UNIDAD TEMATICA 9: NACIONALIDAD y EXTRATERRITORIALIDAD de

las SOCIEDADES

 La cuestión de la nacionalidad de las sociedades. Fundamentos de las

doctrinas afirmatorias y negatorias. La doctrina de Bernardo de Irigoyen.
Situación actual de la cuestión en Latinoamérica y Europa. La
transnacionalidad y los problemas que plantea: recepción de capitales de
trabajo y de riesgo. Sociedades off shore y constituidas en paraísos
fiscales. Lavado de activos. Control estatal.

 La actuación extraterritorial de la sociedad constituida en el extranjero en

la L.S. Formas de actuación en el territorio nacional: realización de actos
aislados y actividad habitual. Requisitos.

 Exigencias legales según la actividad cumplida. Legislación aplicable en

punto a su existencia, capacidad y forma. Criterios de apreciación de la
responsabilidad de los representantes orgánicos. La sociedad de tipo
desconocido.

 Emplazamiento en juicio. Constitución de sociedad en el país. La

sociedad constituida en fraude a la ley argentina; breve referencia a la
derogada legislación uruguaya. Jurisprudencia de la C.S.J.N. y demás
tribunales.

Primeras palabras
La ley general de sociedades no asigna una nacionalidad a las sociedades
comerciales, distinguiendo a las sociedad comerciales en cuanto a si han
sido o nó constituidas en el país, por ello es correcto hablar de sociedades
constituidas en el extranjero más que de sociedades extranjeras.
El acto aislado

En este sentido, en principio, las sociedades constituidas en el extranjero,

podrán realizar, actos aislados dentro de nuestro país, y en su caso podrán
realizar un ejercicio habitual de aquellas actividades que se encontraren
incluídas en su objeto social.

En primer lugar, la ley general de sociedades, en su art. 118 requiere de las

sociedades extranjeras, cuando pretendan desarrollar el ejercicio habitual de
actos comprendidos en su objeto, el establecimiento de sucursal o de
cualquier otra forma de representación permanente, el cumplimiento de
diversos requisitos inherentes a la publicidad e inscripción registral, de for-
ma análoga a las sociedades constituidas en la República, es decir, deberán
en su caso cumplimentar la totalidad de los requisitos de constitución y
funcionamiento que los que debe cumplir una sociedad constituida en
nuestro país, en este caso, no habría problema de interpretación.

Sin embargo, “… la misma norma habilita a esos entes para realizar actos
aislados, lo que ha suscitado un debate en torno a tal concepto y sus al-
cances. Veremos luego que la trascendencia del tema no es menor, en es-
pecial porque existen miles de casos en que se ha empleado o invocado el ca-
rácter de acto aislado de determinadas transacciones, con miras a eximirse
de la registración societaria pertinente …”1, allí radicaría el problema, siendo
que “… la gran mayoría de esos casos reviste significativa relevancia eco-
nómica y, tras las presuntas sociedades extranjeras que aparecen realizando
los actos en cuestión, suele ocultarse la intención de sustraer bienes a la ac-

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DRUCAROFF AGUIAR, Alejandro, El acto aislado: Supuesto excepcional de interpretación
restringida, LA LEY 07/05/2009, 6.
ción del Fisco o de terceros. Esto sucede con mucha mayor frecuencia
cuando —como en el caso— se trata de sociedades constituidas en paraísos
fiscales y, por lo general, del tipo "off shore" …” 2, es este el fenómeno so-
cietario que se intentará controlar más celosamente, puesto que a priori po-
dría considerarse que este tipo de sociedades que realizan este tipo de actos,
no tienen una intención de dar un estricto cumplimiento a nuestra le-
gislación nacional, aunque debería de estudiarse caso por caso y no ge-
neralizar una solución para la totalidad de los entonces que pudieran en-
contrarse en la misma situación.

En este sentido también se indicó que “… concluye así que, aun cuando la
calificación de un acto como aislado sea una cuestión fáctica dependiente de
cada caso y sus circunstancias, debe considerarse que "el supuesto de acto
aislado es excepcional y de interpretación restringida". Por tal motivo, ante
situaciones dudosas —como por ejemplo la resuelta— debe requerirse la
inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio, exigencia
paritaria de la Ley para las sociedades, tanto locales como extranjeras …” 3,
siendo que, podría decirse que la inscripción no perjudica a la sociedad
comercial, sino que contribuye a la transparencia del acto, permitiendo de
esta manera un control societario adecuado.

Sin embargo se indicó “… estamos sin duda ante una cuestión que interesa
al orden público, pues la norma del art. 118 L.S. habilita una situación
excepcional de "hospitalidad absoluta" para los entes societarios foráneos,
quienes quedan eximidos —sólo cuando el acto es aislado- de cumplir los re-

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restringida, LA LEY 07/05/2009, 6.

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restringida, LA LEY 07/05/2009, 6.
caudos de transparencia y publicidad derivados de la registración ante la au-
toridad de contralor …”4, en el caso de encontrarnos en el supuesto de pre-
tender la existencia de un acto aislado cuando el mismo no deba de ser con-
siderado tal, debiendo, por parecer la mejor solución, interpretar en forma
restrictiva la existencia de un acto como aislado, aunque se reitera, una so-
lución genérica para la universalidad de los casos sería cuando menos ten-
denciosa y en su caso peligrosa.

En este sentido la regla general que emana del artículo 118 de la ley general
de sociedades, le requiere a la sociedad constituida en el extranjero su
inscripción registral para ejercer con habitualidad actos comprendidos en su
objeto, más la habilita en cambio para realizar actos aislados sin necesidad
de cumplir dicho requisito, siendo que “… en otras palabras, a la sociedad
extranjera no inscripta sólo se le reconoce capacidad —de hecho— para
estar en juicio y realizar actos aislados. Para que su capacidad de derecho se
extienda plenamente a la de hecho debe antes dar cumplimiento al recaudo
de la inscripción …”5, esta sería la teoría general que enseña la ley,
recordando con la jurisprudencia y la doctrina que, ante la mala utilización
de la norma en estudio, el acto aislado debería de considerarse en cuanto a
su interpretación y en su caso aplicación en forma restrictiva, ante la duda
interpretar la inexistencia de tal y ordenar a la sociedad constituida en el
extranjero, cumplimentar la totalidad de los requisitos que para cualquier
ente societario en el país exige la hoy ley general de sociedades.

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restringida, LA LEY 07/05/2009, 6.

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restringida, LA LEY 07/05/2009, 6.
Luego, “… otras normas de la ley societaria contribuyen a esclarecer el
concepto de acto aislado. Por caso, el art. 122 inciso a) establece que el
emplazamiento a una sociedad extranjera no inscripta, referido a un acto
aislado, debe efectuarse en la persona del apoderado. En cambio el inciso b)
del mismo artículo manda realizarlo en la persona del representante cuando
existiere sucursal, asiento o cualquier otra especie de representación …” 6,
generando quizá desde este punto de vista, una pauta de interpretación en
cuanto a qué debe de entenderse como un acto aislado.

Luego, “… la distinción entre el apoderado —que claramente responde a una

situación ocasional— y el representante —que conlleva una situación de
permanencia— indica que para considerar un acto como aislado no debe
existir ninguna circunstancia que sugiera el ejercicio habitual del objeto …” 7.

El acto aislado y las circunstancias del caso

Como en la casi totalidad de las cuestiones jurídicas, para determinar la

existencia o nó de aislado de un acto se debe de atender a las circunstancias
del caso, siendo que “… subraya que la titularidad de un inmueble por un
tiempo prolongado genera una serie de relaciones jurídicas en la República
Argentina, lo que basta para que exista interés en que la sociedad se
encuentre registrada y sea posible conocer su estatuto, socios,
administradores o representantes en nuestro país …”8.

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restringida, LA LEY 07/05/2009, 6.

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El acto aislado y la realidad económica

En este sentido se indicó que “… la noción de acto aislado que se desprende

de las normas y jurisprudencia relacionada, contrasta con la realidad
económica y jurídica a la cual nos referimos antes. Se hace evidente
entonces el abuso de una figura que en absoluto fue concebida para facilitar
el ocultamiento de la titularidad de miles de inmuebles, para beneficio
ilegítimo de sus reales propietarios …”9.

El ejercicio habitual

En contraposición al acto aislado, para el ejercicio habitual de actos

comprendidos en su objeto social, establecer sucursal asiento o cualquier
otra especie de representación permanente, las sociedades constituidas en el
extranjero deberán:

 Acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su

país;

 Fijar un domicilio en la República, cumpliendo con la publicación e

inscripción exigidas por esta ley para las sociedades que se
constituyan en la República;

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  Justificar la decisión de crear dicha representación y designar la
persona a cuyo cargo ella estará.

En su caso si se tratare de una sucursal se determinará además el capital

que se le asigne cuando corresponda por leyes especiales.

El tipo desconocido de la sociedad constituida en el extranjero en el

país

En este supuesto, el artículo 118 se aplicará a la sociedad constituida en el

extranjero bajo un tipo desconocido por las leyes de la República,
indicándose que corresponderá a la autoridad de inscripción determinar las
formalidades a cumplirse en cada caso, con sujeción al criterio del máximo
rigor previsto en la presente ley, que para nuestro supuesto serán las
formalidades exigidas para la sociedad anónima.

Contabilidad

En relación a este tipo de sociedades, siempre estarán obligadas a llevar una

contabilidad separada y en su caso deberán someterse al contralor que
correspondiera de acuerdo al tipo de sociedad de que se tratare, en su caso,
como se indicó en el comentario anterior, las normas correspondientes a la
sociedad anónima.
Las responsabilidades de los representantes de la sociedad constituida
en el extranjero

El representante de sociedad constituida en el extranjero contrae las mismas

responsabilidades que para los administradores prevé esta ley y, en los
supuestos de sociedades de tipos no reglamentados, las de los directores de
sociedades anónimas.

El emplazamiento en juicio para la sociedad constituida en el extranjero

Según lo dispone el artículo 122, ley general de sociedades, el

emplazamiento a una sociedad constituida en el extranjero puede cumplirse
en la República.

En el supuesto que se haya originado en un acto aislado, en la persona del

apoderado que intervino en el acto o contrato que motive el litigio.

Luego, si existiere sucursal, asiento o cualquier otra especie de

representación, en la persona del representante.

La constitución de sociedad

El art. 123, ley general de sociedades, exige la inscripción de la sociedad

extranjera como recaudo para constituir sociedad en la República Argentina.

En este sentido, el artículo 123, ley general de sociedades indica que para
constituir sociedad en la República, deberán previamente acreditar ante la
autoridad de aplicación que se han constituido de acuerdo con las leyes de
sus países respectivos e inscribir su contrato social, reformas y demás
documentación habilitante, así como la relativa a sus representantes legales,
en el registro Público de Comercio y en el registro Nacional de Sociedades
por Acciones en su caso.

La sociedad constituida en el extranjero que tiene su sede o su objeto

en la República Argentina

Ello así, el art. 124 asimila a las sociedades nacionales con las extranjeras
que tienen sede en el país o cuyo principal objeto esté destinado a ser
ejercido en ésta, “…. esto añade un elemento complementario, ya que será
preciso en cada caso valorar cuál es el objeto principal al que la Ley se
refiere, aspecto que también menciona en forma tangencial la sentencia que
origina este aporte …”10, siendo “… oportuno recordar que la Corte Suprema
de Justicia de la Nación se ha pronunciado sobre este aspecto en un reciente
fallo cuya trascendencia vale subraya. Al resolver sobre el pedido de quiebra
efectuado a una sociedad off shore uruguaya, el Alto Tribunal dejó sentado
que "el supuesto establecido por el art. 124 de la ley 19.550 (t.o. 1984) (Adla,
XLIV-B, 1319) ... en el cual la sociedad constituida en el extranjero no es
reconocida como tal, sino como sociedad local, se configura cuando la sede o
el principal objeto social se ubican en territorio nacional, hipótesis que
impone la aplicación del ordenamiento legal nacional con el alcance
establecido en la propia norma". Expresó también que "el examen de los
requisitos establecidos en la ley de concursos para alcanzar esa calidad —
art. 4— o la existencia de bienes en el país -art. 2- no puede efectuarse sin

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atender al régimen legal bajo el que opera la sociedad, a su actividad y a la
modalidad con que la desarrolla y a las probanzas obrantes en la causa
sobre tales aspectos". Consideró pues esencial "la conclusión a que se arribe
acerca del lugar en que ésta desarrolló su actividad principal" y en base a
ello descalificó la sentencia de Cámara que había desestimado la petición de
falencia, arguyendo que correspondía acordar competencia al Juez del
supuesto domicilio de origen —en Uruguay— de la deudora …”11.

Ello así, “… lo dicho se compatibiliza con la Exposición de Motivos de la Ley

19.550 en cuanto se expone allí con relación a los arts. 118 a 124 que "la
comisión, persuadida de la trascendencia del asunto, trató de conjugar los
intereses en juego y de poner en un pie de paridad a las sociedades
constituidas en el país y a las constituidas en el extranjero, tratando de no
caer en un tratamiento peyorativo, ni en un trato preferencial que
contradiga, en todo caso, el precepto constitucional de igualdad ante la ley"
…”12, siendo que el acto aislado es en definitiva un supuesto excepcional que
deberá en todo momento interpretarse en forma restrictiva, y en el supuesto
de duda se deberá estar a su inexistencia.

El art. 124, ley general de sociedades indica que la sociedad constituida en

el extranjero que tenga su sede en la República o su principal objeto esté
destinado a cumplirse en la misma, será considerada como sociedad local a
los efectos del cumplimiento de las formalidades de constitución o de su
reforma y contralor de funcionamiento.

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12
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En este sentido, “… la finalidad de la norma es clara y loable y procura evitar
la elusión del ordenamiento pertinente cuando el punto de conexión con el
derecho aplicable tenga fuerza suficiente …”13.

Ello así, la norma en estudio, resulta ser una excepción a la que podríamos
denominar como regla general establecida en el primer párrafo del artículo
118, ley general de sociedades, por lo que somete “… a las leyes argentinas a
las sociedades constituidas en el extranjero que tengan su sede en el país o
su principal objeto esté destinado a cumplirse en mismo, en lo relativo al
cumplimiento de las formalidades de constitución, o su reforma y contralor
de funcionamiento …”14, considerándose locales a las sociedades incluídas
en los dos supuestos establecidos en la norma en estudio en el presente
apartado.

En este sentido y como aclaración en relación al tema, puede indicarse que

el objeto al que se refiere la norma, no solo será el estatutario, sino que,
yendo a la realidad económica que puede aplicarse en las presentes
actuaciones debiera también entenderse la real actividad desarrollada por la
sociedad constituida en el extranjero.

13
GERBAUDO, Germán E., Las sociedades off shore y los procesos concursales, LL 23/03/2009.
14
GERBAUDO, Germán E., Las sociedades off shore y los procesos concursales, LL 23/03/2009: “…
(i) con sede en la República: Al respecto se señala que "por sede debemos entender la "sede efectiva",
esto es, el lugar donde se adoptan las decisiones", es decir, se "refiere a una elección distinta a la de
sede social meramente inscripta, pues de otro modo, el punto de conexión seguiría siendo el mismo
del art. 118". Asimismo, se sostiene que "debe entenderse referido a la sede real, es decir al asiento de
los negocios (centro de dirección o administración general de la sociedad) proporcionado por el art. 73
del Código Civil y Comercial de la Nación: atenerse al domicilio estatutario obstaría el funcionamiento
del art. 124, LSC". (ii) que el principal objeto se cumpla en la República: La doctrina señala que el
"principal objeto" al que alude la norma debe entenderse como "objeto exclusivo". En consecuencia, se
expresa que "el precepto debería entenderse como alcanzando únicamente la hipótesis en que el centro
de explotación empresarial se hallase exclusivamente radicado en la Argentina" …”.
La operatoria denominada "off shore"

En este sentido, y lo que resulta una práctica habitual en el mundo de los

negocios, en este supuesto a nivel internacional, se constituya una sociedad
comercial, en determinado país, y que esa misma sociedad realice
actividades en otros país distintos de aquél en el que se constituyó.

A estas sociedades se las ha denominados sociedades "off shore", “… es decir

entes ideales, generalmente de propiedad anónima, cuyo propósito es una
actuación exclusivamente extraterritorial; están creadas para actuar en
cualquier lugar del planeta, menos en el propio país de su creación donde lo
tienen prohibido, o su actividad es sumamente restringida …”15.

En este caso, el autor que seguimos en esta parte de la obra se pregunta

cuál sería la razón para que una sociedad comercial recurra a este sistema
que le parecería tan absurdo, por cuanto indica “… nacer en una
jurisdicción donde no puede actuar para desarrollar toda su actividad en
otras jurisdicciones …”, y en ese sentido se responde “… pues la respuesta
es clara: escapar a los controles y a la fiscalización que puedan ejercer las
autoridades de los países en los que actúan, amparándose en el argumento
de que son sociedades "extranjeras" sometidas sólo al control de su país de
origen. A ello podría agregarse —como adelantamos— también la búsqueda
de ventajas fiscales —evasión real de tributación frente a la actividad
desarrollada en el territorio donde actúan—; la garantía del anonimato en
cuanto a los reales propietarios del capital; y colocar a los acreedores y
eventuales damnificados en la difícil situación de tener que tramitar
cualquier reclamo en caso de quiebra o de graves incumplimientos en el

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VÍTOLO, Daniel Roque, Una visión realista de la Corte Suprema sobre la actuación en el país de
sociedades constituidas en el extranjero, LA LEY 23/03/2009, 5.
lejano país donde la sociedad fue constituida —lo que les genera casi una
completa impunidad— …”16.

Se establece entonces en el artículo 124 que la sociedad constituida en el

extranjero que tenga su sede en la República o su principal objeto esté
destinado a cumplirse en la misma, será considerada como sociedad local a
los efectos del cumplimiento de las formalidades de constitución o de su
reforma y contralor de funcionamiento.

VÍTOLO, Daniel Roque, Una visión realista de la Corte Suprema sobre la actuación en el país de
sociedades constituidas en el extranjero, LA LEY 23/03/2009, 5.

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VÍTOLO, Daniel Roque, Una visión realista de la Corte Suprema sobre la actuación en el país de
sociedades constituidas en el extranjero, LA LEY 23/03/2009, 5.