo que hace el corredor es servir como intermediario al contactar a dos personas
o mas , entonces coloca en contacto al vendedor o arrendador del inmueble con el comprador
o arrendatario, podemos deducir entonces que la finalidad es que las personas mencionadas
anteriormente celebren la compraventa de inmueble o el arrendamiento de inmueble, según
cada caso concreto.
Ahora bien , se debe aclarar que el corredor puede o no estar presente en el momento en que
las partes concreten el negocio, sin embargo, depende de las las partes perfeccionar o no el
negocio jurídico de compraventa o de arrendamiento.
“Como bien lo ha está establecido la Corte la labor del corredor se encuentra cumplida
cuando realiza las gestiones para colocar a las personas en contacto, de manera que la
remuneración que recibe por su gestión no está supeditada a la realización de actividades
diferentes a esta; sin embargo, el derecho a obtener una remuneración solo se adquiere en
el caso en el que el negocio jurídico se realice.”
(Corte Suprema Sala de Casación Civil, 2011, Pág. 16)
Contrato de preposición
El contrato de preposición es un tipo de de mandato que tiene como finalidad principal la
administración de un establecimiento de comercio.Las partes que integran este tipo de
contrato son el preponente y el factor, el primero es el comerciante o el empresario que
delega la dirección del negocio, y quien ejecuta o desarrolla el mandato que se encargo se
denomina factor,el factor tiene el propósito de celebrar uno o varios actos de comercio, asi,
representará al preponente.
El agente, tiene como propósito realizar, de manera continuada o estable, actos y operaciones
de comercio por cuenta ajena como intermediario independiente y sin asumir los resultados
de dicha actividad a cambio de una remuneración.
Contrato de Comisión
Perdura por sí mismo,esto es, no exige otro contrato, negocio jurídico o convención.
Este tipo de contrato esta regulado por la legislación comercial, su regulación se encuentra a
partir del artículo 1287 del Código de Comercio.
El artículo 1291 del Código de Comercio, establece que la comisión se debe realizar de
manera personal por el comisionista, en consecuencia para que se pueda realizar la
delegacion es necesaria la autorización del comitente.
La ejecución del objeto puede ser realizada en un solo momento, por consiguiente se puede
realizar en un solo acto o en distintos momentos, asi que puede ser prolongado en el tiempo.
Contrato de corretaje
➢ Es un contrato principal
El corretaje subsiste por sí solo sin necesidad de otra convención, aun cuando la
remuneración del corredor esta sujeta a la celebración del negocio jurídico , en este caso son
las partes que tienen la atribución de manifestar su voluntad y asi perfeccionar o no un
contrato de compraventa o de arrendamiento, sin embargo, la labor del corredor es crear el
momento y circunstancia para que las partes se encuentren y manifiesten su voluntad frente
a la celebración de la compraventa o el arrendamiento del inmueble.
-La persona que ejerza debe tener la capacidad para ejercer sus derechos y adquirir
obligaciones a partir de lo establecido en la ley comercial .En consecuencia, si se trata de una
persona jurídica dentro del objeto social tendrá que estar el poder de realizar actividades de
corretaje.
- El corredor debe tener calidad de comerciante puesto que en este caso hablamos de una
actividad mercantil.
Contrato de preposición
➢ Finalidad
Tiene como finalidad la administración de un establecimiento de comercio.
➢ Partes
Quienes conforman este tipo de contratos son denominados factor y
preponente , quien administra el negocio o establecimiento es llamado factor, el preponente
es la persona que encomienda la administración al factor.
➢ Responsabilidad Solidaria
Al respecto establece el articulo 1337 del código de comercio, lo siguiente:
«En cualquiera de estos casos, los terceros que contraten con el factor podrán ejercitar sus
acciones contra éste o contra el preponente, mas no contra ambos.»
➢ Utilidad
Su utilidad radica en cuanto permite delegar a un tercero para que el mismo administre un
negocio o establecimiento de comercio, sin embargo, se establecen reglas acordes a la
naturaleza del mandato.
Debido a su naturaleza comercial se regula especialmente en el código de comercio, el
mandato comercial es puntual puesto que está planteado para actividades individuales o
puntuales, en tanto el de preposición permite la gestión integral de un negocio (Arnau,2009).
Contrato de Agencia Comercial
Mediante este tipo de contrato una persona o empresa encomienda a otra persona o empresa
(agente), para que produzca y venda sus productos, o en caso tal preste sus servicios, en un
territorio determinado, las actuaciones se realizan de manera independiente autónoma y
permanente .
Ahora bien , este tipo de contrato tiene una serie de características muy propias que los
distinguen del resto, la sala civil de la Corte suprema de justicia en sentencia SC3645 del 9
de septiembre de 2019 resumió de la siguiente forma las características de este tipo de
contrato :
● Es una forma de intermediación.
● El agente tiene su propia empresa y la dirige autónomamente.
● La actividad del agente se encamina a promover o explotar los negocios de un
empresario en un territorio determinado.
● La intervención del agenciado en la ejecución del encargo encomendado es apenas
natural.
● El desempeño de la labor exige permanencia y estabilidad.
● El gestor tiene derecho a una remuneración.
6. Sentencia que se constituya en hito en la interpretación del contrato, deseable que sea
solamente una, en caso de contratos atípicos, verificar la doctrina internacional que
cumpla la misma función;
RTA// sentencia SC 3645 del 9 de septiembre de 2019, en esta sentencia nos habla acerca
de la coexistencia entre el contrato de agencia y el contrato de distribución
La Corte, cuyos supuestos fácticos ocurren en la práctica con frecuencia, las partes ejecutaron
la intermediación comercial sobre los productos de dos formas simultáneamente. De un lado,
por cuenta y riesgo del empresario y bajo el pago de una comisión al agente, y de otro lado,
por cuenta del distribuidor que compraba los bienes para su posterior reventa obteniendo
como ingreso la diferencia entre el precio de compra y el de venta. En este sentido, cuando
la voluntad de las partes ha sido la de ejecutar dos contratos con sus lineamientos propios
claramente identificables, es menester reconocer la coexistencia de los mismos, pues ante la
evidencia de una ejecución contractual diversa no es posible considerar que la agencia y la
distribución son excluyentes, como normalmente ocurre cuando el contrato se ha ejecutado
de forma uniforme, pero tal ejecución se pretende enmarcar o calificar dentro de un contrato
diferente. Igualmente, se desprende de la decisión de la Corte que ante la ejecución voluntaria
de las partes de dos tipos contractuales no es correcto calificar estas relaciones bajo un solo
contrato, pues dicha conclusión no corresponde con la realidad de lo ocurrido.
En desarrollo de la coexistencia indicada es necesario liquidar cada contrato por separado y
reconocer las prestaciones típicas de cada tipo contractual, pues no es correcto afirmar que
existe una agencia y una distribución, y liquidar los dos contratos bajo los parámetros legales
definidos para la agencia.
Contrato de Comisión
Contrato de Corretaje
➢ El corretaje se encuentra establecido en el artículo 20 ordinal 8 del Código de
Comercio como una actividad propia de carácter mercantil
“ARTÍCULO 20. ACTOS, OPERACIONES Y EMPRESAS MERCANTILES
CONCEPTO. Son mercantiles para todos los efectos legales: (…) 8) El corretaje, las
agencias de negocios y la representación de firmas nacionales o extranjeras (…).”
➢ El contrato de corretaje se encuentra regulado a partir del art 1340 hasta el art 1346
del Código de Comercio.
-Artículo 1340: describe a la persona del corredor en general
-Artículo 1341: habla sobre la remuneración del corredor
-Artículo 1342:establece los derechos del corredor ,en consideración e este punto establece
La Corte Suprema Sala de Casación Civil (2011, pág. 17) , lo siguiente :
(…) Sobre ese particular, la Corte sostuvo que “el corredor tiene derecho a percibir
retribución, siempre que se cumplan estos requisitos: a) que el comitente haya solicitado o
aceptado los servicios del intermediario para efectuar determinado negocio; b) que el
corredor haya efectuado gestiones idóneas para el logro del encargo; c) que como
consecuencia de las gestiones efectuadas por el corredor, se haya concluido el negocio con
el comitente con el tercero, salvo revocación abusiva del encargo
(…) En suma, si se acredita que el corredor propició el acercamiento de las partes, si éstas
finalmente llegan a un acuerdo y si existe un nexo de causalidad entre tales circunstancias,
se configura el derecho a percibir la remuneración estipulada, la usual o la fijada por
peritos, así sea que las partes introduzcan modificaciones a las condiciones del contrato
inicialmente ofrecidas, o prolonguen en el tiempo su perfeccionamiento. De no ser así, el
corredor podría ver burlados sus derechos (…).
-Los artículos siguientes se refieren a las obligaciones del corredor, es importante establecer
que :
➔ El corredor debe cumplir con las obligaciones de los comerciantes establecidas en el
art 19 del Código de Comercio, de igual forma con lo establecido en el artículo 1345
del mismo código.
Contrato de Preposición
Agencia Comercial
➔ Está regulado por el código de comercio a partir del artículo 1317
➔ sentencia SC3645 del 9 de septiembre de 2019
➔ Corte Suprema de Justicia sentencia 3645 de 2019
8. Conclusiones.
C. Las obligaciones a cargo de cada uno, definiendo de cada una de ellas con precisión
las prestaciones (dar, hacer o no hacer).
RTA//
- Las partes se obliga a proveer un producto para que la otra parte lo comercialice
- Las partes se obligan a cumplir tales como obligarse a comprar, prestar servicios
poner pedidos y sobre todo, hacer inversiones en edificios, en equipos, en inventario
y en herramientas que deben ser aprobadas, de modo que decir que es normativo no
abarca toda su complejidad, ya que contiene obligaciones muy precisas desde su firma
- El fabricante o productor se obliga a permitir al distribuidor la reventa de sus
productos a consumidores finales
- El distribuidor se obliga a adquirir los productos especificados en el contrato, durante
el término de su duración; e implica un acuerdo de suministro
- El fabricante se obliga a suministrar los pedidos realizados durante la vigencia del
contrato
- Este es un contrato con vocación de duración que no comprendía sólo una serie de
compraventas futuras, sino que la obligación de los concesionarios era comercializar
una parte de la producción del concedente, en las oportunidades y bajo las
condiciones que éste fijara.
- Efectuar las ventas del producto; pero, fundamentalmente, se obliga a pagar el precio
de la mercadería que recibe en las condiciones y plazos pactados. Se obliga, más que
a vender, a adquirir una cantidad mínima de mercadería dentro de los períodos
previstos.
Este contrato atípico la actividad negocial donde intervienen diferentes partes con el
ánimo de obligarse a determinado ámbito prestacional, por tanto el contrato es consensual
y bilateral, pues su perfeccionamiento únicamente exige el consentimiento de las partes para
generar obligaciones a cada una de estas, toda vez que tiene la vocación de prolongarse en el
tiempo mediante prestaciones continuas, incluso el contrato de distribución exclusiva es un
elemento esencial en la exportación comercial ya que supone una inversión mínima y un
riesgo controlado
.
4. Elemento teleológico del contrato para cada una de las partes y para la sociedad o el
orden jurídico;
Contrato de Distribución
-“Para el productor, importador, elaborador, etc., el objeto del contrato es ampliar sus
negocios mediante empresas independientes, para evitar costosas estructuras (…) para lo cual
dispone de la colaboración especializada de terceros a fin de hacer llegar sus productos o
servicios a los consumidores” (Turrín,1993).
-Distribuidor (concesionario):su finalidad es adquirir, comercializar y revender, a nombre y
por cuenta propia, los productos del fabricante o productor principal
Contrato de Representación
El objeto de este tipo de contrato en primer lugar supone un acuerdo entre dos partes, una
principal y un agente, en donde uno permite que el otro realice actos jurídicos en su nombre.
5. Características del contrato;
Contrato de Distribución
➢ Este tipo de contrato es atípico, ya que no se encuentra regulado de manera suficiente
por la ley.
➢ Este contrato tiene unas características muy particulares, entre las cuales es de gran
importancia su carácter de personalísimo o intuitu personae.
➢ En este contrato el productor o fabricante se adentra en el negocio con el distribuidor
por sus calidades, entonces otra de las características es que se establece un territorio
o zona en la cual se va a realizar la distribución.
➢ Las partes tienen la posibilidad de pactar exclusividad,ello en favor del distribuidor,
dado que esa exclusividad representa una garantía de que otros distribuidores o de
que el mismo empresario pueda vender los productos.
➢ Es un contrato sucesivo o de duración en el tiempo , en este las partes tienen la
responsabilidad de asumir que la distribución ocurra de manera estable y duradera.
➢ Es un contrato consensual atípico.
Contrato de Representación
➢ Hay dos partes, una es principal la cual se compromete a permitir que el agente
realice actos jurídicos en su representación y bajo su nombre.
➢ Se usa usualmente para vender o comercializar productos
➢ La celebración de este contrato compele a las partes , por lo tanto se materializan
derechos y obligaciones.
➢ Frente a su incumplimiento es posible remitirse al pronunciamiento Supersociedades,
Cpto. 220-159109, ago. 4/16 ,en donde se establece lo siguiente :
“En cuanto al incumplimiento, agregó, la regla general prevista en el artículo 1546 del
Código Civil y, en forma similar, en el artículo 871 del Código de Comercio, determinan que
cuando en el contrato bilateral uno de los contratantes incumple el otro tiene la posibilidad
de pedir la resolución del contrato o la ejecución coactiva de la obligación incumplida.
En ambos casos con la respectiva indemnización de perjuicios. Es la denominada condición
resolutoria tácita. “
6. Sentencia que se constituya en hito en la interpretación del contrato, deseable que sea
solamente una, en caso de contratos atípicos, verificar la doctrina internacional que cumpla
la misma función
c) En su relación con los clientes, el distribuidor actúa en su nombre y por cuenta propia,
por lo que debe correr con el riesgo y la suerte de las ventas que realice; el agente, no
asume esas contingencias porque realiza su actividad profesional para el dominus
negotii, de ahí que el vínculo jurídico se establece directamente entre el comitente y
el cliente, pues el agente es solo un intermediario.
d) El agente actúa por cuenta del empresario, mientras que el distribuidor lo hace por
cuenta propia, que el agente no adquiere la propiedad de las mercaderías mientras que
el agente sí lo hace, y que en la agencia se procura un resultado favorable para el
principal en tanto que la distribución busca que los productos lleguen con mayor
facilidad a diferentes lugares para aumentar de esa forma la clientela.
6. Marco normativo y demás fuentes del derecho aplicables a cada contrato y,
Contrato de Distribución
● CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sentencia de 2 de diciembre de 1980.
● CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sentencia 4701 de 31 de octubre de 1995.
● CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sentencia SL1158-2018 de 18 de abril de 2018.
Contrato de Representación
● Pronunciamiento Supersociedades, Cpto. 220-159109, ago. 4/16.
● Artículo 1546 del Código Civil
● Artículo 871 del Código de Comercio
7. Conclusión.
Finalmente, de forma general se establece que un contrato típico tiene efectos y se estructura
en la ley, en cambio uno atípico es el que no está regulado en la ley, un ejemplo puede
señalarse el contrato de distribución, además estos contratos nacen de la voluntad de las
partes y de su capacidad de pactar formas de negociación, no obstante esta capacidad no es
absoluta con esa estructura de negociación no se pueden buscar formas de evadir un efecto
establecido en la norma, estos contratos se desarrolla frente a las capacidades de negociación
de las partes, es decir surgen a la vida jurídica en razón de
la libertad de contratación, por tanto según el Código de Comercio, los artículos que
establecen la interpretación objetiva es el primer inciso del artículo 822, el cual expone las
formas de interpretación.
De esta manera, o en el Artículo 1324 del Código de Comercio se expresa que “el contrato
de agencia termina por las mismas causas del mandato, y a su terminación tendrá el agente
el derecho” la agencia tiene un amplio desarrollo y estructura en el mercado financiero, este
tipo de contrato exige obligaciones a cargo del agente y de la empresa, incluso Lisandro Peña
Nossa expone que “La palabra agencia viene del latín agencia, de agens, entis, el
que hace. Empresa destinada a gestionar asuntos ajenos o a prestar determinados
servicios” de manera paralela en la jurisprudencia colombiana La Corte enunció que la
existencia de un contrato de agencia comercial está supeditada por sus elementos ya que estos
dan Independencia y estabilidad del agente, es importante señalar que el agente comercial no
actúa por cuenta propia, actúa como representante en la negociación u operación , para dar
argumento a ello el artículo L.134-1 párrafo 1 “El agente es un mandatario que, como
profesional independiente, sin estar vinculado por un contrato de arrendamiento de servicios,
estará encargado, de modo permanente, de negociar y, eventualmente, de ultimar contratos
de venta, de compra, de alquiler o de prestación de servicios en nombre”
Ahora bien, referente a el contrato de corretaje el artículo 1340 del Código de Comercio
dispuso que “Se llama corredor a la persona que, por su especial conocimiento de los
mercados, se ocupa como agente intermediario en la tarea de poner en relación a dos o más
personas, con el fin de que celebren un negocio comercial” de esta manera es un contrato
consensual, en la doctrina española expuso la distinción entre e la agencia y el corretaje,
señaló Frente a la estabilidad y permanencia que, como ya hemos visto es típica del contrato
de agencia, la actividad del corredor es de instantaneidad, dada su natural tendencia a
conseguir un determinado contrato y no una masa de ellos4
Frente a el contrato de comisión El artículo 1287 del Código de Comercio define así este
contrato: “La comisión es una especie de mandato por el cual se encomienda a una persona
que se dedica profesionalmente a ello, la ejecución de uno o varios negocios, en nombre
propio, pero por cuenta ajena” es así que se entiende que este tipo de contrato se perfecciona
con la manifestación de la voluntad de las partes libre de vicios, al respecto de la presunción
de aceptación se expone en el artículo 1288 del Código de Comercio, es un contrato de
carácter mercantil por ello el el estatuto mercantil señala el concepto del contrato de
comisión, obligaciones y derechos, es un contrato oneroso, propio de las actividades de
carácter mercantil, en este contrato hay dos partes comitente y el comisionista, este último
cuenta con las siguientes obligaciones primero, ejecutar el encargo personalmente, salvo que
medie autorización expresa por parte del comitente, en segundo lugar, Informar al comitente
4
MOXICA ROMÁN, José. La ley del Contrato de Agencia. Análisis de Doctrina y Jurisprudencia. Editorial
Arazandi, Navarra, 1998, p. 49.
sobre el desarrollo o ejecución del negocio y operación, la razón se establece el artículo 1301
del Código de Comercio.
5
PEÑA NOSSA. Op. Cit., p. 497
GRUPO 5
- Laura Tatiana López Ahumada.
- Brian Sebastián Guzmán.
- María Camila Mariño Sierra.
- Juliana Hurtado Giraldo.
- Santiago Parrado Moreno
CONTRATOS: Contrato de cesión, fiducia civil y comercial y contrato de underwriting.
INTRODUCCION
El presente trabajo va a tratar de explicar con gran detenimiento cada uno de los contratos
asignados, para así tener un mayor conocimiento en el área contractual y específicamente en
el contrato de cesión, fiducia civil y comercial y contrato de underwriting a partir de esto
daremos paso a explicar cuales son sus partes dentro del contrato, el objeto y la
funcionabilidad del mismo todo en congruencia con la normatividad vigente colombiana y
su jurisprudencia.
CONTRATO DE CESIÓN
El tratadista colombiano Hernán Salamanca dice lo siguiente, “el código entiende por cesión
de derechos personales un acto jurídico en virtud del cual un acreedor que se llama cedente
transfiere a título gratuito u oneroso, por un acto voluntario y entre vivos a un tercero que se
llama cesionario, un crédito que tiene a cargo de otro denominado deudor” (LOPEZ)
LAS PARTES:
● Cedente = Tradente: Es la persona que transfiere un derecho personal o crédito del
cual es titular y que en el contrato originario es el acreedor. debe, por tanto, ser dueño
del crédito y tener la capacidad para transferirlo.
En ambos casos, se exige capacidad debido a que la cesión o tradición de los derechos
personales implica manifestación de voluntad, por lo tanto, quienes se encuentren inmersos
en una incapacidad no podrá actuar como cedente o cesionario y así mismo modo este
consentimiento debe estar libre de vicios: (error, fuerza y dolo) y de este enlace surgen unas
relaciones:
1. Entre el cedente y el crédito. Esta relación se configura a raíz de un título originario
del cual son parte el cedente (acreedor) y el cedido (deudor) y del cual surge un crédito
que va a ser el objeto materia de cesión.
2. Entre el cedente y el cesionario se ha constituido un título traslaticio de dominio en
virtud del cual surge la obligación para el primero de transferir su crédito o derecho
personal al segundo. La cesión, que es el modo para hacerlo efectivo, se perfecciona
con la anotación de que se cede.
ELEMENTO OBJETIVO:
Hay que diferenciar entre objeto material y el objeto jurídico, que será la finalidad o aquello
que se busca con la cesión.
El objeto material:
Una vez efectuada la cesión, el deudor deberá satisfacer el crédito a un nuevo acreedor que
será el cesionario, el cual asume la posición del antiguo acreedor cedente, conservando sus
mismos derechos y acciones, salvo las excepciones personales que se pudiesen oponer al
cedente. En virtud de la cesión ha habido cambio de acreedor siendo esta la finalidad o lo
que se busca al efectuar dicha operación, es decir, que el cambio de acreedor constituye el
objeto jurídico de la cesión.
Al haberse producido el cambio de acreedor, el cesionario o nuevo acreedor asume la
posición de tal ya que es él el nuevo titular del crédito y podrá ejercer todas las facultades
que la ley le confiere para exigir el pago del mismo.por medio de la cesión se transfiere la
facultad de exigir de una determinada persona el cumplimiento de la prestación a que está
obligada. es necesario que pueda distinguirse claramente el objeto de la cesión que es el
crédito y el objeto de la obligación del deudor, porque si ambos elementos van unidos, si es
el mismo cedente quien va a realizar el hecho o la abstención o va a entregar la cosa útil al
cesionario, no hay transferencia de un crédito, no hay traspaso de los derechos que se
entienden: al cumplimiento de la obligación de otra persona determinada. es decir, el acreedor
debe ser persona distinta del deudor pues, de lo contrario, se estaría ante una confusión
quedando extinguida la obligación. (DEFENSA)
NATURALEZA:
Algunos consideran que la cesión de derechos es un contrato, por otra parte, hay quienes
afirman que se trata de la manera de efectuar la tradición de los derechos personales.
Para diferentes autores colombianos como (Arturo Valencia Zea, Guillermo Cardona
Hernández y enrique camilo noguera Aarón, la cesión de los créditos o derechos personales
constituye un contrato, las razones en que se fundamentan su posición son:
● Esta trasmite la obligación ya creada, pero esto constituye o le lleva a ser un negocio
jurídico y son aplicables sus reglas, pero la razón más específica para tomarlo como
contrato es que el código civil colombiano, al regular la cesión de créditos, entiende
que se celebró un contrato entre cedente y cesionario obligándose el primero a
transferir el crédito al segundo.
● Se entiende que se ha creado un contrato con efectos dispositivos, en virtud del cual
en cuenta que se ha celebrado un contrato.
ELEMENTOS:
1. En cuanto al consentimiento: su formulación y vicios se aplican las reglas generales.
Es decir que, en lo referente a la manifestación del consentimiento, y los vicios que
en este se puedan generar, es regulado por las reglas contractuales generales de la ley.
2. Se requiere capacidad que se exige para celebrar actos jurídicos, la capacidad o
incapacidad de las partes, ha de ser regidos por la capacidad requerida en el contrato
que se cede los efectos de que la transmisión sea eficaz
3. Precio: las partes tienen absoluta libertad de pactarlo.
CARACTERÍSTICAS:
Se ha establecido que la cesión es la tradición cuando el objeto de la misma son los derechos
personales o créditos. esto permite decir que sus características corresponden a las de la
tradición, siendo las mismas las siguientes:
1. Es un modo derivado de adquirir el dominio, específicamente de los derechos
personales encuadrando perfectamente en la tradición. Es la manera de transferir el
derecho personal, como es tradición de un derecho personal se requiere de la
existencia previa de un título originario.
2. Es un modo de adquirir por un acto entre vivos
3. Es a título oneroso o gratuito (745 c.c.) exige la validez de la tradición la existencia
previa de un título traslaticio de dominio. a título oneroso podrá efectuarse en virtud
de cualquier clase de contrato que genere prestaciones recíprocas como compraventa,
aporte en sociedad.
4. Debe haber manifestación de la voluntad tanto del cedente como del cesionario. del
primero se requiere la intención de transferir su crédito y el segundo la intención de
adquirirlo lo cual está regulado por los arts. 742 y 743 del C.C.
5. Su forma es escrita
6. Es un contrato de ejecución instantánea: quiere decir que sus obligaciones que de él
nacen se deben cumplir tan pronto suceda su perfeccionamiento.
MARCO NORMATIVO:
● Código civil colombiano: título XXV, capitulo 1 (de los créditos personales,
- Art. 1959 (formalidades de la cesión) subrogado por art 33 de ley 57 de 1887
- Art. 1960 (notificación o aceptación)
- Art. 1961 forma de notificación
- Art. 1962 forma de la aceptación
- Art. 1963 ausencia de notificación o aceptación
- Art. 1964 derechos que comprenden la cesión
- Art. 1965 responsabilidad de cedentes
- Art. 1966 límites a la aplicación de las normas sobre cesión de créditos.
- Art.1967 responsabilidad del cedente de derecho de herencia
- Art. 1968 obligaciones y derechos del cesionario
● Capítulo tercero cesión de los derechos litigiosos
Art. 1969 cesión de derechos litigiosos
Art. 1971 derecho de retracto
Art. 1972 oportunidad de ejercer el derecho de retracto
CONCLUSIONES:
1. Hay dos corrientes una en la que se afirma que la cesión es un contrato y otro que la
cesión es la tradición de los derechos personales en virtud de un contrato de traslado.
2. Siempre hay una intención de trasladar el dominio sobre el mismo
3. No se puede hacer cesión con el deudor por que se entra a una confusión y está llevaría
a la extinción de la obligación
4. En caso tal se puede renunciar a este derecho de acuerdo con el art 1972 del código
civil.
FIDUCIA CIVIL.
Derechos:
1. El fiduciario puede disponer de los bienes en una forma abierta y general, con la única
limitación de conservarlos en su integridad para restituirlos tan pronto se cumpla la
condición establecida.
2. El fiduciario ostenta el derecho pleno de propiedad y de usufructo mientras dure el
fideicomiso.
3. El Código Civil Colombiano, a diferencia de la ley bancaria y del Código de
Comercio, no exige calidades especiales al fiduciario.
Obligaciones:
1. Fiduciario:
El fiduciario, o propietario fiduciario tiene la obligación de administrar la propiedad
fiduciaria que le ha sido entregada, cumpliendo con una serie de obligaciones que señala el
código civil.
Dentro de las principales obligaciones del propietario fiduciario se encuentra la conservación
de la cosa, es decir, que deberá asumir las expensas que sean necesarias para tal fin; incluso
es obligado a las expensas extraordinarias, sin embargo, cuando ejecute estas últimas tendrá
derecho al reembolso previo a la restitución en caso de que el fideicomisario cumpla la
condición.
Cuando el fiduciario tiene la libre administración del bien objeto del fideicomiso puede
incluso mudar su forma, pero siempre con la obligación de conservar la integridad y el valor,
por ejemplo, siendo el bien objeto del fideicomiso una casa podrá ser cambiada la estructura,
pero no podrá ser destruida. Es obligación además del fiduciario responder por los daños y
deterioros que provengan de un hecho o culpa suya.
Si el propietario fiduciario efectúa mejoras no necesarias ¿tiene derecho a pedirlas al
fideicomisario en caso de que haya lugar a efectuar la restitución por cumplimiento de la
condición?
Las mejoras no necesarias efectuadas por el propietario fiduciario no podrán ser reclamadas
por este al momento de la restitución, sin embargo, si podrá oponer dichas mejoras como
compensación en caso de deber indemnización al fideicomisario por concepto de daños o
deterioros causados a la cosa.
Por último, hay que señalar un aspecto importante respecto a la responsabilidad que tiene el
fiduciario en caso de deterioros; el fiduciario se exime de la responsabilidad por los deterioros
causados a la cosa objeto del fideicomiso, cuando de manera expresa en el acto de
constitución se le concede el goce de la propiedad fiduciaria a su arbitrio.
ELEMENTO OBJETIVO
Determinación del bien o cosa, su cualidades y exigencias de ley respecto de los requisitos
para ejercer debidamente su titularidad y, Código Civil, Artículo 794. Propiedad fiduciaria
“Se llama propiedad fiduciaria la que está sujeta al gravamen de pasar a otra persona por el
hecho de verificarse una condición. “La constitución de la propiedad fiduciaria se llama
fideicomiso. Este nombre se da también a la cosa constituida en propiedad fiduciaria. La
traslación de la propiedad a la persona en cuyo favor se ha constituido el fideicomiso, se
llama restitución.
Todos sin excepción, siempre y cuando el dominio sobre estos esté en cabeza del
Fideicomitente (quien constituye el fideicomiso), y que sean sujeto de disposición por el
propietario, por lo que cualquier bien material o inmaterial puede ser objeto de fideicomiso.
Es por ello que podremos aplicar esta figura a innumerables bienes sin distingo de su
naturaleza material o inmaterial, mueble o inmueble, es decir que podemos incluir en un
fideicomiso derechos de dominio sobre casas, apartamentos, edificios, lotes, fincas, locales,
oficinas, derechos proindiviso sobre estos, bienes muebles como vehículos, enseres,
herramientas, utensilios, acciones o derechos de cuotas sobre sociedades comerciales o
civiles, derechos litigiosos, entre muchos otros. Es necesario mencionar que no es posible
incluir dentro de esta figura bienes embargados. Efectivamente, todos los ingresos o rentas
que el fideicomitente reciba pueden ser objeto del fideicomiso civil, es decir que usted puede
incluir entre otros, todos los ingresos salariales, rentas objeto de arrendamientos o cualquier
otro tipo de contrato.”
Por otro lado, la fiducia requiere de una solemnidad: el constituyente debe manifestar su
voluntad de constituir un bien en fideicomiso ante un notario, para que sea consagrado en
una escritura pública. Sin embargo, este acto puede ser posteriormente revocado por él
mismo.
ELEMENTO TELEOLÓGICO
El elemento Finalista o teleológico: todo contrato de fiducia debe tener una finalidad
determinada por el fideicomitente en el acto constitutivo, la cual en cumplimiento de normas
de orden público debe ser lícita, de ahí que, el negocio fiduciario no puede utilizarse como
instrumento de fraude a la ley. está determinada teleológicamente al cumplimiento de la
finalidad perseguida por el fideicomitente, “es la causa y el objeto del contrato, lo que guiará
todo el proceso de negociación, celebración, ejecución y terminación de este.” así los bienes
transferidos por el fideicomitente integran el patrimonio autónomo para respaldar las
obligaciones contraídas por éste
Autores como Luis Guillermo Velásquez Jaramillo sostienen que es propio de las
características del fideicomiso civil: (La) existencia de tres sujetos: el fideicomitente o
constituyente, que disponer por testamento de un bien de su patrimonio a favor del propietario
fiduciario, con cargo de transferir a un tercero. El propietario o fiduciario, que recibe el
dominio bajo condición. El fideicomisario, a quien debe transferirse el dominio una vez
cumplida la condición.
● Es revocable.
● Es naturalmente gratuito.
● Es inembargable.
● Reemplaza el trámite de sucesión.
● Se debe comprobar que se ha cumplido la condición o término establecido.
● Los beneficiarios no deben firmar ni comparecer. De hecho, ni siquiera tienen que
estar enterados de que les será transferida la propiedad
SENTENCIA HITO
C-046-17
Según el actor, las expresiones "legítimos" y "legítimo", contenidas en los artículos 820 y
1221 del Código Civil, desconocen la igualdad como principio y como derecho. El actor
plantea que la vulneración de la igualdad se produce en razón a que, para efectos de
determinar la concesión de derechos en materias como la fiducia y el testamento, las normas
acusadas acuden a criterios relacionados con el carácter legítimo o ilegítimo de una persona
respecto de sus parientes, lo cual llevaría a concluir que estos fueron concebidos de manera
diferente, generando una afirmación que "resulta despreciable, puesto que es más relevante
la similitud de estos dos individuos que una diferencia tan superflua”
Para sustentar lo anterior, el demandante acude a la Sentencia C-105 de 1994, en la cual la
Corte sostuvo que "[son contrarias a la constitución todas las normas que establezcan
diferencias en cuanto a los derechos y obligaciones entre los descendientes legítimos,
extramatrimoniales o adoptivos, pues al igual que los hijos tienen iguales derechos y
obligaciones ". Sobre esa base, sostiene que "en nuestro ordenamiento jurídico resulta
improcedente concebir que el carácter de legítimo o ilegítimo de una persona respecto de
sus parientes sea criterio para conceder derechos, mucho más en tratándose de figuras tan
importantes para el derecho privado como lo es la fiducia y el testamento”.
Con fundamento en los anteriores argumentos, el actor solicita a esta Corporación se declare
la inexequibilidad de las expresiones "legítimo" y "legítimos", contenidas en los artículos 820
y 1221 del Código Civil (Ley 57 de 1887), en cuanto establecen un trato discriminatorio a
partir de calidad del origen familiar, lo cual está prohibido por la Constitución Política.
MARCO NORMATIVO
Si bien el Fideicomiso Civil como acto jurídico carece de una definición legal en nuestro
régimen civil, del artículo 793 del referido estatuto normativo que consagra la propiedad
fiduciaria como una limitación a la propiedad en concordancia con el artículo 794 C.C. que
define la propiedad fiduciaria como aquella “que está sujeta al gravamen de pasar a otra
persona por el hecho de verificarse una condición. La constitución de la propiedad fiduciaria
se llama fideicomiso. Este nombre se da también a la cosa constituida en propiedad fiduciaria.
La traslación de la propiedad a la persona en cuyo favor se ha constituido el fideicomiso, se
llama restitución”. Por su parte el artículo 807 del código civil al sostener que cuando “en la
constitución del fideicomiso no se designe expresamente el fiduciario, o cuando falte por
cualquier causa el fiduciario designado, estando todavía pendiente la condición, gozará
fiduciariamente de la propiedad el mismo constituyente, si viviere, o sus herederos”
CONCLUSIONES.
ELEMENTO SUBJETIVO:
Son partes del contrato fiduciario
1) Fiduciario: Son sociedades fiduciarias las cuales prestan servicios financieros dichas
entidades están encargadas de desarrollar la actividad financiera y administrar los
fondos de inversión colectiva
Derechos: Recibir la remuneración que a esta da lugar para los gastos de la
administración de los bienes y las posibles eventualidades
Obligaciones: se encuentran en el artículo 1234 del código de comercio las
cuales nos dice cuáles obligaciones son indelegables sin contar las
obligaciones pactadas en el contrato.
Realizar diligentemente todos los actos necesarios para la consecución
de la finalidad de la fiducia;
Mantener los bienes objeto de la fiducia separados de los suyos y de
los que correspondan a otros negocios fiduciarios;
Invertir los bienes provenientes del negocio fiduciario en la forma y
con los requisitos previstos en el acto constitutivo, salvo que se le haya
permitido obrar del modo que más conveniente le parezca;
llevar la personería para la protección y defensa de los bienes
fideicomitidos contra actos de terceros, del beneficiario y aún del
mismo constituyente;
Pedir instrucciones al Superintendente Bancario cuando tenga
fundadas dudas acerca de la naturaleza y alcance de sus obligaciones
o deba apartarse de las autorizaciones contenidas en el acto
constitutivo, cuando así lo exijan las circunstancias. En estos casos el
Superintendente citará previamente al fiduciante y al beneficiario;
Procurar el mayor rendimiento de los bienes objeto del negocio
fiduciario, para lo cual todo acto de disposición que realice será
siempre oneroso y con fines lucrativos, salvo determinación contraria
del acto constitutivo;
Transferir los bienes a la persona a quien corresponda conforme al
acto constitutivo o a la ley, una vez concluido el negocio fiduciario,
Rendir cuentas comprobadas de su gestión al beneficiario cada seis
meses.
ELEMENTO OBJETIVO
Bien objeto: El bien depende del modelo o tipo de contrato de fiducia mercantil se realice
esto depende del tipo de contrato realizado y la finalidad de este
● Fideicomiso de administración: Es el cual transfieren todo o parte de las propiedades
a la fiducia para que ésta los administre.
● Fideicomiso de inversión: El fideicomitente entrega un capital a la fiducia de
inversión para que coloque el capital en fondos de inversión o títulos valores, o
acciones en una sociedad, esperando ganar unas utilidades o beneficios.
● Fideicomiso en garantía: En este fideicomiso el fideicomitente traslada un bien sin
condición de restitución y con el fin de pagar obligaciones a su acreedor o acreedores
con la utilidad, según acuerdo entre las partes.
Fideicomiso inmobiliario: Consiste en que los interesados depositan su propiedad a la fiducia
para desarrollar en el terreno específico un desarrollo arquitectónico.
Relación prestacional: Una persona transfiere un bien o derechos a una entidad fiduciaria
para salir de la propiedad del dueño y pasar a ser un patrimonio autónomo para cumplir todas
las funciones establecidas en el contrato. (NOTARIA 19 BOGOTA, 2021)
ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO
A. Consentimiento: mediante la manifestación de la voluntad al establecerse derechos
obligaciones y la firma de este contrato al igual que al momento de darse la
transferencia del bien objeto del contrato.
B. Objeto: bien para guarda y administración que conforma el patrimonio autónomo.
C. Causa: el provecho del fiduciante para si o para un tercero.
D. Formalidades: En todos los contratos excepto en que se traten bienes muebles se debe
cumplir con la solemnidad de elevarse a escritura pública.
ELEMENTO TELEOLOGICO
En el contrato de fiducia la manifestación de voluntad es fundamental no solo como elemento
esencial del contrato sino por la confianza que da el fideicomitente con la sociedad fiduciaria
para administrar un determinado bien y así sacar un provecho para el o para un tercero
CARACTERISTICAS:
I. Transfiere el dominio de un bien
II. Se constituye un patrimonio autónomo (es decir diferente del fiduciario y
fideicomitente)
III. El tipo de bien se define según la modalidad de fiducia mercantil exista:
Fiducia de administración, fiducia inmobiliaria, fiducia con fines de garantía,
fiducia de inversión, fiducia con recursos del sistema de seguridad social y
otros relacionados.
SENTENCIA HITO
SC-013-2006 (14-02-2006) 050013103012199-100-01
Sentencia dado por la sala de casación civil con magistrado ponente CARLOS IGNACIO
JARAMILLO JARAMILLO. Recurso de casación interpuesto por la sociedad ENRIQUE
MADRID Z. & CIA. S. En C. S contra FIDUCOLOMBIA S.A donde se pretende que se
declare la nulidad del contrato de fiducia mercantil realizado. En esta sentencia la corte
explica de manera amplia lo competente a lo establecido en los distintos sistemas judiciales
frente al contrato de fiducia.
MARCO NORMATIVO.
El contrato de fiducia comercial su principal regulación está contenida en el código de
comercio de Colombia
Titulo XI De la fiducia mercantil
CONTRATO DE UNDERWRITING
Profesor peruano Johan Quesnay que, Dice el profesor: “[El underwriting es un] contrato
atípico celebrado entre una entidad de intermediación financiera (underwriter) y una
sociedad, por el cual la primera se obliga principalmente a pre financiar la emisión de
acciones u obligaciones negociables, a cambio de una determinada remuneración, y
complementariamente de una diversidad de servicios tales como asesoramiento, estudio,
emisión de informes, consejos, entre otros, todos los cuales convergen, de manera
interdependiente, hacia un único resultado, que es el buen éxito del negocio
DERECHOS
Los derechos qué se reivindican en la posición contractual varían de acuerdo al tipo de
contrato de underwriting.
1. "Underwriting" en firme: En esta modalidad el "underwriter" adquiere la totalidad
o parte de una emisión de valores, con el propósito de colocarlo entre el público
inversionista, al precio que se le hubiere establecido y durante un determinado plazo.
En este evento el underwriter asume el riesgo de la colocación. Esta modalidad
supone una gran capacidad financiera del "underwriter". (Ver el tema en Arrubla. P.,
Jaime A. Ob. Cit. p. 422). Su función fundamental es asumir el riesgo del mercado
o, en otros términos, garantizar a la emisora que recibirá el monto convenido, sea
que coloquen la emisión en el público o que no logren colocarla.
2. "Underwriter de Garantía". En esta clase el "underwriter" se compromete a
colocar la emisión en el público inversionista, dentro de un plazo determinado, con
el compromiso de adquirir el remanente no colocado en dicho plazo.
3. Colocación con base en mayores esfuerzos. En esta modalidad el "underwriter" se
compromete a realizar sus mejores esfuerzos en procurar colocar la emisión en el
público inversionista a un precio fijo y dentro de un plazo determinado. No asume el
intermediario el riesgo de la colocación. En esta forma de colocación el empresario
no requiere de la capacidad financiera del "underwriter", sino más bien de su
experiencia como profesional en un mercado tan especializado.
4. "Underwriting todo o nada". Es una variedad del sistema de mejores esfuerzos, en
la cual la entidad emisora se compromete a vender la emisión sólo en el caso de que
el "underwriter" logre su total colocación en el plazo determinado. no logrando su
colocación total, el "underwriter" procede a la devolución de los dineros recibidos a
los parciales compradores y devuelve también los valores a la empresa emisora.
Como remuneración por sus servicios el "underwriter" recibe una comisión de administración
sobre el monto total de la emisión, y también recibe una comisión de "underwriter" y una
comisión de colocación.
2. Del "Underwriter": También dependen de la clase de "underwriting". Observemos
algunas:
Realizar las gestiones tendientes a obtener las autorizaciones administrativas para
realizar la oferta pública.
Adquirir la totalidad de la emisión. Es obligación propia en el "underwriting" en
firme.
Respetar el precio y demás condiciones acordadas. La adquisición en firme por parte
del "underwriter" tiene como propósito final la colocación de la emisión en el
mercado de inversionistas y es allí donde el "underwriter" debe atender a las
condiciones pactadas en el contrato.
Paga a la empresa encargada el precio acordado por la emisión que adquiere. En esta
modalidad, la contraprestación propia para el "underwriter" será poder hacer suyo el
mayor valor que obtenga en la colocación.
Colocar ante el público la emisión respectiva, al precio y condiciones previamente
estipuladas. Lo que no haya podido colocar en el plazo señalado en el contrato, deberá
adquirirlo el "underwriter" cuando se trata de la modalidad de garantía. En esta
modalidad, la contraprestación del "underwriter" tendrá dos variantes: una será una
comisión por lo que haya logrado colocar entre el público; y en la otra, podrá hacer
suyo el sobreprecio entre lo que paga y el mayor valor que obtiene. 6. Realizar las
actividades promocionales de la emisión.
Procurar la colocación de la emisión ante el público inversionista, prestando sus
mejores esfuerzos y su mayor diligencia para el buen éxito de la operación, pero sin
comprometerse a adquirir en firme la emisión. Esta obligación de diligencia se
presenta en la modalidad de colocación con base en mayores esfuerzos. En esta clase
de operaciones el underwriter tiene derecho a la comisión convenida para la
operación.
La colocación de los títulos valores deberá realizarse dentro del plazo acordado para
el efecto.
Hacerse cargo de toda la tramitación relacionada con el pago y entrega de valores.
Mantener la adecuada comunicación con la emisora y los miembros del sindicato (si
lo hay) para la buena marcha de la operación.
Estabilizar el precio de la emisión por un cierto plazo después que se hayan ofrecido
los valores a los inversionistas.
Atender todas las exigencias que demanden las autoridades reguladoras de la
actividad.
ELEMENTO OBJETIVO
TÍTULOS VALORES QUE PUEDEN SER OBJETO DEL CONTRATO Los títulos
valores típicos que pueden emitir las sociedades anónimas son los bonos y las acciones.
BONOS: Son títulos que pueden ser emitidos por las sociedades anónimas a fin de captar
recursos de mediano y largo plazo, para financiar sus requerimientos de inversión o de capital
de trabajo. Las principales características de los bonos son:
Emisión a mediano y largo plazo.
Rendimiento fijo a través del tiempo.
Liquidez secundaria en las bolsas de valores.
Bonos en acciones convertible: Tienen por objeto el dotar de recursos de mediano y largo
plazo a las empresas emisoras, así como el garantizar a la fecha de la conversión una
capitalización de las sociedades. La importancia de los bonos en el mercado de valores radica
en que es una forma de captación más eficaz que las acciones, pues estas últimas no
garantizan al inversionista una rentabilidad segura, mientras los bonos están en capacidad de
ofrecer.
ACCIONES: Este es el típico mecanismo para la capitalización de la sociedad anónima. Sin
embargo, el mercado de acciones permaneció desestimado por muchos años, por múltiples
factores que ya señalamos en la etapa introductoria. Vale recordar que la rentabilidad de las
acciones no ha estado en posición competitiva con otros activos financieros, lo que constituye
en factor desalentador para su mercado.
OTROS TÍTULOS: Nos preguntamos, si las empresas particulares podrán emitir otros
títulos diferentes a las acciones o los bonos, ¿a fin de que sean objeto de la operación
underwriting? La respuesta está directamente relacionada con la discusión doctrinal sobre si
son taxativos o no los títulos valores que se contemplan en el código de comercio. Los títulos
valores innominados son producto de la costumbre o de un acto reflexivo de su creador, sin
que tengan consideración especial en la ley.
RELACIÓN PRESTACIONAL
RESPONSABILIDAD DE LA ENCARGANTE (EMISORA) La Emisora deberá
indemnizar a los "underwriters" por los perjuicios ocasionados por una información falsa o
por haber omitido informar debidamente sobre aspectos importantes para la operación.
RESPONSABILIDAD DEL "UNDERWRITER" Una reflexión sobre la responsabilidad
del "underwriter" tiene importancia en cualquiera de las modalidades de la operación.
Siempre el "underwriter" tiene a su cargo la obligación de asesoramiento que le obliga a la
mayor diligencia y cuidado en su función de consejo para con la emisora. Esta es una
obligación de medio cuya inobservancia puede responsabilizarse frente a la sociedad
encargada.
CARACTERÍSTICAS.
En cuanto a sus características señalamos que se trata de un contrato principal, consensual,
oneroso y de acuerdo a su modalidad, puede ser de tracto sucesivo o de ejecución instantánea,
es bilateral e innominado. También ubicamos la figura dentro de los convenios de
colaboración, donde las partes intervinientes buscan una finalidad que beneficia a ambas
empresas.
Atípico
En primer lugar, tenemos que el underwriting de valores, es un contrato atípico, del cual más
allá de someras menciones en la legislación financiera colombiana, no tiene una
caracterización clara en la cual se dé muestras de los elementos de su esencia ni de su
naturaleza.
En este entendido, teniendo la pirámide normativa de los contratos atípicos, resulta de la
mayor importancia integrar con otros contratos típicos, las obligaciones y derechos que le
son afines al underwriting con el fin de dilucidar la responsabilidad de cada una de las partes,
lo anterior, siempre siguiendo el derrotero de la Corte, pues si bien a este contrato le pueden
ser aplicables normas de la compraventa, del mandato, de la comisión y del corretaje, dichas
disposiciones a aplicar deberán estar ajustadas y matizadas por el fin económico del
underwriting.
Principal.
En segundo lugar, el contrato de underwriting se puede ver o bien como un cúmulo de
actividades que desarrolla el colocador, o como la actividad exclusiva de colocar los valores
en el mercado.
Según el Código Civil en su artículo 1499 “El contrato es principal cuando subsiste por sí
mismo sin necesidad de otra convención, y accesorio cuando tiene por objeto asegurar el
cumplimiento de una obligación principal, de manera que no pueda subsistir sin ella”
Consensual.
Los contratos comerciales atípicos, como es el presente caso, por regla general son de
carácter consensual, como bien lo establece el principio de libertad de forma establecido en
el artículo 824 del Código de Comercio según el cual: “Los comerciantes podrán expresar su
voluntad de contratar verbalmente, por escrito o por cualquier modo inequívoco. Cuando la
forma legal no exija determinada solemnidad como requisito esencial del negocio jurídico,
éste no se formará mientras no se esa llenada esa solemnidad”
Aleatorio o conmutativo:
En este aspecto, podríamos decir que la aleatoriedad del contrato celebrado dependerá
enteramente de la voluntad negocial de las partes. Pues si bien dentro de este contrato siempre
habrá un riesgo de mercado, dicha contingencia, puede afectar o bien al emisor o bien al
colocador de la emisión según haya sido el pacto entre estos.
ELEMENTO TELEOLÓGICO
De tal suerte, siendo este un contrato atípico cuya regulación se ha de mirar en primer lugar
al tenor de la teleología misma de la colocación de valores dentro en el mercado
SENTENCIA HITO
Sc129-2018
MARCO NORMATIVO
Para estos efectos, resulta óptimo referirnos a la jurisprudencia reciente de la Corte Suprema
de Justicia, la cual en su Sala de Casación Civil ha plasmado criterios claros en aras de
determinar la atipicidad de un contrato. En este entendido, la Corte ha establecido ciertos
lineamientos que nos permiten entrever elementos de los contratos atípicos, determinando
que estos contratos son autónomos en su forma jurídica y contrario de lo que otros
doctrinantes opinan 55, sus elementos a pesar de ser comunes en otros contratos, se le debe
dar un tratamiento individual, teniendo en cuenta siempre la causa misma y su justificación
económica, más allá de las similitudes que lo liguen con otros contratos.
Así las cosas, se han establecido algunas reglas claras que ayudan a determinar la ley
aplicable en estos contratos y así mismo la pirámide normativa aplicable a los mismos de tal
suerte, “(…) el orden de prelación normativa en los actos atípicos debe ser el siguiente: 1°)
las leyes imperativas; 2°) las cláusulas libremente pactadas o estipuladas por los agentes; 3°)
las reglas generales de los actos jurídicos y de los contratos, según el caso; 4°) las reglas
propias del contrato típico más próximo o semejante, y 5°) la doctrina constitucional y los
principios generales del derecho”.
Ahora bien, hay que tener en cuenta que el contrato de underwriting no ha sido totalmente
excluido de la legislación nacional, por el contrario, ha sido someramente mencionado en el
Decreto 2555 de 2010, que no por esto, se le podría quitar la característica de atípico. La
Corte Suprema de Justicia en recientes providencias, ha analizado este fenómeno en dos
casos particulares, el de la agencia de seguros y más recientemente el contrato de leasing. En
dichos pronunciamientos, la Alta Corporación, determinó que “no obstante referirse a ella
leyes y decretos (ley 65/66 y decretos 827/67, 663/93 y 2605/93), ya que “nunca el legislador
ha intentado disciplinar con la especificidad requerida, suficiente como para darle cuerpo de
un contrato típico, el vínculo que contraen directamente la Compañía y la Agencia de
Seguros. La Ley, al igual que lo ha hecho con muchas otras actividades, profesiones u oficios,
ha intervenido la actividad de las aseguradoras y de sus intermediarios, sin que esto suponga
una regulación específica de los contratos que estos celebran; (cas. civ. de 22 de octubre de
2001; exp: 5817) ” (Paucar, 1989)
CONCLUSIONES.
Se han dado los hechos económicos para que Colombia tienda a una revitalización de la
sociedad anónima. Una de las posibilidades para obtener el crecimiento económico
indispensablemente sería acudir al mercado de valores.
i. La operación financiera de "underwriting", ha sido en el mundo un instrumento eficaz
para lograr la capitalización empresarial.
ii. En Colombia no está regulado el contrato de "underwriting" y consideramos que su
especialidad, cuando la adquisición es en firme, nos permite hablar de un contrato
atípico, que no encuentra regulación en ninguna otra figura existente. Le debemos dar
un perfil autónomo para lograr una correcta regulación.
iii. No es conveniente regular sobre el contrato, será necesario observar qué problemas
plantea su utilización, debemos dejar que los hechos preceden al derecho.
iv. Se debe si, como efectivamente se está haciendo, realizar un control previo del
contrato, pues por su destino final a los suscriptores inversionistas, los organismos
reguladores deben proteger al público en general. Se debe incrementar el control por
parte del Estado para los contratos "underwriting" y sus derivados, a fin de proteger
el ahorro del público. Se debe incrementar la vigilancia sobre los "underwriter", para
asegurar el éxito de las operaciones.
GRUPO 6
- Ivonne Camila Meza.
- Valery Juliana Ángulo Peñaloza.
- Alejandra Gutiérrez.
- Yeinner Soche Rincón.
- Tatiana Stefanía Bernal Ramos.
CONTRATOS: Franquicia, concesión, licenciamiento y autorización; Derivados: Forwards,
Opción, Swaps;
CONTRATO DE FRANQUICIA
Introducción:
La franquicia hace referencia a un contrato en materia comercial a través del cual una parte
una marca para su explotación comercial, así como también los métodos, procedimientos y
determinado bien o servicio, que cede a través de un contrato derechos, también puede
Franquiciatario:
en el mercado, aprovechando los beneficios que da una marca y el soporte que recibe en la
Cualidades de cada una de las partes del contrato según las normas aplicables;
Según el art. 869 del Código de comercio: “La ejecución de los contratos celebrados en el
exterior que deban cumplirse en el país, se regirá por la ley colombiana.” Por lo que a pesar
de que es un tipo de contrato reconocido, tiene que hacerse analogía con las leyes
Contrato de distribución: es un contrato que busca prolongarse a lo largo del tiempo con
• Contrato de agencia comercial: se trata de que una agencia comercial a cambio de una
que el licenciatario a cambio de una remuneración puede usar la marca del licenciante.
franquiciante
parte y,
por el franquiciante
b) El franquiciatario debe aceptar cuales son los productos que puede vender y cuales
no
transmitidas
d) Hay que requerirle al franquiciatario que utilice los métodos de gestión que se le
indiquen
e) Se deben respetar las normas establecidas para el acondicionamiento y
mantenimiento local
b) Debe adquirir el “know-how” del franquiciante y este debe ser original especifico y
actualizarse regularmente
e) Todos los franquiciatarios tienen derecho a recibir asistencia permanente por parte
Tienen derecho legal sobre el nombre comercial, marca y otros elementos distintivos de
identificación de su red.
Conceder al franquiciador o sus representantes libre ingreso al local o locales, así como a la
documentación pertinente.
No revelar a terceros durante ni después del contrato de franquicia el know-how de la
compañía.
Las dos partes (franquiciador y franquiciados) deben comunicar cualquier infracción del
contrato estipulado.
Deben solucionar a través de negociación directa, leal y razonable sus quejas, litigios y
disputas.
todos los gastos, obligaciones y derechos que deberán cumplir las dos partes antes de firmar
elementos objetivos:
empresarial de aquélla. Por ello, resulta imprescindible –dependiendo del caso– la licencia
de patentes, marcas, nombre comercial y rótulo, cuyo uso constituye no sólo un derecho,
utilice, no sólo por resultar su derecho, sino por ser también su obligación.
de los productos o prestación de los servicios (en la práctica ese conjunto de conocimientos
puede que se plasmen por escrito en una especie de manual operativo de la franquicia que
productos y/o servicios ofrecidos de una forma original y específica), de relaciones con la
3º) El control de esas técnicas y constante actualización de las mismas por el franquiciador.
La asistencia del franquiciador al franquiciado debe tener lugar durante la vigencia del
d) El precio.
franquiciado en no arriesgar una excesiva inversión inicial así como tener garantizado un
seguimiento del propio franquiciador. Para dar cobertura a ambos intereses, el precio se
disfrutado. En tanto que aquél es único (aunque pueda fraccionarse) y alzado, los cánones
periódicos son regulares, pudiendo ser fijos o variables (royalties, normalmente, sobre el
e) Fuentes de aprovisionamiento.
de imagen empresarial.
Determinación del bien o cosa, sus cualidades y exigencias de ley respecto de los
desarrollando su actividad por sí mismo, corriendo con todos los riesgos. Por otra parte en
forma se puede incluir la distribución como un conjunto de bienes a través de una cadena
de franquiciados
Franquicia de distribución:
Por otro lado, si tenemos de presente que uno de los elementos con mayor valor en el
Contrato de Franquicia, es sin duda el Know How, que como un bien invaluable de
franquicia, estamos en presencia de un esquema de negocio del cual no conviene dejar nada
suelto, ni mucho menos a libre albedrío del elemento consensual, del cual si bien es de
para abstenerse de hacer parte de este modelo de negocio ante el hecho de no contar con
reglas claras de juego y garantías para su protección, esto sin tener en cuenta la necesidad
de abarcar elementos y cuestiones técnicas, operativas, administrativas y conceptuales de la
franquicia que se deben materializar en el Contrato escrito y que hacen parte del mismo a
tiene por finalidad el restablecimiento del equilibrio de las prestaciones que las partes
imprevisibles, fuera de todo cálculo, ocurridos con posterioridad, han provocado que para
una de ellas resulte absolutamente imposible o muy gravoso cumplir con la obligación
comprometida. Trata de restablecer la economía del contrato que sirvió de base para
concertarlo, evitando así que quede alterado el equilibrio de las prestaciones y en definitiva
a) Licencia de uso de marca: es el derecho que otorga el franquiciador quien tiene que
asistencia técnica
Elemento teleológico del contrato para cada una de las partes y para la sociedad o
el orden jurídico;
Esperanza Gallego Sánchez, en “La Franquicia”, (op.cit). Con todo, la autora señala que las
considere preponderante desde un punto de vista teleológico. Así, “desde una perspectiva
industrial
SÁNCHEZ GALLEGO, E.: La Franquicia, Madrid (Trivium), 1991, pág. 67. La autora
señala que las posibilidades de identificación del contrato dependerán de la vertiente del
mismo que se considere preponderante desde un punto de vista teleológico. Así, “desde una
ésta es esencial que una de las partes actúe por cuanta de la otra, de forma que dicho
legislación peruana.
Posee un tracto sucesivo: Todas las obligaciones que se generan para cada parte no se
agotan en el momento de la celebración del contrato sino que perduran más allá de este, si
Sentencia que se constituya en hito en la interpretación del contrato, deseable que sea
Tribunal: AP - Barcelona Ponente: Lucas Esteve, Adolfo Núm. Sentencia: 212/2021 Núm.
Recurso: 286/2020
juicio ordinario frente a Denters 07, SL, en reclamación de la cantidad de 30.844,78 euros,
7.619,12 euros.3.-
La regulación del contrato de franquicia ha generado varios escenarios entre los diversos
actores y partícipes del sector de la franquicia en Colombia. Por una parte, los partidarios
(quien adquiere la franquicia) se reducen, debido a que una normativa oficial contribuiría a
Por otra parte, existe un amplio sector de la franquicia que considera un atentado contra el
modelo comercial la regulación, toda vez que la imposición de normas podría desestimular
la autonomía de la voluntad de las partes para fijar sus propias reglas, desarticular el
una actividad autorregulada a través de códigos de ética, normas técnicas (NTC 5813 del
Icontec) y costumbres reconocidas por las Cámaras de Comercio, que si bien no son
INTRODUCCIÓN
La idea principal con este trabajo es dar a entender y poder explicar los tipos de contratos
que existen en Colombia, tanto típicos como atípicos, en este caso el contrato del cual nos
vamos a enfocar es el contrato atípico de concesión el cual es un contrato que se realiza entre
dos personas el cual una requiere los servicios de alguna concesión que se va a encargar total
o parcial de organizar, gestionar, explotar entre otras cosas un servicio; un ejemplo de las
concesiones en Colombia son las que se encargan de construir una vía, calle o carretera o
simplemente alguna estructura, o también los que están encargados de los peajes en el país.
Justamente para poder explicar esto de una manera más dinámica y entendible nos estaremos
guiando de algunas bases tanto de libros como de páginas de internet, el objetivo principal
de este trabajo es que no solamente nuestro grupo encargado de este sino en si todo el salón
La persona: entidad o empresa que explota por su cuenta el producto, servicio, marca,
patente, etc.
Derechos y obligaciones que le corresponden a cada una de las partes, es decir tanto al
Concedente:
autorización es la que le permite al concesionario actuar por cuenta propia, y debe constar
por escrito en el contrato, pues se constituye como única prueba para demostrar su derecho a
2. Realizar lo pactado, lo cual puede consistir en hacer o no hacer, como por ejemplo el
no colocar (no hacer) otro almacén en la misma región o ciudad en donde el concesionario
explota.
5. Las demás obligaciones que haya pactado como por ejemplo la exclusividad a favor
del concesionario, lo que significa que no entregará en concesión, el mismo producto, marca
o servicio a otra persona dentro de una determinada área geográfica, ni lo instalará él mismo.
Concesionario.
1. Explotar la cosa concedida o la actividad a nombre y por cuenta propia. Esta resulta
ser la obligación esencial del concesionario puesto que es el objeto mismo del contrato de
u objeto plenamente en las condiciones pactadas. Esta obligación resulta sustancial porque
del cumplimiento de ella puede depender la calidad y la imagen de los productos, servicios
actividad, productos o servicios. Esto se debe entender como la obligación que tiene el
concesionario de mantener las condiciones necesarias para que los productos y servicios se
concedente; esto en aras de mantener la calidad y la imagen del producto, servicio o marca.
actividades necesarias para asegurar su estado original. Es importante tener presente que el
concesionario no le puede dar un uso a los bienes diferentes al pactado y propio del objeto
del contrato.
este, por la naturaleza del contrato de concesión, actúa a nombre y cuenta propia, lo que
cuenta la naturaleza de los productos o servicios explotados, como por ejemplo en el caso de
dependen del concesionario y que por su esencia sean responsabilidad del concedente .
En todo caso, el responsable ante terceros es el concesionario, esto sin perjuicio del derecho
Por otro lado frente a la extinción del contrato podemos decir lo siguiente: “El contrato de
concesión, por ser un contrato atípico, se rige por el principio de libertad contractual, lo cual
permite a las partes y siempre dentro del marco general de la ley, pactar sus formas de
extinción, que en su defecto y en todo caso serán como mínimo la finalización del tiempo de
duración del contrato, el incumplimiento de las partes, la incapacidad de ejecución del objeto
del contrato y el mutuo acuerdo como esencia de todo contrato como lo es la voluntad de las
partes”.
Según el Fallo 14390 de 2010 Consejo de Estado y el Fallo 11978 de 2013 Consejo de Estado
En suma, los elementos que permiten identificar la naturaleza jurídica o la especial función
económico-social que está llamado a cumplir el tipo contractual de la concesión -sin olvidar
que la Ley 80 de 1993 concibió tres especies de dicho género contractual, lo cual, además,
no es óbice para que en la práctica puedan existir concesiones atípicas, de suerte que los
trate, aunque sin duda participando de elementos comunes- son los siguientes: (i) la
concesión se estructura como un negocio financiero en el cual el concesionario ejecuta el
objeto contractual por su cuenta y riesgo, en línea de principio; (ii) el cumplimiento del objeto
contractual por parte del concesionario debe llevarse a cabo con la continua y especial
los ingresos que produzca la obra, el bien público o el servicio concedido, los cuales
regularmente podrá explotar de manera exclusiva, durante los plazos y en las condiciones
que las partes acuerden" -artículo 32.4 de la Ley 80 de 1993- y (iv) los bienes construidos o
expresamente en el contrato.
comprador?, y ¿Qué espera el vendedor?; Que en este caso las partes como se mencionó
producto, servicio marca, patente, etc. Concesionario La persona: entidad o empresa que
Lo que buscan, sus derechos y obligaciones son los que están explicados anteriormente.
CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO
cumplir con las obligaciones de éste, lo que implica necesariamente una ejecución sucesiva
explotación del bien, o en una suma periódica, única o porcentual y en general, en cualquier
comercio ni el código civil lo mencionan expresamente, por lo que estos contratos se rigen
por el principio de libertad contractual, pudiendo las partes pactar su forma, efectos y
devolver los bienes (en forma gratuita, sin compensación) que se le hubieren entregado para
la ejecución o explotación del objeto del contrato, puesto que es de la naturaleza y esencia
de la cosa concedida.
Para este punto encontramos la sentencia C-068/09 el cual nos explica el concepto y los
“La concesión es el contrato por medio del cual una entidad estatal, primera obligada a la
Respecto a los elementos “(i) implica una convención entre un ente estatal, concedente, y
conservación total o parcial de una obra pública; (iii) puede acudirse a ella también para la
prestación de un servicio; (iv) la entidad pública mantiene durante la ejecución del contrato
la inspección, vigilancia y control de la labor a ejecutar por parte del concesionario; (v) el
concesionario debe asumir, así sea parcialmente, los riesgos del éxito o fracaso de su gestión,
y por ello obra por su cuenta y riesgo; (vi) el particular recibe una contraprestación que
la explotación del bien; (vii) deben pactarse las cláusulas excepcionales al derecho común,
de Puertos, permite que una sociedad portuaria ocupe y utilice en forma temporal y exclusiva
las playas, los terrenos de bajamar y zonas accesorias a aquéllas o éstos, para la construcción
CADA CONTRATO.
El marco normativo, del sistema de concesiones, tiene como fuente principal la Ley
Nacional 734 de 2012, Modificada por la Ley 1150 de 2007, igualmente reglamentada
parcialmente por los Decretos Nacionales 679 de 1994, 626 de 2001, 2170 de 2002, 3629 y
3740 de 2004, 959, 2434 y 4375 de 2006; 2474 de 2008 y 2473 de 2010.
la Administración Pública, al referirse a ella Mendoza (2003), manifiesta que “La ley 80 de
1993 surge entonces como una propuesta modernizante, en cuanto introduce a la mecánica
integrada por el Decreto Nacional 624 de 1994 y la Ley 1508 de 2012 por la cual se establece
numeral 4 del artículo 32 de la Ley 80, de 1993, se encuentran comprendidas dentro de los
momento de la promulgación de la Ley 1508 de 2012 se seguirán rigiendo por las normas
el imperio de una ley continúan teniendo efectos, aun cuando la misma ley cambie.
artículo 25 de la Ley 80 de 1993. Este regula el contrato de concesión con todo lo referente
normas contenidas en este decreto se aplican a los contratos de concesión para la prestación
contratista acredite ante la entidad estatal contratante, mediante certificación expedida por la
del contrato de concesión en las condiciones previstas en el Decreto 679 de 1994. (sin
embargo cabe recalcar que este decreto fue derogado por el art. 29, Decreto Nacional 4828
de 2008).
pública. En este decreto vemos en su artículo 20, 63 y 18: Modificado por el art. 1, Decreto
Nacional 791 de 2014. El interesado en celebrar contratos de obra con Entidades Estatales
debe acreditar su Capacidad Residual o K de Contratación para lo cual debe presentar los
siguientes documentos:
1. La lista de los contratos en ejecución suscritos con Entidades Estatales y con entidades
privadas para ejecutar obras civiles, así como el valor y plazo de tales contratos, incluyendo
temporales, en los cuales el proponente tenga participación, con Entidades Estatales y con
entidades privadas para ejecutar obras civiles, así como el valor y plazo de tales contratos,
incluyendo los contratos de concesión y los contratos de obra suscritos con concesionarios.
CONCLUSIONES.
Podemos concluir principalmente que el contrato atípico de concesión es uno de los más
usados en Colombia en especial en lo que hace referencia a las obras públicas o al manejo
por ejemplo de los peajes, así mismo entendemos el contrato atípico de concesión como el
1. Introducción.
utilizaciones, lo que quiere decir que la autorización para utilizar una creación en modalidad
de explotación no faculta para que sea utilizado en una modalidad distinta, es por ello que al
momento de realizar un acuerdo para la autorización de uso de una obra, se hace necesario
señalar sobre cual obra recae el contrato, quién es el licenciante y el licenciatario, el costo (si
modo y lugar, y demás condiciones pactadas por las mismas partes. Por otra parte, debe
señalarse que dentro de este contrato no existe el desprendimiento de derechos, y por tanto,
el titular de la obra puede seguir disponiendo de ésta a través de otros contratos de licencia,
de terceros.
es un acto jurídico por medio del cual, el titular de los derechos patrimoniales, autoriza a otra
persona para que ésta última pueda explotar económica o patrimonialmente uno o varios de
los derechos del titular o autor de la obra, a cambio de una prestación que casi siempre es de
contenido económico, como el pago de regalías o sumas fijadas por honorarios. Sin embargo,
desprenda de sus derechos, sino que por el contrario, solo está facultando al licenciatario para
Cuando se hace referencia al elemento subjetivo del contrato, se hace referencia a dos
elementos que permiten que se pueda llevar a cabo el negocio jurídico entre las partes. El
partes para celebrar el negocio jurídico. Y es por ello que se debe hacer el análisis sobre las
2.1. Cualidades de cada una de las partes del contrato según las normas aplicables.
Dentro del contrato de licenciamiento, se ha establecido una serie de cualidades de las partes
su obra o marca en contra del licenciatario. De forma recíproca, el licenciatario recibe una
Por otra parte, el licenciatario debe tener en cuenta que debe ceñir sus actuaciones, conforme
cada parte
generalmente paga una tarifa inicial y / o una tasa de regalías al licenciante. Una tasa de
regalías es una tasa continua que se paga por el derecho de uso de la propiedad intelectual
del licenciante.
propiedad intelectual propiedad del licenciante. El licenciante suele utilizar los acuerdos de
La teoría de la inmunidad ha sido expuesta por diferentes autores como lo son Cabanellas y
Bertone, los cuales señalan que, “concedida la licencia de una marca, el uso que el
licenciatario realice, dentro de los límites establecidos para tal licencia, carece de
antijuridicidad”.
licenciatario, es decir, siempre que dicha conducta se realice en el marco de los límites
que quien confiere la licencia, habilita al licenciatario a usar la marca u obra licenciada en la
mecanismos en donde se realicen actividades de control por parte del licenciante hacia el
marca licenciada y para la verificación del cumplimiento del contrato por parte del
licenciatario.
2.3. Las obligaciones a cargo de cada uno, definiendo de cada una de ellas con
Respecto del licenciante, surge una obligación-garantía en cabeza de este por el simple hecho
interponer acciones en contra del licenciatario en el marco del referido acuerdo. El licenciante
garantiza que es titular del derecho de marca licenciado o que cuenta con las atribuciones
para conferirla. Es una obligación que surge naturalmente del hecho de contratar como
actuar como tal en aplicación del deber de buena fe contractual. Esta garantía debe extenderse
por todo el tiempo de duración del contrato de licencia de marca. Sí quien aparece como
licenciante perdiera la titularidad de la marca licenciada por alguna razón antes del término
del contrato, deberá responder por el incumplimiento de esta garantía esencial al contrato de
El licenciatario, por su parte, se obliga a hacer uso de la licencia únicamente en el marco del
con respecto a la marca y, de ser el caso, con relación al producto o servicio concretamente
de los términos del acuerdo, como a cumplir con el pago de las regalías que hayan sido
establecidas.
una obra o marca, el cual le permite derivar recompensas significativas por el hecho de
otorgarle a un tercero el derecho de usar su obra o marca. Por otra parte, las marcas pueden
ser licenciadas frente a dos escenarios comerciales. Por una parte, el licenciatario tiene interés
las cuales el elemento objetivo del contrato puede variar dependiendo de lo que las partes
pacten, así, por ejemplo, algunas de las modalidades que se pueden dar en éste tipo de
contrato son:
licenciado.
del privilegio o bien a otorgar la explotación del mismo. En el primer caso el licenciante
segundo caso el licenciante podrá subcontratar a favor de terceros el goce del referido
privilegio.
C. Por último, puede tratarse de un contrato de licencia con cláusula sobre mejoramiento
del invento, que obliga al licenciatario a comunicar al licenciante todas las mejoras que
apropiación, uso y goce, y transferencia. Se trata de un bien que puede habilitar a su titular a
relación comercial en cuyo marco suele haber otros acuerdos importantes. Esos acuerdos
un único y amplio documento. Es el proceso mediante el cual los nuevos inventos y otras
nueva creación, que a menudo también otorgan licencias sobre la propiedad intelectual
Una obra: Las autorizaciones de uso de una obra literaria o artística se materializan mediante
contratos de licencia, dentro de los cuales se deben incluir todas las condiciones, obligación,
Como se ha señalado, dentro del contrato de licenciamiento las partes deben fijar las cláusulas
que van a regir la relación contractual, es por ello que, se debe señalar el objeto por medio
del cual se está contratando, así como las condiciones por medio de las cuales se otorga la
licencia, y con base a ello, se determinarán las obligaciones de las dos partes inmersas en la
permite que el licenciante o titular de la obra tenga una relación prestacional para con el
propias que se pacten entre las partes. De otra parte, el licenciatario tendrá una relación
prestacional para con el titular de la obra en cuanto al pago de regalías, el uso y manejo de la
de lo pactado.
De la noción jurídica de licencia se deduce que el contrato está integrado por los siguientes
elementos:
a) el objeto, que es el permiso concedido por el dueño de la patente para que un tercero utilice
o explote el invento, la marca, o el derecho de que se trata, sin que ello importe la
b) el precio que el licenciatario debe pagar al licenciante por el uso o la explotación del
derecho. Sin embargo, nada obsta a que el licenciante otorgue el permiso en cuestión en
forma gratuita, por mera liberalidad, aunque lo normal es que la licencia sea onerosa;
c) la explotación o uso del derecho licenciado se concede por un plazo determinado, que no
explotar y la regalía a favor del licenciante, se puede celebrar el contrato de licencia bajo
diversas modalidades.
5. Elemento teleológico del contrato para cada una de las partes y para la sociedad
o el orden jurídico.
Teniendo en cuenta que la teleología de un contrato hace referencia a la finalidad que tiene
ésta para con los intereses de las partes que lo suscriben, debe entenderse que, por medio del
contrato de licenciamiento el licenciante tiene la finalidad u objetivo que su obra o marca sea
explotada y “monetizada” por otra persona que le reconoce su autoría. Mientras que, por el
otro lado, el licenciatario tiene la finalidad de obtener un beneficio económico por medio de
la obra o marca de otra persona pagando un precio por ello y reconociendo la autoría del
Las licencias son más que una simple promesa puesto que se deben entender como verdaderas
convenciones que involucran el concurso de voluntades de dos o más personas y que regulan
de esta manera el uso de bienes intangibles susceptibles a ser valorados desde un punto de
licenciante se obliga a permitir el uso o explotación del invento y el licenciatario a pagar por
dicho permiso un precio. No obstante que la licencia sea gratuita y que el licenciatario no
tenga la obligación de pagar un precio, el contrato sigue siendo bilateral, porque sobre esta
última pesa la obligación de explotar el invento bajo los términos y límites que señale el
contrato. Esta obligación se justifica porque la explotación es el objeto del contrato, y sin ella
El contrato de licencia es oneroso en la generalidad de los casos, toda vez que el permiso
para utilizar o explotar el invento se concede a cambio de una contraprestación, la cual será,
comúnmente, en dinero. Por excepción la licencia puede ser gratuita, cuando el referido
permiso se otorga por mera liberalidad del licenciante. Siendo la licencia un contrato
generalmente oneroso, pasa a ser además un contrato conmutativo, ya que lo que cada parte
se obliga a dar y hacer se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su
vez.
El contrato de licencia es además un contrato principal, toda vez que subsiste por sí mismo
sin necesidad de otra convención. Con todo, existe la posibilidad de que la licencia sea un
contrato accesorio cuando ella complemente a otro contrato cuya única forma de ejecución
consista en la explotación de una patente, como ocurre en el caso del contrato de franquicia
reglamentación legal. Es interesante que tenga esta última característica, porque al no estar
reglamentado por la ley, sus efectos quedarán regulados sólo por las estipulaciones de las
partes y por las normas relativas a los actos jurídicos y a los contratos en general. Sin
embargo, en doctrina se sostiene que para interpretar y llenar los vacíos de estos contratos,
es posible aplicar la analogía, y para ello se hará la calificación del contrato atípico de que se
trata, aplicando en subsidio las reglas del contrato que más se le parezca, teniendo en cuenta
de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas el contrato no produce ningún
efecto civil, los derechos de propiedad industrial pueden ser objeto de toda clase de actos
jurídicos y por tanto pueden licenciarse. Sin embargo, para que estos actos jurídicos sean
válidos, se exige que conste por escritura pública y que sean anotados al margen de la
respectiva inscripción del derecho que se pretende licenciar. Por lo tanto, podemos concluir
que si estas formalidades son omitidas, el acto adolecerá de nulidad absoluta con todas las
consecuencias que ésta importe. El interés en destacar el carácter solemne del contrato radica
nulidad absoluta es mucho más rigurosa, en el sentido que afecta a las partes como a terceros.
Finalmente, este contrato es de tracto sucesivo, en cuanto a que sus derechos y obligaciones
se van ejecutando en el tiempo. Este es el rasgo que caracteriza la obligación del licenciante
de permitir la explotación del derecho por el licenciado, que va siempre acompañada de las
otras obligaciones que también pesan sobre él, como las de mantener la patente al día, de
servicios de una empresa de los de sus competidores, identificando con frecuencia el Origen
Esta función resulta en cierta medida perjudicada si el titular de la marca concede a otra
empresa licencia para utilizar la marca por medio de un acuerdo de licencia de marca. Por
consiguiente, al titular de la marca le conviene, y con frecuencia se establece por ley o pro
contrato, mantener una relación estrecha con el licenciatario, a fin de garantizar que se
Ley de marcas de Estados Unidos comúnmente conocida como Lanham Act. Este cuerpo
normativo establece que cuando el contrato de licencia de marca no contempla medidas para
controlar la calidad, se considera una licencia de marca incontrolada, lo que trae como
consecuencia directa la pérdida de los derechos marcarios por parte del titular de la marca.
El objeto de las licencias de patentes puede caer sobre diversos derechos conferidos al titular
de la patente. En este sentido, el titular del derecho de patente puede autorizar de forma
exclusiva o no, el uso, venta, oferta para la venta, venta o importación del producto o
procedimiento patentado.
Acuerdo sobre los aspectos de los derechos de propiedad intelectual relacionados con
el comercio
sin su consentimiento, realicen actos de: fabricación, uso, oferta para la venta,
procedimiento y los actos de: uso, oferta para la venta, venta o importación
para estos fines de, por lo menos, el producto obtenido directamente por
Artículo 31: Otros usos sin autorización del titular de los derechos.
Cuando la legislación de un Miembro permita otros usos de la materia de una patente sin
autorización del titular de los derechos, incluido el uso por el gobierno o por terceros
propias;
B. Sólo podrán permitirse esos usos cuando, antes de hacerlos, el potencial usuario haya
gobierno o el contratista, sin hacer una búsqueda de patentes, sepa o tenga motivos
demostrables para saber que una patente válida es o será utilizada por o para el
C. El alcance y duración de esos usos se limitarán a los fines para los que hayan sido
E. No podrán cederse esos usos, salvo con aquella parte de la empresa o de su activo
los intereses legítimos de las personas que han recibido autorización para esos usos,
si las circunstancias que dieron origen a ella han desaparecido y no es probable que
autorización;
I. La validez jurídica de toda decisión relativa a la autorización de esos usos estará
sujeta a revisión judicial u otra revisión independiente por una autoridad superior
J. Toda decisión relativa a la remuneración prevista por esos usos estará sujeta a revisión
judicial u otra revisión independiente por una autoridad superior diferente del mismo
Miembro;
apartados b) y f) cuando se hayan permitido esos usos para poner remedio a prácticas
autorización si resulta probable que las condiciones que dieron lugar a esa
autorización se repitan;
L. Cuando se hayan autorizado esos usos para permitir la explotación de una patente
("segunda patente") que no pueda ser explotada sin infringir otra patente ("primera
la primera patente; ii) el titular de la primera patente tendrá derecho a una licencia
segunda patente; y iii) no podrá cederse el uso autorizado de la primera patente sin la
Comunidad Andina
Artículo 52.- La patente confiere a su titular el derecho de impedir a terceras personas que
Artículo 57: El titular de una patente concedida o en trámite de concesión podrá dar licencia
Deberá registrarse ante la oficina nacional competente toda licencia de explotación de una
patente concedida. La falta de registro ocasionará que la licencia no surta efectos frente a
terceros.
En caso exista algún cambio respecto al nombre o dirección del titular de la patente durante
el plazo de vigencia del contrato de licencia, el titular del registro deberá informarlo a la
Existe una serie de cláusulas especiales que deben estar contenidas en el cuerpo del contrato
de licenciamiento o autorización, y es por ello que los tipos de cláusulas que se deben
establecer en éste contrato, tienen la obligación de que se haga el pago de regalías, ya que
cumplimiento al objeto del contrato según como éstas lo hayan establecido, y dando
Con el objeto de que los estándares de cumplimiento en cuanto a la calidad y debido respeto
por lo pactado, sean respetados por el licenciatario, el contrato debe contener vías eficaces y
efectivas para tutelar, supervisar o vigilar la producción del licenciatario, para evitar los
eventuales daños que se puedan ocasionar a lo largo del desarrollo o ejecución del contrato.
Los contratos de licencia son una de las más importantes y comunes formas de
mencionado a lo largo del presente trabajo. Sin embargo, la eficacia y la eficiencia de ellas
están sujetas a la consagración, la protección y el resguardo de los activos que ellas contienen,
por ello se hace necesario que los contratos de licencias respondan a las circunstancias
económicas, tecnológicas, y comerciales, bajo un estricto principio de claridad de redacción
y equilibrio contractual.
Un forward swap, también llamado swap diferido o de inicio diferido, es un acuerdo entre
dos partes para intercambiar flujos de efectivo o activos en una fecha fija en el futuro, y que
Los swaps surgen ante nuevas exigencias por parte del mercado (un entorno enormemente
En términos de mercadeo, existen ciertos tipos de contrato (swap, forward y spot) cuyo
interés consiste en proteger los riesgos que se presentan en una inversión debido a cambios
con el mismo capital. Ello se puede realizar debido a que existe un depósito equivalente a un
porcentaje de la operación total. Este fenómeno se conoce como “margen” y se efectúa con
el propósito de no colocar la totalidad del monto de una inversión realizada. A lo largo del
● Contratos swap
Un contrato swap es un contrato en el que las dos partes que celebran dicho contrato
determinadas fechas futuras. Estos flujos pueden ser determinados por una tasa de
junto con un valor nominal, también fijado de manera previa. La otra parte se
nominal fijo cuyo valor de interés es fijo difiere en el tipo de moneda con el
● Contratos Forward
fecha estipulada con posterioridad. Este tipo de contrato es bastante utilizado en todo
tipo de actividades financieras. En términos más sencillos, las dos partes del contrato
se comprometen a intercambiar bien sea un monto o una renta fija a futuro, cuyo valor
se determina anticipadamente.
El término forward se emplea para definir un contrato a futuro, en el cual se determina
momento en el que se efectúa el contrato. Éste será pagado en una fecha futura en la
un contrato forward:
Efectuar un repaso de algunos de los riesgos financieros más importantes que afectan a la
empresa en nuestros días y de cómo los swaps son capaces de lograr una gestión eficaz de
dichos riesgos
parte
continuación:
9 al artículo 530 del E.T., respecto del tratamiento para efectos del impuesto de timbre
“9. El endoso de títulos valores y los documentos que se otorguen con el único
opciones y futuros
b. Las obligaciones a cargo de cada uno,No existe una clasificación única de los
mercados financieros, ya que éstos son susceptibles de ser ordenados con base en
diferentes criterios, siendo la lista de los mismos tan extensa como se quiera.Al
Por el tipo de derecho, hace referencia a las maneras mediante las cuales se pueden obtener
fondos (formas a las cuales recurren las unidades deficitarias) se clasifican en:
colocación de los activos emitidos a cambio de fondos, siendo objetos de una única
conformado por las negociaciones que se realizan con títulos que se han emitido y
primario.
Por la forma de organización, estos mercados secundarios se clasifican en:
éstos los utiliza para ofrecer préstamos a las unidades deficitarias carentes de
los mismos.
a. Mercados Monetario: mercado al por mayor, de activos de bajo riesgo y alta liquidez
y emitidos a corto plazo (18 meses como máximo). Ejemplos de estos activos son, las
aceptaciones bancarias, las letras del tesoro nacional, papeles comerciales, etc.
b. Mercado de Capitales (Capital Market): es aquel donde se negocian títulos públicos
con anterioridad.
Por el plazo de entrega, hace referencia al plazo en el cual el emisor debe hacer efectiva la
b. Mercado de Derivados: Se denominan así ya que el precio del activo financiero que
Los siguientes son algunos aspectos sobre la clasificación de los contratos forward que
publicada por la Superintendencia Financiera o cualquier otra tasa reconocida por el mercado
2. Forward sobre divisas o de tipo de cambio: los contratos de tipo de cambio son contratos
muy conocidos y muchos de los grandes bancos tienen una “mesa de operaciones forward”
son negociados entre el comprador y el vendedor, y las tasas de cambio son generalmente
cotizadas para 30, 60 o 90 días o 12 meses desde la fecha en que se suscribe el contrato.
entre dos partes, mediante el cual una de ellas se compromete a pagar una tasa de interés fija,
mientras que la otra se compromete a pagar una tasa de interés variable, desde una fecha
c. La tasa de interés variable de referencia, por ejemplo: DTF a tres meses, DTF a un
e. La entidad A asumirá el pago de los intereses calculados a partir del valor que tenga
4. Forward sobre títulos de Renta Fija: un contrato a término sobre un título de renta fija
es un acuerdo legal y obligatorio entre dos entidades para aceptar o realizar entrega de ese
título por su valor y en una fecha determinada. En este tipo de contrato hay traspaso y entrega
El título en cuestión ya debe estar en circulación, es decir, que no se pueden realizar forwards
sobre títulos que todavía no han sido emitidos. Sin embargo, puede ser que una entidad se
comprometa a vender un título que aún no posee, en cuyo caso el título en cuestión debe ser
negociable.
En Colombia, por ejemplo, la legislación vigente determina que los TES clase B emitidos
por la Nación (títulos que se emiten con el fin de obtener recursos para apropiaciones
para su subasta.
d. Las características faciales del título negociado a futuro. Para ello es necesario tener
en títulos dado en días (número de días calendario que hay entre la fecha en la cual
se debe cumplir o liquidar el contrato y la fecha del último pago de capital del título),
el valor nominal del titulo ($N), la tasa de interés que se le aplica al valor nominal, y
En este tipo de contrato, en la fecha de cumplimiento una de las dos partes enfrenta una
pérdida de oportunidad en términos del valor del título, por lo que cada una de las partes está
Los mercados de futuros se han organizado en los mercados financieros más desarrollados,
para que las empresas utilicen estas herramientas con el fin de controlar y administrar su
riesgo. Estos mercados se encuentran regulados por autoridades financieras que facilitan la
reglamentación y así el cumplimiento de los contratos. En éstos mercados además de
Los contratos de futuros al igual que los forwards hacen parte de los productos conocidos
como “Derivados”, en los cuales aunque su valor dependa del valor de un activo subyacente,
Un contrato de futuros, es un acuerdo entre dos partes para comprar o vender una cantidad,
con una calidad específica de un determinado bien, a una fecha futura y a un precio
determinado en el contrato. Los futuros son negociables entre agentes, por ésta razón se
especifica el bien, la cantidad, la calidad del mismo, la fecha de entrega y el precio al cual se
es el mismo forward en el que, como vimos anteriormente, los contratantes son los que
determinan las especificaciones del contrato; por ésta razón este tipo de acuerdos no se
negocia en un mercado organizado; los segundos, son los mismos futuros, y éstos sí se
negocian en mercados
organizados, por lo cual los agentes contratantes no deben conocerse necesariamente, debido
conocen el funcionamiento de las bolsas de futuros. Los intermediarios son conocidos como
“Traders” o “Brokers”; ambos se encuentran afiliados a las bolsas de futuros y opciones; sin
embargo, los brokers además son miembros de una “clearinghouse” o “Cámara de
Los contratos de futuros pueden ser tanto de un bien físico o commodities, como de activos
Board of Trade (CBOT) y el Chicago Mercantile Exchange (CME). En estas se transan gran
azúcar, café, lana, plata, gas natural, aluminio, cobre, oro, ganado, etc. Los financieros
Los contratos de futuros son una situación de suma cero, puesto que no hay posibilidad de
crear valor debido a que las ganancias de una de las partes equivalen a las pérdidas de la otra.
o protegerse contra los riesgos de fluctuaciones de los precios que puedan surgir de
Los precios de los futuros se encuentran afectados por varios factores como lo son: el tiempo,
del contrato que es negociable, queriendo decir esto, que se determina por medio del sistema
de cotización en el mercado.
● Participantes: Al analizar el funcionamiento de los contratos de futuros, se observa la
cumplimiento.
sector real o las instituciones financieras que toman la cobertura debido a que
el riesgo a aquellos que estén dispuestos a asumirlo, que pueden ser tanto
y el de la fecha de expiración.
minimizar este riesgo; por ésta razón se crearon las Clearinghouses o Cámaras de
Compensación. Cada bolsa tiene su Cámara de Compensación, y las labores de ésta son:
a. Garantizar el cumplimiento de ambas partes del contrato.
b. Hacer un balance diario de sus posiciones, para lograr calcular la posición neta de
cerrando sus posiciones originales contrayendo una posición opuesta a la inicial. Esto
d. Tanto la Cámara de Compensación como los brokers deben realizar una actividad de
Así como los brokers exigen a los clientes mantener una cuenta margen con ellos, la
Las partes que suscriben el contrato pueden modificar de mutuo acuerdo la fecha de
elementos:
b. Fecha de suscripción.
d. Moneda, tasa de interés o instrumento de renta fija, subyacente, sobre los que
se hará el contrato.
f. Entrega de garantías.
La liquidación del contrato puede efectuarse en común acuerdo de las partes, en forma
anticipada o a su vencimiento.
contrato.
contrato para cada una de las partes y para la sociedad o el orden jurídico
Puede ocurrir entre dos empresas bancarias o entre una empresa bancaria y un tercero,
o entre alguno de ellos y una entidad extranjera. También se puede contratar con
denominado OTC.
Precauciones y advertencias
1. Lea bien y asegúrese de entender lo que firma.
aclararlas.
Un forward o contrato a plazo es todo acuerdo entre dos partes, hecho a la medida de
sus necesidades y por fuera de bolsa, para aceptar y realizar la entrega de una cantidad
Una de las partes de un contrato a plazo (forward) asume una posición larga y acuerda
riesgo de que la parte no favorecida por la evolución del valor del mercado no cumpla
c. Lugar de entrega: debe establecerse con claridad en una de las cláusulas del
contrato
Los conceptos largo (long) y corto (short) son expresiones referentes a la posición de compra
y venta
en el momento en que se firma el contrato, el valor del contrato para ambas partes es
cero, anulando cualquier costo al hecho de tomar una posición corta o larga. Se puede
valor cero. El precio de entrega y el precio a plazo son por definición iguales en el
momento en que se firma el contrato, no obstante, con el paso del tiempo el precio a
plazo tiende a cambiar mientras que el precio de entrega, por supuesto, permanece
sin variar, por lo que no son iguales después de comenzar el contrato, excepto por
casualidad.
Un aspecto importante que es preciso anotar sobre los contratos forward, es su forma
contrato (Delivery).
b. Liquidándolo contra un índice, por ejemplo como puede ser la DTF o la TBS
estos casos no hay entrega física del producto sino que las partes se obligan a
Financiera
contrato entre dos partes, hecho a la medida de sus necesidades y por fuera de bolsa,
Desde un punto de vista que se limita a los flujos contables, un forward es un juego
que tiende a ser de suma cero en la medida que en el momento de valorar el contrato
contra el mercado una de las partes registra ganancia, mientras que la otra registra
importantes.
2.3.1. Haciendo entrega física del producto, como divisas o títulos de acuerdo con el
forward sobre peso/dólar. En estos casos no hay entrega física del producto sino que
se realizó una síntesis de la historia de los contratos forward, cuál fue su evolución
principales
NORMATIVIDAD
1998. Bogotá
Conclusiones
A nivel mundial, los mercados de instrumentos derivados han ido progresando cada vez más,
aprovechando al máximo las oportunidades que estos ofrecen. Por ejemplo, en esta lista se
destacarían las bolsas de Chicago (CBOT, CME y CBOE), la Bolsa Nacional de la India,
Eurex y la Bolsa Mercantil de Nueva York. Sin embargo, estas mejoras también se están
dando fuera de las principales bolsas. Éste es el caso de las economías emergentes, donde los
derivados son transados en mercados tipo mostrador (Over The Counter, OTC). Colombia es
uno de esos países donde el progreso de los mercados de derivados se ha dado en los últimos
años especialmente a través de mecanismos OTC. Pero estos mecanismos se han centrado
casi que exclusivamente sobre las variaciones en la tasa de cambio. Resulta importante que
con el pasar del tiempo Colombia logre diversificar sus portafolios de mercados de derivados
En la etapa de constitución del contrato forward el efecto patrimonial es cero dado que se
dos efectos; uno en el patrimonio contable y fiscal y otro en el Estado de Resultados efectos
contables como una valoración (ingreso) o como desvalorización (gasto). La valoración y/o
el efecto fiscal, dado el principio de realización establecido en el artículo 27 del E.T. Para
deducciones asociados a este tipo de operaciones, no es tan fácil de determinar dado que la
normatividad no está expresa, se debe acudir a la interpretación de las normas generales del
impuesto, analizar la naturaleza de las partes, los derechos y obligaciones, la entrega o no del
Introducción
condicionales y una responsabilidad no solo del cumplimiento por parte del cedente sino
también una obligación para con el comprador de asegurar las vías posibles para la
1. Cualidades de cada una de las partes del contrato según las normas aplicables
contrato de compraventa
b. Comprador: Una persona interesada en un bien que por diferentes motivos
parte
posible comprador
cedente
3. Las obligaciones a cargo de cada uno, definiendo de cada una de ellas con precisión
a. Cedente
plazo acordado
a. Cedente: el tiene que estar junto con el bien razón del contrato disponible
El efecto esencial del contrato de opción, en su modalidad más usual de opción sobre futura
compraventa -que es el que abordo en este artículo- por la cual una parte concede a otra la facultad
exclusiva de decidir la celebración o no del futuro contrato, que habrá de realizarse en un plazo
cierto y con unas determinadas condiciones. Puede ir acompañado del pago de una prima por parte
del optante, aunque el pago de la prima es un elemento accesorio de la opción, constituyendo sus
elementos principales:
cuestiones esenciales del contrato de opción de compra y lo que realice el optante dentro de dicho
Una primera perspectiva se refiere a la actividad del optante. Si, dentro del plazo para el
obligaciones. Es doctrina pacífica como declara, entre muchas otras, la Sentencia de 16 de abril de
1979: "…al hacer uso el aceptante del referido derecho a la vez que produce la extinción del
derecho de opción por haber surtido ya sus naturales efectos, nace o se perfecciona el de
compraventa, al producirse con relación a éste el concurso de consentimiento exigido por la ley,
las recíprocas obligaciones que sobre esa base han de exigirse después…"
Elemento teleológico del contrato para cada una de las partes y para la sociedad o el orden
jurídico;
consumarse con la posibilidad del cedente de resolver el contrato de opción, faltar alguno de los
En estos supuestos, no nos encontramos ante una opción de compra, sino ante otro tipo de
contratos como una promesa de venta, en la que faltan algunos elementos de la posterior
compraventa y las partes sólo se "obligan a obligarse"; compraventa con condición suspensiva,
mediante la que las partes someten la consumación del contrato al acontecimiento de un evento
futuro; o un simple contrato de arras, con la posibilidad de resolver el contrato por el, en dicho caso
encontrándonos ante otro tipo de contratos con otras características distintas a aquellas que
hacen del derecho de opción uno de los más utilizados en la práctica pues transcurrido el
plazo sin haber sido ejercitada en las condiciones establecidas, se produce la caducidad, que
Necesariamente se
contrato.
De trato
código civil, ni en el comercial, solo existe jurisprudencia y vieja en la actualidad lo que rige es el
Sentencia que se constituya en hito en la interpretación del contrato, deseable que sea
solamente una, en caso de contratos atípicos, verificar la doctrina internacional que cumpla
la misma función;
Sentencia T-734/13
del contrato de opción) al hacer referencia a este contrato por conexidad al contrato de crédito
al referéncialo con cierta similitud al haber una persona con la potestad de en cualquier
momento generar el contrato y una parte aún no propiamente llamado oferente si es una
persona que permite que otra persona acceda a un contrato de manera voluntaria hasta que
tienen un plazo sino una condición mientras que en la opción lo que define esta opción es el
Conclusiones.
1. Cedente
2. Comprador
fiscalmente
c. Se tiene una garantía, aunque sea pequeña por el incumplimiento del plazo
comprador, pero ser el cedente tampoco está mal desde el punto de vista práctico, pero
jurídicamente me parece mucho mejor una promesa de venta para ambas partes
GRUPO 7
INTRODUCCIÓN:
jurídicas, el primero de ellos es el contrato típico; el cual es el que prevé el ordenamiento, es decir;
que está regulado dentro de las normas de nuestro país, así que encontraremos sus características y
demás precisiones importantes dentro de leyes como lo son los códigos que regulan las diferentes
áreas, en este tipo contractual encontramos que sus elementos esenciales se encuentran determinados
por la ley, para que podamos determinar de manera clara sus efectos y sus principales características.
De otro lado, tenemos los contratos atípicos; los cuales representan todo lo contrario a los típicos, en
este tipo contractual no encontramos una regulación al respecto dentro de las normas vigentes del
ordenamiento, puesto que no se ha legislado al respecto ni se ha desarrollado una normativa clara que
especifique cuales son los elementos, efectos y principales características de estos contratos.
Dentro de estos contratos atípicos se encuentran los contratos de Joint Venture, los de Uniones
Temporales y Consorcios, los cuales se entrarán a revisar en el presente trabajo, teniendo en cuenta
su definición, su objeto y sus elementos tanto subjetivos como objetivos, así como también se hará
énfasis en sus principales características, junto con su marco normativo. Así mismo, es importante
recalcar que los contrato Joint Venture, Uniones temporales y Consorcios tienen algunas
características comunes, puesto que todos son alianzas estratégicas con objetos específicos que
estos se busca una unión entre dos o más personas naturales o jurídicas, para lograr utilidades
comunes, sin embargo, no son lo mismo, puesto que también tienen elementos propios que los hacen
únicos y diferentes, diferencias que van desde la responsabilidad que tiene cada socio hasta si
constituyen o no una persona jurídica autónoma. Es por ello, que a todas luces resulta necesario
distinguir que tipo de contrato estamos constituyendo, y una prueba de ello es la Ley 80 “Por la cual
artículo 1 que es necesario que al momento de presentar alguna propuesta para la adjudicación de
de unión temporal, ya que en el último caso deben señalar los termino y la extensión de la
juega un papel importante la responsabilidad, ya que en todo caso de omisión a la diferenciación del
tipo contractual que deben hacer, esta responsabilidad se regirá por los términos generales
establecidos para los consorcios, es decir; que en el eventual caso que una persona contrate bajo la
Publica, pero esto no lo especifique, si llega a existir algún tipo de incumplimiento contractual, todos
los miembros entraran a responder de manera conjunta bajo los términos instaurados para la
responsabilidad en Consorcios.
Aún así, resulta claro que estos 3 tipos contractuales revisten la colaboración empresarial en el
entendido que existen ciertos contratos que son muy complejos de ejecutar y, por ende, no pueden ser
ejecutados por un solo integrante, sino que es necesaria la colaboración de más integrantes que
quieran - puedan unirse. A continuación, entraremos a observar las características – elementos de los
1. Elemento subjetivo:
Para especificar cuál es el elemento subjetivo del contrato, es necesario precisar que los
elementos de los contratos se dividen en tres; elemento teleológico; el cual corresponde a determinar
cuál es la causa del contrato que se estableció. El elemento objetivo; el cual nos indica cual es el
objeto cierto del contrato. Y finalmente, tenemos el elemento subjetivo; el cual nos hace referencia a
legitimando. Es desde este último aspecto que abordaremos el elemento subjetivo; analizando el
1.1. Cualidades de cada una de las partes del contrato según las normas aplicables:
Es importante precisar que es un contrato asociativo, mediante el cual dos o más partes,
personas naturales o jurídicas, convienen en realizar un negocio en común por un tiempo determinado,
a fin de obtener una utilidad común, sin crearse una persona jurídica distinta a las partes intervinientes
en el contrato”.
LAS PARTES:
Las partes de este tipo contractual se denominan “Ventures”, los cuales están compuestos de
personas naturales o jurídicas, empresas nacionales o extranjeras, donde las obligaciones que se
establecen no son recíprocas, sino que van encaminadas a la ejecución de un fin común.
Podemos establecer que existe pluralidad de prestaciones autónomas que están a cargo de dos
o más personas y que dicha pluralidad se manifiesta con las declaraciones de voluntad las cuales
Deben identificarse con nombre o razón social, el domicilio y los datos de inscripción en los
registros públicos de las personas participantes, sus representantes legales, indicación del certificado
de existencia y representación legal cuando son nacionales y tratándose de empresas extranjeras hay
que mencionar de acuerdo a las leyes de qué país se ha constituido. El asociante como el asociado
deben de perseguir un fin lucrativo. En consecuencia, las sociedades no inscritas, las asociaciones,
a. Lo pactado es ley para las partes, es decir que las partes tienen derechos y deberes los cuales
b. En otros casos, puede suceder que hay empresas que fijan en los contratos derechos y
PARTES:
● Teniendo en cuenta la naturaleza contractual del joint venture, podemos afirmar según la
doctrina que las relaciones jurídicas entre las partes son complejas y sui generis.
● El contrato de Joint Venture radica en el “riesgo común” o “riesgo compartido” esto implica
que la participación de las partes se da de manera conjunta tanto en inversión como en riesgo
y beneficio
● La voluntad de las partes está alejada de entablar una relación societaria, porque la
relación, “un acuerdo mucho más flexible” que se adapte a los requerimientos de las partes y
de la inversión.
● Según la jurisprudencia de Inglaterra y Estados Unidos, este tipo contractual se atiene a los
● Es un contrato de tipo oneroso por cuanto cada una de las partes ejecutan prestaciones a su
cargo valoradas en dinero, en tal sentido participan en los beneficios que se obtienen, así
● Prevalece la consensualidad entre los ventures, en relación al objeto y fines del contrato, que
consentimiento que contiene prestaciones que no son recíprocas entre las partes, sino que van
dirigidas a un fin común corriendo suertes autónomas unas de otras, de tal manera que la ejecución
● Las obligaciones que están a cargo de los ventures se materializan a través de una
contrato, aunque este tipo de contrato tiene una duración que es flexible, por lo que
a realizarse, la tecnología y el Know How que las partes van a compartir, debe existir
una relación personal y fiduciaria, de confianza, toda vez que van a compartir el
CONSORCIOS:
● Los consorcios como no constituyen una persona jurídica, y al no existir una norma especial
● El Consorcio no genera una nueva sociedad mercantil, porque al no estar constituida con
todos los requisitos legales, no forma una persona jurídica distinta de los socios
individualmente considerados
obligaciones contractuales."
relación contractual, la autonomía de la voluntad está expresada por las actuaciones de sus
miembros, que son los que al celebrar el respectivo contrato finalmente responden por las
UNIONES TEMPORALES:
● Las uniones temporales al igual que el consorcio se crean mediante documento privado o acta
contractual, la autonomía de la voluntad está expresada por las actuaciones de sus miembros,
que son los que al celebrar el respectivo contrato finalmente responden por las acciones u
ejecución total tanto de la propuesta como del contrato; sin embargo, para este caso las
contrato se establecerán en relación con la participación ejecutada por cada uno de los
1.2. Los derechos que se reivindican en la posición contractual que le corresponde a cada
parte:
JOINT VENTURE :
● Todos los ventures tienen el derecho de participar en las ganancias que produzca el negocio
común, esto es parte esencial del Joint Venture, sin embargo, mientras algunos autores
entienden que “es necesario que las partes acuerden compartir las pérdidas” , otros aceptan
que por acuerdo de las partes se podría establecer que “algunos ventures podrían ser eximidos
● Se considera que este tipo contractual es de carácter fiduciario el que se constituye entre los
ventures, existen unos derechos mutuos entre las partes, que son el de la mutua confianza y
el de la estricta lealtad.
El de la mutua confianza surge desde el momento en que los ventures deciden juntarse para
llevar adelante su objeto común, donde se realiza un intercambio de recursos, esfuerzos etc..
Esta característica proviene de la jurisprudencia norteamericana en el fallo del caso Salmón vs.
Meinhard del cual LE PERA señala: “Los Joint Adventures, al igual que los partners, se deben el uno
al otro, mientras la empresa continúa, ese “deber” se convierte en la más delicada lealtad. Muchas
formas de conducta permisibles en el mundo cotidiano para aquellos que actúan sin ninguna especial
vinculación entre sí están prohibidas para aquellos atados por lazos fiduciarios. No solamente
honestidad, sino también el puntillo del honor más delicado es aquí una pauta de conducta”
● Si los ventures no cuentan con una línea de recursos suficientes, tienen derecho a recurrir a
los diferentes tipos de financiamiento. Estos tipos de financiamiento no solo pueden ser del
tipo de créditos bancarios ya sean locales o extranjeros, sino también se constituirán mediante
Consorcios:
● Las partes tienen derecho a tener regímenes tributarios, es claro que éstas, al no generar una
nueva persona jurídica, deben entonces tener regímenes tributarios distintos, pero la
solidaridad, característica esencial de las mismas, reconoce a sus integrantes como partes de
● Los consorcios tiene capacidad procesal para reclamar sus derechos en juicio, ya que en
virtud de la colaboración que les permite celebrar negocio y desarrollar las actividades
económicas que les dieron origen, pueden ser consideradas como una parte que está
Uniones temporales:
● Las Uniones Temporales tiene capacidad procesal para reclamar sus derechos en juicio, ya
que en virtud de la colaboración que les permite celebrar negocio y desarrollar las actividades
económicas que les dieron origen, pueden ser consideradas como una parte que está
● Las partes tienen derecho a tener regímenes tributario, es claro que éstas, al no generar una
nueva persona jurídica, deben entonces tener regímenes tributarios distintos, pero la
solidaridad, característica esencial de las mismas, reconoce a sus integrantes como partes de
un todo, indivisible para efectos contractuales, salvo lo relativo a las sanciones para el caso
1.3. Las obligaciones a cargo de cada uno, definiendo de cada una de ellas con precisión
1. DAR:
1. cuando el contrato no sea desarrollado totalmente por el consorcio o unión temporal, sino que
se realicen subcontrataciones. En estos casos los dineros entregados se deben registrar como un
anticipo en la contabilidad del consorcio o unión temporal y se debe aplicar el mismo criterio de
certificación con destino a cada uno de los consorciados o miembros de la unión temporal en la cual
se indiquen los ingresos, costos y gastos totales y los que le corresponden de acuerdo con su
porcentaje de participación.
3. Anualmente se deben emitir, por parte del contador y el representante legal del consorcio, los
estados financieros que le son pertinentes, como el balance general, estado de resultados y el estado
de flujos de efectivo debidamente certificados (artículo 37 de la Ley 222 de 1995) donde se identifique
temporal, con el fin de incorporar esta información a sus respectivos estados financieros.
2. HACER
1. todos los consorciados responden solidariamente por los incumplimientos y perjuicios que
desarrollo de la propuesta y del contrato, afectarán a todos los miembros que lo conforman. En la
unión temporal, cada integrante responde según su porcentaje de participación, y ninguno es solidario
2. Los integrantes deben elegir a la persona que para todos los efectos representará al Consorcio
o unión temporal y señalan las normas básicas que regulen las relaciones entre ellos y su
responsabilidad.
3. las operaciones las hagan a nombre propio y en representación de sus miembros, o en forma
separada o conjunta cada uno de los miembros del consorcio o la unión temporal.
Adicionalmente, se debe indicar en las facturas de venta si cada uno de los consorciados o miembros
deducciones que les correspondan, de acuerdo con su participación y de acuerdo con el artículo 29
del Decreto Reglamentario 380 de 1996 “Los miembros del consorcio o de la unión temporal son
los consorcios y uniones temporales a suministrar la información a que se refiere el artículo 631 y se
señalan las especificaciones técnicas del medio magnético para la correspondiente presentación.
Dicha información deberá ser suministrada por quien haya sido escogido, conforme a las opciones
establecidas en el artículo 1 del Resolución No. 11429 de 2011, teniendo en cuenta los topes de
ingresos brutos, cualquiera que sea el patrimonio o ingresos brutos de los consorciados o miembros
de la unión temporal
7. los sujetos pasivos del impuesto de industria y comercio seguirán siendo los miembros del
consorcio, es decir, las firmas o personas que lo integran, quienes deben cumplir con sus obligaciones
fiscales en forma individual, sobre los ingresos que a cada uno de los consorciados corresponda
8. cada uno de los consorciados debe estar inscrito en el registro de proponentes de la Cámara
información para satisfacer necesidades específicas en relación con los consorcios o uniones
extranjera, es necesario tener en cuenta las disposiciones del Código de Comercio en relación con
actividades permanentes y cuál es la obligación de las sociedades extranjeras para desarrollar dichas
actividades permanentes, especialmente las contempladas en los artículos 471 y 474 del Código de
Comercio y demás normas que sean aplicables; no hay que olvidar que los miembros deben incorporar
1. el anticipo es una forma para financiar el contrato, no se debe elaborar factura para solicitar
el anticipo sobre el mismo, sino una cuenta de cobro, convirtiéndose así, en una cuenta por cobrar
2. los miembros del consorcio o unión temporal no deben facturar y cobrar el impuesto sobre
las ventas por los valores que reciben exclusivamente por su participación en el contrato;
3. Los saldos a favor que se determinen en el consorcio o unión temporal por concepto de IVA
pero forma imperfectamente. Esto es, entrega una cosa cualitativa o El contrato de Joint Venture
dar.
imperfecto o inexacto son difíciles de enunciar, en razón a la diversidad de formas en las que
potencialmente puede llegarse a producir una acción humana. De ahí la importancia de la descripción
que al respecto de haga en el correspondiente texto contractual, ya que sólo contrastando lo acordado
con lo efectivamente ejecutado finalmente por el sujeto, podríamos concluir si existió o no, dicho
cumplimiento defectuoso
Sobre las obligaciones de no hacer (abstenerse de ejecutar una conducta), no cabe esta
posibilidad, en la medida que es imposible que no se haga bien, algo que, por su naturaleza jurídica,
CONSORCIO:
Concepto Universal: Se habla de consorcio cuando se agrupa entidades públicas con entidades
privadas. También se habla de un consorcio a un acuerdo mediante el cual los socios de una empresa
Concepto objetivo colombiano: Cuando dos o más personas en forma conjunta presentan una
solidariamente de todas y cada una de las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato. En
consecuencia, las actuaciones, hechos y omisiones que se presenten en desarrollo de la propuesta y
Tener en cuenta:
UNIÓN TEMPORALES:
- Dos o más personas realizan propuestas en proyecto o contrato, sin constituir, una entidad
EN COLOMBIA…
El mismo artículo 7 de la ley 80 de 1993 define la unión temporal en los siguientes términos:
«Cuando dos o más personas en forma conjunta presentan una misma propuesta para la
cumplimiento total de la propuesta y del objeto contratado, pero las sanciones por el incumplimiento
Para tener en cuenta hay una sutil e importante diferencia entre el consorcio y la unión
temporal, y es la que define el grado de responsabilidad de los miembros que los componen respecto
En la unión temporal, tratándose de las sanciones que se impongan por incumplimiento del
JOINT AVENTURE:
También es conocida por el acrónimo JV, se trata de la unión de dos o más entidades
El objetivo principal del joint venture es combinar recursos y capital para operar una entidad
como “una asociación entre dos o más empresas con el objeto de realizar en común una determinada
actividad a través de una nueva entidad creada y controlada por los participantes”. Vale aclarar que
cuando esta definición la describe como una “asociación”, no se está refiriendo a la creación de una
sociedad propiamente dicha, toda vez que la misma no es necesaria para que pueda operar el joint
venture, sino que hace alusión a una simple ‘agrupación’ que, jurídicamente, no crea una persona
jurídica distinta.
Nokia Networks, , es una multinacional de telecomunicaciones y redes de datos con sede en Espoo,
Finlandia, propiedad de Nokia. Comenzó como una empresa conjunta entre Nokia de Finlandia y
Siemens de Alemania conocida como Nokia Siemens Networks. Nokia Networks tiene operaciones
2. Sony Ericsson:
Sony Ericsson, es una de las empresas más conocidas de joint venture del mundo, La unión de ambas
llega luego del incendio de la fábrica de chips de Ericsson, que resultó para que los suecos salgan a
buscar asistencia debido a la fuerte crisis que atravesaban allá por comienzos del siglo XXI, cuando
Entonces, mediante un Joint Venture con base en Londres, se formó Sony Ericsson y ambas
compañías dejaron de desarrollar sus propios celulares para aprovechar el renombre de Sony en
2.2. Determinación del bien o cosa, sus cualidades y exigencias de ley respecto de los requisitos
RUT (registro único tributario) para así contar con un Nit que lo identificará en los aspectos de
administración tributaria, DIAN, dichos documentos son: el, contrato o convenio de unión temporal
adquiridas por cada uno de sus socios, Rut, copia de documento de identidad y extractos bancarios
de comercio de quien sea persona jurídica, resolución de adjudicación de contrato si este va hacer con
una entidad pública, original y copia de los servicios públicos de quien actuará como representante
legal.
JOINT AVENTURE:
Según el estudio legal Hernandez confirmar que para un Joint Aventire sea posible se debe
tener en cuenta:
Se trata de la concurrencia de dos o mas voluntades, ya sea de personas naturales o jurídicas que
Al tratarse de una asociación, cada uno de los miembros mantiene su propia autonomía, sin embargo,
bajo el contrato asociativo el contrato genera obligaciones para cada uno de los miembros,
obligándose los mismos al cumplimiento de cada una de las condiciones pactadas en el mismo como
d. “Animus cooperandi”.
e. Gestión conjunta.
conjuntamente.
f. Debe ser para la ejecución de un proyecto.
El contrato de joint venture se encuentra sujeto a la ejecución del proyecto o negocio que hayan
g. Pago de aportes.
Las partes del contrato se obligarán a pagar aportes destinados al desarrollo del proyecto común, ya
2.3. Determinación de la relación prestacional a cargo de cada una de las partes en virtud de
En los contratos de consorcio y unión temporal se tiene establecido un manual de funciones que indica
1.Gerencia
Está conformado por un representante legal el cual es designado por la junta directiva conformada
por todos los integrantes del Consorcio o Unión temporal y tiene las siguientes obligaciones :
entidades.
establecidos.
presupuesto asignado.
2 . Área Técnica :
y aplicar la buena práctica en las áreas competentes inmersas en el desarrollo del proyecto. Está
integrado por profesionales con capacidades idóneas para que el proyecto se lleve a cabo de la mejor
En este cargo se realiza el manejo contable del consorcio y uniones temporales, no existe actualmente
disposición que obligue a los consorcios y uniones temporales a llevar libros de contabilidad. En el
caso de los consorciados o miembros de la unión temporal se debe tener en cuenta la reglamentación
artículo 15 de la Constitución Nacional indica que para efectos tributarios o judiciales y para los casos
contabilidad y demás documentos privados, en los términos que señala la ley. tambien se debe
demostrar ya que el artículo 3º del numeral 1º del Decreto No. 2649 de 1993, que indica que uno de
los objetivos de la información contable es conocer y demostrar los recursos controlados, las
obligaciones que tenga de transferir recursos a otros entes, los cambios que hubieren experimentado
Tanto los consorcio como las uniones temporales son autónomos para definir si lleva o no
contabilidad, y en caso de llevarla, debe organizarla de acuerdo con la estructura del Plan Único de
Cuentas que le sea aplicable en desarrollo de los hechos económicos realizados como consecuencia
de la ejecución del contrato.En el proceso contable para los consorcios y uniones temporales, se deben
tener en cuenta:
1. La contabilidad debe reflejar los anticipos y/ o giros efectuados a cada uno de los miembros.
2. Cada miembro debe manejar una cuenta deudora y/o acreedora transitoria para registrar
temporalmente las transacciones con el consorcio o unión temporal, la cual debe estar adecuadamente
conciliada.
4. Clasificar los costos y gastos del consorcio y los consorciados como deducibles y no deducibles,
al ser distribuidos y reportados a cada uno de los consorciados o miembros de la unión temporal.
5. Registrar en cuentas de orden todos los derechos y obligaciones contingentes y las de control que
se consideren necesarias.
consorcio quien realice las compras de bienes y servicios que den derecho al
Los asociados deberán incorporar en su contabilidad dichas cuentas de acuerdo con su participación.
Es fundamental la adecuada asignación de los ingresos, costos y gastos del contrato en los periodos
10. Los costos deben incluir aquellas erogaciones que se relacionen directamente con el contrato
específico y los hechos atribuibles a la actividad del contrato, tales como: costo de mano de obra,
seguros, costo de diseño y asistencia técnica, etc. Dichos costos deberán ser asignados, con base en
asociación, de tal forma que se reflejen los ingresos y gastos en forma sistemática y racional, basados
11. Los ingresos, costos y gastos deben ser reconocidos por el método de
porcentaje de terminación. Bajo este método el ingreso del contrato es identificado con los costos
incurridos para alcanzar el porcentaje de terminación, resultando así el registro de ingresos, costos y
gastos que pueden ser atribuidos a la proporción del trabajo terminado en cada periodo; es decir, los
ingresos, costos y gastos del contrato deben ser reconocidos en el estado de resultados de los periodos
contables en que se hayan realizado efectivamente; los ingresos adicionales recibidos, se deben
tener el control de los ingresos, costos y gastos totales del contrato y el porcentaje de terminación del
correspondiente de cada uno de los consorciados o miembros de la unión temporal, con el fin de
Esta área es la encargada de realizar la afiliación al sistema de seguridad social de los empleados Es
necesario afiliar a los empleados del Consorcio o Unión Temporal al sistema de Seguridad Social
tanto en salud, pensión como en riesgos profesionales, estos trámites se realizan directamente en la
En los consorcios la responsabilidad por las obligaciones tributarias es solidaria, en tanto que en la
unión temporal los unidos temporalmente responden en el porcentaje y proporción que indique el
texto del documento en que se plasme la unión temporal; la solidaridad que prevee la norma es para
determinante.
En los procesos tributarios la prueba contable es un medio idóneo y eficaz de comprobación, además
aporta seguridad para cada uno de los miembros en cuanto al conocimiento patrimonial y el control
en la distribución de los ingresos, costos y gastos de las operaciones realizadas por el consorcio o
unión temporal. , al momento de constituirse un consorcio o unión temporal se debe tener cuidado
en:
obligaciones que se adquieren en forma directa, así como las adquiridas por cada
5. Registrar los libros oficiales del consorcio o de la unión temporal ante la DIAN
Cada parte individualmente asume los riesgos y obligaciones que le son propias
Las partes del contrato se obligan a pagar aportes destinados al desarrollo del proyecto común, ya
son las partes las que,por virtud de una negociación mutua, acuerdan el contenido y alcance mismo
de sus obligaciones dentro del contrato de Joint Venture que pretenden celebrar.
todas las partes adquieren, desde un principio, obligaciones para con las otras siendo cada uno
acreedor y deudor frente al otro, no obstante su alcance pueda tener algunos matices regulados
contractualmente. Adicionalmente, las partes no solo contraen obligaciones entre sí, sino que, por
virtud del mismo contrato, también pueden contraer obligaciones con terceros acreedores y deudores.
la responsabilidad solidaria e ilimitada entre los socios de hecho, los derechos adquiridos y
las obligaciones contraídas para la sociedad de hecho se entienden adquiridos o contraídas a favor o
Para empezar a especificar cuáles son los elementos esenciales en cada tipo de contrato, es necesario
primero hacer una breve aclaración respecto a que se refieren estos; los elementos esenciales son
aquellos sin los cuales el contrato no puede existir. Según el artículo 1501 del Código Civil: “Son de
la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales, o no produce efecto alguno, o degeneran en
CONTRATO JOINT VENTURE: Los elementos esenciales de este tipo contractual son:
o Existe una independencia de los contratantes, es decir; que cada empresa autónomamente
podrá seguir desarrollando su objeto social y demás actividades, ya que este tipo de contrato
ningún tipo de solemnidad especial, basta con el simple acuerdo de voluntades libre de vicios
de sus partes para que este se perfeccione y tenga plena validez jurídica.
o A través de esta cooperación en este tipo contractual se crea un riesgo compartido, puesto
que acá cada uno de los sujetos que intervienen realizan un trabajo conjunto.
o Este tipo de contrato es conmutativo, en la medida que cada una de las partes está en la
obligación de dar algo, pero así mismo tiene derechos y beneficios recíprocos, así que ambas
partes estarán ligadas tanto en derechos como en obligaciones. Tal como lo estipula el Código
Civil en su artículo 1498: “El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes
se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar
o hacer a su vez”
o Estos contratos están llamados a generar una utilidad, es por ello que debe estar presente la
capacidad económica; puesto que este lo que busca es la expansión de los mercados y lograr
penetrar nuevos mercados, buscando así un ingreso lucrativo mayor al que podría generar
solo.
o Existe una administración compartida; donde cada parte asociada pueden determinar entre
ellos quien será el o los encargados de la administración, adicional a ellos ellos también
de esa unión y mejor, llamar a un tercero quien sea el encargado de asumir la dirección.
son:
o Debe existir la unión de dos o más personas, las cuales se unen para presentar una misma
jurídicas, estas últimas hacen referencia a sociedades comerciales que contratan con el
acuerdo con la participación de cada uno de los miembros del contrato en la ejecución.
de obrar que tienen las personas que forman las empresas que la integran.
o Según el artículo 7 del CPACA, en este tipo de unión la responsabilidad es solidaria respecto
a todas las obligaciones que deriva el contrato y así mismo, todos aquellos incumplimientos
como hechos – omisiones que se presenten va a afectar a todos los miembros del contrato.
o Para su representación, deben nombran a una persona encargada de realizar los actos de
orden jurídico:
4.1 Elemento teleológico del contrato para cada una de las partes y para la sociedad o el
Ya que este contrato nace a la vida jurídica, en virtud de su libertad contractual, entendida
como la libertad que más convenga a sus intereses (intereses de las partes), el contrato de Joint
1. Cuando las partes se agrupan y eligen el contrato de Joint Venture como el medio adecuado
para concertar aquellos negocios o asumir una inversión, que por su capacidad empresarial o
2. La ratio de su elección radica en el deseo de no constituir una relación o vinculo social, esto
dado por el simple hecho de que concurran a un Joint Venture (Cuevas K. C., 1987)
Este elemento teleológico adquiere una doble dimensión, dado que no solo se intenta
orientar hacia los objetivos materiales del Derecho unificado, sino también de tratar, formalmente,
4.2 Elemento teleológico del contrato para cada una de las partes y para la sociedad o el orden
El elemento teológico del contrato de uniones temporales y consorcios esta encaminado en lograr la
cooperación o colaboración entre los sujetos que le componen, para alcanzar un objetivo común; “este
tipo de asociaciones, integran la categoría de contratos o acuerdos de empresas, tal y como los ha
quiera que cuentan con características muy particulares que permiten establecer relaciones
Aquí debemos indicar las diferencias existentes entre el consorcio y la unión temporal, pues si bien
es cierto que la finalidad y esencia de estos dos contratos es la misma tenemos que la diferencia más
importante radica, en cuanto a los efectos que puedan tener sobre las partes las sanciones impuestas
Así, cuando la figura asociativa empleada es la del consorcio, tenemos que las sanciones impuestas
afectan por igual a todos los miembros que lo conforman, es decir, resulta indiferente el grado de
participación que ostenten sus integrantes al interior de la figura asociativa, al tiempo que para la
imposición de la sanción no se tiene en cuenta al sujeto causante de la conducta sancionada, pues los
efectos del acto sancionatorio no recaerán exclusivamente en cabeza de aquel, sino que lo harán en
contra de todos los consorciados; situación totalmente distinta ocurre cuando la sanción impuesta por
la administración se dirige en contra de los miembros de una unión temporal, allí, si se analiza el
grado de participación con que el actor de la conducta o hecho sancionable detenta al interior de la
asociación, con la finalidad que los efectos del acto sancionatorio recaigan únicamente sobre el sujeto
o sujetos cuyo incumplimiento dio lugar a la imposición de dicha medida, excluyéndose a quienes no
2012)
o Es un contrato consensual, donde las partes acuerdan su voluntad libre de vicios para celebrar
artículo 1500 “El contrato (…) es consensual cuando se perfecciona por el solo
consentimiento”. Al ser un contrato atípico que no está regulado en la ley, este contrato solo
está llamado a demostrar esa consensualidad mediante un acuerdo privado, donde las partes
pueden estipular cuáles serán sus cláusulas, cuanto aportará cada parte, cómo será la
proyecto, más, sin embargo, esta duración puede sostenerse en el tiempo dependiendo de
cuando logren su fin, lo cual no suele ser inmediato, sino que por el contrario, para poder
penetrar y expandirse a otros mercados requiere de tiempo considerable, esto sin perder de
vista cual fue su objetivo con la unión, y es por ello que es importante estipular dentro del
o Es un contrato oneroso; ya que lo que busca es repartirse las utilidades entre las partes y
o Este contrato se caracteriza por existir un grupo de empresarios y una intención de sacar
o Acá existe la unión de dos o más personas en capital – conocimiento, con el fin de realizar
una actividad en conjunta, donde cada uno va a asumir los riesgos, van a compartir esfuerzos,
incumplimiento. Cada parte debe realizar “su parte”, “su función” dentro del contrato, para
o Este contrato puede ser de “carácter nacional o transnacional, es decir que el “Joint Venture”
tenga la capacidad de ejecutarse entre empresas de una misma nación o de distintos países o
también pueden ser de naturaleza pública o privada, donde los inversionistas pueden ser
B. UNIONES TEMPORALES:
contrato, se especifica si la unión que están realizando es a título de unión temporal o a título
de consorcio, puesto que de esto depende la responsabilidad que puedan llegar a adquirir.
o Este tipo de unión suele utilizarse en los procesos de contratación estatal; por medio de
instrumentos como la licitación, mediante el cual una entidad busca mejores condiciones para
o Los intereses individuales de cada integrante están mucho más protegidos que en el consorcio
o Busca sumar esfuerzos, experiencia y capacidades para poder cumplir con los requisitos y
o En cuanto a su duración, depende del tiempo estipulado para lograr el proyecto con el cual
se comprometieron, sin embargo, este se puede extender si así lo requiere, pero es temporal
C. CONSORCIOS:
contrato, se especifica si la unión que están realizando es a título de unión temporal o a título
de consorcio, puesto que de esto depende la responsabilidad que puedan llegar a adquirir.
o Este tipo de unión suele utilizarse en los procesos de contratación estatal; mediante el cual
una entidad busca mejores condiciones para la ejecución de un proyecto, donde se analiza
precio – calidad.
o Busca obtener una propuesta con mayor respaldo para lograr así la adjudicación del contrato
internacional:
Reglamento (CE) Núm. 593/2008 del Parlamento Europeo y del Consejo, del 17 de junio de 2008
El Reglamento Roma I es la comunitarización del Convenio de Roma del 19 de junio de 1980, este
reglamento recoge, en su esencia, el texto del Convenio de Roma. Sin embargo, en la transformación
se ha introducido ciertas modificaciones que incluyen novedades sobre la regulación de los contratos
internacionales.
Ahora bien, es importante indicar que la aplicación del reglamento Roma I es universal, es decir, la
ley designada por las partes se aplicará, aunque no sea una ley de un Estado miembro de la Unión
Europea. Este reglamento también tiene una aplicación personal Erga Omnes, lo que significa que
con independencia de las condiciones personales de las partes, los tribunales de los Estados parte de
Consorcio y las Uniones Temporales. Sin embargo, la Corte Suprema de Justicia no ha definido
conflictos sobre esta figura, no obstante, esta entidad se ha pronunciado respecto los contratos de
Joint Venture indicando que están dentro de los contratos atípicos y en virtud de esto deben ser
juzgados por analogía con la costumbre internacional. Así mismo esta corporación abrió las puertas
de la integración económica en las empresas por medio de figuras como los Joint Venture.
de los mercados, se han tratado temas de gran relevancia para dar viabilidad a los contratos de
colaboración empresarial internacional como lo son los Joint Venture, toda vez que el alto tribunal
resalta la importancia de abandonar el terreno para que nuestro país se empleen mecanismos nuevos
personas jurídicas.
La Corte Constitucional elaboro un razonamiento sobre los contratos Joint Venture y el riesgo común
que deben soportar los socios en esta clase de contratos, indicando que este tipo de asociación consiste
en la ejecución de una actividad conjunta y, en consecuencia, las partes actúan como socios así no se
Es por eso que se entiende que en Colombia hay plena libertad para acudir a este tipo de contratos,
en especial a través de las diferentes empresas multinacionales que han empezado a arribar gracias al
6.2 Sentencias que representan un hito en los contratos atípicos de Uniones Temporales
y Consorcios
Sentencia C 414/94
No hay lugar a la aplicación de litisconsorcio necesario por activa cuando
Sentencia 2004 contratación y sólo uno de sus miembros decidiera comparecer a formular
la reclamación correspondiente
Concepto del El Consejo de Estado mantuvo la posición de que las uniones temporales
el año 2011 capacidad de contratar que les ha otorgado la Ley. Así mismo se vuelve
individual.
Unificación de Si bien los consorcios y uniones temporales no constituyen personas
Consejo de Estado oferentes o de contratista, lo cierto es que además de contar con la aptitud
representante.
6. Marco normativo y demás fuentes de derecho aplicables a cada contrato
Teniendo en cuenta que estos tipos contractuales son de carácter atípico, lo que significa que no se
origen y ejecución del mismo, por lo que se entiende que este tipo de contratos se rigen por las normas
generales de los contratos o normas que rigen contratos de la misma naturaleza. En este tipo de
contratos atípicos predomina la voluntad contractual. Estos contratos atípicos están regidos por
doctrina y jurisprudencia tanto nacional como internacional. Sin embargo encontramos ciertas
normas que hacen mención a este tipo de contratos, las cuales son:
A NIVEL INTERNACIONAL
● Estatuto de la Empresa Multinacional Andina- EMA: Este estatuto fue proferido por la
decisión 46, complementada por la decisiones 169 de 1982 y 244 de 1988 de la Comisión del
que se pudiera aplicar en las disposiciones internas de cada país miembro, y estas representan
un fiel reflejo del contrato JOINT VENTURE de el cual pregonó objetivos como: propender
compartido.
para facilitar la creación de “Joint Venture” entre empresas europeas y de países en desarrollo
● Joint European Venture (JEV): En este acuerdo los contratos “Joint Venture” se ven
la adquisición de las mismas ya existentes, todo ésto con la única finalidad de reducir costos
● Joint Venture Phare Programme (JOPP): Tiene como objetivo es el desarrollo de acciones
que promuevan la creación de empresas conjuntas por todo el territorio global, entregando
COLOMBIA:
● Decreto 2655 de 1968 que reglamenta el Código de Minas, en la cual se establece que los
consorcios mineros regulada por el citado Código de Minas, es la adaptación del concepto de
nivel mundial para todo tipo de actividades, pero su utilización se ha enfocado más en la
explotación de los recursos naturales. Esta se define como aquella asociación especial de dos
o más personas que conjuntamente buscan obtener una utilidad en una empresa o entidad
específica y para ello combinan sus bienes, habilidades y conocimientos, sin que eso
CONSORCIOS:
manera: “Cuando dos o más personas en forma conjunta presentan una misma propuesta para
y cada una de las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato. En consecuencia, las
UNIONES TEMPORALES
unión temporal en su artículo 7 de la siguiente manera: “Cuando dos o más personas en forma
conjunta presentan una misma propuesta para la adjudicación, celebración y ejecución de un
7. Conclusiones:
● En estos tres tipos contractuales se tiene que tener en cuenta siempre la manifestación de la
voluntad de los contratantes, teniendo en cuenta que este tipo de contratos son considerados
atípicos, no tienen una regulación específica se debe tener en cuenta siempre que “lo pactado
● Estos 3 tipos contractuales se basan en la frase “La unión hace la fuerza” porque demuestran
● Entre los 3 tipos contractuales, hay diferencias sutiles, como por ejemplo; si forman o no una
GRUPO 8
- Santiago Ortegón.
- David Tobos.
- Miguel Rodríguez.
- Luis Ortegón.
CONTRATOS: Contrato de suministro y leasing.
CONTRATO DE SUMINISTRO
Introducción;
Siguiendo la preceptiva del artículo 968 del Código de Comercio, el suministro es un contrato
nominado y típico, en virtud del cual una parte se obliga, a cambio de una contraprestación, a cumplir
Forma parte de la familia de los denominados contratos de colaboración. Este contrato se caracteriza
por suministrar bienes o servicios de forma periódica o continuada, de manera que se hace un solo
Teniendo en cuenta lo anterior se puede afirmar que este contrato responde a una relación de
necesidad-satisfacción entre las partes, ya que mediante el mismo se va a garantizar, por una parte,
evitando de esta manera la proliferación de contratos de compraventa, puesto que, dicho de manera
en el tiempo. Por otra parte, al proveedor se le garantiza poder colocar en el mercado un producto o
servicio durante un tiempo que podrá ser determinado o indeterminado en función de lo pactado por
las partes.
Elemento subjetivo determinando:
Cualidades de cada una de las partes del contrato según las normas aplicables;
En cuanto a los elementos subjetivos de las partes encontramos que se divide en 2 partes que se
denominan proveedor que es la persona natural o jurídica que de forma independiente y organizado
como empresa se obliga a realizar las prestaciones periódicas o continuas de bienes y servicios a favor
de otra, en la otra parte del contrato se encuentra el consumidor que es la personas natural o jurídica
que requiere y solicita las prestaciones periódicas o continuas de servicios o suministro de bienes.
Los derechos que se reivindican en la posición contractual que corresponda a cada parte
Además de los derechos que surgen tanto proveedor de exigir el pago por la contraprestación de lo
suministrado y por parte del consumidor de exigir el servicio contratado el código del comercio
agrega otros derechos como los son que lo establece el artículo 969 # 3 que dice si las partes se
consumidor podrá exigir las cantidades que su capacidad de consumo u ordinarias necesidades le
impongan, pero estará obligado a recibir el mínimo fijado. Por su parte el proveedor deberá prestar
incumplimiento de una de las partes relativo a alguna de las prestaciones, conferirá derecho a la
otra para dar por terminado el contrato, cuando ese incumplimiento le haya ocasionado perjuicios
graves o tenga cierta importancia, capaz por sí solo de mermar la confianza de esa parte en la
Por últimos otro derecho que establece el código para las partes es el de la terminación del contrato
que se encuentra en el artículo 977 y dice que, Si no se hubiere estipulado la duración del suministro,
cualquiera de las partes podrá dar por terminado el contrato, dando a la otra preaviso en el término
pactado o en el establecido por la costumbre o, en su defecto, con una anticipación acorde con la
Las obligaciones a cargo de cada uno, definiendo de cada una de ellas con precisión las
Las obligaciones que surgen para las partes son claramente sencillas y se encuentran estipuladas en
el artículo 968 del código de comercio que establece que una de las partes, en este caso el proveedor,
a cambio de una contraprestación se obliga a cumplir en favor de otra, para el caso sería consumidor,
Siendo así se podría decir que la obligación del proveedor seria de hacer en el caso de subintrar un
servicio o de dar en caso de entregar algún tipo de producto, por parte contraria el consumidor tendría
la obligación de dar la contraprestación ya se de dinero o lo acordado entre las partes por el suministro
Este contrato se caracteriza por suministrar bienes o servicios de forma periódica o continuada, de
manera que se hace un solo contrato para satisfacer los requerimientos o necesidades en un tiempo
Un ejemplo clásico del contrato de suministro es el de servicios públicos, donde de forma permanente
y continuada se suministra energía, agua, gas, etc., y se paga mensualmente según lo que se haya
consumido o suministrado.
El contrato de suministro también aplica para el proveer materias primas, mercancías, materiales,
repuestos, etc.
remuneración lo pactan las partes previamente y tiene libertad para fijar el monto y la forma
en que se modificarán los precios. Lo normal es que se acuerde un precio por un periodo de
tiempo determinado o por una cantidad determinada, y luego se puede revisar según las
satisfacer esa necesidad continuada de determinada materia prima, agua, energía eléctrica,
gas, etc., sin la que, tratándose de materia mercantil, pueda continuar con la normal
además la responsabilidad del suministrador por el cese o por el retraso. Del mismo modo, la
periodicidad es, como se desprende de lo dicho, una característica esencial del contrato de
suministro, pero sin que se exija una perfecta e inmodificable sincronía temporal, de suerte
que los actos continuados pueden variar en cuanto el tiempo de ejecución, pues la norma no
del suministrado. Es más, el artículo 972 del Código de Comercio advierte que el plazo de
cada prestación puede acordarse de antemano o dejarse a una de las partes su señalamiento,
acordado, lo cual denota que esa periodicidad no tiene que estar fijamente preestablecida.
Elemento teleológico del contrato para cada una de las partes y para
Este contrato tiene como finalidad para las partes que una de ellas proporcione un
bien material o servicio a la otra a cambio de una prestación o pago siendo una
partes
La función de este documento es formalizar las directrices de dicha relación, es decir, fijar los
términos y condiciones para el intercambio comercial entre las partes acorde a los términos que
establece la ley
A su vez ofrece una dentro de la sociedad una economía de tiempo y de actividad administrativa
económico, los sujetos necesitan mantenerse vinculados en una red de distribución es decir que deben
bilateral, ya que tanto la persona encargada de suministrar los bienes y servicios, como la
persona que se beneficia con dicho suministro tienen obligaciones, la del primero como la
naturaleza del contrato lo indica proveer los bienes y servicios encargados en las fechas
establecidas en el contrato, y la de la otra parte pagar, por los bienes y servicios suministrados.
se encuentra regulado por el código de comercio, por los artículos 968 al 980.
Es oneroso ya que cada provisión de bienes y servicios debe ser pagado, esta es una
característica de los contratos comerciales, ya que estos son por su naturaleza onerosos.
JURISPRUDENCIA
Contenido: Terminación unilateral del contrato de suministro sin duración definida requiere de
puede definirse previa o expresamente. Se debe establecer siguiendo los mismos criterios dispuestos
para el cumplimiento de las prestaciones propias del convenio. Sin embargo, cuando el negocio
jurídico no tiene una duración estipulada, y a pesar del cabal cumplimiento de las prestaciones, puede
terminar unilateralmente si el contratante preavisa al otro, para lo cual debe contemplar un plazo
razonable y suficiente. Ahora bien, cuando la finalización tiene como causa el incumplimiento
contractual, el proveedor debe acudir a los artículos 973 y 972 del código de comercio.
Temas específicos: contrato de suministro, contrato, precio del contrato de suministro, pacto en el
contrato.
Sala: Civil
Asunto: Pretende el demandante que se declare la existencia de contrato de suministro por medio del
cual Triángulo Pollo Rico S.A., vende a Avícola Pollo Estrella S.A.S. pollo en canal para su
distribución. Así mismo que la demandada había facturado el peso del pollo en canal, en cantidades
superiores a las realmente entregadas; además, que dicha facturación se había dado a precios
superiores a los acordados entre las partes, y que la encausada había incumplido el mismo generando
responsabilidad civil debiendo indemnizar por los daños y perjuicios. La primera instancia negó las
pretensiones relativas al cobro del pollo por un peso distante del recibido, concedió parcialmente lo
pedido en cuanto a algunas facturas que superaban el precio techo de $3000, y aunque declaró que la
revocó la sentencia de primer grado y, en su lugar, declaró que entre las partes existió un contrato de
suministro, al tiempo que declaró probadas las excepciones de cosa juzgada, con algunas salvedades
que indicó, e incumplimiento de las obligaciones contractuales por parte de la demandada. La Corte
debido a que se habría llegado a idéntica conclusión si se hubiesen aplicado las normas especiales del
Código de Comercio.
título III desde el artículo 968 a 980. El cual se encarga de regular todo lo pertinente a los requisitos
y pautes que se deben tener en cuenta para poder formas este tipo de contrato, pero a su vez no se
debe dejar de lado lo referente a la costumbre como fuente del derecho y que se aplica con recurrencia
el cual una parte se obliga, a cambio de una contraprestación, a cumplir en favor de otra, en forma
establecer la cuantía del suministro si las partes no lo hubieren fijado en cantidad determinada o
suministro;
2) Si las partes han fijado solamente un límite máximo corresponderá al consumidor determinar la
mínimo, el consumidor podrá exigir las cantidades que su capacidad de consumo u ordinarias
necesidades le impongan, pero estará obligado a recibir el mínimo fijado. Por su parte el proveedor
4) Cuando la cuantía del suministro no haya sido determinada, se entenderá que las partes han
pactado aquella que corresponda al ordinario consumo o a las normales necesidades del
ARTÍCULO 970. DETERMINACIÓN DEL PRECIO. Si las partes no señalan el precio del
sin acudir a un nuevo acuerdo de voluntades, se presumirá que aceptan el precio medio que las cosas
domicilio del consumidor, si las partes se encuentran en lugares distintos. En caso de mora del
proveedor, se tomará el precio del día en que haya debido cumplirse la prestación.
Si las partes señalan precio para una prestación, se presumirá que convienen igual precio para las
proporción a su cuantía, y deberá pagarse en el acto, salvo acuerdo en contrario de las partes.
Si el suministro es de carácter continuo, el precio deberá pagarse de conformidad con la costumbre,
si las partes nada acuerdan sobre el particular. El suministro diario se tendrá por continuó.
ARTÍCULO 972. FIJACIÓN DEL PLAZO PARA CADA PRESTACIÓN. Si las partes fijan el
plazo para cada prestación no podrá ser variado por voluntad de una sola.
Cuando se deje a una de las partes el señalamiento de la época en que cada prestación debe
efectuarse, estará obligada a dar preaviso prudencial a la otra de la fecha en que debe cumplirse la
correspondiente prestación.
Si las partes tuvieren diferencias sobre la oportunidad del preaviso, el caso se decidirá por el
partes relativo a alguna de las prestaciones, conferirá derecho a la otra para dar por terminado el
contrato, cuando ese incumplimiento le haya ocasionado perjuicios graves o tenga cierta
importancia, capaz por sí solo de mermar la confianza de esa parte en la exactitud de la otra para
En ningún caso el que efectúa el suministro podrá poner fin al mismo, sin dar aviso al consumidor
Lo dispuesto en este artículo no priva al contratante perjudicado por incumplimiento del otro de su
ARTÍCULO 974. PACTO DE PREFERENCIA. El pacto por el cual la parte que percibe el
suministro se obliga a preferir al proveedor para concluir un contrato posterior sobre el mismo
estipulado la duración del suministro, cualquiera de las partes podrá dar por terminado el contrato,
POR EL GOBIERNO. Cuando la prestación que es objeto del suministro esté regulada por el
Gobierno, el precio y las condiciones del contrato se sujetarán a los respectivos reglamentos.
SUMINISTRO CON AUTORIZACIÓN DEL GOBIERNO. Las personas que presten servicios
consumidores que no estén en mora, ni aún con preaviso, sin autorización del gobierno.
al suministro, en cuanto sean compatibles con las disposiciones precedentes las reglas que regulan
Conclusiones.
también se maneja en muchas empresas, pues este contrato tiene unas características especiales las
cuales se adecuan para cualquier tipo de empresa, la cláusula de exclusividad también al ser natural
de este contrato genera que haya una competencia entre varias entidades que se dedican a contraer
estos contratos con empresas, este contrato también se destaca en los servicios públicos pues como
se estipula en alguna de sus cláusulas la continuidad de la prestación del servicio la vemos reflejada
en nuestros, es un contrato muy completo y una gran herramienta a la hora de reglamentar relaciones
CONTRATO DE LEASING
INDICE.
1. Introducción.
2.1. Cualidades de cada una de las partes del contrato según las normas aplicables.
2.2. Los derechos que se reivindican en la posición contractual que corresponde a cada parte.
2.3. Las obligaciones a cargo de cada uno, definiendo de cada una de ellas con precisión las
3.1. Determinación del bien o cosa, sus cualidades y exigencias de ley respecto de los requisitos
3.2. Determinación de la ley prestacional a cargo de cada una de las partes en virtud de las
5. Elemento teleológico del contrato para cada una de las partes y para la sociedad o el orden
jurídico.
7. Sentencia que se constituya en hito en la interpretación del contrato, deseable que sea
solamente una, en caso de contratos atípicos, verificar la doctrina internacional que cumpla la misma
función
1. Introducción.
El contrato de Leasing, es un contrato atípico que si bien se puede llegar a parecer al contrato de
arrendamiento tiene sus diferencias en los ámbitos, financieros, contables y sus objetivos, pero en
términos generales podemos definirlo como una operación de arrendamiento financiero, donde una
de las partes adquiere el bien para su uso y goce en el ámbito financiero, y se compromete a pagar
unos canones de arrendamiento en unas fechas determinadas, para que posteriormente el arrendatario
El contrato de leasing, tiene origen en el verbo en ingles “to lease” donde básicamente significa dejar
complejidad del contrato, tanto la doctrina mundial como la legislación tomaron la decisión de dejarle
Es importante mencionar que el contrato de leasing se puede presentar de 2 tipos, el primero el leasing
financiero y el segundo el leasing operativo, donde su única diferencia es que en el contrato de leasing
financiero se pacta en el contrato una opción de adquisición o compra a favor del locatario, mientras
De igual forma el contrato de leasing es atípico puesto que en primer lugar no se encuentra
expresamente regulado por la legislación Colombiana, y tampoco es usado de forma frecuente, puesto
que es necesarios que las partes tengan ciertas calidades, no obstante en orden de mantener la
2.1.1. El arrendador: En el contrato de Leasing el arrendador debe ser una institución financiera la
cual tiene la propiedad que se le va a entregar en leasing al arrendatario, por su parte una institución
financiera es una compañía con ánimo de lucro que tiene como actividad la prestación de servicios
2.1.2. El Locatario: Es el cliente solicitante de la institución financiera, este cliente puede ser una
2.2. Los derechos que se reivindican en la posición contractual que corresponde a cada parte.
2.2.1.1. Exigir la entrega del bien para su uso y goce, siempre y cuando el proveedor haya cumplido
2.2.1.2. Exigir la transferencia de la propiedad del bien cuando ejerza la opción de adquisición pactada
a su favor, una vez haya cumplido con todas las obligaciones a su cargo y haya cancelado el valor de
la opción.
2.2.1.3. De común acuerdo con la compañía de leasing, exigir el cumplimiento de las garantías del
bien.
2.2.2.2. Exigir la transferencia de la propiedad del bien cuando ejerza la opción de adquisición pactada
a su favor, una vez haya cumplido con todas las obligaciones a su cargo y haya cancelado el valor de
la opción.
2.2.2.3. De común acuerdo con la entidad autorizada, exigir el cumplimiento de las garantías del bien.
2.2.2.4. Cualquier otro derecho que se estipule en el contrato.
2.3. Las obligaciones a cargo de cada uno, definiendo de cada una de ellas con precisión las
2.3.2.2. Hacer un correcto uso del bien y conservarlo en buen estado de funcionamiento. La ley
prohíbe expresamente a las compañías de leasing asumir directamente el mantenimiento de los bienes
entregados en leasing financiero. Esta prohibición legal no existe para el caso de leasing operativo.
La utilización del bien debe ceñirse a los términos convenidos en el contrato y a la naturaleza del
bien; su explotación económica debe ser racional, como la desarrollaría un "buen empresario"
2.3.2.3. Permitir la inspección del bien, con el objeto de que la compañía de leasing pueda velar por
la debida conservación y seguridad del bien de su propiedad; de ésta forma la sociedad arrendadora
podrá cerciorarse del cumplimiento adecuado de la obligación de uso adecuado del bien por parte del
locatario.
2.3.2.4. Dado que en el leasing financiero el locatario, además del uso y el goce del bien, tiene la
caso de que sea necesario. De ésta forma el locatario tiene la obligación de asumir todos los gastos
de reparación, tanto necesarias para conservar el bien y mantener su buen funcionamiento, como las
cumplido con las obligaciones a su cargo; debe recordarse que el locatario usa y goza el bien en virtud
de un título precario de mera tenencia. Los gastos de desmonte del sitio de operación y de traslado
2.3.2.7. Asegurar contra todo riesgo el bien objeto del contrato. Por tener la calidad de propietaria del
bien, la compañía de leasing debe ser la beneficiaria de los seguros en los contratos de leasing.
2.3.2.8. Por ejercer la tenencia y guarda del bien en leasing, el locatario debe responder de los daños
2.3.2.10. Pagar oportunamente los impuestos, tasas, contribuciones, gravámenes, etc., que sean
exigidos por las autoridades nacionales, departamentales y municipales para el uso del bien entregado
en leasing.
en las condiciones de operatividad requeridas y que cumpla con los requerimientos del caso.
3.1. Determinación del bien o cosa, sus cualidades y exigencias de ley respecto de los requisitos
3.1.1.1. Bilateral: Se entiende sinalagmático en el sentido de que las obligaciones generadas del
solemnidad alguna. No obstante lo anterior, para fines probatorios, la mayoría de los contratos se
hacen constar por escrito y en el caso de leasing inmobiliario, no es extraño que, además, se eleve a
escritura pública.
3.1.1.3. No obstante, el artículo 4 del Decreto 1787 del 3 de junio de 2004 señala que los contratos de
3.1.1.5. Conmutativo: puesto que existe un equilibrio entre las prestaciones de las partes. Las ventajas
que esperan derivar las partes del contrato pueden ser determinadas desde el mismo momento de
3.1.1.6. Tracto sucesivo: porque las obligaciones de las partes se van cumpliendo periódicamente
durante la vigencia del contrato. Las obligaciones de las partes se cumplen a cada instante, periódico
y continuamente.
3.1.1.7. Naturaleza mercantil: dado que se celebra entre comerciantes y sobre bienes susceptibles de
producir renta. Inclusive, si el locatario es una persona natural no comerciante, la compañía de leasing
como arrendadora siempre es una sociedad comercial, lo que hace incuestionable el que el contrato
la legislación colombiana, no obstante si podemos encontrar 3 normas importantes que hablan del
contrato de leasing en Colombia; el primero es el Estatuto Orgánico del Sistema Financiero – Decreto
663 de 1.993 con rango de ley – , el segundo el Decreto Único del Sistema Financiero – Decreto 2555
Externa 07 de 1996.7
3.1.2.2. Estas leyes nos hablan de algunos requisitos básicos para el contrato de leasing como son:
los establecimientos bancarios para realizar operaciones de leasing, Autorización a las corporaciones
financieras para fondear operaciones de leasing, Fondeo de operaciones de leasing por parte de las
operaciones de leasing.
3.2. Determinación de la ley prestacional a cargo de cada una de las partes en virtud de las
Al ser un contrato atípico, el contrato de leasing no está plenamente regulado por la legislación, no
obstante tiene cierta regulación en el Decreto 2555 de 2010, donde podemos entender que este
contrato tiene prestaciones recíprocas, por lo que ambas partes se obligan recíprocamente de forma
4.2. El establecimiento de un canon periódico, que lleva implícito el precio del derecho a ejercer
4.3. La existencia, en favor del locatario, de una opción de adquisición al terminarse el plazo
pactado en el contrato, que podrá ejercer siempre y cuando cumpla con la totalidad de las prestaciones
a su cargo.
4.4. Que el bien objeto del Leasing sea susceptible de producir renta.
4.5. En todo contrato de leasing financiero tienen que intervenir por lo menos dos partes, una
Compañía de Financiamiento Comercial, propietaria del bien objeto del leasing, y un locatario,
persona natural o jurídica que recibe la tenencia del mismo para su uso y goce.
4.6. Adicionalmente, suelen intervenir en el contrato, sin que sean partes necesarias en el mismo,
4.7. En el leasing financiero, la vocación del bien es pasar al patrimonio del locatario, al paso que
contrato, o ser determinable siempre y cuando claramente se indique como llegar a su determinación
y dicha determinación guarde relación con el valor del bien en el momento en que se inicie el contrato.
5. Elemento teleológico del contrato para cada una de las partes y para la sociedad o el orden
jurídico.
5.1. Arrendador: Por su parte el arrendador que como ya se dijo es una institución financiera, debe
entregar el bien para su uso o goce, Velar por la debida conservación y seguridad del bien de su
5.2. Locatario: En el otro extremo el locatario, el cual es el cliente de la institución financiera debe
recibir el bien para su uso y goce, pagar los canones de arrendamiento, cuidar el bien en su custodia,
regulado, pero el decreto 913 de 1993 definió en su articulo segundo el leasing financiero sin embargo
la normativa colombiana en esta materia sigue siendo precaria impidiendo calificar este contrato
como típico.
6.2. Es un contrato de carácter comercial, en general las grandes empresas, franquicias o entidades
destacadas comercialmente son las que celebran estos contratos entre si con la finalidad de obtener
una utilidad.
6.3. Es un contrato consensual pues se perfecciona con el mero acuerdo de voluntades.
6.4. Es oneroso, pues consagra utilidades para quien recibe el arrendamiento y si el arrendatario
decide adquirir el bien se genera la utilidad de compra. También se recibe los beneficios que el uso
6.5.1. Proveedor: persona natural o jurídica, nacional o extranjera, que suministra el bien o conjunto
de bienes que son entregados en leasing; debe entenderse como proveedor, también, a la persona
natural o jurídica, nacional o extranjera, que suministra los servicios necesarios para colocar en estado
6.5.2. Locatario: Es la persona o personas naturales o jurídicas que recibe (n) la tenencia del bien ó
de los bienes dados en leasing, para su uso y goce por parte de la Compañía de Financiamiento
Comercial.
6.6. Es un contrato de carácter principal pues no requiere de la existencia de otro contrato para
existir.
manera continua.
patrimonio de la entidad financiera hasta tanto el arrendatario no haga uso de la opción de compra.
6.10. En este contrato el arrendatario es responsable del mantenimiento del bien arrendado y pago
solamente una, en caso de contratos atípicos, verificar la doctrina internacional que cumpla la misma
función;
Una sentencia de la corte constitucional que nos puede ayudar a interpretar debidamente el contrato
de leasing es la T-734-2013, en la cual esta corporación nos expone que el contrato de leasing para el
caso colombiano s una modalidad especial de arriendo pero que se define como un contrato financiero
También nos da una definición ya contenida en el decreto 663 de 1993 con rango de ley, el cual es el
Estatuto orgánico del sistema financiero, asi: “ por medio del cual el propietario de un bien de capital
cede su uso por un determinado tiempo, a cambio de una renta periódica, pudiendo acordar
Ya desde el punto de vista jurisprudencial, el contrato de leasing fue entendido por la Sala de Casación
manera:
“un negocio jurídico en virtud del cual, una sociedad autorizada -por la ley- para celebrar ese tipo de
o inmueble, no consumible, ni fungible, lato sensu, necesariamente productivo-, por cuyo uso y
disfrute la entidad contratante recibe un precio pagadero por instalamentos, que sirve, además, al
confesado propósito de amortizar la inversión en su momento realizada por ella para la adquisición
del respectivo bien, con la particularidad de que al vencimiento del término de duración del contrato,
el tomador o usuario, en principio obligado a restituir la cosa, podrá adquirir, in actus, la propiedad
de la misma, previo desembolso de una suma preestablecida de dinero, inferior -por supuesto- a su
costo comercial (valor residual), sin perjuicio de la posibilidad de renovar, in futuro, el contrato
Ahora con respecto a la forma de interpretación con relación al contrato de leasing la Sala de Casación
Civil de la Corte Suprema de Justicia en la citada sentencia del 13 de diciembre de 2002 dijo sobre el
particular lo siguiente:
“el contrato de leasing en Colombia no posee una regulación legal propiamente dicha (suficiencia
preceptiva), debe aceptarse, por ende, que no puede ser gobernado exclusiva y delanteramente por las
reglas que le son propias a negocios típicos, por afines que éstos realmente sean, entre ellos, por vía
vano, la disciplina que corresponde a los negocios atípicos está dada, en primer término, por "las
cláusulas contractuales ajustadas por las partes contratantes, siempre y cuando, claro está, ellas no
sean contrarias a disposiciones de orden público"; en segundo lugar, por "las normas generales
previstas en el ordenamiento como comunes a todas las obligaciones y contratos, (así) como las
originadas en los usos y prácticas sociales" y, finalmente, ahí sí, "mediante un proceso de auto
integración, (por) las del contrato típico con el que guarde alguna semejanza relevante" (cas. civ. de
22 de octubre de 2001; exp: 5817), lo que en últimas exige acudir a la analogía, como prototípico
mecanismo de expansión del derecho positivo, todo ello, desde luego, sin perjuicio de la aplicación
Vemos pues de manera clara las reglas y orden en que las mismas ha de aplicarse a este tipo de
derechos y obligaciones de las partes es regulado de manera principal por lo establecido entre estas
Sin embargo, en nuestra legislación se hace referencia al leasing en normas de naturaleza financiera,
orientadas a regular la actividad de las entidades financieras que celebra operaciones de leasing en
calidad de arrendadores.
Estatuto orgánico del sistema financiero (decreto 663 de 1993 con rango de ley):
Establece quienes pueden realizar operaciones de leasing financiero como operativo, instaurando esta
Define el arrendamiento financiero o leasing, establece algunas reglas para las operaciones, el
corretaje, autorización para desarrollar contratos de leasing operativo, esto es una operación de
Esta circular señala en su parte II, titulo I, capitulo V, las practicas no autorizadas e inseguras
financiamiento, El avaluó de los bienes dados en leasing, el tratamiento de los prepagos, y prohibición
de otorgar garantías sobre bienes dados en leasing, finalmente la inspección de los bienes dados en
leasing.
9. Conclusiones Leasing.
9.2. Aun el leasing no está tipificado en otro ámbito diferente al financiero, pero se avizora que el
legislativo tendrá que tipificarlo en sus demás modalidades y áreas debido a que es una práctica muy
9.3. Para la interpretación de este contrato, al no existir una legislación aplicable al mismo, se
acude a la analogía de contratos, asimilándolo así a un contrato que se le parezca, es decir que cuando
el arrendatario no decida ejercer la opción de compra pues este contrato de leasing será asimilado al
contrato de arrendamiento. Contrario sensu si el arrendatario ejerce la opción de compra este leasing
GRUPO 9
Factoring
El siguiente trabajo, busca compilar los conocimientos básicos y necesarios para una debida
Se intento abordar cuestiones como los elementos subjetivos de cada uno de ellos, donde se
definieron las partes y las posiciones contractuales de cada uno de los tipos, sus deberes y sus
obligaciones en cada uno de los roles de las partes, después, se dispuso la información de la
categoría que responde a los elementos esenciales del contrato y en este se determinó el elemento
teleológico de cada una de las partes, se continuo con las características del contrato, y se aunó
respectivamente una sentencia hito del ordenamiento jurídico, junto con el marco normativo y las
fuentes aplicables dentro del Derecho Colombiano, haciendo mención de esta forma, de la vía legal
CONTRATOS TIPICOS
CONTRATO DE COMISION:
comisionista y el comitente, donde el primer ejecuta un negocio por cuenta del segundo, Se
denomina comisionista a la persona encargada de realizar uno o varios negocios, en nombre propio,
tal y como se recoge en el artículo 244 del Código de Comercio. Si bien, sus reglas se establecen
mercancías.
El código de comercio no impone ninguna formalidad en el contrato de comisión así que este puede
- Será responsable por la pérdida de las cosas que este en poder del como consecuencia de la
comisión
- Responderá por los bienes que reciba, de conformidad con los datos establecidos en el
documento de remesa
- Asegurar las mercancías que envía por cuenta ajena.
- En caso de no poder realizar el seguro por el precio y condiciones que le haya designado el
El comisionista responderá de los bienes que reciba, de acuerdo con los datos contenidos en el
documento de remesa, a no ser que al recibirlos haga constar las diferencias por la certificación de
El contrato de comisión termina por la ejecución del negocio encargado y por muerte o
Características:
- El contrato debe ser ejecutado con buena fe y las obligaciones y derechos principales son
Comitente:
- Pagar la comisión
- Derecho a revocar la comisión en cualquier momento, quedando obligado por las gestiones
Obligaciones de un comisionista:
3. El comisionista es independiente
realicen las operaciones comerciales, la regulación del código de comercio hace el contrato de
comisión sobre acuerdos alcanzados por actividad que se realice por territorio nacional.
voluntad privada de los comisionistas, como quiera que no existe disposición legal que obligue a
aceptar los encargos solicitados por los inversionistas. Por lo tanto, el juez concluye que "no puede
ni debe este Juez jurisdiccional de tutela meterse o inmiscuirse en un negocio de tráfico jurídico
la autonomía negocial de los comisionistas de bolsa se encuentra limitada no sólo por la ley sino por
la Constitución, pues esta última norma también se proyecta a las relaciones entre particulares (C.P.
art. 4). Sin embargo, ello no quiere decir que todas las relaciones comerciales de quienes
desempeñan una actividad de interés público adquieren rango constitucional, pues ello vaciaría el
Extinción:
- Muerte o inhabilitación del comisionista, cuando sea persona física, sin prejuicio del
CONTRATO DE CORRETAJE
Las partes del contrato de corretaje son el comitente y el corredor. El comitente es la persona
humana o jurídica que requiere la labor de intermediación con la finalidad de conseguir un contrato
intermediación con la finalidad de celebrar el contrato para el cual fue contratada. Analizaré las
parte
En cuanto al pago que debe recibir el corredor por su labor el artículo 1341 del código de comercio
establece que se le debe pagar lo que se haya establecido para que este actuara como intermediario,
y a falta de estipulación, lo que se paga usualmente por esta labor o lo que fijen los peritos. A
menos que se haya establecido otra cosa el pago del corredor les corresponde a las partes en igual
proporción.
La remuneración tendrá lugar siempre y cuando se celebre el negocio entre las partes, para el cual el
corredor sirvió de intermediario; sin embargo, aunque el negocio comercial entre las partes no se
celebre, el corredor tiene derecho a que se reembolsen los gastos en que haya incurrido como
El reembolso de los gastos mencionados les corresponde a las partes, como lo establece el código
El artículo 1342 del código de comercio señala que el corredor tiene derecho a ser remunerado
«A menos que se estipule otra cosa, el corredor tendrá derecho a que se le abonen las expensas que
haya hecho por causa de la gestión encomendada o aceptada, aunque el negocio no se haya
celebrado. Cada parte abonará las expensas que le correspondan de conformidad con el artículo
Para que lo anterior no se aplique, debe pactarse por escrito en el contrato de corretaje, pues de lo
contrario se aplica la norma que obliga a reconocer los gastos en que haya incurrido el corredor en
la ejecución de su misión.
Las obligaciones a cargo de cada uno, definiendo de cada una de ellas con precisión las
El contrato corretaje impone una serie de obligaciones a las partes, y en especial al corredor, que
Esto debe ser así, porque el ejercicio de su profesión exige conocer ampliamente el mercado donde
presta sus servicios, y las partes recurren al corredor precisamente por su conocimiento profundo
del negocio que les intereses, por lo que están obligados a ser leales y profesionales.
En resumen, las obligaciones de las partes son las que a continuación se exponen.
comercial que celebren dos o más personas, y hacer todo lo que sea necesario para que la
realizar el encargo.
las partes, así como de informar del desarrollo de la negociación, sin afectar el compromiso
de reserva de la información.
actividades que realice. Sobre los contratos celebrados con las anotaciones de todas las
De imparcialidad: El corredor debe defender cada uno de los intereses del interesado y si el
contrato de corretaje hay dos partes que contrataron al corredor, este último estará obligado
Sufragar todos los gastos que haya incurrido el corredor en las actividades promocionales y
Comunicar de manera oportuna al corredor o a la otra parte del negocio jurídico, el no estar
interesado en negociar.
A suministrar al corredor toda la información que sea relevante e importante para el desarrollo y
El corredor, el artículo 1340 del Código de Comercio, es profesional autónomo e independiente, por
cuyo conocimiento especial del mercado pone en relación a dos o más personas para contratar. Su
contrato, a quienes aproxima y pone en contacto, sin ejecutar acto jurídico alguno, actuar por cuenta
o en nombre de aquéllos, tener nexo con ellos, ni participar en la conclusión del negocio en la cual
permanece al margen, y es decidida, definida o acordada libremente por las personas contactadas.
La prestación principal del corredor, envuelve un facere, prestar servicio directo, personal,
Recibe el encargo efímero, transitorio y limitado al negocio o negocios concretos de gestionar una
actividad estricto sensu, realizada por sí mismo, con sus propios medios, métodos, organización,
infraestructura, riesgos y costos, sin comprender la ejecución de actos jurídicos por cuenta ajena, la
celebración del negocio en nombre de otro, ni asumir o garantizar su celebración salvo pacto
contrario, por depender enteramente de las partes, quienes pueden celebrarlo o no.
El corredor, dicen las actas de la Comisión Revisora del Proyecto de Código de Comercio (1958),
«toma la iniciativa del negocio y busca a los interesados a quienes proponérselo o insinuárselo, e,
igualmente, relaciona a estos con todas las personas que pueden servir a los fines del negocio en
proyecto». La labor del corredor se encamina a facilitar a las personas el acercamiento entre sí, la
búsqueda, hallazgo y conclusión de los negocios, agregan las mismas actas. De manera que los
corredores son aquellas personas que, por virtud del conocimiento del mercado, y con él la
idoneidad y el grado de calificación que éste otorga, tienen como rol profesional y funcional, amén
de típico, la intermediación que se ha venido explicando, sin vinculación con ninguna de las partes
del futuro contrato, ya por trabajo, ora por mandato o representación, puesto que son
Prestación esencial derivada del corretaje es la de pagar la retribución, remuneración o comisión del
corredor, quien tiene derecho a percibirla “en todos los casos en que sea celebrado el negocio en
que intervenga” (art. 1341, C. de Co), aún si resulta inválido ignorando la causal de invalidez, o se
resuelve por incumplimiento ulterior, pero sujeto a condición suspensiva sólo se causará al
prácticas y usos contractuales, o el fijado pericialmente (artículo 1341 del Código de Comercio y
El plazo establecido.
a. El objeto inmediato o próximo, que consiste en la actividad del corredor o, mejor, en obtener el
servicio que éste presta como agente intermediario; y cada caso lo concretará: buscar un comprador;
o un vendedor; etc.. Las posibilidades son múltiples: por ejemplo, se tratará de encontrar un
comprador que pague de contado; o un vendedor de una propiedad cuyo costo no exceda de cierto
precio; etc.
Lo que acaba de decirse no afecta, en nada, la libertad del corredor, o la amplitud que en el encargo
habría de concluirse: así, cuando el interesado sefiale un valor diferencial al bien que se pretende
vender (como sería cuando le indica que lo venderá en cierta suma, pero que podría rebajarse hasta
otra cantidad).
b. El objeto final: es el contrato que se busca que se concierte entre el interesado y un tercero, que
normalmente es de transferencia (título para ésta), sin que exista inconveniente, como se apuntó
atrás, en que sea contrato de tenencia. El Código de Comercio se refiere a negocio comercial, en
general, el cual desde el punto de vista de las obligaciones que produce puede ser bilateral
Elemento teleológico del contrato para cada una de las partes y para la sociedad o el
orden jurídico:
tener que contratarlas como empleados directos. La empresa realiza el pago de comisiones en base
Es un contrato bilateral por que genera obligaciones tanto para el que encarga el negocio
La utilidad del que encarga el negocio, está en que se alcance el negocio que a él le
interesara; y el beneficio del corredor está en la remuneración que tiene derecho a cobrarle a
Es un contrato atípico.
Es un contrato principal:
jurídicos. Son las partes las que tienen la facultad de manifestar su voluntad
corredor consistió en crear ese escenario para que las partes se encuentren y
del inmueble.
Sentencia que se constituya en hito en la interpretación del contrato, deseable que sea
interpretación del contrato y fueron de ayuda para su desarrollo hermenéutico e interpretativo fue la
Sentencia 5383, de la Sala de Casación Civil y Agraria, y con Magistrado Ponente a José Fernando
Ramírez Gómez, su Tribunal de origen fue el Tribunal Superior Sala Civil de Bucaramanga, su tipo
de proceso fue un recurso de casación, el sentido del fallo fue no casar y la materia del litigio le
Hito a consolidar:
la demandante, a partir de un análisis teórico del contrato de corretaje, descubriendo como algo de
su esencia la labor de intermediación que debe cumplir el corredor, por lo cual, dice, “los
candidatos a parte son puestos en contacto para que entre ellos se celebre el contrato ‘corrido’ ya
que el corredor no es representante ni apoderado en grado alguno de ninguna de las personas cuyo
acercamiento propició”.
Luego expresa refiriéndose a la sentencia objeto de la apelación: “La faena intermediadora puede
ser desarrollada, obviamente, por mil mecanismos; de ninguna manera está excluida la posibilidad
de la licitación como terreno en el cual pueda desarrollarse y llevarse a feliz término un corretaje”.
A continuación controvierte el argumento del apelante en cuanto sostiene que es el cliente quien
necesita los seguros y el servicio del corredor, “y no la aseguradora”, porque en opinión del ad
quem “si bien es el tomador quien necesita los seguros, para cubrir los riesgos que pesan sobre su
interés, obviamente, no puede afirmarse lo mismo del segundo sintagma de la expresión, pues la
Así entonces, afirma que como “el corretaje es labor antecedente a la contratación del seguro, tal
cosa significa, para las aseguradoras, la imposibilidad de conocer quiénes son los corredores que
han intervenido en contactar a las partes, es afirmación completamente gratuita, pues una cosa es
que el cliente señale quién es el corredor (como en el caso bajo juicio) y otra cosa es que el
Posteriormente anota que para resolver el caso resulta relevante identificar las “partes o personas”
entre quienes se celebra el corretaje. Para dar respuesta al interrogante el ad quem después de hacer
algunos planteamientos de tipo jurídico, más o menos especulativos, concluye que en consideración
a que el art. 1341 inc. 2º. del C. de Comercio, estableció que “la remuneración del corredor de
seguros será pagada por el asegurador”, para el Tribunal es claro “quien es la persona legitimada
por pasiva para que se le cobre el rubro”; de ninguna manera, agrega, “lo constituye en un
intermediario de un pago que deba hacer el tomador; si así fuera la norma lo diría sin ambages”. El
señalamiento del legislador es claro y en sentido opuesto: “el contrato de corretaje de seguros es
contrato que se celebra entre el corredor y el asegurador: no de otra manera se explicaría que la ley
En nuestro ordenamiento jurídico, el contrato de corretaje es regulado bajo las disposiciones del
Código de Comercio, específicamente en el titulo XIV, titulado como “del corretaje”, y aun
precisando mas en la norma, su regulación está a partir de la sección I, desde el articulo 1340 hasta
el articulo 1346. Continuando con el cuerpo normativo que lo cubre, también encontramos la
sección II, titulada como corredores de seguros, que contiene los artículos desde el 1347, hasta el
articulo 1353.
Ahora bien, en vía jurisprudencial, también son destacables las siguientes providencias que han sido
Sentencia 00337 del 20-05-2020, de la Corte Suprema de Justicia – Sala de Casación Civil
casación Civil y Agraria, con Magistrado Ponente Luis Alonso Rico Puerta.
Sentencia 78155 del 31 de enero del 2018, de la Corte Suprema de Justicia – Sala de
Sentencia 68835 del 25 de noviembre del 2020, de la Corte Suprema de Justicia -Sala de
CONTRATO DE PREPOSICIÓN
«La preposición es una forma de mandato que tiene por objeto la administración de un
establecimiento de comercio o de una parte o ramo de la actividad del mismo. En este caso, al
1. La celebración o ejecución de todos los actos concernientes con el giro ordinario de los
pero siempre que dichas actividades estén comprendidas dentro del giro ordinario.
El preponente por su parte puede limitar las anteriores facultades mencionadas, lo cual se debe
hacer de manera expresa y debe constar en el registro mercantil para que puedan ser oponibles a
terceros.
Los factores obligaran directamente al preponente cuando obren en su nombre y cuando actúen
Cancelando los derechos de inscripción y del valor del impuesto de registro sin cuantía.
Si consta en documento privado, deberá reconocerse ante juez o notario el contenido del documento
y las firmas de los otorgantes o en su defecto, quienes suscriben el documento pueden hacer
presentación personal ante el funcionario autorizado por la cámara de comercio, en cualquiera de
nuestras sedes.
Entregar para inscripción, copia auténtica del contrato, una vez haya sido reconocido o presentado
La copia que se remita debe ser totalmente legible para garantizar su reproducción digital.
Es necesario presentar para registro copia autentica del documento privado o escritura pública,
reconocimiento de contenido y ¬firma ante notario o juez con los siguientes requisitos:
inscriben en el registro mercantil para que tenga efecto frente a terceros, se entenderá que tiene
todas las facultades relacionadas con el giro ordinario de los negocios del establecimiento de
El artículo 1333 del código de comercio exige que el contrato de preposición se inscriba en el
registro mercantil.
La revocación de la preposición también debe ser inscrita en el registro mercantil para que sea
oponible a terceros, pues mientras no se haga, el factor o administrador puede ser responsable ante
escrito, puesto que debe ser inscrito en el registro mercantil, y no es posible inscribir un contrato
verbal.
No es requisito que el contrato de preposición deba elevarse a escritura pública, así que un
Cuando el factor actúa en nombre propio y que obligan al preponente, los responden solidariamente
por las obligaciones que surjan con terceros en la ejecución del contrato, al tenor del parágrafo
«En cualquiera de estos casos, los terceros que contraten con el factor podrán ejercitar sus acciones
Y la responsabilidad solidaria aplica en todos los casos en que el preponente queda obligado por las
acciones del factor, que son todas aquellas propias del negocio y de la que hayan quedado incluidas
en el contrato.
El contrato comercial de preposición es casi desconocido, pero tiene su utilidad en cuanto permite
mandatario se tratara, pero con regla propias que se ajustan a la naturaleza del mandato.
La preposición es un mandato, que por la naturaleza comercial del mismo se regula especialmente
en el código de comercio, pues al aplicar las reglas generales del mandato podrían presentarse
conflictos o dificultades.
El mandato comercial es más puntual en cuanto está diseñado para actividades individuales o
Cualidades de cada una de las partes del contrato según las normas aplicables
PARTES
Empresario
Es simplemente el mandante, el agenciado. La ley consagra (Art. 1317 C.Co) que éste puede ser
los productos o servicios que el agente promueve u ofrece.33 En otras palabras, es la persona que
Agente
Debe reunir una calidad especial según lo estipulado por el Código de Comercio en su artículo 1317
Puede ser una persona natural o jurídica que se ocupe profesionalmente de una actividad
operaciones mercantiles tendientes a llevar los productos o los servicios directamente del
intermediación una ganancia o utilidad que se agrega a la del productor de la mercancía o servicio.
parte
-Recibir un listado de las comisiones que le debes por cada acto u operación realizado
-Depositar los bienes en un juzgado cuando el comprador al que se le han vendido, sin tener una
Las obligaciones a cargo de cada uno definiendo de cada una de ella con precisión las
Remunerar al agente, ya que según lo dispuesto por el artículo 1322 del Código de Comercio, la
agente, o cuando dicho empresario se ponga de acuerdo con la otra parte para no concluir el
negocio”. El anterior pago surge como consecuencia natural de la onerosidad del contrato de
labor de promoción permanente durante la vigencia del contrato. Dicha remuneración puede
pactarse en una suma fija de dinero, o proporcional a las utilidades obtenidas por le agenciado en
virtud del contrato. Ahora bien, es importante señalar la importancia de que exista una proporción
entre la remuneración del agente y la labor desempeñada, tal y como lo demuestra el artículo 1264
inciso 2 del Código de Comercio al sostener: “si la remuneración pactada se halla en manifiesta
desproporción, el mandante podrá demandar su reducción probando que la remuneración usual para
esta clase de servicios es notoriamente inferior a la estipulada o acreditando, por medio de peritos,
terminación del contrato de agencia comercial al agente, una suma equivalente a la doceava parte
del promedio de la comisión, regalía o utilidad recibida en los últimos tres años, por cada uno de
vigencia del contrato, o al promedio de todo lo recibido, si el tiempo del contrato fuere menor.
De igual manera, según los parámetros establecidos por el artículo 1324 inciso 2 del Estatuto
Mercantil, cuando el contrato de agencia comercial sea revocado en forma unilateral sin justa causa
por parte del empresario, éste deberá pagar al agente una indemnización equitativa fijada por
peritos, como retribución a sus esfuerzos para acreditar la marca, la línea de productos o los
definición jurídica de la agencia comercial, (Art. 1317 C.Co) el agente se obliga a promover o
explotar negocios de un ramo determinado y dentro de una zona prefijada del territorio nacional;
esta obligación consiste en realizar una actividad comercial encaminada a crear, aumentar o
mantener una clientela para el agenciado. Significa lo anterior que el agente debe desarrollar una
labor preparatoria para la celebración de varios contratos para el empresario, debido al carácter
profesional e independencia del agente, éste determinará libremente la forma, tiempo y lugar para
periódica a los clientes hasta la contratación de campañas publicitarias dentro de la zona asignada al
agente.
Según el artículo 1320 del Código de Comercio, el agente deberá desarrollar el encargo dentro de
los límites señalados por el empresario, esto es respetando el territorio asignado, el ramo de
actividades, el tiempo de duración y las facultades concedidas por el empresario. Todas las
limitaciones a las cuales esté sometido el agente deberán ser inscritas en el registro mercantil, de lo
zona asignada para el desarrollo del negocio. Lo anterior implica que rinda informe de todas las
operaciones que ha realizado en desarrollo del encargo, indicando al agenciado todas las
circunstancias que puedan ser útiles al empresario para planear su producción, ventas y en general
Tomando como referencia los artículos 1330 y 1268 del Código de Comercio, el agente deberá
entregar al agenciado todo lo que haya recibido por causa del encargo, dentro de los tres días
El artículo 1323 del Código de Comercio previó que, salvo estipulación en contrario, el agente está
obligado a asumir los gastos inherentes al contrato de agencia comercial, (por ejemplo, los gastos de
publicidad, conferencias, visitas a potenciales clientes y en general todos aquellos gastos que se
contrato) excepto cuando la remuneración cuando la remuneración del agente se pacte por un
porcentaje de las utilidades del mismo, caso en el cual, el agente podrá deducirlas como expensas
La respuesta a ese fenómeno surge del artículo 1324 del Código de Comercio, el cual, apareja dos
prestaciones de tipo económico, el inciso primero establece: “(…) el agente tendrá derecho a que el
empresario le pague una suma equivalente a la doceava parte del promedio de la comisión, regalía o
utilidad recibida en los últimos tres años, por cada uno de vigencia del contrato, o al promedio de
todo lo recibido, si el tiempo del contrato fuere menor”. A su vez, el inciso segundo expresa:
“Cuando el empresario revoque o dé por terminado unilateralmente el contrato, sin justa causa
comprobada, deberá pagar al agente una indemnización equitativa, fijada por peritos”
El agente no es un trabajador del empresario, su prestación suele ser cuantiosa, y si se tiene que
acudir en forma obligatoria y retroactiva a pagar una prestación por cada año de vigencia del
Elemento teleológico del contrato para cada una de las partes y para la sociedad o el
orden jurídico:
El objeto del contrato es promover o explotar negocios de un determinado ramo, dentro de una zona
prefijada en Colombia. El contrato de agencia comercial es una especie de mandato cuyo objeto
determinado ramo dentro de una zona prefijada del territorio nacional. El objeto característico de la
contrato de otros tipos de mandato, configurándose como un elemento esencial del contrato de
El contrato de agencia es el contrato en virtud del cual una persona física o jurídica (el agente)
asume de forma estable y permanente el encargo, en nombre y por cuenta de otro y a cambio de una
retribución, de promover y concluir contratos como intermediario independiente, sin asumir por
otras formas de intermediación o colaboración empresarial, que la sala civil de la Corte suprema de
-La actividad del agente se encamina a promover o explotar los negocios de un empresario en un
territorio determinado.
-La intervención del agenciado en la ejecución del encargo encomendado es apenas natural.
De lo anterior se debe resaltar la independencia o autonomía del agente comercial, que debe tener
una empresa propia (o establecimiento de comercio), de manera que jurídicamente deben ser
independientes.
Sentencia que se constituya en hito en la interpretación del contrato, deseable que sea
La Corte Suprema de Justicia reconoce que la agencia comercial puede convivir con otros contratos.
De manera que, puede existir una agencia comercial nacida de contratos complejos o mixtos, como
podría ser la compra para la reventa acompañada de agencia comercial para promover, en este caso
se presenta compra para la reventa por parte del distribuidor y se le encarga a ese distribuidor
Así, en sentencia del 6 de julio de 2005, la Corte Suprema de Justicia - Sala Civil1 expuso que:
" (…) la actividad de compra hecha por un comerciante a un empresario que le suministra el
producto afín de que aquél lo adquiera y posteriormente lo distribuya y lo revenda, a pesar de que
esta actividad sea reiterada, continua y permanente y que se encuentre ayudada de la ordinaria
publicidad y clientela que requiere la misma reventa; no constituye ni reviste por si sola la
que éste, previa las diligencias necesarias, posteriormente revende no por cuenta ajena sino por
cuenta propia; actividad que no puede calificarse ni deducirse que se trata de una agencia comercial.
Pero lo anterior no se opone, como lo reconoció esta Corporación en ocasión anterior, a que
paralela puedan concurrir otros contratos, como los de ventas directas, hechas por el empresario en
la zona de la agencia. (Sent. del 14 de diciembre de 1992. G. J. CCXIX, pp. 703 y ss.), sin que
llegue a confundirse aquel contrato con estos últimos, pues sus elementos, particularmente el objeto,
son diferentes, aunque se presenten dentro de una misma actividad comercial destinada a poner los
En este sentido, es claro que puede haber un contrato de agencia comercial en el que también exista
compra para la reventa, sin perjuicio de que los elementos de la agencia comercial deben estar
El artículo 1.317 del Código de Comercio define el contrato de agencia, como aquel en virtud del
negocios en un determinado ramo y dentro de una zona prestablecida en el territorio nacional, como
uno o varios productos de aquel. La persona que recibe el encargo se denomina agente.
Como se puede observar, existen algunas palabras técnicas, propias de la ciencia del Marketing. Por
lo tanto, resulta de la mayor importancia observar el alcance que la ciencia y arte en materia de
Marketing otorga a esas palabras, para así entender el verdadero contenido de las normas.
En ese sentido, observando que los textos legales donde aparece definida la agencia comercial
contienen vocabulario técnico de la ciencia del Marketing y de la ciencia Contable, el paso que
corresponde ahora es definir dichas palabras dentro de esas ciencias, y otorgarle un verdadero
1.317 del Código de Comercio, (agencia comercial), parten en su análisis del artículo 28 Código
Civil, donde se indica que las palabras no definidas en la ley deben ser entendidas en el significado
corriente de las palabras, pues cuando se está en presencia de una ciencia y arte, el significado de
las palabras es el de la ciencia o arte (art. 29 del Código Civil), más no, el corriente de las palabras
Por otra parte, a partir de la definición el artículo 1.317 del Código de Comercio, se puede concluir
que existen dos clases de agencia comercial: I) agencia comercial donde un distribuidor adelanta
actividades por encargos para "promover" productos de otro empresario; o (II) agencia comercial
donde un distribuidor adelanta actividades por encargo para "explotar negocios" de otro empresario.
CONTRATO DE TRANSPORTE
4.- transporte civil y comercial (arts. 2070 y ss. c.c. – arts. 981 a 1035 c.co.)
transporte aereo internacional: carta de porte internacional- air waybill o guía aérea
transporte maritimo de cosas: conocimiento de embarque o bill of lading – guía marítima o sea
waybill.
Tipos contractuales:
7.- transporte multimodal 987 c. co. y decisión 331 de 1993 –y 393 de 1996 de can
Internacional
2001)
3.- propuesta de definicion: “convenio por el cual, una persona llamada transportador o transportista
se obliga, a cambio de un precio, que se denomina flete o porte, a conducir de un lugar a otro,
personas o cosas”
Características jurídicas:
consensual.
nominado.
principal.
oneroso.
tracto sucesivo.
conmutativo.
de resultado.
-onerosidad.
-el servicio de conducir personas o cosas de un lugar a otro.
transportador
pasajero
remitente
transportador
destinatario
1. transportar las cosas o personas, según lo estipule el contrato dentro del término previsto
para ello. conforme a los horarios, itinerarios y demás reglas contenidas en los reglamentos
oficiales.
entregarlas en el estado en que las recibe, dichas cosas se presumen en buen estado, a menos que
conste lo contrario.
destino.
• estar atento a las condiciones de seguridad, ya sea impuestas por el transportador o por los
reglamentos.
• cumplir los reglamentos de la empresa transportadora; para cumplir esta última obligación
es indispensable que los reglamentos estén exhibidos en lugares donde puedan ser conocidos por el
usuario o que se encuentren plasmados en el boleto o comprobante de pago del pasaje, según lo
no sólo se compromete a poner toda la diligencia necesaria para que se logre el fin perseguido, su
compromiso va más allá, se obliga a que con su conducta se obtenga una consecuencia determinada
o un resultado concreto, por lo que, aunque haya obrado con toda presteza, si el resultado no se
logra, la obligación habrá sido incumplida y el deudor sólo quedará exonerado de responsabilidad
2. cuando los daños ocurren por fuerza mayor, respecto a este eximente de responsabilidad no
podrá alegarse cuando haya intervenido culpa imputable al transportador, que en alguna forma sea
3. cuando los daños ocurran por causa exclusiva de un pasajero, por lesiones orgánicas que
este tenía, o cuando el pasajero se encontraba enfermo desde antes, pero siempre y cuando dicha
m.- responsabilidad del transportador en el transporte de mercancias art. 982 – 1028 c.co:
total, al igual que responder por las averías que sufra la cosa, el mal manejo que le dé a estas o por
no solo se compromete a poner toda la diligencia necesaria para que se logre el fin perseguido, su
compromiso va más allá, se obliga a que con su conducta se obtenga una consecuencia determinada
o un resultado concreto, por lo que, aunque haya obrado con toda presteza, si el resultado no se
logra, la obligación habrá sido incumplida y el deudor solo quedará exonerado de responsabilidad
CONTRATOS ATIPICOS
CONTRATO DE FACTORING
Es una herramienta financiera que le permite tener liquidez a un empresario, al vender las facturas a
una tasa determinada de descuento, Este va dirigido a empresas cuyos pagadores poseen una
política de desembolso sobre las facturas que supera los 30 días o incluso los 90 días. se considera
una herramienta ideal para anticipar los pagos y cumplir con los desembolsos como la nómina,
El factoring es un contrato mediante el cual una empresa, llamada “factorada”, cede los derechos de
sus cuentas por cobrar a un tercero (factor), para que este se encargue del cobro de las mismas a la
fecha de su vencimiento, con la finalidad de que el “factor” anticipe el pago de las cuentas por
cobrar al ente factorado y este obtenga liquidez en su flujo, a cambio de una comisión. Esta
Así pues, podemos entender que éste contrato es entonces la transferencia de crédito comercial que
hace el titular del mismo, a un tercero denominado Factor que se encargará de garantizar su buen fin
(incluso en caso de impago por parte del deudor), mediante el pago de gastos de intervención.
Se dirige a empresarios que necesiten la liquidez de sus compañías, sin importar el tamaño de las
mismas:
Después de que la ley 1231 de 2008 entrara en vigencia que convirtió la factura en un titulo valor,
se logra sentar las bases para realizar este tipo de contrato de forma legal y segura, se manifiestan
algunos factores como los Bancos, fondos fiduciarios, fondos de inversión o factores privados como
el capital propio, las empresas colombianas pueden acceder a vender sus facturas no solo en pesos
Beneficios:
• Ahorrar tiempo y gastos, así como tener una mayor precisión en la gestión de informes.
Algunos documentos que exige el factoring: original y copia de la factura, la cámara de comercio, la
El factoring lo realizan entidades dedicadas a la compra de carteras al descuento como por ejemplo
Modalidades:
• Factoring con responsabilidad: En caso de impago del valor de la factura por parte del
deudor, el Cliente se verá en la obligación de responder al Factor o entidad financiera con su propio
obligación de realizar el pago de la factura en caso de incumplimiento del deudor, toda vez que el
riesgo lo asume la entidad financiera, la cual se encargará del cobro de la misma a su deudor.
CONCLUSIONES
1. el contrato factoring es un negocio financiero que tiene poco en común con las anteriores formas
2. El contrato de comisión es consensual y no necesita estar escrito para ser válido. Se entiende que
con el acuerdo de las partes y se prueba conforme a las reglas legales y llegado el caso en que el
contrato o algunas de sus cláusulas sea ineficaz y se hallan ejecutado prestaciones, se podrá solicitar
la intervención del juez a fin de impida que una parte se enriquezca a expensas de la otra
4. Hay que tener en cuenta que las personas que lo integran el contrato de preposición son el
GRUPO 10
- Nina Montealegre.
- Sebastián Rangel.
Smart Contracts.
Introducción
Antes de empezar a hablar del funcionamiento, las partes y normas que conforman los
Smart contracts; haremos un breve recorrido en su origen y desarrollo, esto, con la finalidad
de entender la importancia de su aplicación actual, los beneficios y desafíos que trae con su
aplicación.
La historia data el origen de estos en 1993, gracias al criptógrafo Nick Szabo, en Estados
Unidos.
Desafortunadamente era una idea que se veía limitada por las herramientas tecnológicas de
la época; es así, como en 2009 se retoma el concepto gracias a la creación del Bitcoin; pues
esta criptomoneda requería de un sistema acorde a sus necesidades, aquí es donde empieza
el verdadero desarrollo de los contratos inteligentes.
Lo que nos lleva entonces a la pregunta de: ¿Cómo funcionan los Smart contracts?
Los smart contracts utilizan la tecnología blockchain para funcionar. Estos
contratos inteligentes se almacenan en una base de datos formada por una
serie de bloques o nodos de información. Esta información se encuentra
cifrada y es invariable, lo cual convierte a esta tecnología en una de las más
seguras. Sobre todo, si hablamos de transacciones de dinero. Por otro lado,
esta tecnología también permite una circulación transparente de activos. Es
decir, se asegura la rastreabilidad de cada movimiento. (Alcalá, 2019)
Vale hacer la claridad, un Blockchain se entiende como, un sistema de código abierto que
permite registrar en un libro contable, todas las transacciones e información digital.
Lo anterior permite eliminar intermediarios o terceros, con el objetivo de garantizar mayor
seguridad en el cumplimiento de estos.
Elemento subjetivo de los Smart contracts.
Entendemos que el Smart contract es en realidad “un software que permite ejecutar de
manera automática códigos que incorporan obligaciones entre las partes acordadas de
manera previa y se encuentran almacenadas en un registro descentralizado, ante la
verificación de las condiciones codificadas”. (sánchez, 2020)
Por tanto, en términos generales, el Smart contract podría hacer alusión a una oferta y
compraventa. En donde el software o el medio tecnológico, ya tiene adjuntada la
transacción de la obligación, que en la mayoría de casos es de dar, cuando la otra parte (es
decir el adquirente), pague por ese bien que se le ha ofrecido. Entonces el funcionamiento
del Smart contract se basará en los lineamientos, aceptaciones de términos y garantías que
haya propuesto previamente el ofertante, y que, a la hora de perfeccionar la obligación,
haya aceptado el adquirente. Todos estos deberán ir acorde la legislación del país en donde
se efectúa el contrato, en este caso, deberá cumplir no solo con el código civil colombiano,
en sus art. 1495 (Definición de contrato o convención), art. 1500 (Contrato real, solemne y
consensual), art. 1501 (Cosas esenciales, accidentales y de la naturaleza de los contratos),
art. 1502 (Requisitos para obligarse), art. 1503 (Presunción de capacidad), art. 1504
(Incapacidad absoluta y relativa), art. 1508 (Vicios del consentimiento), art. 1521
(Enajenaciones con objeto ilícito) y art. 1524 (Causa de las obligaciones).
1. la autosuficiencia: significa que hay un conjunto de reglas que rigen una relación
entre partes. El código del smart contract establece qué hacer en caso de que las
partes cumplan y qué hacer en caso de que las partes no cumplan. Y estas reglas se
ejecutan automáticamente.
2. la descentralización: se refiere a que los smart contracts están típicamente
asociados a la tecnología de blockchain. La red más utilizada actualmente para la
ejecución de smart contracts es Ethereum
3. los activos digitales: Es cualquier recurso que existe de forma digitalizada y que
alguien puede poseer, o que representa contenido que alguien puede poseer, y, por
tanto, tienen asociado un derecho para su uso. Al ser tratados como una propiedad,
esta puede venderse, comprarse o licenciarse.
Elemento teleológico del contrato para cada una de las partes y para la sociedad o el
orden jurídico:
Este tipo de contrato tiene como elemento teleológico establecer para las personas y la
sociedad, la solución de los inconvenientes que generan el incumplimiento de los contratos,
así, el smart contract lo que busca hacer es volverse una representación de las intenciones
de las partes, que eligieron expresar sus obligaciones en código y así logren automatizar
ciertos aspectos del cumplimiento, obteniendo la inalterabilidad y la satisfacción conjunta
de las partes, mediante la ejecución de este tipo de contrato inteligente, esto mediante la
potencialidad de asegurar la transferencia automática de activos de una cuenta a otra, quiere
decir esto, traduciendo un lenguaje natural a uno computacional
Sentencia que se constituya en hito en la interpretación del contrato, deseable que sea
solamente una, en caso de contratos atípicos, verificar la doctrina internacional que
cumpla la misma función:
SC11287-2016 Radicación nº 11001-31-03-007-2007-00606-01
Magistrado Ponente ARIEL SALAZAR RAMÍREZ
Conclusiones
Los smart contract ayudan a la sociedad a dar cumplimiento en las relaciones contractuales,
mediante la ejecución de contratos, así, a pesar de tener aún ciertos vacíos en su regulación,
y en que en su funcionamiento se deba establecer de forma rápida cada detalle del contrato,
otorgan cambios significativos y confiabilidad a cada persona, para que por medio de este
tipo de contrato haga uso de sus activos, y así pueda intercambiar relaciones económicas y
mercantiles.
FOREX
Introducción
El contrato Forex es un tipo de negocio jurídico de reciente creación, que se originó a partir
de las nuevas tecnologías de la información.
Estas permitieron el intercambio y negociación en tiempo real, ya no solo de derechos
sobre bienes reales, acciones o títulos valores, sino que generaron todo un mercado de
intercambio, negociación y especulación de bienes materiales e inmateriales que fue
evolucionando hasta llegar al mencionado contrato Forex.
II) Vendedor: Ejecuta su derecho a especular sobre el valor del activo que
ya posee, obteniendo ganancias o pérdidas en la medida en que haya
acertado a indicar la subida o bajada de su precio
III) Broker: Intermediario que pone un lugar de encuentro para que
compradores y vendedores negocien divisas o derivados financieros bajo
un pequeño cargo o comisión.
1.1.1. Cualidades de cada una de las partes del contrato según las normas
aplicables:
I) Comprador:
Capacidad
II) Vendedor:
Capacidad
Titularidad del derecho de negociación de la divisa o el derivado
financiero transado.
III) Bróker:
Intermediario que pone un lugar de encuentro para que compradores y
vendedores negocien divisas o derivados financieros bajo un pequeñ cargo o
comisión.
Capacidad
Permisos de ley: Según la legislación de cada país, serán
necesarios unos u otros permisos para operar, que conceden el
derecho a manejar las posibilidades de inversión en las
operaciones mediante el intercambio de una divisa por otra o
habilitando la negociación de derivados financieros sin jamás,
bajo ningún caso o circunstancia, conceder permisos de
captación, administración, inversión y uso de esos recursos, pues
Las personas que realicen actividades de captación sin la debida
autorización del Estado podrán ser objeto de medidas cautelares.
Banco de la Republica de Colombia. (2015, 28 octubre). JDS-
24311
I) Comprador:
Generales:
Recibir de partes y el bróker información transparente, clara, veraz, oportuna y
verificable, sobre las características de los productos o servicios ofrecidos y/o
suministrados.
Recibir de las partes y el bróker los productos y servicios con estándares de
seguridad y calidad, de acuerdo a las condiciones ofrecidas y celebradas en los
contratos.
Exigir la debida diligencia en la prestación del servicio
Exigir el cumplimiento del contrato en la forma pactadas
Recibir adecuada educación respecto de las diferentes formas de instrumentar los
productos y servicios ofrecidos, sus derechos y obligaciones, costos que se generan
sobre los mismos y los diversos mecanismos de protección establecidos para la
defensa de sus derechos.
Presentar de manera respetuosa consultas, peticiones, solicitudes, quejas o reclamos
ante la entidad financiera, el defensor del Consumidor Financiero, la
Superintendencia Financiera de Colombia y los organismos de autorregulación que
la entidad disponga.
Especiales:
II) Vendedor:
Generales:
Recibir de parte del intermediario prestador del servicio, información transparente,
clara, veraz, oportuna y verificable, sobre las características de los productos o
servicios ofrecidos y/o suministrados.
Recibir de las partes, los productos y servicios con estándares de seguridad y
calidad, de acuerdo a las condiciones ofrecidas y celebradas en los contratos.
Exigir la debida diligencia en la prestación del servicio
Exigir el cumplimiento del contrato en la forma pactadas
Recibir adecuada educación respecto de las diferentes formas de instrumentar los
productos y servicios ofrecidos, sus derechos y obligaciones, costos que se generan
sobre los mismos y los diversos mecanismos de protección establecidos para la
defensa de sus derechos.
Presentar de manera respetuosa consultas, peticiones, solicitudes, quejas o reclamos
ante la entidad financiera, el defensor del Consumidor Financiero, la
Superintendencia Financiera de Colombia y los organismos de autorregulación que
la entidad disponga.
Especiales:
Derecho a especular sobre el valor de un activo, obteniendo ganancias o
pérdidas en la medida en que haya acertado a indicar la subida o bajada de su
precio
Adquiere el derecho a exigir los valores positivos a favor.
Derecho a terminar el contrato en cualquier momento
Los demás que aun no siendo mencionados en el contrato, le sean inherentes a la
persona.
Vende el derecho a especular sobre el valor del activo, obteniendo ganancias o
pérdidas en la medida en que haya acertado a indicar la subida o bajada de su
precio, y en la medida en que coincida con su posición inicial de aumento o
disminución del valor inicial del mismo
III) Bróker:
Generales:
Especiales:
I) Comprador:
Prestaciones de hacer:
Prestaciones de Dar:
Transferir los fondos al bróker como aval de sus requerimientos y obligaciones
Prestaciones de No hacer:
Abstenerse de revelar información sujeta a reserva
Abstenerse de incurrir en prácticas contrarias a las leyes vigentes
Abstenerse de incurrir en conductas contrarias a la buena fe
II) Vendedor:
Prestaciones de hacer:
Cumplir con las condiciones de la ejecución del contrato
Brindar al bróker la información transparente, clara, veraz, oportuna y verificable,
comunicar con antelación a ésta sobre cualquier tipo de cambios en los datos de
registro y
Ejecutar cualquier Operación tal y como se especifique en el contrato;
Prestaciones de Dar:
Transferir los fondos al bróker como aval de sus requerimientos y obligaciones
Prestaciones de No hacer:
Abstenerse de revelar información sujeta a reserva
Abstenerse de incurrir en prácticas contrarias a las leyes vigentes
Abstenerse de incurrir en conductas contrarias a la buena fe
III) Broker:
Prestaciones de hacer:
Prestaciones de Dar:
Transferir los fondos al comprador o vendedor
Prestaciones de No hacer:
Abstenerse de revelar información sujeta a reserva
Abstenerse de incurrir en prácticas contrarias a las leyes vigentes
Abstenerse de incurrir en conductas contrarias a la buena fe
Abstenerse de incluir cláusulas abusivas que impongan un injustificado
desequilibrio entre las partes
Ahora bien, con esa excepción, es susceptible de ser negociada cualquier bien o cosa
respecto de la cual exista un índice verificable para todas las partes.
Por ser un contrato con gran tendencia al riesgo y a la especulación, los requisitos para
concurrir al mismo son capacidad de ejercicio y goce en el caso de los compradores y
vendedores, y el haber cumplido los requisitos de ley para desempeñar el objeto social de
negociación de divisas.
I) Comprador:
Pagar el precio acordado
Abstenerse de incurrir en prácticas contrarias a la buena fe
II) Vendedor:
Pagar el precio acordado
Entregar el valor de la diferencia en el precio de no haber coincidido
su postura especulativa
Abstenerse de incurrir en prácticas contrarias a la buena fe
III) Broker:
Transferir los fondos de las operaciones acordadas entre
compradores y vendedores
Velar por el cumplimiento del contrato
Ejecutar labores de mantenimiento que permitan prestar el servicio
ininterrumpidamente
Denunciar prácticas fraudulentas o evidentemente contarías a las
leyes
Generales:
Causa Licita
Objeto Licito
Consentimiento
Capacidad.
Especiales:
Al ser un contrato especulativo derivado de la compra venta, lo esencial es la definición del
activo o derivado financiero y su precio.
1.5) Elemento teleológico del contrato para cada una de las partes y para la
sociedad o el orden jurídico;
I) Comprador:
Obtener ganancias derivadas de la diferencia en la especulación del
precio en activos y derivados financieros
II) Vendedor:
Obtener ganancias derivadas de la diferencia en la especulación del
precio en activos y derivados financieros
III) Broker:
Obtener ganancias derivadas de las comisiones cobradas a
vendedores y compradores en sus transferencias de activos y
derivados financieros
IV) Sociedad:
Generar empleo
Generar impuestos
Generar bienestar económico y social
1.7) Sentencia que se constituya en hito en la interpretación del contrato, deseable que
sea solamente una, en caso de contratos atípicos, verificar la doctrina internacional
que cumpla la misma función;
En el país, los más cercano a una sentencia han sido los pronunciamientos de BANREP en
relación a una vaga definición y caracterización del contrato, y una condena penal en
relación a un fraude, estafa y lavado de activos en el que se vio inmerso el Sistema Forex,
sin embargo, lo primero no es vinculante y lo segundo no discutió aspectos sustanciales del
Contrato en tanto no eran relevantes para la investigación penal, limitándose a señalar la
existencia de este tipo de negocios jurídicos.
En primer lugar, el Tribunal establece que los contratos CFD no están excluidos del
régimen de protección de los consumidores de los artículos 17 a 19 RBIbis, pues conforme
a su artículo 17(3) el único tipo de contratos excluidos son los de transporte que no sean
viajes combinados (apdos. 48-49). Con respecto a la interpretación de la categoría
“consumidor” a los efectos del artículo 17.1 RBIbis, el Tribunal confirma que, en línea con
su jurisprudencia previa, lo determinante a esos efectos es apreciar si la persona física en
cuestión actúa en un contexto que puede considerarse ajeno a su actividad profesional, de
modo que el contrato celebrado tiene por objeto satisfacer sus necesidades personales. Pone
de relieve a continuación la sentencia cómo una serie de elementos que podrían suscitar
dudas especialmente en el ámbito de los contratos financieros no son en realidad relevantes
para privar a una persona física de su condición de consumidor cuando actúa en un
contexto ajeno a su actividad profesional, reiterando su criterio de que el concepto de
consumidor se opone al de operador económico (apdo. 55).
En concreto, el Tribunal establece que la condición de consumidor es independiente de la
cuantía de las transacciones implicadas (apdo. 50), del nivel de riesgo de la operación
(apdo. 53), de los conocimientos y la experiencia de la persona en la materia objeto del
contrato (apdos. 54 y 56), de que la persona física tenga un comportamiento activo, por
ejemplo, mediante la introducción de órdenes relativas al mercado FOREX (apdo. 57).
Aunque el Tribunal no lo contempla específicamente, el Abogado General en sus
conclusiones puso de relieve que, pese a la existencia de jurisprudencia nacional
contradictoria, el que una persona efectúe operaciones financieras con regularidad durante
un período prolongado de tiempo y obtenga importantes beneficios tampoco implica que las
operaciones se realicen con carácter profesional (apdos. 58 a 62 de las conclusiones del AG
Tanchev de 11 de abril de 2019).
1.8) Marco normativo y demás fuentes del derecho aplicables a cada contrato:
La constitución nacional. El régimen general de los contratos y las obligaciones
(Cód. Civil y Comercial). Los postulados de la buena fe, los principios de libre
competencia.
Los principios generales del derecho.
La costumbre en tanto no contraríe normas o vulnere derechos.
El artículo 7 de la Ley 9 de 1991,
Ley 527 de 1992
Decreto 1735 de 1993
Resolución Externa 8 de 2000. Banco de la República.
Ley 964 de 2005 y la Resolución Externa 4 de 2009
Decreto 2555 de 2010
Conclusiones
A pesar de que el contrato FOREX sea una de las recientes creaciones de las tecnologías de
la información, su fuerte tendencia a la especulación ha generado un interés considerable en
personas de todos los estratos y países.
Aún cuanto sea un contrato atípico y consensual, esto no exime de que se deban respetar las
disposiciones propias de cada territorio y le corresponda a las partes y a los intervinientes
del mismo, cumplir con las obligaciones propias e inherentes al desarrollo y ejecución del
contrato.
Es casi inexistente la regulación en el tema. Es necesario un avance doctrinal o
jurisprudencial que ahonde más en el tema.
Alianzas público privadas
1) Introducción
De acuerdo con lo señalado en la Ley 1508 de 2012, se entiende como un
instrumento de vinculación de capital privado, que se materializa con la celebración
de un contrato entre una entidad estatal y una persona natural o jurídica de derecho
privado para la provisión de bienes públicos y sus servicios relacionados, que
involucra la transferencia de riesgos entre las partes y mecanismos de pago,
relacionados con la disponibilidad y el nivel de servicio de la infraestructura.
El elemento privado, que es un actor comercial del sector privado, puede ser una
persona jurídica o natural, cuyo fin es el de prestar un servicio buscando un lucro o
retribución monetaria, en consideración de esto tenemos que la función encargada
de garantizar el servicio que en principio debe suplir el Estado, lo delega por medio
de una licitación a un actor privado, quien debe reunir requisitos de idoneidad para
poder encargarse de la prestación de este servicio con una contraprestación de
carácter monetaria en su cabeza.
Causa:
Es la función económica- social pretendida por las partes, sector público brindar
bienes y servicios, en cuanto al sector privado una búsqueda lucrativa.
5) Elemento teológico del contrato para cada una de las partes y para la sociedad
o el orden jurídico
● Las APP sólo deben aplicarse a aquellos casos en que la evaluación demuestre
que es una alternativa con más ventajas sobre el modelo tradicional de gestión
pública, en cuanto a proporcionar mayor calidad a igualdad de precio o igual calidad
a menor precio.
Sentencia c-595/14
“ Las APP se caracterizan por: (i) tener una larga duración; (ii) definir sus objetos alrededor
de proyectos, lo que conlleva la previsión de actividades como el diseño, construcción y
mantenimiento de la infraestructura pública sobre la que verse el contrato y/o los servicios
asociados; (iii) contar con financiación privada o público-privada; (iv) establecer como
forma de remuneración el otorgamiento del derecho a la explotación de la infraestructura o
servicio, aunque en algunos casos es posible pactar el desembolso de recursos públicos; (v)
condicionar la remuneración a niveles de calidad; (vi) trasladar parte importante de los
riesgos al contratista –por ejemplo, los asociados al diseño, niveles de demanda, deterioro y
mantenimiento de la infraestructura- según su capacidad y experiencia; y (vii) distribuir las
tareas entre las partes de acuerdo con su experiencia y ventaja competitiva.”
conpes 3760: “Proyectos viales bajo el esquema de asociaciones público privadas: cuarta
generación de concesiones viales”.
• ley 1508 del 10 de enero de 2012 “Por la cual se establece el régimen jurídico de las
Asociaciones Público Privadas, se dictan normas orgánicas de presupuesto y se dictan otras
disposiciones”.
• decreto 1467 del 6 de julio de 2012 “Por el cual se reglamenta la Ley 1508 de 2012”.
• decreto 100 de 25 de enero de 2013 “Por el cual se modifica el Decreto 1467 de 2012”.
• decreto 301 de febrero 17 de 2014, “Por el cual se modifica el Decreto número 1467 de
2012”.
• decreto 1553 de agosto 15 de 2014, “Por medio del cual se modifica el Decreto número
1467 de 2012”.
• decreto 1610 de 30 julio de 2013 “Por el cual se reglamenta el artículo 26 de la Ley 1508
de 2012.”
• ley 1150 de 2007 “Por medio de la cual se introducen medidas para la eficiencia y la
transparencia en la Ley 80 de 1993 y se dictan otras disposiciones generales sobre la
contratación con Recursos Públicos”.
9) Conclusión
Encontramos que esta figura presentada por este tipo de contratos se da como una
herramienta por medio de la cual el Estado puede tercerizar la prestación de un servicio
esencial que esta por mandato constitucional a su cargo, llama a licitación al sector privado
para garantizar que sea el más apto quien sea el que supla esta obligación, en conclusión es
una herramienta llamativa, más cuando tenemos en cuenta lo inoficioso e inoperante que es
el sector público, garantizando de esta manera un servicio eficiente para los usuarios.