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Tabla de contenido
ABREVIATURAS..........................................................................................................................11
PRÓLOGO.....................................................................................................................................13
PRESENTACIÓN..........................................................................................................................15
LEY Nº 20.285 LEY SOBRE ACCESO A LA INFORMACIÓN PÚBLICA...........................19
Interpretación El criterio seguido por el legislador de 2008.........................................19
LEY DE TRANSPARENCIA DE LA FUNCIÓN PÚBLICA Y DE ACCESO A LA
INFORMACIÓN DE LA ADMINISTRACIÓN DEL ESTADO..................................................23
TÍTULO I NORMAS GENERALES.........................................................................................23
NORMAS LEGALES Y REGLAMENTARIAS..................................................................23
Interpretación El criterio seguido por el legislador de 2008.....................................28
Relación entre el artículo 8º CPR y Ley de Transparencia........................................29
Inciso 2º Autoridad o jefatura superior del servicio...................................................31
Normas reglamentarias......................................................................................................33
Interpretación.......................................................................................................................33
Inciso 1º Consejo de Seguridad Nacional.................................................................34
Consejo Nacional de Televisión......................................................................................35
Corporaciones o Fundaciones Municipales creadas para el cumplimiento de la
función administrativa.......................................................................................................35
Entidades instrumentales de Derecho Privado del Estado.......................................44
Organizaciones comunitarias - Corporaciones privadas y transparencia............54
Universidades públicas y encuadramiento dentro de categoría alusiva a los
"órganos y servicios creados para el cumplimiento de la función
administrativa".....................................................................................................................56
Inciso 2º Contraloría General y Banco Central............................................................59
Inciso 3º Empresas públicas............................................................................................60
Inciso final Congreso Nacional........................................................................................61
Tribunales de Justicia........................................................................................................62
Ministerio Público...............................................................................................................63
Interpretación.......................................................................................................................63
Interpretación.......................................................................................................................65
TÍTULO II DE LA PUBLICIDAD DE LA INFORMACIÓN DE LOS ÓRGANOS DE LA
ADMINISTRACIÓN DEL ESTADO........................................................................................67
Normas reglamentarias......................................................................................................67
3
Interpretación Sobre la operatoria del artículo 5º LT. Dimensiones del actuar de
los órganos del Estado que son públicas.....................................................................68
Extensión del artículo 5º LT..............................................................................................70
Información pública............................................................................................................72
Dicotomía información pública/privada.........................................................................76
Información debe estar en "poder" de la Administración.........................................79
Información debe existir y constar en un soporte......................................................82
Acto administrativo y su complemento directo o esencial.......................................84
Acto administrativo disciplinario....................................................................................86
Acto administrativo sancionador....................................................................................87
Antecedentes que particulares entregan a un órgano de la Administración del
Estado....................................................................................................................................88
Auditorías internas..............................................................................................................92
Correos electrónicos..........................................................................................................93
Cumplimiento funcionario...............................................................................................105
Datos personales...............................................................................................................108
Datos personales - Funcionarios públicos.................................................................110
Decisiones discrecionales..............................................................................................113
Dictámenes y pronunciamientos de la CGR...............................................................114
Información ambiental.....................................................................................................115
Fiscalizaciones..................................................................................................................126
Gestiones administrativas documentadas..................................................................127
Patentes municipales.......................................................................................................127
Permisos e instrumentos municipales.........................................................................127
Registros públicos a cargo del Registro Civil............................................................128
Secreto profesional...........................................................................................................131
Vehículos motorizados y municipales.........................................................................137
Normas reglamentarias....................................................................................................138
TÍTULO III DE LA TRANSPARENCIA ACTIVA.................................................................141
Normas legales extienden transparencia activa a organismos varios. Partidos
políticos...............................................................................................................................142
Municipalidades.................................................................................................................145
Lobby....................................................................................................................................146
Normas reglamentarias....................................................................................................151
4
Interpretación.....................................................................................................................203
Normas legales extienden principio transparencia..................................................209
Normas reglamentarias....................................................................................................211
Normas reglamentarias....................................................................................................212
Interpretación.....................................................................................................................212
TÍTULO IV DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIÓN DE LOS ÓRGANOS
DE LA ADMINISTRACIÓN DEL ESTADO.........................................................................215
Marco normativo constitucional, internacional y reglamentario...........................215
Interpretación Sobre el reconocimiento constitucional del derecho de acceso
...............................................................................................................................................221
Test de daño y test de interés público como herramientas para ponderar el
acceso a la información pública....................................................................................236
Derecho de acceso y prerrogativas fiscalizadoras por parte de Diputados.......238
Sobre la operatoria del derecho de acceso................................................................239
Normas reglamentarias....................................................................................................245
Interpretación.....................................................................................................................247
a) Principio de relevancia............................................................................................247
b) Principio de libertad de información....................................................................248
c) Principio de apertura o transparencia.................................................................248
d) Principio de máxima divulgación.........................................................................250
e) Principio de divisibilidad.........................................................................................251
f) Principio de facilitación............................................................................................254
g) Principio de la no discriminación.........................................................................258
h) Principio de oportunidad........................................................................................259
k) Principio de gratuidad Normas reglamentarias.................................................261
Interpretación.....................................................................................................................267
Marco normativo legal y reglamentario.......................................................................269
Interpretación.....................................................................................................................296
Normas reglamentarias....................................................................................................301
Interpretación.....................................................................................................................304
Normas reglamentarias....................................................................................................306
Interpretación.....................................................................................................................308
Normas reglamentarias....................................................................................................312
Interpretación.....................................................................................................................313
5
Normas reglamentarias....................................................................................................314
Interpretación.....................................................................................................................316
Normas reglamentarias....................................................................................................316
Interpretación.....................................................................................................................317
Normas reglamentarias....................................................................................................320
Interpretación.....................................................................................................................321
Normas reglamentarias....................................................................................................324
Interpretación.....................................................................................................................325
Normas reglamentarias....................................................................................................326
Interpretación.....................................................................................................................328
Normas reglamentarias....................................................................................................339
Interpretación Sobre las restricciones y su interpretación.....................................341
La publicidad y acceso a la información como regla general................................345
Test de daño - Test de interés público.........................................................................349
Causal de excepción del numeral 1, afectación al debido cumplimiento de las
funciones en general........................................................................................................352
Datos personales en concursos públicos: Informes psicolaborales - Juicio de
expertos - Referencia de terceros.................................................................................358
Causal de excepción del numeral 1, letra a) sobre información vinculada a
prevención, investigación y persecución de un crimen o simple delito o se trate
de antecedentes necesarios a defensas jurídicas y judiciales..............................365
Defensas jurídicas y judiciales......................................................................................366
Funciones de fiscalización..............................................................................................373
Funciones fiscalizadoras e identidad del denunciante............................................377
Prevención, investigación y persecución de un crimen o simple delito.............379
Causal de excepción del numeral 1 letra b) sobre afectación al debido
cumplimiento de las funciones del órgano, tratándose de antecedentes o
deliberaciones previas a la adopción de una resolución, medida o política......385
Antecedentes para adoptar una decisión....................................................................385
Comunicaciones - Correos electrónicos.....................................................................388
Investigaciones económicas..........................................................................................397
Privilegio deliberativo......................................................................................................398
Causal de excepción del numeral 1, letra c) sobre solicitudes de carácter
genérico, referidas a un elevado número de actos administrativos o cuya
atención demande distraer indebidamente a los funcionarios del cumplimiento
regular de sus funciones.................................................................................................404
6
Causal de excepción del numeral 2 sobre afectación derechos de terceros.
Agravio a garantías fundamentales..............................................................................410
Beneficios penitenciarios................................................................................................411
Esfera privada....................................................................................................................414
Datos personales: Afiliación sindical...........................................................................435
Datos personales - Control del titular - Autodeterminación informativa habeas
data impropio.....................................................................................................................438
Datos personales: Cumplimiento de carga pública..................................................442
Datos personales de funcionarios públicos...............................................................443
Datos personales: Personas fallecidas - Honra - Vida privada..............................446
Datos personales y fuentes accesibles al público....................................................452
Datos personales y persona jurídica............................................................................454
Derecho al olvido...............................................................................................................455
Derechos de carácter comercial o económico...........................................................456
Salud de las personas......................................................................................................472
Sanciones............................................................................................................................473
Causal de excepción del numeral 3 sobre afectación a la seguridad de la
Nación, orden público o seguridad pública................................................................475
Seguridad nacional...........................................................................................................477
Causal de excepción del numeral 4 sobre afectación del interés nacional........495
Interés económico y comercial del país......................................................................499
Relaciones internacionales.............................................................................................501
Causal de excepción del numeral 5 cuando se trate de documentos que una ley
de quórum calificado haya declarado reservados o secretos, de acuerdo a las
causales señaladas en el artículo 8º de la Constitución.........................................503
Efectos de la calificación de secreto o reserva por el legislador de quórum
calificado.............................................................................................................................503
Alta dirección pública......................................................................................................507
Deber de reserva funcionario.........................................................................................515
Monitoreo telemático........................................................................................................517
Reserva bancaria...............................................................................................................519
Secreto profesional...........................................................................................................526
Secreto tributario...............................................................................................................526
Personal de las fuerzas armadas..................................................................................533
Normas reglamentarias....................................................................................................538
7
Interpretación.....................................................................................................................540
Normas reglamentarias....................................................................................................541
Interpretación.....................................................................................................................543
Normas reglamentarias....................................................................................................544
Interpretación.....................................................................................................................557
Normas reglamentarias....................................................................................................560
Interpretación.....................................................................................................................564
Normas reglamentarias....................................................................................................566
Interpretación.....................................................................................................................567
Normas reglamentarias....................................................................................................568
Interpretación.....................................................................................................................568
Normas reglamentarias....................................................................................................570
Interpretación.....................................................................................................................573
Interpretación.....................................................................................................................579
Normas reglamentarias....................................................................................................580
Interpretación.....................................................................................................................580
TÍTULO V DEL CONSEJO PARA LA TRANSPARENCIA..............................................583
Historia fidedigna..............................................................................................................583
Normas reglamentarias....................................................................................................584
Interpretación.....................................................................................................................585
Normas reglamentarias....................................................................................................587
Interpretación Reglas generales y principios que orientan el Consejo para la
Transparencia....................................................................................................................594
Normas legales amplían funciones del Consejo para la Transparencia y normas
reglamentarias...................................................................................................................597
Normas relacionadas con la función de protección de datos personales del
artículo 33 letra m)............................................................................................................608
Interpretación Competencias sobre las empresas privadas del Estado.............639
Sobre las funciones y atribuciones de la letra a) del artículo 33 LT: Fiscalizar el
cumplimiento de las disposiciones de la Ley de Transparencia y aplicar las
sanciones en caso de infracción de ellas...................................................................641
Sobre las funciones y atribuciones de la letra b) del artículo 33 LT: Resolver,
fundadamente, los reclamos por denegación de acceso a la información.........641
Sobre las funciones y atribuciones de la letra e) del artículo 33 LT: Formular
recomendaciones a los órganos de la Administración del Estado tendientes a
8
perfeccionar la transparencia de su gestión y a facilitar el acceso a la
información que posean..................................................................................................646
Normas reglamentarias....................................................................................................648
Normas reglamentarias....................................................................................................650
Normas legales y reglamentarias..................................................................................650
Normas complementarias...............................................................................................654
Normas reglamentarias....................................................................................................657
Normas reglamentarias....................................................................................................660
Normas reglamentarias....................................................................................................662
Normas reglamentarias....................................................................................................663
Normas reglamentarias....................................................................................................669
Interpretación.....................................................................................................................670
Normas reglamentarias....................................................................................................671
TÍTULO VI INFRACCIONES Y SANCIONES.....................................................................673
Normas reglamentarias....................................................................................................673
Interpretación.....................................................................................................................688
Normas reglamentarias....................................................................................................690
Normas legales amplían competencia sancionadora...............................................691
Normas reglamentarias....................................................................................................694
Interpretación.....................................................................................................................694
Normas reglamentarias....................................................................................................695
Normas legales extienden principio transparencia..................................................695
Normas reglamentarias....................................................................................................697
Interpretación.....................................................................................................................698
TÍTULO VII DISPOSICIONES TRANSITORIAS.................................................................701
Interpretación.....................................................................................................................701
Textos normativos reformados por la LAIP................................................................704
Texto normativo reformado por la LAIP......................................................................705
Textos normativos reformados por la LAIP................................................................706
Normas reglamentarias....................................................................................................708
Interpretación.....................................................................................................................713
Historia fidedigna..............................................................................................................720
Normativa de desarrollo..................................................................................................721
9
Interpretación.....................................................................................................................742
Interpretación.....................................................................................................................755
Normas legales, reglamentarias e instrucciones......................................................756
Interpretación.....................................................................................................................768
Ministerio Público.............................................................................................................770
Tribunal Constitucional...................................................................................................776
Tribunal Calificador de Elecciones...............................................................................782
Historia fidedigna..............................................................................................................786
Normativa reglamentaria.................................................................................................788
Interpretación.....................................................................................................................794
EXTRACTO DE LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL RECAÍDA EN
EL CONTROL PREVENTIVO DEL PROYECTO DE LEY SOBRE ACCESO A LA
INFORMACIÓN PÚBLICA (BOLETÍN Nº 3773-2006)......................................................807
1. Que este Tribunal no se pronuncia sobre las siguientes disposiciones del
proyecto de ley remitido a control, por no contener normas propias de ley
orgánica constitucional:..................................................................................................807
2. Que son constitucionales las siguientes disposiciones del proyecto de ley
remitido:...............................................................................................................................808
3. Que las disposiciones del proyecto de ley que se mencionan a continuación
son constitucionales en el entendido que en cada caso se indica:.....................810
4. Que es inconstitucional la siguiente disposición del proyecto de ley
examinado:.........................................................................................................................811
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ABREVIATURAS
CA : Corte de Apelaciones
CONS. : Considerando
LBPA : Ley de Bases de los Procedimientos que Rigen los Actos de los Órganos
de la Administración del Estado
11
SAD : Sistema de Alta Dirección Pública
TC : Tribunal Constitucional
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PRÓLOGO
Más que prólogo, las presentes líneas tratan de ser una nota introductoria al
excelente libro cuya lectura acomete en este momento el lector, que conforma el
volumen dedicado específicamente al análisis de la Ley de Acceso a la
Información Pública y de la Ley de Transparencia, una y otra contenidas en la Ley
Nº 20.285, escrito por la prestigiada jurista Gladys Camacho Cépeda,
ampliamente conocida en toda Iberoamérica por su vasta aportación a la doctrina
y a la bibliohemerografía del derecho administrativo, particularmente en el
presente siglo.
1
Profesor Emérito y Director del Programa de Posgrado en Derecho de la Universidad Autónoma de México.
13
14
PRESENTACIÓN
La experiencia en esta materia nos corrobora que buena parte del éxito de la
normativa contenida en la Ley Nº 20.285, sobre Acceso a la Información Pública,
tiene su causa en la labor desarrollada por el Consejo para la Transparencia, cuya
creación en la citada ley resultó un gran acierto del legislador. El Consejo ha sido
prolífico en dictar instrucciones, monitorear el cumplimiento de las obligaciones de
transparencia activa, desarrollar actividades de capacitación y educación para la
transparencia y, finalmente, en la fiscalización de la aplicación de la citada ley.
Destaca, muy especialmente, la labor decisora del Consejo, cuya jurisprudencia
tiene la virtud de interpretar la ley y señalar los estándares de transparencia
exigibles a los órganos de la Administración del Estado. A este respecto, el acceso
a la información pública también ha sido materia de conocimiento de los altos
tribunales de justicia; así, los fallos de las Cortes de Apelaciones y la Corte
Suprema han afinado la interpretación de la Ley de Transparencia ratificando y
consolidando criterios y estándares de cumplimiento. Finalmente, en casos
emblemáticos, las disputas por el derecho de acceso a la información pública han
llegado también a la jurisdicción constitucional.
15
sólo práctico y eficaz, sino que reúna las notas de complitud y fiabilidad para los
que consulten la obra.
Universidad de Chile
17
18
LEY Nº 20.285 LEY SOBRE ACCESO A LA INFORMACIÓN PÚBLICA
Proyecto de ley:
19
a los otros controles ideados en el marco del Estado de Derecho, contribuyen a
fortalecer la transparencia de la función pública y la reducción de los posibles
ámbitos de corrupción, pues el carácter multifactorial de la corrupción exige otros
medios que junto con los tradicionales del derecho penal permite ampliar el efecto
preventivo de las acciones estatales y de los ciudadanos.
20
El señor COLOMA. ¡Parece que no tengo otra alternativa...!".
21
22
LEY DE TRANSPARENCIA DE LA FUNCIÓN PÚBLICA Y DE ACCESO A LA
INFORMACIÓN DE LA ADMINISTRACIÓN DEL ESTADO
Artículo 1º.1) LOCBGAE
23
Artículo 31. Los servicios públicos estarán a cargo de un jefe superior
denominado Director, quien será el funcionario de más alta jerarquía dentro del
organismo. Sin embargo, la ley podrá, en casos excepcionales otorgar a los jefes
superiores una denominación distinta.
Artículo 3º. Definiciones. Para los efectos del presente reglamento, se entiende
por:
24
se haya dictado, precisa e inequívocamente, sobre las bases de esos
documentos.
3. Definiciones previas.
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Quedan comprendidos dentro de esta definición, independiente del soporte en
que se encuentren, datos tales como: nombre, edad, sexo, rol único tributario o rol
único nacional, estado civil, profesión, domicilio, números telefónicos, dirección
postal, etc.
iii. Comunicar, transmitir o ceder, es decir, dar a conocer de cualquier forma los
datos de carácter personal a personas distintas del titular, sean determinadas o
indeterminadas. Sin perjuicio de ello, el acceso a los datos por un encargado del
tratamiento no se considerará cesión;
27
3.8. Dato caduco, el que ha perdido actualidad por disposición de la ley, por el
cumplimiento de la condición o la expiración del plazo señalado para su vigencia
o, si no hubiese norma expresa, por el cambio de los hechos o circunstancias que
consigna.
Por último, cabe señalar que este proyecto ley so´lo busca regular parte del
derecho a la información, y específicamente al referido al acceso de la información
de la Administración del Estado, y el Poder Legislativo, quedando pendiente para
la discusión parlamentaria, la forma de hacer extensivo tales principios a la
actuación administrativa del Poder Judicial y los órganos que con ella colaboran.
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La idea central o matriz del proyecto se orienta a garantizar a la ciudadanía un
efectivo acceso a la información pública que se encuentra en posesión de los
órganos de la Administración del Estado.
Tales ideas, las que la indicación sustitutiva concreta mediante tres artículos, el
primero de los cuales establece la Ley de Transparencia de la Función Pública y
de Acceso a la Información de la Administración del Estado, la que tiene un total
de cincuenta artículos permanentes y tres transitorios, son materia de ley de
conformidad a lo establecido en los artículos 8º y 63 números 1, 2), 18) y 20) de la
Constitución Política, en relación con el artículo 64 número 2º de la misma Carta
Fundamental.
29
Artículo 1º.7) STC rol Nº 2997-2016-INA, de 13 de junio de 2017, requerimiento
de inaplicabilidad por inconstitucionalidad del Servicio de Impuestos Internos,
respecto del artículo 28 inc. 2º LT, en reclamo de ilegalidad contra el Consejo para
la Transparencia, promovido ante la Iltma. C.A. Santiago, rol Nº 11884-2015: La
Ley Nº 20.285 no es la única normativa que concentra todo lo referente a la
publicidad ordenada por el artículo 8º de la Constitución. Las modalidades en que
puede cumplirse la publicidad son diversas. Lo que ordena el artículo 8º CPR no
es dictar una regulación especial sino calificar las causales de secreto o reserva.
Del mismo modo, cabe precisar que el carácter público que establece la
Constitución de los actos, fundamentos y procedimientos, puede lograrse a través
de las modalidades que el legislador establezca, sin que exista un único
mecanismo. Así, por ejemplo, la Ley Nº 20.285 reconoce que si la información
está permanentemente a la disposición del público, o lo está en medios impresos,
tales como libros, compendios, folletos, archivos públicos, así como también en
formatos electrónicos disponibles en internet, se cumple este mandato (artículo
15). También cabe la publicación de un acto o resolución, la entrega de un
documento, el acceso a ellos, su difusión por distintos medios, como pueden ser
los avisos radiales, las notificaciones. Incluso la publicación puede ser íntegra (por
ejemplo, artículo 48, Ley Nº 19.880), en extracto (por ejemplo, artículo 27, Ley
Nº 18.838; artículo 2º, D.L. Nº 2.186; artículo 15, Código Tributario), en listado o
en nómina (artículo 169, Código Tributario; artículo 12, D.L. Nº 3.063); por aviso
(artículos 6º y 15 Código Tributario; artículo 43, L. General de Urbanismo y
Construcciones), en página web. Todos esos, son mecanismos destinados a dar
publicidad y cumplir con el mandato del artículo 8º (STC rol Nº 1990/2012).
Debe señalarse que los artículos 1º, inciso 2º Nº 1, de la Ley de Transparencia,
y 3º, letra b), de su Reglamento, establecen que se entiende por autoridad,
jefatura o jefe superior del órgano o servicio de la Administración del Estado la
autoridad con competencia comunal, provincial, regional o, en su caso, el jefe
superior del servicio debe señalarse que los artículos 1º, inciso 2º Nº 1, de la Ley
de Transparencia, y 3º, letra b), de su Reglamento, establecen que se entiende
por autoridad, jefatura o jefe superior del órgano o servicio de la Administración del
Estado es la autoridad con competencia comunal, provincial, regional o, en su
caso, el jefe superior del servicio a nivel nacional. A su turno, el artículo 22 del
D.F.L. Nº 1/2005, del Ministerio de Salud, que fija el texto refundido, coordinado y
sistematizado del Decreto Ley Nº 2.763, de 1979, y de las Leyes Nº 18.933 y
Nº 18.469, establece que el Director de cada Servicio de Salud será jefe superior
de cada servicio y tendrá su representación judicial y extrajudicial. En el mismo
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sentido el artículo 3º del D.S. Nº 140/2004, del Ministerio de Salud, que establece
el Reglamento de los Servicios de Salud, dispone que "La Red Asistencial de cada
Servicio de Salud, en adelante 'la Red', estará constituida por el conjunto de
establecimientos asistenciales públicos que forman parte del Servicio, los
establecimientos municipales de atención primaria de salud de su territorio y los
demás establecimientos públicos o privados que mantengan convenios con el
Servicio de Salud respectivo para ejecutar acciones de salud, los cuales deberán
colaborar y complementarse entre sí para resolver de manera efectiva las
necesidades de salud de la población" (Considerando 17).
En consecuencia, no cabe sino establecer que en el caso que nos ocupa el jefe
superior del servicio del Hospital de La Serena es el Director del Servicio de Salud
de Coquimbo, motivo por el cual se le dio traslado del presente amparo a dicha
autoridad. Ratifica lo señalado lo publicado en el banner de Gobierno
Transparente del propio Servicio de Salud, en cuanto dicho centro hospitalario
depende jerárquicamente del Director Regional del Servicio de Salud de
Coquimbo. No obsta a lo anterior que se hayan delegado ciertas facultades al
Director de dicho centro hospitalario, tales como licitar, celebrar ciertos contratos,
etc., pues dicha delegación no puede tener el efecto de alterar la responsabilidad y
obligaciones que respecto de los jefes de servicio establece la Ley de
Transparencia (Considerando 18).
ARTÍCULO 2º. Las disposiciones de esta ley serán aplicables a los ministerios, las
intendencias, las gobernaciones, los gobiernos regionales, las municipalidades, las
32
Fuerzas Armadas, de Orden y Seguridad Pública, y los órganos y servicios
públicos creados para el cumplimiento de la función administrativa.
También se aplicarán las disposiciones que esta ley expresamente señale a las
empresas públicas creadas por ley y a las empresas del Estado y sociedades en
que éste tenga participación accionaria superior al 50% o mayoría en el directorio.
Los demás órganos del Estado se ajustarán a las disposiciones de sus respectivas
leyes orgánicas que versen sobre los asuntos a que se refiere el artículo 1º
precedente.
Normas reglamentarias
«Título Preliminar
33
Dichos organismos se regirán por las disposiciones de la Ley Nº 20.285 que ésta
expresamente señale y por las disposiciones de sus respectivas leyes orgánicas
que versen sobre los asuntos a que se refiere el artículo 1º precedente.
Interpretación
Debe revisarse el artículo 2º, inc. 1º, de dicha Ley, conforme al cual las
disposiciones de aquélla serán aplicables, en general, "a los órganos y servicios
públicos creados para el cumplimiento de la función administrativa", consignando
los incisos siguientes un grupo de excepciones dentro de las cuales no se
encuentra el CNTV. Por otro lado, la Ley Nº 18.838, de 1989, que creó el CNTV —
siguiendo el mandato del artículo 19 Nº 12 de la Constitución Política— establece
que éste es "un servicio público autónomo, funcionalmente descentralizado,
dotado de personalidad jurídica y de patrimonio propio, que se relacionará con el
Presidente de la República por intermedio del Ministerio Secretaría General de
Gobierno" (art. 1º) (Considerando 2º). Se desprende claramente que este
organismo es parte de la Administración del Estado, lo que supone forzosamente
que se rija por la Ley de Transparencia y que este Consejo sea el órgano
encargado de velar por el cumplimiento de los deberes impuestos por dicha Ley,
ante la ausencia de una norma especial que haya dispuesto otra cosa
(Considerando 4º). No es óbice a lo anterior que la Carta Fundamental, en su art.
19 Nº 12, califique al Consejo Nacional de Televisión como "autónomo". En efecto,
como expresaron los Ministros Vodanovic S. y Correa S. en la Sentencia del
Tribunal Constitucional rol Nº 1051-2008, que controló el proyecto que luego sería
la Ley Nº 20.285, la autonomía que garantiza la Carta Fundamental a ciertos
órganos "... exige que... estén en condiciones de ejercer sus funciones
constitucionales con plena independencia y libres de injerencias de terceros..."
pero "... no equivale a una autarquía absoluta en todas sus decisiones...". Dicho
en otros términos, la autonomía resguarda el cumplimiento de fines específicos
pero es compatible con el sometimiento legal a otras normas generales. En caso
contrario, este Consejo no podría tener competencia sobre las Municipalidades,
como dispuso expresamente el artículo 2º de la Ley de Transparencia. Por otro
lado, la exigencia de transparencia y los mecanismos que la hacen posible mal
pueden afectar la autonomía; antes bien, constituyen una garantía
35
de accountability o rendición de cuentas a favor de la ciudadanía, respetuosa del
autogobierno de la institución. Esto último, pues sólo actúan ex post, básicamente
a petición de los propios ciudadanos y mediante el juicio de la opinión pública
(Considerando 5º).
36
órgano que las creó (Corte de Apelaciones de Iquique, considerando 5º;
confirmado por la Corte Suprema).
Séptimo: Que para que un ente sea regido por el derecho público deben
concurrir los tres elementos copulativos, señalados en el considerando anterior,
que en el caso de la Corporación de Desarrollo Social de Viña del Mar se cumplen
todos ellos. En este orden de ideas, aparece establecido que la Corporación de
Desarrollo Social de Viña del Mar fue constituida por la Municipalidad de esa
38
ciudad, que es un órgano público; que la integración de sus órganos están
constituidos por la Asamblea General, presidida por el Presidente del Directorio, el
cual es presidido por el alcalde y otro es de libre designación del propio Alcalde,
según lo regulado en el artículo 15 de los Estatutos y, por último, referente a la
naturaleza de la función que cumple, la Corporación debe administrar y operar
servicios en las áreas de la educación, salud y atención de menores que haya
tomado a su cargo la I. Municipalidad, de conformidad con el artículo 3 de los
Estatutos, es decir, realiza funciones eminentemente públicas.
8) Que las únicas diferencias que existen entre una entidad de Derecho Privado
respecto de la que concurren los tres elementos mencionados y un órgano o
servicio público son su forma de constitución, su aparataje jurídico (forma externa)
y la titularidad de potestades público-administrativas (que sólo cabe a estos
últimos). En lo demás tenemos que:
40
b. Los órganos decisorios internos son integrados por autoridades, funcionarios
o personas que éstos designan, tal como ocurre actualmente con numerosos
programas presupuestarios que lleva a cabo la Administración y, en el fondo, de
modo análogo a como se estructura la propia Administración; y
9) Que, desde el punto de vista subjetivo, el sector público incluye a los órganos
que responden a los criterios de organización tradicional (administración central,
servicios públicos centralizados y descentralizados, organismos autónomos, etc.) y
también a los entes de Derecho Privado unidos con los primeros mediante una
relación de instrumentalidad pues constituyen, de igual forma, una manifestación
de la técnica organizativa de carácter público. Vale decir, el concepto genérico de
función pública es independiente del sometimiento a un régimen jurídico público o
privado de conformación y funcionamiento del órgano respectivo.
13) Que dentro de estas normas y principios básicos se encuentran los relativos
a la transparencia de la función pública y al control público de la actividad
administrativa, particularmente porque han sido establecidos como medios de
control social del actuar administrativo que operan ex post. Esto puede predicarse
en relación a los órganos públicos propiamente tales o en relación a los entes
privados encargados del cumplimiento de la función administrativa bajo la relación
de instrumentalidad ya descrita.
f) Que, desde el punto de vista subjetivo, el sector público incluye a los órganos
que responden a los criterios de organización tradicional (administración central,
servicios públicos centralizados y descentralizados, organismos autónomos, etc.) y
también a los entes de Derecho Privado unidos con los primeros mediante una
relación de instrumentalidad pues constituyen, de igual forma, una manifestación
de la técnica organizativa de carácter público. Vale decir, el concepto genérico de
función pública es independiente del sometimiento a un régimen jurídico público o
privado de conformación y funcionamiento del órgano respectivo.
[...]
43
i) ... La finalidad de la entidad es, en consecuencia, un reducto de Derecho
Público indisponible para la creación de estas entidades, supuesto que concurran
los tres elementos que ya mencionamos (decisión pública de creación, integración
o conformación públicas de los órganos de decisión, administración y control y
función pública). Lo anterior debe predicarse de las normas básicas y principios
rectores del Derecho Administrativo como, por ejemplo, el principio de probidad.
44
emocional, social y nutricional permitiéndosele superar la desventaja con la que
acceden a la educación básica, contribuyendo a solucionar el problema de su
cuidado la que se encuentra dirigida en su mayoría por funcionarios 5 a 7
miembros del Consejo Nacional están compuestos por autoridades o funcionarios
públicos o personas nombradas por éstos y que su financiamiento en un 95%
proviene de la Ley de Presupuesto del Sector Público, por tanto debe ser
considerada dentro de los organismos a que se refieren los artículos 1º y 2º de la
Ley Nº 20.285, y en consecuencia está obligada a dar cumplimiento a las normas
contenidas en la Ley de Transparencia.
6º) Que en relación con lo anterior, la norma aplicable es la del inciso primero
del artículo 2º de la Ley Nº 20.285 sobre Acceso a la Información Pública, que
dispone que entre otros organismos a las Municipalidades y a los órganos o
servicios públicos creados para el cumplimiento de la función administrativa, entre
los cuales como ya se ha indicado se encuentra Fundación Integra atendido al
objeto para el cual fue creada.
7º) Que por otra parte el inciso 2º del artículo 4º de la misma ley dispone que "el
principio de transparencia de la función pública consiste en respetar y cautelar la
publicidad de los actos, resoluciones, procedimientos y documentos de la
Administración, así como la de sus fundamentos, y en facilitar el acceso a
cualquier persona a esa información a través de los medios y procedimientos que
establezca la ley".
8º) Que por su parte el inciso 2º del artículo 10 de la ley mencionada prescribe
que "el acceso a la información comprende el derecho de acceder a las
informaciones, contenidas en actos, expedientes, contratos y acuerdos, así como
toda información elaborada con presupuesto público, cualquiera sea el formato o
soporte que se contenga, salvo las excepciones legales".
9º) Que la información requerida se enmarca dentro del contenido del artículo 7º
letra e) de la Ley Nº 20.285, sin estar excluida en algunas de las situaciones de
excepción que consagra el artículo 21 del texto legal citado.
[...]
7º) Que, en cuanto al fondo del asunto, el reclamante de ilegalidad sostiene, por
una parte que la Conaf no es de aquellos organismos sujetos a la Ley Nº 20.285, y
por otra, que la información cuya entrega se ordenó por el Consejo para la
Transparencia, no es de aquella comprendida en el mismo cuerpo legal. Al
respecto, cabe hacer presente que el artículo 2º de la Ley Nº 20.285 establece su
ámbito de aplicación, extendiendo éste a "... los ministerios, las intendencias, las
gobernaciones, los gobiernos regionales, las municipalidades, las Fuerzas
Armadas, de Orden y Seguridad Pública y los órganos y servicios públicos
creados para el cumplimiento de la función administrativa. En tal sentido, a juicio
de estos sentenciadores la Conaf cabe dentro del grupo de órganos instituidos
para el cumplimiento de la función administrativa, dadas las circunstancias de su
creación; su objeto y fin públicos, cual es contribuir a la conservación, incremento,
manejo y aprovechamiento de los recursos forestales y áreas silvestres protegidas
del país (art. 3º Estatutos); el financiamiento estatal que deriva de la Ley de
Presupuestos del Sector Público; y, en general, la estructura de su directiva.
Además de lo anterior, aunque es indiscutible que se trata de una entidad de
derecho privado, lo es también el hecho que es un órgano dependiente del
Ministerio de Agricultura, estableciéndose en sus Estatutos (artículo 11) que su
Presidente es el Ministro de Agricultura y que su Consejo Directivo está
conformado prácticamente en su totalidad por autoridades públicas ligadas al
sector, tales como el Ministro o Ministra Presidente de la Comisión Nacional de
Medio Ambiente, el Director Ejecutivo o Directora Ejecutiva de la Corporación
Nacional Forestal, entre otros. Más aún, debe recordarse que en la constitución de
Conaf participaron tres órganos públicos: el Servicio Agrícola y Ganadero, el
46
Instituto de Desarrollo Agropecuario y la Corporación de Fomento de la
Producción.
8º) Que, en tal sentido, resulta claro que la naturaleza de las funciones que
desempeña Conaf se encuentra en línea con el cumplimiento de fines públicos, y
por ende, no es susceptible de separarla absolutamente del sistema de
Administración Pública como lo pretende el reclamante. Por el contrario, según
señala el Sr. Director General del Consejo para la Transparencia, se trata de una
organización privada instrumental para el cumplimiento de los fines del Estado, y
como tal, susceptible de incluirse dentro del ámbito de aplicación de la Ley de
Transparencia. Por tanto, forzoso es concluir que Conaf, pese a tener forma
jurídica de una corporación de derecho privado, está obligada a la entrega de
información en la forma y bajo los supuestos establecidos en la Ley Nº 20.285. En
el mismo sentido, lo ha entendido la jurisprudencia en diversos fallos, entre otros
los correspondientes a los roles Nºs. 132-2010 de la I. Corte de Apelaciones de
San Miguel; 8131-2009 de la I. Corte de Apelaciones de Santiago —acompañados
en autos por la parte reclamada en que hacen aplicables la Ley de Transparencia
a corporaciones de derecho privado.
48
a) La concurrencia mayoritaria o exclusiva de órganos públicos en su creación
(decisión pública de creación);
b) Si bien las cinco socias fundadoras son personas naturales entre ellas se
encuentran la "primera dama de la Nación", esto es, la cónyuge del entonces
Presidente de la República, la cónyuge del entonces Ministro del Interior y la
cónyuge de otro integrante del ejército, que había sido Intendente de Antofagasta
y que luego lo sería de la Región Metropolitana.
50
g) El Director o Directora del Programa Interdisciplinario en Educación PIIE.
Dado que quien preside el Consejo de la Fundación es una persona que, directa
o indirectamente es designada por el Presidente de la República, indirectamente
también lo es el Consejero que, a su vez, designa el/la Presidente/a de la
Fundación. Por otro lado, el académico de la Universidad de Chile es también un
funcionario público, al igual que los integrantes señalados en los literales e) y f),
funcionarios del Ministerio de Educación. En suma, sólo dos integrantes provienen
del mundo privado, a saber, el académico de la Universidad Católica y el Director
o Directora del Programa Interdisciplinario en Educación PIIE (una ONG, como
puede verse en http://www.piie.cl/), y quien preside la Fundación depende, en
definitiva, de una decisión del Presidente de la República. En consecuencia, existe
una integración o conformación con control mayoritariamente público de los
órganos de decisión y administración de esta fundación.
54
Habida cuenta lo evidenciado en el considerando cuarto de esta resolución, la
información anhelada ha sido elaborada con presupuesto público, circunstancia
que deslegitima la inadmisibilidad en cuestión (Considerando 6º). Entonces, el
Consejo para la Transparencia debió dar curso al amparo y tramitarlo de acuerdo
con los indicados artículos 25 y 27 de la Ley Nº 20.285, emitiendo en su debida
oportunidad la resolución de fondo sobre el mismo (Considerando 7º).
Por otra parte, la esfera de la vida privada, especialmente la relacionada con los
derechos personales de dichos trabajadores, se encuentra suficientemente
resguardada con la circunstancia de disponer que sean previamente tarjados
todos los datos personales que pudieren conducir a la identificación de ellos.
55
que una determinada institución no mantiene rendiciones de cuenta pendientes y
con ello la habilita para recibir una nueva subvención.
La información objeto del presente amparo dice relación con copia de las
rendiciones de cuenta de los recursos entregados a manera de subvención por
parte de la Municipalidad de Lo Barnechea a la Organización Funcional Pro
Deportes Lo Barnechea y al Club Deportivo Pro Deportes Lo Barnechea, durante
el año 2014. Las rendiciones de cuenta objeto de la solicitud de información
corresponden a información pública no sólo porque obran en poder del órgano
requerido, sino también porque aquellas constituyen fundamento de los actos
administrativos municipales que aprueban la respectiva rendición de cuenta, así
como aquellos que acreditan que una determinada institución no mantiene
rendiciones de cuenta pendientes y con ello la habilita para recibir una nueva
subvención. Al efecto, el artículo 6º de la Ordenanza de Subvenciones, señala:
"[c]orresponderá a la Dirección de Desarrollo Comunitario evaluar las solicitudes y
someterlas a consideración de la Alcaldía, para su posterior presentación y
aprobación por parte del Concejo Municipal. La Dirección de Control Interno, que
certifique que la institución beneficiaria no tiene rendiciones de cuenta pendientes,
y en caso de haberlas, éstas deberán ser regularizadas previamente, según lo
establecido en el artículo 10" (Considerando 5º). A mayor abundamiento, se trata
de información que reviste un evidente interés para el control social de los
recursos públicos que la Municipalidad destina al cumplimiento de sus funciones,
en la especie, el deporte y la recreación, en el ámbito de su territorio
(Considerando 6º). Con todo, dada la excepcionalidad de que una determinada
subvención permita el pago de remuneraciones como objetivo específico, hacer
entrega de esta información en función del control social reviste especial
importancia, toda vez que a través del acceso a la misma es posible verificar el
real destino de los recursos públicos otorgados como subvención. En tal contexto,
este Consejo ordenará la entrega de las aludidas planillas de remuneraciones pero
de forma despersonalizada, esto es, debiendo ser tarjados, previamente, los datos
de contexto incorporados en ella, tales como, nombre completo, número de cédula
de identidad, domicilio particular, teléfono y correo electrónico particulares, entre
otros, pero manteniendo la información relativa al cargo o función y la
remuneración de cada uno de los trabajadores, conforme al principio de
divisibilidad establecido en la letra e) del artículo 11 de la Ley de Transparencia
(Considerando 10º).
56
contra Ministros de la 5ª Sala Corte de Apelaciones de Santiago: No existe
inconstitucionalidad de suyo por el hecho de que la Ley de Transparencia,
aprobada por la Ley Nº 20.285, haya incorporado en sus normas a los servicios
públicos creados para el cumplimiento de la función administrativa, abarcando, de
esta forma, a la Universidad de Chile, como quiera que ello no significa privarla de
alguna autonomía de índole constitucional que, en todo caso, únicamente puede
desplegarse en el ámbito estrictamente educacional, sostener lo contrario,
implicaría otorgar a ese plantel universitario un estatus constitucional propio de un
poder separado de la Administración del Estado, del que carece, amén de
reconocerle posesión sobre una capacidad reglamentaria absoluta e ilimitada, que
tampoco le ha sido otorgada.
Tercero: Que desde luego, no es del caso apartarse aquí del criterio sostenido
precedentemente por este Tribunal, en orden a que la Administración del Estado a
que hace mención el artículo 38 de la Constitución, así como la Ley Nº 18.575
(artículo 1º) dictada en su virtud, comprende, de manera amplia, a todos los
órganos y servicios creados para el cumplimiento de la función administrativa del
Estado (rol Nº 39), incluidas las universidades estatales (rol Nº 352). Tal como
reitera, en la materia de que se trata, el artículo 1º, Nº 5, de la propia Ley de
Transparencia.
Quinto: Que en esta sede, pues, no procede sino afirmar esa premisa que
representa el punto de partida aceptado por la jurisprudencia constitucional, cual
es que la Universidad de Chile, al igual que las otras universidades estatales, se
perfila con todos los rasgos peculiares y distintivos que caracterizan a los servicios
públicos de la Administración del Estado.
58
Artículo 2º.22) Decisión de Amparo R4-09, de 29 de mayo de 2009: Las
Universidades Estatales son servicios públicos sujetos a la Ley de Transparencia.
b) El art. 40, que señala que "Los jefes superiores de servicio, con excepción de
los rectores de las instituciones de Educación Superior de carácter estatal, serán
de exclusiva confianza del Presidente de la República";
59
inciso segundo del artículo 1º de la Ley Orgánica Constitucional de Bases
Generales de la Administración del Estado.
61
Artículo 2º.27) Decisión de Amparo rol Nº C1377-12, de 3 de octubre de 2012: El
Senado de la República se ajustará a su respectiva ley orgánica constitucional en
lo que se refiere al principio de transparencia.
Tribunales de Justicia
62
en el artículo octavo de la Ley Nº 20.285 (Considerando 3º). En virtud de lo
dispuesto en el artículo 5º, inciso 3º, del Código Orgánico de Tribunales, los
Tribunales Militares en tiempos de paz son tribunales especiales que forman parte
del Poder Judicial (Considerando 5º). El artículo octavo de la Ley Nº 20.285 no
contempla la posibilidad de deducir amparo respecto de las decisiones que
rechacen las solicitudes de acceso a información que se formulen a los Tribunales
que forman parte del Poder Judicial, ya que respecto de éstos la ley sólo
contempla los deberes de transparencia activa señalados en el artículo 7º de la
Ley de Transparencia (Considerando 6º). De las normas citadas resulta
claramente establecido que el ámbito de aplicación de la Ley de Transparencia
sólo dice relación con los órganos que expresamente señala dicha ley, de lo que
resulta que no procede el ejercicio del derecho de acceso a la información en
conformidad a la citada norma ante entidades que no invisten tal calidad
(Considerando 7º). Dicho criterio ya ha sido consagrado en las decisiones de este
Consejo recaídas en los amparos C502-09 y C159-10 (Considerando 8º).
Ministerio Público
63
Corte de Apelaciones respectiva, y no ante este Consejo, el que resulta
incompetente para conocer de tales reclamaciones.
Interpretación
64
Domingo, "Notas sobre algunos aspectos de la reforma a las bases de la
institucionalidad, en la reforma constitucional de 2005: regionalización, probidad y
publicidad de actos", en "La Constitución Reformada de 2005", Ed. Humberto
Nogueira A., 2005, p. 33);
ARTÍCULO 4º. Las autoridades, cualquiera que sea la denominación con que las
designen la Constitución y las leyes, y los funcionarios de la Administración del
Estado, deberán dar estricto cumplimiento al principio de transparencia de la
función pública.
65
Interpretación
66
TÍTULO II DE LA PUBLICIDAD DE LA INFORMACIÓN DE LOS ÓRGANOS DE
LA ADMINISTRACIÓN DEL ESTADO
Normas reglamentarias
Artículo 3º. Definiciones. Para los efectos del presente reglamento, se entiende
por: (...)
[...]
67
Interpretación Sobre la operatoria del artículo 5º LT. Dimensiones del actuar
de los órganos del Estado que son públicas
68
no. En la expresión 'resoluciones', por su parte, se incluyen no sólo las
municipales, las que emanan de los jefes de servicio, los reglamentos regionales.
También quedan comprendidas aquí las sentencias. Enseguida, son públicos
también, dice la Constitución, los fundamentos de esos actos. Es decir, las
motivaciones. En algunas ocasiones, éstas forman parte del acto mismo. Así
ocurre con las sentencias y con los actos administrativos desfavorables, las
resoluciones que resuelven recursos administrativos y las que ponen término a un
procedimiento, que por mandato de la ley deben fundarse siempre (Ley
Nº 19.880). En estos casos, la notificación o publicación del acto lleva aparejado
su conocimiento. Respecto de los actos y resoluciones que no llevan en sí mismos
sus fundamentos, la ley debe procurar que las personas puedan acceder a
conocerlos. Por ejemplo, pueden acceder al expediente administrativo, donde
constan los informes, dictámenes, pruebas, etc.; o a las discusiones, que constan
en actas o grabaciones de algún tipo. Nada dice la Constitución respecto de la
oportunidad en que debe hacerse público el fundamento. Este, por tanto, puede
conocerse simultáneamente con el acto o con posterioridad; y hacerse público de
oficio o a petición de parte interesada. Ello lo tendrá que establecer la ley.
Finalmente, la ley manda que sean públicos los procedimientos que utilizan los
órganos del Estado para adoptar sus decisiones. Ello implica acceder a los
expedientes, donde constan los trámites por los cuales pasa una decisión"
(Considerando 21º). "Cabe precisar que el carácter público que establece la
Constitución, en los tres aspectos señalados, puede lograrse a través de las
modalidades que el legislador establezca, sin que exista un único mecanismo. Así,
por ejemplo, la Ley Nº 20.285 reconoce que si la información está
permanentemente a la disposición del público, o lo está en medios impresos, tales
como libros, compendios, folletos, archivos públicos, así como también en
formatos electrónicos disponibles en internet, se cumple este mandato (artículo
15). También cabe la publicación de un acto o resolución, la entrega de un
documento, el acceso a ellos, su difusión por distintos medios, como pueden ser
los avisos radiales, las notificaciones. Incluso la publicación puede ser íntegra (por
ejemplo, artículo 48, Ley Nº 19.880), en extracto (por ejemplo, artículo 27, Ley
Nº 18.838; artículo 2º, D.L. Nº 2.186; artículo 15, Código Tributario), en listado o
en nómina (artículos 168 y 169, Código Tributario; artículo 12, D.L. Nº 3.063); por
aviso (artículos 6º y 15 Código Tributario; artículo 43, Ley General de Urbanismo y
Construcciones), en página web. Todos esos, son mecanismos destinados a dar
publicidad y cumplir con el mandato del artículo 8" (Considerando 22º). "La
Constitución permite que existan excepciones a esta regla general de publicidad.
Dichas excepciones, dado el carácter general de la publicidad, no son la regla
general. Con todo, estas excepciones sólo pueden fundarse en la reserva o
secreto. Para que estas excepciones operen legítimamente, establece dos
requisitos. Por una parte, deben establecerse por ley de quórum calificado, no por
norma administrativa ni por ley simple. Por la otra, deben fundarse en ciertas
causales que la misma Constitución lista. Estas son: afectar el debido
cumplimiento de las funciones de los órganos del Estado; afectar los derechos de
las personas; afectar la seguridad de la nación; y afectar el interés nacional.
Dichas causales las califica el legislador" (Considerando 23º). "El secreto o
reserva puede ser definido de dos maneras por el legislador. En unos casos,
69
directamente puede calificar determinados actos, procedimientos o fundamentos
como tales. En otros, establece situaciones que, enmarcadas en la disposición
constitucional, deben ser calificadas por la administración. En un caso, el
legislador directamente establece la reserva o el secreto (artículos 21, Nº 5, 22 y
1º transitorio del artículo primero de la Ley Nº 20.285). En los otros, requiere de
una mediación de la administración (artículo 21, numerales 1 al 4, del artículo
primero de la Ley Nº 20.285). Respecto de los que implican una calificación
administrativa, el legislador contempló la intervención de un organismo
administrativo encargado de resolver los reclamos de denegación de acceso a la
información;" (Considerando 24º). La Constitución "no consagra (en) el artículo 8º
un derecho de acceso a la información. Este, como esta Magistratura lo ha
señalado, se encuentra reconocido implícitamente en el artículo 19, Nº 12º, de la
Constitución (STC 634/2007). Su propósito es, por de pronto, garantizar un
régimen republicano democrático, que garantice el control del poder, obligando a
las autoridades a responder a la sociedad de sus actos y dar cuenta de ellos.
También, promover la responsabilidad de los funcionarios sobre la gestión pública.
Y, finalmente, fomentar una mayor participación de las personas en los intereses
de la sociedad. No obstante, la ley puede establecer y desarrollar un derecho de
acceso a la información, como lo hizo la Ley Nº 20.285. Pero puede haber otras
normativas, que lo configuren de otra manera" (Considerando 25º). "No una sino
varias leyes pueden establecer excepciones a la publicidad de determinados
actos, procedimientos o fundamentos. La Ley Nº 20.285 no puede considerarse
como la única y exclusiva normativa que concentra todo lo referente a la
publicidad ordenada por el artículo 8º, inciso segundo, de la Carta Fundamental"
(Considerando 26º).
70
Precepto que, como se sabe, fue incorporado a su texto por la Ley de Reforma
Constitucional Nº 20.050, a fin de asegurar que sólo una ley de quórum calificado
pudiera establecer la reserva o secreto de aquéllos o de éstos, por las causales
que taxativamente señala (rol Nº 634, considerando 27º). Por lo que, al quedar
radicada esta determinación privativamente en ese tipo de leyes, ello implicó
restársela tanto a la potestad reglamentaria presidencial como a las facultades
normativas de cualquier otra autoridad administrativa, por el solo ministerio de
aquella reforma constitucional;
Información pública
72
Artículo 5º.8) Decisión de Amparo rol Nº A95-09, de 6 de noviembre de 2009: Es
información que en principio debe considerase pública el borrador de un decreto
alcaldicio autorizando el pago de una asignación así como el documento que
objeta el mismo, pues es "información elaborada con presupuesto público" y que
obra en poder de un órgano de la Administración del Estado. La ley no supedita la
publicidad de la información a la formalidad o carácter oficial de una información.
73
Artículo 5º.11) Decisión de Amparo rol Nº C756-10, de 14 de diciembre de 2010:
La información pública debe entregarse en el formato que el requirente lo solicita
si así obra en poder del servicio.
La extensión del artículo 5º, inciso 2º, debe analizarse teniendo a la vista dos de
los principios del derecho de acceso a la información que reconoce el artículo 11
de la misma ley. Se trata del principio de relevancia, "... conforme al cual se
presume relevante toda información que posean los órganos de la Administración
del Estado, cualquiera sea su formato, soporte, fecha de creación, origen,
clasificación o procesamientos" (artículo 11 letra a), y del principio de apertura o
transparencia, de acuerdo al cual "... toda la información en poder de los órganos
de la Administración del Estado se presume pública, a menos que esté sujeta a las
excepciones señaladas" (artículo 11 letra c). Combinando estos preceptos resulta
claro que el legislador ha extendido la publicidad de la información más allá del
tenor del artículo 8º de la Constitución, que sólo declara públicos "... los actos y
resoluciones de los órganos del Estado, así como sus fundamentos y los
procedimientos que utilicen". Ha añadido también toda la información elaborada
con presupuesto público y toda otra información que obre en poder de la
Administración Pública, sin exigir que en estos casos se trate de fundamentos,
75
sustento o complemento directo y esencial de actos y resoluciones. El único
sentido posible del inciso segundo del artículo 5º analizado es incluir hipótesis
diferentes de las previstas por el inciso primero del mismo artículo, o sería un
precepto inútil. De allí la expresión "asimismo", con que se inicia (Considerando
3º). La ampliación del objeto del derecho de acceso a la información realizada por
el legislador en el inciso segundo del artículo 5º de la Ley de Transparencia, en
relación al texto del artículo 8º de la Constitución, tiene su fundamento preciso en
la misma Carta Fundamental, concretamente, en el inciso segundo de su artículo
5º (en relación con el artículo 13.1 de la Convención Americana sobre Derechos
Humanos) y su artículo 19 Nº 12 de la Constitución (Considerando 6º).
76
difusión pública. Y, segundo, responder la pregunta acerca de si existe o no la
obligación, a partir del artículo 8º de la Constitución, de producir información nueva
a partir de la existente, con el objeto de permitir ese acceso público;
78
indudablemente parte de la esfera de la acción privada de particulares, cuestión
desestimada en estos autos.
79
artículo 5º de la Ley de Transparencia, estableciendo que el contrato no ha servido
de fundamento, sustento o complemento directo y esencial de algún acto,
resolución o pronunciamiento de la SISS y, que tampoco existe una norma que
disponga su publicidad, concluyendo que se mantiene su carácter de privado, no
procediendo su publicidad, no obstante encontrarse en poder de un órgano de la
Administración del Estado. Considera inoficioso entrar a determinar si a su
respecto procede una causal de reserva o secreto.
[...]
12º Que en torno a este aspecto formal del acto administrativo, la Decisión de
Amparo, hace referencia a que el H. Consejo solicitó información a la SISS, como
medida para mejor resolver, organismo público que al responder mediante Oficio
Ordinario Nº 2.365 de 13 de junio de 2012, reconoce haber ejercido sus
potestades públicas, por cuanto, consigna "... la SISS deberá desarrollar un
programa mensual de vigilancia y fiscalización especial, para comprobar que
efectivamente la concesionaria cumpla con las obligaciones que la ley le impone".
[...]
15º Que en este sentido, esta Corte no divisa la razón en virtud de la cual la
entrega del Convenio pueda comprometer el interés patrimonial de Aguas Andinas
S.A. y Gener, por el contrario, la seguridad hidrológica respecto del servicio
sanitario de la Región Metropolitana, es una materia de tal trascendencia social y
económica, que hace necesario el conocimiento de información que en él se
contiene.
81
constituye una solicitud de información por cuanto no se refiere a un acto,
documento o antecedente determinado en poder de la Administración del Estado.
82
Información debe existir y constar en un soporte
11) Que este Consejo estima que la información cuya entrega puede ordenar
debe contenerse "en actos, resoluciones, actas, expedientes, contratos y
acuerdos" o en un "formato o soporte" determinado, según reza el inc. 2º del art.
10 de la Ley de Transparencia, no pudiendo requerirse la entrega de información
que sólo está en la mente de la autoridad. En este último caso la solicitud no está
cubierta por dicha Ley sino que pasa a ser una manifestación del legítimo ejercicio
del derecho de petición —establecido en el art. 19 Nº 14 de la Carta Fundamental
—, a tramitarse según las normas legales específicas que puedan existir o, en su
defecto, según las disposiciones de la ya citada Ley Nº 19.880, de 2003, atendido
su valor supletorio.
83
A través de la presentación efectuada por el peticionario en estos literales, no se
requirió información alguna en los términos exigidos por la Ley de Transparencia,
sino que más bien se trata de una petición dirigida a que la institución reclamada
realice una reunión a objeto de revisar y transparentar ciertos temas, enmarcada
dentro del derecho de petición que regula la Constitución Política en su artículo 19
Nº 14. Por lo que, se rechazará el amparo en esta parte (Considerando 5º). No
habiéndose alegado causal de reserva por parte del órgano en lo relativo al
diagnóstico de la situación actual y el cronograma de actividades tendientes al
saneamiento básico, el estatus de las investigaciones por la succión de sardinas,
los límites de concesiones marinas y acceso de concesiones a proyectos
industriales. Se acogerá el amparo en esta parte, ordenando la entrega de la
información solicitada, en la medida que conste en un soporte documental
(Considerando 9º).
84
estudios, proyectos o programas de inversión que no fueron evaluados
favorablemente por el organismo de planificación regional, ni existe a su respecto
una identificación presupuestaria, y que en definitiva no se materializaron.
Por otra parte, si bien puede considerarse que los referidos documentos
pertenecen al género de antecedentes a que alude el inciso segundo del mismo
artículo, en cuanto señala que es pública "toda otra información que obre en poder
de los órganos de la Administración" es necesario tener en consideración que tal
como lo ha informado el Dictamen Nº 68.963, de 2009, esta disposición no obliga
a mantener indefinidamente la documentación en que ella incide, ni afecta a la
preceptiva vigente en materia de eliminación de documentos.
Este Consejo estima que la información cuya entrega puede ordenar debe
contenerse "en actos, resoluciones, actas, expedientes, contratos y acuerdos" o
en un "formato o soporte" determinado, según reza el inc. 2º del art. 10 de la Ley
de Transparencia, no pudiendo requerirse la entrega de información que sólo está
en la mente de la autoridad. En este último caso la solicitud no está cubierta por
dicha Ley sino que pasa a ser una manifestación del legítimo ejercicio del derecho
de petición —establecido en el art. 19 Nº 14 de la Carta Fundamental—, a
tramitarse según las normas legales específicas que puedan existir o, en su
defecto, según las disposiciones de la ya citada Ley Nº 19.880, de 2003, atendido
su valor supletorio (Considerando 11º).
86
Acto administrativo disciplinario
No obstante que en este caso concreto y, de una primera lectura del art. 21 de la
Ley Nº 19.628, pareciera proceder la no comunicación de la información requerida,
esta vía dejaría abierta la siguiente interrogante, a la luz de la Constitución y la Ley
de Transparencia: si en virtud de la aplicación del art. 21 citado no se pueden
comunicar por parte de los organismos públicos que someten a tratamiento datos
personales relativos a condenas por delitos, infracciones administrativas o faltas
disciplinarias, una vez que haya prescrito la acción penal o administrativa o
cumplida o prescrita la sanción o la pena, se podría llegar a la conclusión de que
los resultados de un sumario incoado en contra de un funcionario público que
termine en la aplicación de una medida disciplinaria y que se haya cumplido o
haya prescrito, nunca podrá comunicarse, lo que atenta contra el principio de
transparencia y publicidad (Considerando 10º). En virtud de lo anterior, en este
caso, de acuerdo con la voz "tratamiento" utilizada en el art. 21 de la Ley
Nº 19.628 no se refiere al archivo de actos administrativos que dispongan una
medida disciplinaria en contra de un funcionario público, sino más bien al
volcamiento de los datos allí contenidos en registros o bancos de datos, según
expresamente lo señala el art. 1º del cuerpo legal citado. Por lo tanto, en el
presente caso, no se cumplirían las hipótesis contempladas en el art. 21 de la ley,
procediendo, entonces, su comunicación o entrega (Considerando 12º). Siguiendo
el criterio adoptado por este Consejo en la Decisión A47-09, en la que se acordó
que los sumarios que se encuentren pendientes de registro ante la Contraloría
General de la República, son públicos y a su respecto no se configuraría la causal
de secreto o reserva del art. 21 Nº 1 letra b), ya que dicha disposición en su
carácter excepcional y de interpretación restringida, exige que el órgano requerido
haya adoptado la resolución, medida o política para que tanto ésta como sus
fundamentos sean públicos, no condicionándose a ningún otro requisito (como el
registro o toma de razón del respectivo sumario) para que proceda su publicidad
(Considerando 15º). Este Consejo estima que, en el evento que hubieren
derechos de las exfuncionarias que pudieren verse afectados, realizando un test
de daños —ya aplicado por este Consejo en Decisión A45-09— el beneficio de
conocer los resultados de un sumario incoado por supuestas irregularidades, que
ya es público, así como las medidas que las autoridades tomaron frente a dichas
irregularidades, es mucho mayor que el beneficio de mantener la información en
reserva para proteger la reputación o derechos económicos de los sancionados,
debido a que así lo exige el control social de la función pública, pues ésta debe
ejercerse con transparencia y, si un funcionario comete un acto de ilegalidad o una
irregularidad, es del todo relevante y procedente permitir a la ciudadanía que
conozca de dichos actos y de las medidas aplicadas para que se restaure el
imperio del derecho (Considerando 18º).
87
Acto administrativo sancionador
Noveno. Que el segundo criterio tiene que ver con la evolucio´n que ha tenido el
acceso a la informacio´n sobre informes y antecedentes que las empresas
privadas deben proporcionar a las entidades encargadas de su fiscalizacio´n. En
efecto, nuestra primera ley de acceso a la informacio´n (arti´culo 13 de la Ley Orga
´nica Constitucional de Bases Generales de la Administracio´n del Estado,
incorporado por la Ley Nº 19.653) estableci´a el acceso a la informacio´n de los
informes y antecedentes de empresas privadas, si e´stos debi´an ser
proporcionados a las entidades encargadas de su fiscalizacio´n, en la medida que
fueran de intere´s pu´blico. Esta norma desaparecio´ de la Ley Nº 20.285.
Enseguida, durante la tramitacio´n de la reforma constitucional que dio origen al
actual arti´culo 8º de la Constitucio´n, se rechazo´ una indicacio´n del Ejecutivo
que haci´a pu´blicos "los informes y antecedentes que las empresas privadas que
presten servicios de utilidad pu´blica, proporcionen a las entidades estatales
encargadas de su fiscalizacio´n y que sean de intere´s pu´blico". Finalmente, es
necesario considerar que en la misma reforma constitucional, en el texto de las
mociones que le dieron origen, se haci´an pu´blicos no los actos y resoluciones de
los o´rganos del Estado, asi´ como sus fundamentos y procedimientos, como lo
89
establece el texto vigente, sino que "las actuaciones de los o´rganos del Estado y
los documentos que obren en su poder". Pero eso no prospero´.
Como lo´gica consecuencia de que esta reforma sea innovativa, lo que busca
incorporar no existe actualmente en el texto. En lo que a nosotros nos interesa
destacar, es el alcance de la informacio´n solicitable.
91
En efecto, la reforma constitucional incorpora una ampliacio´n a lo que se debe
entregar producto del acceso a la informacio´n, pues agrega, a los actos y
resoluciones, la informacio´n que pueda estar en manos de la Administracio´n;
92
Auditorías internas
Por definición, los antecedentes sujetos a difusión vía transparencia activa son
sólo parte de la información pública, sin perjuicio que el resto puede conocerse a
través del ejercicio del derecho de acceso a la información, precisamente como se
ha intentado en este caso. Es más, que el legislador explicite que parte de las
auditorías son objeto de transparencia activa refuerza que éstas son, en principio y
como categoría, información de carácter público que sólo podría considerarse
secreta en caso que concurra una causal específica y precisa de reserva
(Considerando 9º). Atendido el notorio interés público comprometido en la solicitud
de acceso a la información formulada por el reclamante, se hace necesario
realizar una ponderación entre el interés de retener la información requerida y el
interés de divulgarla para determinar, luego, si el beneficio público resultante de
conocerla es mayor que el daño que podría causar su revelación. En este caso
concreto el Consejo estima, considerando, como se dijo, el rango de carácter de
derecho constitucional que tiene el derecho de acceso a la información pública,
que la revelación del listado de las auditorías internas de dicho Ministerio
realizadas durante 2008 y el primer trimestre del 2009, con indicación del estado
de las mismas, y la entrega de copia de aquellas auditorías anteriores que
hubiesen sido terminadas en el mismo período, implica una evidente utilidad
pública en cuanto permite a la ciudadanía ejercer una adecuada supervigilancia
sobre los sistemas de control y gestión implementados por los órganos de la
Administración del Estado, y sobre las medidas y decisiones que en base a ellos
se adopten, beneficio que se impone ampliamente sobre el eventual perjuicio que
con su publicidad se pudiera causar a dichos instrumentos (Considerando 12).
Correos electrónicos
93
que los correos electrónicos estén contenidos en ninguno de los conceptos antes
señalados.
Esta expresión tiene algunos ejemplos en el artículo 21, Nº 1, del artículo
primero de la Ley Nº 20.285. Esta causal se da cuando la publicidad requiera
distraer indebidamente a los funcionarios del cumplimiento regular de sus labores;
cuando se formulen requerimientos genéricos, referidos a un elevado número de
actos administrativos; cuando se trate de antecedentes o deliberaciones previas a
la adopción de una resolución; cuando se trate de antecedentes necesarios a
defensas jurídicas y judiciales.
94
entonces, buscar una solución que permita garantizar el contenido fundamental de
todas las disposiciones involucradas;
96
Decimosexto. Que, además, conforme a la Constitución, son públicos sólo
ciertos aspectos de la actuación administrativa: los actos y resoluciones, sus
fundamentos y los procedimientos que utilicen (STC 1990/2012);
Esta expresión tiene algunos ejemplos en el artículo 21, Nº 1, del artículo
primero de la Ley Nº 20.285... Dichas causales tienen que ver con que se
menoscabe o impacte negativamente, interfiriendo las tareas entregadas por el
ordenamiento jurídico a un órgano determinado. En definitiva, cuando la publicidad
afecte la mejor toma de decisiones, porque se revela prematuramente algo o se
difunde un asunto que no estaba destinado a ese propósito;
Distintas de los informes son las opiniones o puntos de vista que una autoridad
puede pedir a otra o a un funcionario o a un asesor. Estas no se encuentran
regladas. En tal sentido, no son ejercicio de competencias, no se registran y no
producen efectos jurídicos.
Estos "documentos" son todos aquellos soportes que sirvan para ilustrar o
comprobar algo. El hecho de que la Constitución los califique como "documentos
privados" no está en relación con que no sean instrumentos públicos. El término
es utilizado como documento que ha sido empleado en una comunicación privada
y que, por lo mismo, no es revelado ni accesible ni conocido por todos;
En primer lugar, porque, como ya se indicó, lo que se protege con esta garantía
es la comunicación, no si el mensaje es público o privado, o si se hace por canales
o aparatos financiados por el Estado.
100
En segundo lugar, no hay ninguna norma ni en la Constitución ni en la ley que
pueda interpretarse para dejarlos al margen de esta garantía. Si aceptáramos que
las comunicaciones de los funcionarios, por el hecho de ser tales, no están
protegidas por el artículo 19 Nº 5, cualquiera podría interceptar, abrir o registrar
esas comunicaciones. Eso sería peligroso para los derechos de los ciudadanos,
para el interés nacional y la seguridad de la nación, dada la información que por
ahí circula; y contrario al sentido común.
Desde luego, porque nadie diría que las conversaciones telefónicas, por el
hecho de realizarse por un teléfono que proporciona el servicio, cuya interconexión
cancela el mismo, pueden escucharse, grabarse y/o difundirse.
En primer lugar, nada apunta a que la intención del legislador con la Ley
Nº 20.285 fuera levantar la inviolabilidad de las comunicaciones. El procedimiento
que diseña esta ley está construido para acceder a actos administrativos,
resoluciones, informes, documentos, que pueden hacerse públicos. Es un
101
procedimiento genérico susceptible de utilizarse en situaciones distintas. Ello
choca con que la Constitución exige "casos y formas determinados". También, con
que el Consejo para la Transparencia es un órgano público, regido por el principio
de legalidad, con potestades expresas y acotadas (STC 1892/2011).
103
sociales" que permitan que las personas puedan realizarse espiritual y
materialmente (artículo 1º de la Constitución). Esa inmensa labor se debe facilitar;
104
El punto es que toda ella sería pública, independientemente de si tiene o no
relación con el comportamiento o las funciones del órgano de la administración;
Cumplimiento funcionario
Que no se ha cuestionado en este caso que las calificaciones del personal sean
información pública, de cara a los artículos 5º y 10 de la Ley de Transparencia,
sino que se ha planteado que la información solicitada no obraría en poder de la
Administración del Estado en la forma solicitada (Considerando 1º). No hay duda
del interés público que tienen las calificaciones funcionarias como mecanismo de
rendición de cuentas no sólo ante las jefaturas, sino también ante la sociedad
(Considerando 11º).
106
(nómina de personal y planilla de remuneraciones) y en su calidad de Autoridad de
la Municipalidad (Considerando 1º). La información solicitada es pública, y que a
su respecto la reclamada no invocó ninguna causal de secreto o reserva de
aquéllas establecidas en el art. 21 de la Ley de Transparencia (Considerando 2º).
En virtud de lo anteriormente expuesto, se acogerá el presente amparo y se
requerirá la entrega de la información pública tanto de aquélla solicitada a la
Municipalidad como a la Corporación Municipal de Desarrollo Social de Villa
Alemana.
109
cuanto, para desvirtuar este argumento, basta con señalar que estos expertos que
participan en los procesos de evaluación de las postulaciones a becas de
posgrado en concursos cuya ejecución está a cargo de Conicyt, perciben
honorarios que son pagados con fondos públicos, hay un vínculo contractual con
la Administración del Estado.
110
Datos personales - Funcionarios públicos
111
sean éstas habituales o no, el pago de cargas familiares y sólo los descuentos que
la ley ordena.
Respecto del Rol Único Tributario o RUT de los funcionarios, que consta en sus
liquidaciones de remuneraciones, debe tenerse en consideración que éste
constituye un código numérico creado por el D.F.L. Nº 3/1969, M. Justicia (D.O.
15.02.1969), con el fin de identificar "... a todos los contribuyentes del país, de los
diversos impuestos, y otras personas o entes que se señalan más adelante" (art.
1º, inc. 1º), tanto las personas jurídicas como las naturales, de tal suerte que se
trata de un dato de carácter personal o dato personal conforme el art. 2º f) de la
Ley Nº 19.628, de 1999, sobre Protección de la Vida Privada, y en aplicación de
las normas contenidas en los artículos 4º, 7º y 20 del mismo cuerpo legal, puede
afirmarse que el RUT de los funcionarios es un dato personal obtenido de los
propios interesados en acceder a la función pública (art. 13 de la Ley Nº 18.834 y
la Ley Nº 18.883), y no directamente de un registro público, sólo para su
tratamiento al interior del servicio público respectivo y no para su cesión a
terceros, por lo que debe considerarse como información secreta o reservada. Así
lo ha resuelto este Consejo en las decisiones Nºs. A10-09 y A126-09
(Considerando 14º). Tanto los días trabajados por cada funcionario como su
jornada de trabajo, dicen relación directa con el desempeño de sus respectivas
funciones públicas así como con la contraprestación económica que percibe por
ellas, de tal suerte que esta constituye información que, de ser solicitada, debe ser
proporcionada a la ciudadanía, ya que permiten efectuar un debido control de la
función pública y del destino de los recursos confiados al órgano requerido
(Considerando 15º). Por su parte, el pago que el funcionario público percibe por el
concepto de horas extras, constituye la contraprestación económica a que tiene
derecho dicho funcionario cuando desarrolla trabajos extraordinarios. Cuando
éstas horas extras pasan a tener el carácter de habituales y permanentes, esto es,
que se perciban durante cuatro meses o más, en forma consecutiva, el órgano
debe informar el monto pagado por este concepto en su respectivo sitio
electrónico; sin embargo, cuando esas horas no poseen dicho carácter, no existe
la obligación de publicar su pago en el mencionado sitio. Sin perjuicio de lo
indicado, la información relativa al pago de horas extras no habituales o
permanentes también tiene el carácter de pública, precisamente porque constituye
una contraprestación pagada con ocasión de la función pública desempeñada,
razón por la cual, si una persona solicita información relativa a esta materia, debe
ser proporcionada por el órgano, máxime, cuando esto servirá también para que la
ciudadanía efectúe un control sobre la autoridad en relación al destino que da a
los fondos públicos que se encuentran bajo su administración. De este modo, este
Consejo considera que la información que las liquidaciones de remuneraciones de
los funcionarios puedan contener sobre el pago de horas extras debe ser
proporcionada en caso que sea solicitada (Considerando 16º). Respecto del pago
de cargas familiares, si bien es cierto que el pago de este beneficio se genera a
partir de un hecho personal y particular del beneficiario —que se otorga a las
personas indicadas en la letra b) del artículo 3º del D.F.L. Nº 150/1981, del
Ministerio del Trabajo y Previsión Social, que regula el Sistema Único de
Prestaciones Familiares y que dice relación con el parentesco que posee con un
112
funcionario—, éste constituye un beneficio social financiado con fondos públicos,
de modo que es de interés público conocer si se paga cumpliéndose los
presupuestos previstos al efecto, por lo que, en definitiva, se ha de considerar
como información pública que debe ser proporcionada por el órgano requerido
(Considerando 17º).
113
Las hojas de vida anuales del funcionario a que se refiere la solicitud de
información del Sr. N.A., han sido elaboradas con presupuesto público, sirven de
fundamento y complemento de resoluciones dictadas por la PDI y, además, obran
en poder de un órgano de la Administración del Estado, por lo que, en virtud de lo
dispuesto en los artículos 5º, 10 y 11, letra c), de la Ley de Transparencia,
constituyen información que, en principio, posee el carácter de información
pública, salvo que concurra a su respecto alguna causal legal de secreto o reserva
(Considerando 5º). Luego de analizar los antecedentes que reglamentariamente
deben constar en las hojas de vida de los funcionarios de la PDI, así como de
aquellos que se observaron en la visita inspectiva realizada por este Consejo, se
concluye que algunas tienen carácter público y deben ser entregados los
siguientes antecedentes: ingreso a la institución, destinaciones, presentación en la
Unidad, permisos, lista de clasificación anual, feriado legal, ascensos, fecha de
despacho de la unidad, felicitaciones, evaluaciones mensuales e informes
trimestrales —si es que los hubiera— realizadas por el superior jerárquico de cada
funcionario, actuaciones que signifiquen concurrencia a cursos, seminarios y
conferencias, ya sea como auditor o como expositor, subrogaciones, notificaciones
de las calificaciones del funcionario, recursos administrativos, y antecedentes
fundantes de los mismos, deducidos por los funcionarios en contra de las
calificaciones o clasificación que le han sido asignadas, así como en contra de las
anotaciones realizadas en la hoja de vida anual respectiva y la resolución de los
mismos (Considerando 9º).
Decisiones discrecionales
114
justifica la adopción de la medida contenida en el acto administrativo" (Dictamen
Nº 23.114/2007) (Considerando 9º).
Atendido lo expuesto, cabe concluir que los informes finales de fiscalización que
emite esta Contraloría General —esto es, los documentos que contienen las
conclusiones de las respectivas auditorías, inspecciones o investigaciones—, así
como los antecedentes que les sirven de fundamento, son públicos, en tanto no
incidan en materias secretas ni reservadas en virtud de alguna ley de quórum
calificado y de acuerdo a las causales establecidas en la Carta Fundamental.
115
o identificables"—, señala que "El tratamiento de datos personales por parte de un
organismo público sólo podrá efectuarse respecto de las materias de su
competencia y con sujeción a las reglas precedentes. En esas condiciones, no
necesitará el consentimiento del titular".
Como puede advertirse, este cuerpo legal autoriza que los organismos públicos
traten datos personales, aun cuando no cuenten con el consentimiento del titular,
en la medida que ellos actúen en el ámbito de las materias propias de su
competencia (aplica Dictámenes Nºs. 1.780 y 21.785, ambos de 2013).
Información ambiental
116
las obligaciones de la autoridad ambiental u otras autoridades de subir cierta
información a su página web. Salvo las letras c) (que se vincula a actos
administrativos) o e) (que se vincula a los fundamentos de éstos) las demás letras
del artículo 31 bis de la Ley Nº 19.300 exceden el marco del artículo 8º de la
Constitución.
Octavo: [...] Ante esta objeción, es importante señalar que el inciso segundo del
artículo 5º consagra una definición de información pública, señalando: "Asimismo,
es pública la información elaborada con presupuesto público y toda otra
información que obre en poder de los órganos de la Administración, cualquiera sea
su formato, soporte, fecha de creación, origen, clasificación o procesamiento, a
menos que esté sujeta a las excepciones señaladas".
En tal sentido, de declararse inaplicable el inciso segundo del artículo 5º, lo que
se deja sin efecto, para el caso concreto, es la definición legal que en su
completitud provee dicha norma. Ello no significa que no pueda hacerse valer,
posteriormente, alguna causal de reserva o secreto por parte del Servicio, puesto
que ello va más allá de lo que este Tribunal, dentro de la esfera de sus
competencias, puede ordenar. Además, ello significaría limitar las facultades
legales que dicho organismo tiene en torno al tratamiento que otorga a la
información pública que obra en su poder. [...]
Como lógica consecuencia de que esta reforma sea innovativa, lo que busca
incorporar no existe actualmente en el texto. Lo que a nosotros nos interesa
destacar, es el alcance de la información solicitable.
Trigésimo cuarto: Que, en efecto, tal como lo hemos sostenido en las STC roles
Nºs. 2246/2012, 2153/2013 y 2379/2013, la Ley de Transparencia introduce el
concepto de información. Esta expresión, como ya lo señaló esta Magistratura
(STC rol Nº 1990/2012), no la usa la Constitución. En cambio, la Ley Nº 20.285,
por la que se aprueba la Ley de Transparencia, la utiliza en abundancia, desde el
título de la ley misma ("Sobre acceso a la información pública") hasta en una serie
de disposiciones. Baste señalar que el derecho de acceso es definido como
"solicitar y recibir información" (artículo 10, inciso primero);
Por eso, estimamos que la aplicación de los artículos 5º, inciso segundo, 10,
inciso segundo, de la Ley de Transparencia y 31 bis de la Ley Nº 19.300, en la
119
parte impugnada, no es consistente con lo dispuesto en el artículo 8º de la
Constitución. En ninguna parte de esta última se obliga a la Administración a
entregar información de una forma distinta de la prevista en el ordenamiento legal,
debiendo realizar operaciones distintas tales como procesar, sistematizar,
construir o elaborar un documento nuevo o distinto. Eso es algo que puede hacer
el receptor de la información, toda vez que la ley no permite que se impongan
condiciones de uso o restricciones a su empleo (artículo 19, Ley de
Transparencia). Pero la obligación de la Administración se limita a publicar dichos
actos o resoluciones o a "proporcionar" o "entregar" lo requerido (artículo 16, Ley
de Transparencia);
Pero aquí cabe señalar la obligación que tiene el Servicio Nacional de Pesca, de
mantener en su página web dos tipos de informes. Por una parte, aquellos sobre
120
situación sanitaria y uso de antimicrobianos por cantidad y tipo de las
agrupaciones de concesiones. Y, por la otra, informes sobre el Programa Nacional
de Vigilancia de Enfermedades de Alto Riesgo;
En segundo lugar, esa información debe cumplir con dos requisitos. Por una
parte, debe estar en poder de la Administración. Por la otra, debe referirse a
"información de carácter ambiental". Esta es toda aquella que verse sobre el
medio ambiente o sobre sus elementos.
121
sistema se estructura sobre la base de la corrección funcional que significa que
cada órgano tiene atribuciones que deben ser respetadas por el resto de los
órganos; 2) la evolución del acceso a la información sobre informes y
antecedentes que empresas privadas proporcionan a entidades fiscalizadoras; 3)
el artículo 8º no hace público todo lo que el Estado tenga o posea; 4) la distinción
entre la ley interpretativa y leyes de reforma constitucional en lo que respecta al
proyecto de reforma constitucional que incorporaría el principio de transparencia y
el acceso a la información pública. En el artículo 8º hay reglas que el legislador
tiene que respetar como es la competencia que el constituyente establece
respecto de los asuntos que deben regirse por el principio de publicidad. El
artículo 8º define por materias aquello que el legislador debe hacer público, por
ello todo exceso o contravención vulnera el artículo 8º. Es peligroso introducir la
invocación de los principios para considerar que lo que no está prohibido se puede
hacer, pues eso rompe la legalidad propia de un Estado de Derecho, en que se
entregan atribuciones a los organismos, acotándolas por materia, por territorio, por
grado.
Ante esta objeción, es importante señalar que el inciso segundo del artículo 5º
consagra una definición de información pública, señalando: "Asimismo, es pública
la información elaborada con presupuesto público y toda otra información que obre
en poder de los órganos de la Administración, cualquiera sea su formato, soporte,
fecha de creación, origen, clasificación o procesamiento, a menos que esté sujeta
a las excepciones señaladas".
En tal sentido, de declararse inaplicable el inciso segundo del artículo 5º, lo que
se deja sin efecto, para el caso concreto, es la definición legal que en su
completitud provee dicha norma. Ello no significa que no pueda hacerse valer,
122
posteriormente, alguna causal de reserva o secreto por parte del Servicio, puesto
que ello va más allá de lo que este Tribunal, dentro de la esfera de sus
competencias, puede ordenar. Además, ello significaría limitar las facultades
legales que dicho organismo tiene en torno al tratamiento que otorga a la
información pública que obra en su poder.
Por lo demás, la interpretación del Consejo genera dos efectos no menores. Por
una parte, implica validar la amplitud con que está diseñado el texto legal antes de
consagrar las excepciones. Ello es parte central de la controversia de
inaplicabilidad que se suscita en la presente cuestión. Por la otra, pone a un sujeto
en la obligación de probar una causal de reserva o secreto, en circunstancias que
está fuera del ámbito que el constituyente quiso que fuera público.
[...]
Vigésimo primero: Que el segundo criterio tiene que ver con la evolución que ha
tenido el acceso a la información sobre informes y antecedentes que las empresas
privadas deben proporcionar a las entidades encargadas de su fiscalización. En
efecto, nuestra primera ley de acceso a la información (artículo 13 de la Ley
Orgánica Constitucional de Bases Generales de la Administración del Estado,
incorporado por la Ley Nº 19.653) establecía el acceso a la información de los
informes y antecedentes de empresas privadas, si éstos debían ser
proporcionados a las entidades encargadas de su fiscalización, en la medida que
fueran de interés público. Esta norma desapareció de la Ley de Transparencia.
Enseguida, durante la tramitación de la reforma constitucional que dio origen al
actual artículo 8º de la Constitución, se rechazó una indicación del Ejecutivo que
hacía públicos "los informes y antecedentes que las empresas privadas que
presten servicios de utilidad pública, proporcionen a las entidades estatales
encargadas de su fiscalización y que sean de interés público". Finalmente, es
necesario considerar que en la misma reforma constitucional, en el texto de las
mociones que le dieron origen, se hacían públicos no los actos y resoluciones de
los órganos del Estado, así como sus fundamentos y procedimientos, como lo
establece el texto vigente, sino que "las actuaciones de los órganos del Estado y
los documentos que obren en su poder". Pero eso no prosperó.
123
Como se observa, la historia fidedigna de los preceptos apunta a restringir el
acceso a la información que las empresas privadas sujetas a fiscalización
entreguen a las entidades que las controlan;
124
mediante la reforma constitucional. Ese es el diseño que establece la Constitución
vigente.
125
Trigésimo cuarto: Que, además, si el artículo 8º hubiera querido hacer pública
toda la información que produzca o esté en poder de la Administración, no hubiera
utilizado las expresiones "acto", "resolución", "fundamentos" y "procedimientos". El
uso de estas expresiones fue para enumerar aquello que específicamente se
quería hacer público. El carácter taxativo se refleja en la forma clásica de listar que
tienen las normas constitucionales. El inciso segundo del artículo 8º de la
Constitución comienza señalando: "son públicos (...)". Sobre esto, volveremos más
adelante.
Por eso, estimamos que la aplicación del artículo 5º, inciso segundo, no es
consistente con lo dispuesto en el artículo 8º de la Constitución. En ninguna parte
de esta última se obliga a la Administración a entregar información de una forma
distinta de la prevista en el ordenamiento legal, debiendo realizar operaciones
distintas tales como procesar, sistematizar, construir o elaborar un documento
nuevo o distinto. Eso es algo que puede hacer el receptor de la información, toda
vez que la ley no permite que se impongan condiciones de uso o restricciones a su
empleo (artículo 19, Ley de Transparencia). Pero la obligación de la
Administración se limita a publicar dichos actos o resoluciones o a "proporcionar" o
"entregar" lo requerido (artículo 16, Ley de Transparencia);
Trigésimo sexto: Que una segunda razón para considerar que los preceptos
legales deben ser inaplicables por ser inconstitucionales, gravita en la historia
fidedigna del artículo 8º. Como ya anotamos en otra parte, expresamente se
rechazó la posibilidad de que informes y antecedentes de empresas privadas, que
fueron entregados a organismos de fiscalización, estuvieran comprendidos en el
artículo 8º. Recordemos que, antes del artículo 8º, esa posibilidad la permitía el
artículo 13 de la Ley Nº 19.653. También, las mociones originales que dieron
origen a la reforma constitucional del año 2005, contemplaban la publicidad no
sólo de las actuaciones de los órganos del Estado, sino también "de los
documentos que obren en su poder". Pero eso no avanzó en su tramitación.
Sin embargo, también la Constitución utiliza el "son" para listados taxativos. Por
ejemplo, lo usa para listar quiénes son chilenos (artículo 10); para enumerar las
atribuciones especiales del Presidente de la República (artículo 32); las
atribuciones exclusivas de la Cámara de Diputados (artículo 52); las atribuciones
exclusivas del Senado (artículo 53); las atribuciones exclusivas del Congreso
(artículo 54); y las atribuciones del Tribunal Constitucional (artículo 93). En este
126
último caso, el Tribunal ha señalado que, a pesar del uso de la expresión "son",
sus atribuciones son taxativas (STC 188/1994, 591/2006, 2025/2011).
127
Fiscalizaciones
Patentes municipales
128
A juicio de este Consejo, la patente municipal contiene información pública, de
acuerdo al artículo 5º de la Ley de Transparencia, en cuanto documento en que
consta un permiso otorgado por la autoridad municipal, mediante un acto
administrativo formal y que da cuenta del cumplimiento de los requisitos
necesarios para ejercer la actividad de que se trate (Considerando 3º).
Por otro lado, el artículo 2º, letra i) de la Ley Nº 19.628 ha definido las fuentes
accesibles al público. Estas fuentes son los registros o recopilaciones de datos
personales, públicos o privados, de acceso no restringido o reservado a los
solicitantes. En la especie, trátase de información contenida en registros públicos,
pero sometida a la aportación de determinados datos, lo que implica que su
acceso es restringido o, de otra forma dicho, que no es una fuente accesible al
público [...] Ello se advierte con claridad en la Ley Nº 19.477, Orgánica del Servicio
de Registro Civil e Identificación en cuanto establece que son funciones del
servicio: 1. formar y mantener actualizado, por los medios y en la forma que el
reglamento determine, los siguientes registros y entre ellos el de Defunción y el de
Vehículos Motorizados (artículo 4º). Asimismo al Director Nacional le
corresponderán entre sus atribuciones y obligaciones la de celebrar convenios con
otros organismos públicos y entidades privadas, con el objeto de proporcionar
información contenida en los registros públicos del servicio, con las limitaciones
129
que la ley establece en lo que se refiera a la seguridad y confidencialidad de los
datos. Por estas prestaciones se cobrarán los valores que se establezcan por
resolución del servicio (artículo 7º). Por otro lado, el artículo 32 establece que en el
carácter de ministros de fe los Oficiales Civiles estarán facultados para autorizar
las actas e inscripciones que se firmen en su presencia, dar testimonio de los
actos celebrados ante ellos, otorgar certificados y las demás actuaciones que las
leyes les señalen. Respecto de la obligación de reserva que pesa sobre el
personal del servicio, está la norma del artículo 45 de la misma ley. Todo ello, y en
lo que hace al Registro de Vehículos Motorizados, vinculado con lo dispuesto en la
Ley del Tránsito (artículo 47) referido a la obtención de la patente única y al
otorgamiento del correspondiente certificado, y 28 del D.S. Nº 1.111 que expresa
que el Servicio del Registro Civil e Identificación informará o certificará, a quien lo
solicite, los hechos o actuaciones que consten en el registro de Vehículos
Motorizados a través de certificados automatizados que contendrán dicha
información; y en relación con el RD, con el D.F.L. Nº 2.128, Reglamento Orgánico
del Servicio de Registro Civil, el Título XI señala a los certificados como (sic) de
entregar la información pertinente (Considerando 9º).
Sexto: Que, por estimar esta Corte que no existe controversia ni cabe duda
alguna desde el punto de vista del contenido de la Ley de Transparencia, de la
doctrina y de la jurisprudencia tanto administrativa como judicial, con el objeto de
hacer total claridad de lo que se resolverá, en definitiva, sobre la materia, se dirá
que se encuentra fuera de duda, la naturaleza de información pública, del Registro
de Vehículos Motorizados que lleva el Servicio de Registro Civil e Identificación,
de conformidad a su ley orgánica, por ello es que, en todo caso, así se resolverá,
disponiendo que se entregue parte de la información que se pide, sin que sea
necesario abundar en mayores consideraciones sobre esta específica materia.
[...]
[...]
Décimo: [...] en estricto rigor, los datos indicados al inicio de este motivo, son de
propiedad de las personas propietarias de los vehículos. El rol que corresponde al
Servicio de Registro Civil es el de mantener la historia de la propiedad de los
mismos, registrarlos con el objeto de asignarles la Placa Patente, con los fines de
control y pagos de permisos y, por último otorgar la publicidad de los datos,
mediante el otorgamiento de certificados que otorguen certeza de la efectividad de
los mismos, previo pago de un derecho cuya recaudación constituye ingresos
propios del Servicio de que se trata, previstos así en le Ley General de
Presupuestos de la Nación.
[...]
Decimoquinto: [...] los datos de carácter personal sólo pueden ser tratados por la
autoridad pública en ejercicio de sus competencias legales y velando por un uso
pertinente, adecuado y no excesivo con relación al ámbito y las finalidades para
las que se hayan obtenido, no pudiendo usarse para finalidades diferentes.
Secreto profesional
132
ende, queda amparada bajo el secreto profesional. En estos casos se deberá
decidir considerando la reserva que impone el secreto profesional. El artículo 48
del Código de Ética Profesional (sobre el deber de revelar información) no puede
aplicarse contradictoriamente a las obligaciones de defensa de los intereses del
Estado por parte de los abogados que actúan en ejercicio de una función pública.
Es improcedente que el Consejo para la Transparencia recabe antecedentes para
examen previo y resolver si ordenará o no su entrega, atendido carácter
constitucional implícito del secreto profesional y falta de autorización judicial que lo
justifique.
El secreto profesional constituye una obligación legal que tiene como sujeto
pasivo a un profesional y que importa que el mismo no puede revelar lo que el
cliente mantiene oculto y solamente ha permitido conocer al profesional para el
mejor desempeño de su cometido (Novoa Monreal, Eduardo, RDJ Tomo XLI,
marzo a diciembre de 1944, Nº 10, págs. 85-100), reconociéndose su existencia a
nivel legal en los artículos 231 y 247 del Código Penal, que sancionan la violación
del secreto por el abogado o procurador y la violación del secreto por los que
ejercen profesión que requiera título, respectivamente (Considerando 10º). El
secreto profesional se extiende, entonces, a todos los antecedentes con que
cuente el abogado y que digan relación con el encargo que ha recibido, extensión
que ya ha sido reconocida en fallo de esta Corte de fecha 13 de mayo de 1954, en
los autos caratulados "Guttman con Guttman" (Revista de Derecho y
Jurisprudencia, T. I, pág. 128, Vol. 51, 1954) (Considerando 13º). De lo que se ha
venido sosteniendo es posible concluir que al disponer el artículo 61 de la Ley
Orgánica del Consejo de Defensa del Estado que "Los profesionales y
funcionarios que se desempeñen en el Consejo, cualquiera sea la naturaleza de
su designación o contratación, estarán obligados a mantener reserva sobre los
trámites, documentos, diligencias e instrucciones relacionados con los procesos o
asuntos en que intervenga el Servicio, siéndoles aplicables las disposiciones del
artículo 247 del Código Penal", lo que está haciendo no es sino precisar la
prohibición de publicitar la información que ha sido puesta en su conocimiento,
pues la misma la han recibido en su calidad de abogados y, por ende, queda
amparada bajo el secreto profesional (Considerando 14º). La problemática no
radica en establecer si los documentos enviados por la Dirección de Vialidad al
Consejo se encuentran o no señalados expresamente en el artículo 61 de Ley
Orgánica del mismo Consejo, sino si los mismos se encuentran sujetos a reserva
en virtud del secreto profesional (Considerando 17º). Esta norma (artículo 48 del
Código de Ética) lo que pretende es establecer que no por la mera calidad de
abogado un funcionario público queda exento de la obligación de revelar o
entregar información, la misma no se extiende y no puede ser interpretada como lo
ha sostenido el Consejo para la Transparencia al caso concreto en que el Consejo
de Defensa del Estado, representado por su Presidente, se presenta en su calidad
de abogado, toda vez que su función legal es el cumplimiento de su misión
institucional cual es justamente la de representar judicialmente los intereses del
Estado y, por ende, las vinculaciones que entabla con los órganos públicos es
precisamente la de cliente-abogado, elemento necesario para que se genere el
derecho/obligación de secreto profesional (Considerando 19º). Es posible concluir
133
que la relación que entabla el Consejo de Defensa del Estado con el Fisco de
Chile es una relación cliente-abogado y en esta virtud los antecedentes que
recaba quedan sujetos a secreto profesional, secreto que, como ya fuera
establecido, forma parte del derecho a defensa garantizado en la Constitución
Política de la República (Considerando 20º). Teniendo el Consejo de Defensa del
Estado por objeto, principalmente, la defensa judicial de los intereses del Estado,
la publicidad de los antecedentes que obren en su poder, que le fueron
proporcionados por la Dirección de Vialidad importa, entonces, una violación al
secreto profesional y con ello al derecho a defensa, cuestión que se traduce en
una afección directa a la función del órgano, generándose a su respecto la causal
de secreto o reserva contemplada en la ley (Considerando 21º). Basta considerar
que el secreto profesional, del modo en que se ha venido conceptualizando, está
garantizado a nivel constitucional y es precisado en el Código de Ética Profesional,
por lo cual se vería seriamente conculcado si se admitiera que el Consejo de
Defensa del Estado está obligado a remitir al Consejo para la Transparencia los
antecedentes, documentación e informes que reciba para las asesorías, defensas
o patrocinios que en cumplimiento de las obligaciones que le impone su ley
orgánica debe asumir en favor de autoridades y órganos del Estado. Desde luego
porque siendo un derecho constitucional implícito, asegurado a todos los letrados,
pero que constituye para éstos a la vez un deber al que quedan sujetos, incluso,
bajo sanción penal, el mismo no puede ser afectado por el requerimiento que haga
un órgano que integra la Administración del Estado, como lo es el Consejo para la
Transparencia, aun cuando la ley que lo estableció lo haya dotado de autonomía
frente a los restantes órganos pertenecientes a la Administración, ya que
constitucionalmente sólo mediante autorización judicial previa, la que en el
presente caso no existe, podría permitirse un requerimiento tal. No es admisible
entonces, porque carece de la facultad para ello, que el Consejo para la
Transparencia recabe antecedentes que obran en poder del órgano del Estado
encargado de la defensa fiscal y que de revelarse conduciría a la afectación de un
bien jurídico de la más alta significación, el que sólo podría ceder eventualmente
ante un requerimiento judicial (Considerando 24º). El secreto profesional de los
letrados así conceptualizado y dada su extensión se halla en intima conexión con
el derecho a la defensa jurídica, con la garantía que ninguna autoridad o individuo
podrá impedir, restringir o perturbar la intervención del letrado si ésta hubiere sido
requerida, con la inviolabilidad de la documentación privada que con ese carácter
fuere recibida por el abogado de su cliente y, en fin, con la libertad que
constitucionalmente se le reconoce a aquellos para el ejercicio de su profesión
(Considerando 25º).
El secreto profesional constituye una obligación legal que tiene como sujeto
pasivo a un profesional y que importa que él mismo no puede revelar lo que el
cliente mantiene oculto y solamente ha permitido conocer al profesional para el
mejor desempeño de su cometido (Considerando 7º). El objeto del secreto
profesional, en el caso de los abogados, encuentra su fundamento en el ejercicio
mismo de la abogacía pues ella importa, principalmente, informar al cliente lo que
el derecho le exige en una determinada situación, señalarle qué debe hacer para
pasar de su actual situación a otra deseada y hacer valer los derechos o
pretensiones de los que goza en cada caso para los cuales es necesario un
acabado conocimiento de las situaciones fácticas que sólo el cliente puede
otorgar, cuestión que importa tener acceso y conocer hechos no conocidos
públicamente y que el cliente quiere mantener en dicha opacidad, todo ello
enmarcado en una relación en que el cliente confía y tiene seguridad de que sus
confidencias no serán objeto de difusión. De lo dicho se desprende claramente
que la existencia y reconocimiento del secreto profesional es una cuestión de
interés público pues permite asegurar las condiciones que promuevan que el
cliente dé acceso o informe al abogado las situaciones de hecho que permitan a
dicho profesional una adecuada defensa de los intereses que le ha encomendado
proteger, encontrando garantía en el sistema legal que dichos antecedentes
quedarán resguardados por el secreto profesional (Considerando 8º). Si bien
nuestra Constitución no tiene referencia directa al secreto profesional, dicho
deber-obligación se encuentra subsumido como uno de los presupuestos del
debido proceso, particularmente vinculado al derecho a defensa jurídica que se
encuentra garantizado en el numeral 3º del artículo 19 de la Carta Fundamental,
norma que importa asegurar las condiciones de libertad en las que debe
verificarse la debida intervención del letrado en el procedimiento. Ello es así pues,
sin una legítima expectativa de confidencialidad por parte del cliente, la confianza
en que esa relación se basa se vería seriamente perjudicada y con ello su derecho
a defensa técnica gravemente menoscabada (Considerando 9º). El secreto
profesional se extiende, entonces, a todos los antecedentes con que cuente el
abogado y que digan relación con el encargo que ha recibido (Considerando 10º).
Al disponer el artículo 61 de la Ley Orgánica del Consejo de Defensa del Estado
que "Los profesionales y funcionarios que se desempeñen en el Consejo,
cualquiera sea la naturaleza de su designación o contratación, estarán obligados a
mantener reserva sobre los trámites, documentos, diligencias e instrucciones
relacionados con los procesos o asuntos en que intervenga el Servicio, siéndoles
aplicables las disposiciones del artículo 247 del Código Penal", lo que está
haciendo es precisar la prohibición de publicitar la información que ha sido puesta
en su conocimiento, pues la misma la han recibido en su calidad de abogados y,
por ende, queda amparada bajo el secreto profesional (Considerando 11º). El
supuesto básico para que se configure el secreto profesional, en los términos que
se ha venido desarrollando, es la existencia de un deber fiduciario generado como
135
consecuencia de la relación cliente-abogado, pues de no existir la misma dicho
deber no se genera. En este contexto resulta clarificador el contenido del artículo
2º de la Ley Orgánica del Consejo de Defensa del Estado, que señala que dicha
institución "tiene por objeto principalmente la defensa judicial de los intereses del
Estado", es decir, el de hacer valer los derechos o pretensiones de los que goza el
Estado respecto de una determinada situación, objetivo que constituye uno de los
elementos fundamentales del ejercicio de la abogacía (Considerando 12º). El
artículo 48 del Código de Ética dispone que "El abogado que en el ejercicio de una
función pública está sujeto a un deber legal de revelar o entregar la información de
que dispone en razón de esa función no puede excusarse de cumplir ese deber a
pretexto de su calidad profesional de abogado". Aun cuando lo que pretende esta
norma es establecer que no por la mera calidad de abogado un funcionario público
queda exento de la obligación de revelar o entregar información, la misma no
puede ser aplicada al caso concreto en que el Consejo de Defensa del Estado,
representado por su Presidente, se presenta en su calidad de abogado, toda vez
que su función legal es el cumplimiento de su misión institucional, cual es
justamente la de representar judicialmente los intereses del Estado y, por ende,
las vinculaciones que entabla con los órganos públicos es precisamente la de
cliente-abogado, elemento necesario para que se genere el derecho/obligación de
secreto profesional (Considerando 13º).
Por tanto, la distinción entre los abogados que integran el Consejo y el órgano
Consejo de Defensa del Estado ninguna utilidad plantea en la materia en que este
recurso incide. En efecto, el artículo 61 impone el deber de reserva no sólo a los
137
abogados que integran el Consejo sino a todos los profesionales que lo integran,
de suerte que ciertamente está queriendo cubrir a todo aquel que, dentro del
mencionado organismo, tenga acceso a la información que se quiere amparar en
términos que justamente nadie que pertenece al mismo pueda darla a conocer o
difundirla (Considerando 13º). Una segunda consecuencia que se extrae de su
formulación amplia es que ella cubre toda la información de la que dispone el
Consejo en razón de su actividad, pues lo contrario implica olvidar la especial
tarea que desempeña el Consejo que es la defensa litigiosa que, por definición,
obliga al secreto profesional como la propia legislación, en especial el D.F.L. Nº 1,
reconoce al determinar que su vulneración acarrea consecuencias penales y
consecuencias civiles como son el deber de indemnizar los perjuicios causados
(Considerando 14º). Atendido lo anteriormente razonado, la información solicitada
al Consejo está cubierta por la causal que se invoca del artículo 21 Nº 5 de la Ley
Nº 20.285, pues ciertamente compromete el ejercicio futuro de la defensa que a
este organismo corresponde. Así, es indudable que "las actas de acuerdo del
Consejo, en que se definió la procedencia de la respectiva indemnización" que
han sido solicitadas dan cuenta de los acuerdos adoptados en la defensa de las
distintas causas que han sido sometidas al conocimiento del Consejo y de ellas
puede desprenderse la estrategia jurídica que no sólo ha seguido el Consejo en
esas precisas causas sino, más en general, en las que seguirá en materias
similares en las que le toca intervenir. Debe además tenerse presente que su
lectura relacionada con toda la información que fue solicitada al Consejo puede
conducir a reconstruir toda la estrategia judicial del mismo, afectando con ello, sin
lugar a dudas, la defensa futura de los intereses del Fisco y, con ello, al interés
nacional. Esta última posibilidad, por su elevado riesgo, debe ser evitada y, por lo
mismo, en una adecuada ponderación de eventuales daños, debe conducir a
rechazar la solicitud de información planteada (Considerando 15º).
138
información requerida permite conocer, entre otras cosas, las características de
los vehículos que ha adquirido cada Municipalidad y Corporación Municipal del
país; qué garantías y gravámenes les afectan y en favor de quienes están
constituidas; conocer los dueños anteriores, u otras circunstancias de similar
naturaleza, todo lo cual conlleva a transparentar la situación jurídica de los
vehículos en cuestión, que en definitiva y de conformidad a lo dispuesto en el
artículo 589 del Código Civil, constituyen bienes fiscales. Esta situación, entonces,
permite, sólo para el presente caso, excepcionar al registro solicitado, de las
premisas señaladas en los considerandos 2º al 6º de la presente decisión, en
atención a la relevancia de lo requerido para el ejercicio del debido control social,
en el ámbito de lo municipal, y especialmente tratándose de la utilización de
fondos públicos en la adquisición, mantenimiento y baja de vehículos
pertenecientes a las Municipalidades o Corporaciones Municipales (Considerando
8º).
Normas reglamentarias
139
El Consejo Directivo del Consejo para la Transparencia en sus sesiones
ordinaria Nº 121, de 19 de enero de 2009, extraordinaria Nº 9, de 18 de mayo de
2010 y ordinaria Nº 173, de 10 de agosto de 2010, en ejercicio de la atribución que
le confiere el artículo 33 d) de la Ley de Transparencia de la Función Pública y de
Acceso a la Información de la Administración del Estado, aprobada por el artículo
1º de la Ley Nº 20.285, de 2008, adoptó el siguiente acuerdo:
1.1. Los actos y documentos del organismo que hayan sido objeto de
publicación en el Diario Oficial.
140
— Además del texto publicado en el Diario Oficial, un link al texto de la norma
actualizada.
141
142
TÍTULO III DE LA TRANSPARENCIA ACTIVA
a) Su estructura orgánica.
h) Los trámites y requisitos que debe cumplir el interesado para tener acceso a los
servicios que preste el respectivo órgano.
No se incluirán en estos antecedentes los datos sensibles, esto es, los datos
personales que se refieren a las características físicas o morales de las personas
o a hechos o circunstancias de su vida privada o intimidad, tales como los hábitos
personales, el origen social, las ideologías y opiniones políticas, las creencias o
convicciones religiosas, los estados de salud físicos o psíquicos y la vida sexual.
143
k) La información sobre el presupuesto asignado, así como los informes sobre su
ejecución, en los términos previstos en la respectiva Ley de Presupuestos de cada
año.
144
"TÍTULO VI
f) Estructura orgánica.
145
n) Las transferencias de fondos que efectúen, con cargo a los fondos públicos
que perciban, incluyendo todo aporte económico entregado a personas naturales o
jurídicas, en conformidad a lo dispuesto en las leyes.
Un miembro del Órgano Ejecutivo del partido político será el encargado de velar
por la observancia de las normas de este Título de acuerdo a las instrucciones del
Consejo para la Trasparencia. La determinación del miembro responsable del
Órgano Ejecutivo deberá ser comunicada al Consejo para la Transparencia en los
términos establecidos por las instrucciones de dicho Consejo. Lo anterior, sin
perjuicio de las responsabilidades que la Ley Nº 19.884, sobre Transparencia,
146
Límite y Control del Gasto Electoral, asigna a los Administradores Generales
Electorales en materia de difusión de información en los sitios electrónicos de
cada partido político.
Municipalidades
147
Esta información, con excepción de la contenida en la letra d) anterior, se
deberá mantener a disposición permanente del público, en la manera indicada en
el artículo 7º de la Ley Nº 20.285, y el cumplimiento de esta obligación estará
sometido al control de transparencia activa del Consejo para la Transparencia.
Lobby
Artículo 3º. Para efectos de esta ley, son sujetos pasivos los ministros,
subsecretarios, jefes de servicios, los directores regionales de los servicios
públicos, los intendentes y gobernadores, los secretarios regionales ministeriales y
los embajadores.
También estarán sujetos a las obligaciones que esta ley indica, cualquiera sea
su forma de contratación, los jefes de gabinete de las personas individualizadas en
el inciso precedente, si los tuvieren; así como las personas que, en razón de su
función o cargo, tengan atribuciones decisorias relevantes o influyan
decisivamente en quienes tengan dichas atribuciones, y reciban por ello
regularmente una remuneración. Anualmente, el jefe superior del servicio
respectivo individualizará a las personas que se encuentren en esta calidad,
mediante una resolución que deberá publicarse de forma permanente en los sitios
electrónicos indicados en el artículo 9º.
Artículo 4º. Son también sujetos pasivos de esta ley, aquellas autoridades y
funcionarios que se indican a continuación:
148
7) Los consejeros del Consejo de Defensa del Estado, del Consejo Directivo del
Servicio Electoral, del Consejo para la Transparencia, del Consejo de Alta
Dirección Pública, del Consejo Nacional de Televisión, del Instituto Nacional de
Derechos Humanos, los integrantes de los Paneles de Expertos creados en la Ley
Nº 19.940 y en la Ley Nº 20.378 y del Panel Técnico creado por la Ley Nº 20.410,
sólo en lo que respecta al ejercicio de sus funciones. Asimismo, se considerarán
sujetos pasivos de esta ley los integrantes de las Comisiones Evaluadoras
formadas en el marco de la Ley Nº 19.886, sólo en lo que respecta al ejercicio de
dichas funciones y mientras integren esas Comisiones [...]
Artículo 7º. Créanse los siguientes registros de agenda pública en los que
deberá incorporarse la información señalada en el artículo 8º:
149
remuneración por dichas gestiones, el lugar y fecha de su realización y la materia
específica tratada.
2) Los viajes realizados por alguno de los sujetos pasivos establecidos en esta
ley, en el ejercicio de sus funciones.
Deberá publicarse en dicho registro el destino del viaje, su objeto, el costo total y
la persona jurídica o natural que lo financió.
150
Del mismo modo, trimestralmente, dicho Consejo deberá poner a disposición del
público un registro que contenga una nómina sistematizada de las personas,
naturales o jurídicas, chilenas o extranjeras, que en tal período hayan sostenido
reuniones y audiencias con los sujetos pasivos individualizados en el artículo 3º y
en los numerales 1), 4) y 7) del artículo 4º, que tengan por objeto el lobby o la
gestión de intereses particulares respecto de las decisiones que se señalan en el
artículo 5º. Dicha nómina deberá individualizar a la persona, organización o
entidad con la cual el sujeto pasivo sostuvo la audiencia o reunión, dejando
constancia de: a nombre de quién se gestionaron los intereses particulares, la
individualización de los asistentes o personas presentes, si se percibió una
remuneración por dichas gestiones, el lugar, fecha y hora de cada reunión o
audiencia sostenida, y la materia específica tratada.
Los sujetos pasivos individualizados en los numerales 2), 3), 5), 6) y 8) del
artículo 4º enviarán al Consejo para la Transparencia la información que se
acuerde en los convenios que celebren, para efectos de publicarla en el sitio
electrónico señalado en el inciso segundo de este artículo.
151
Este reglamento no se aplica a la Contraloría General de la República, al Banco
Central, al Ministerio Público, al Tribunal Constitucional, al Tribunal Calificador de
Elecciones, ni al Congreso Nacional. Dichos organismos se regirán por las
disposiciones de la Ley Nº 20.730, y por las disposiciones de sus respectivas
leyes orgánicas, acuerdos o resoluciones que versen sobre los asuntos a que se
refiere la Ley Nº 20.730. [...]
d. Consejeros del Consejo de Defensa del Estado, del Consejo Directivo del
Servicio Electoral, del Consejo para la Transparencia, del Consejo de Alta
Dirección Pública, del Consejo Nacional de Televisión, y del Instituto Nacional de
Derechos Humanos.
152
acuerdo o resolución podrán incluirse funcionarios directivos tales como Jefes de
División, Oficina o Unidad.
[...]
Artículo 9º. Deberes de registro y publicidad. Los órganos a los que se aplica
este reglamento deberán mantener un registro de agenda pública, que contendrá
un registro de audiencias, uno de donativos y uno de viajes, y un registro de
lobbistas y gestores de intereses particulares, de conformidad con lo dispuesto por
el Título II de la Ley Nº 20.730.
Normas reglamentarias
Artículo 3º. Definiciones. Para los efectos del presente reglamento, se entiende
por: (...)
153
servicio respectivo, el que deberá llevar un registro actualizado en las oficinas de
información y atención del público usuario de la Administración del Estado.
[...]
Título VI
Artículo 51. Contenido del deber. Los antecedentes que deberán mantenerse en
los sitios electrónicos, serán los siguientes:
a) Su estructura orgánica.
c) El marco normativo que les sea aplicable, el que comprenderá las leyes,
reglamentos, instrucciones y resoluciones que establezcan la organización,
potestades, funciones y atribuciones o tareas del organismo respectivo.
154
personas contratadas a honorarios y las que se desempeñen en virtud de un
contrato de trabajo.
Lo dispuesto en los dos párrafos precedentes será igualmente aplicable para las
personas contratadas a honorarios o en virtud de un contrato de trabajo cuando se
encuentren asimiladas a algún grado de la escala respectiva.
h) Los trámites y requisitos que debe cumplir el interesado para tener acceso a
los servicios que preste el respectivo órgano.
155
No se incluirán en estos antecedentes los datos sensibles.
Considerando:
156
2. Que desde la publicación del citado cuerpo normativo se han generado dos
nuevas Instrucciones Generales sobre la materia (Nº 7 y Nº 9), que han venido a
modificarla y complementarla, publicadas en el Diario Oficial de 25 de mayo y 20
de agosto, respectivamente, ambas de 2010.
1.1. Los actos y documentos del organismo que hayan sido objeto de
publicación en el Diario Oficial.
157
— Además del texto publicado en el Diario Oficial, un link al texto de la norma
actualizada.
— Primero, las normas orgánicas del servicio (como por ejemplo, la norma legal
que crea el servicio y su reglamento orgánico);
159
Para dar cumplimiento a este numeral, cada organismo de la Administración del
Estado deberá informar en esta sección a todas las personas naturales
contratadas por el servicio u organismo respectivo, con prescindencia del estatuto
laboral que se les aplique, para lo cual incluirá un listado con la individualización
del personal de planta, a contrata, que se desempeñe en virtud de un contrato de
trabajo y de las personas naturales contratadas a honorarios.
1. Personal de planta:
c) Grado de la escala a que esté sujeto y/o cargo con jornada, según
corresponda;
160
h) Unidad monetaria en la que se le paga la remuneración;
j) Horas extraordinarias;
2. Personal a contrata:
c) Grado de la escala a que esté sujeto o cargo con jornada, según corresponda;
161
j) Horas extraordinarias;
i) Horas extraordinarias;
162
Sobre la calificación profesional o formación. Para completar la columna
"Calificación Profesional o Formación" deberá contemplarse la información
respecto de las personas vinculadas al servicio al 1 de julio de 2010, fecha de
entrada en vigencia de las instrucciones generales Nº 4 y Nº 7. Sin perjuicio de lo
anterior, constituirá buena práctica agregar dicha información respecto de las
personas que se desvincularon antes del 1 de julio de 2010.
163
Si el personal se informa en plantillas anuales y un funcionario cambia de grado
o cargo durante el año calendario respectivo, deberá informarse dicha
circunstancia agregando una nueva fila en que se consigne el nuevo grado o
cargo del funcionario, inmediatamente después de la original, sin eliminarla. La
fecha del cambio de grado o cargo corresponderá a la de término de la relación
laboral en la fila original y a la de inicio en la nueva fila, informando esta
circunstancia en la columna de "Observaciones". Al siguiente año se consolidará
esta información consignando como fecha de inicio de la relación laboral la del
ingreso efectivo del funcionario al servicio.
h) Pago mensual;
Para la determinación del honorario total bruto deberán contemplarse todas las
contraprestaciones en dinero que la persona tenga derecho a percibir en razón del
contrato. Se distinguirán tres situaciones:
166
— Personas cuyos contratos tengan una duración inferior a un mes: se
informará el monto total contratado.
b) Grado;
c) Unidad monetaria;
167
correspondan, el monto de cada una de ellas y los descuentos legales o incorporar
esta información directamente en la plantilla de personal respectiva. Para el
cálculo de la remuneración líquida sólo se considerarán los descuentos legales de
carácter estrictamente obligatorio, como por ejemplo, los que se efectúan por
concepto de impuestos, cotizaciones previsionales y de salud obligatorias, etc.;
— Los pagos por concepto de viático que tiene derecho a percibir un funcionario
o autoridad pública por comisiones de servicio o cometidos funcionarios. La
referida información deberá publicarse, de preferencia, el mes siguiente al que
fuere ejecutado el hecho que lo motiva, individualizando a la persona que lo
recibió.
170
Se incluirán en esta sección, por ejemplo:
— El reconocimiento de derechos;
171
notificación por carta certificada y la notificación personal reguladas en los
artículos 45 y siguientes de la Ley Nº 19.880, y otras que se contemplen en
normas especiales, como publicación en un diario de circulación nacional o
regional, o página web del organismo respectivo;
172
datos personales que tengan carácter reservado conforme a lo establecido en los
artículos 7º, 10, 20 y siguientes de la Ley Nº 19.628, de Protección de Datos de
Carácter Personal.
1.8. Los trámites y requisitos que debe cumplir el interesado para tener acceso a
los servicios que preste el respectivo órgano.
En caso que un órgano actúe como colaborador de otro servicio, con la finalidad
de facilitar o acercar a la comunidad la postulación y/o acceso a los subsidios y
otros beneficios que este último entregue, la obligación de publicar por
transparencia activa recae en éste y no en el primero.
— Las audiencias;
— La participación directa;
174
— Las cuentas públicas participativas;
175
En este acápite la información deberá ponerse a disposición permanente del
público con la periodicidad que establezca la Dirección de Presupuestos respecto
de los órganos y servicios de la Administración del Estado.
176
En este caso deberá contemplarse la siguiente información: título de la auditoría,
indicación de la entidad que hizo la auditoría, materia, fecha de inicio y término de
la auditoría, período auditado, fecha de publicación del informe de auditoría y
un link al texto íntegro del informe final y sus aclaraciones, si corresponde. Si se
desconoce la fecha de inicio y/o término de la auditoría deberá señalarse
expresamente que no existe información al respecto.
177
1.14. Antecedentes preparatorios de normas jurídicas que afecten a empresas
de menor tamaño.
a) Los ministerios;
b) Las intendencias;
c) Las gobernaciones;
e) Las municipalidades;
178
Los documentos que fueren objeto de difusión parcial por tarjarse o editarse
parte de su contenido en virtud del principio de divisibilidad, deberán advertirlo
expresamente añadiendo al final una leyenda que consigne esta circunstancia y
señale el fundamento legal de la reserva.
179
La información deberá disponerse de un modo que permita su fácil identificación
y un acceso expedito, vale decir, utilizando planillas, diseños y sistemas mediante
los cuales las personas puedan encontrar y entender la información a que se
refiere esta instrucción de manera sencilla y rápida, sin necesidad de invertir una
gran cantidad de tiempo y esfuerzo o de tener conocimientos acabados del sector
público o del organismo respectivo.
180
bajo la denominación "Otros antecedentes", respetando el formato utilizado por el
organismo o servicio en el resto de la información sobre Transparencia Activa.
181
señalada en el numeral 1, un link independiente para el acceso directo al Índice de
actos y documentos calificados como secretos o reservados.
15. Buenas prácticas. Se aclara que las buenas prácticas contenidas en esta
Instrucción General constituyen recomendaciones a los órganos y servicios de la
Administración del Estado, no exigidas por los artículos 6º y 7º de la Ley de
Transparencia, ni por el artículo 51 de su Reglamento, de manera que su
incumplimiento no será sancionado en virtud del artículo 47 de esta ley. Sin
perjuicio de lo anterior, este Consejo entiende que se trata de prácticas que tienen
por finalidad mejorar los estándares de transparencia activa y promover el acceso
ciudadano a la información pública, por lo cual estimulará su cumplimiento.
182
Considerando:
1.1. Marco normativo. Marco normativo aplicable, incluyendo las normas legales
y reglamentarias que los rigen, su declaración de principios, estatutos y
reglamentos internos.
183
b) Declaración de principios: deberá incluirse un link que conduzca a la
declaración de principios del partido político. Sin perjuicio que la declaración de
principios se encuentre contenida en los estatutos del partido, igualmente se
deberá incorporar el link a que se refiere este párrafo.
184
El texto de los estatutos y el de la declaración de principios que publique el
partido, deberá ser el mismo que se contiene en la escritura o extracto de ésta
entregada al Director del Servicio Electoral.
— Tipo de norma,
— Número de la norma,
— Denominación de la norma,
185
En caso de contar con sigla, símbolo y lema, se indicarán éstos, en la misma
forma en que han sido publicados en el sitio electrónico del Servicio Electoral, en
conformidad con el artículo 9º, inciso 1º, de la Ley Nº 18.603. En caso de no
contar con sigla, símbolo y/o lema deberá indicarlo expresamente.
Para informar las regiones en las que el partido político se encuentra constituido,
se deberá incluir un listado de las mismas, con indicación de su nombre y número,
en función de su ubicación geográfica, de norte a sur. Para estos efectos, se
entiende que el partido político se encuentra constituido, conforme a lo señalado
por el artículo 4º de la Ley Nº 18.603, una vez practicada su inscripción en el
Registro de Partidos Políticos del Servicio Electoral.
Para informar el domicilio de las sedes del partido se deberán indicar para cada
una de ellas, los siguientes datos:
— Comuna, y
En caso de existir más de una sede por comuna o por región, se deberán indicar
cada una de ellas.
186
— Informar la fecha en la que se constituyó el partido político en la respectiva
región.
— Órgano Ejecutivo,
— Tribunal Supremo,
— Tribunales Regionales, y
— Cualquier otra unidad u órgano interno que forme parte del partido político.
187
Para publicar los integrantes del Órgano Ejecutivo y del Órgano Contralor,
cualquiera sea la denominación que tengan éstos al interior del partido, se
deberán indicar los nombres y apellidos de dichos miembros.
En el caso que el partido político forme parte de algún pacto electoral, esto
deberá informarse en este acápite, indicándose el nombre del pacto electoral, los
demás partidos políticos que lo integren, si se trata de un pacto conformado para
una elección específica o de carácter permanente y todos los antecedentes que
sean necesarios para identificar el pacto de que se trata. En caso de no ser parte
de ningún pacto, deberá indicarlo expresamente.
188
— Si es una elección parlamentaria, municipal o de consejero regional, indicar el
territorio electoral de que se trate. Para estos efectos, si es una elección
senatorial, se deberá indicar la circunscripción a la que se presenta el candidato; y
si es una elección de Diputados, indicar el respectivo distrito electoral,
189
Para dar cumplimiento a esta obligación, el partido podrá, a su elección, agregar
un link directamente al documento que contenga el balance o a la página web del
Servicio Electoral que contenga la información a su respecto. Se entenderá que
ello cumple con lo exigido en este apartado, en la medida que dicho link se
encuentre operativo y contenga toda la información antes indicada.
Se deberá incluir una planilla que señale el total de los aportes recibidos por el
respectivo partido político, cualquiera sea su naturaleza. Lo anterior es sin
perjuicio de informar separadamente los aportes que efectúan los afiliados, en
conformidad con lo dispuesto en la letra d) siguiente de este acápite.
Para estos efectos, se deberá publicar una planilla que indique, de manera
separada, el monto total recibido por el partido político, por concepto de cada uno
de los respectivos aportes, desagregados por año calendario. Se considerarán,
entre otros ítemes:
— Cotizaciones,
— Donaciones,
— Asignaciones testamentarias,
190
Buena práctica. Se considerará como buena práctica, incorporar los registros
históricos que den cuenta de los aportes recibidos por el partido político si es que
cuenta con dicha información.
— Gastos de personal,
191
— Gastos de las actividades de preparación de candidatos a cargos de elección
popular, y
Buena práctica. Se considerará como buena práctica que los partidos políticos
que reciban aportes conforme al artículo 33 bis de la Ley Nº 18.603, publiquen los
resultados de las auditorías externas efectuadas en conformidad con lo
establecido en el inciso final del artículo 34 del citado cuerpo legal.
Los partidos políticos deberán publicar en una planilla la información sobre los
montos globales aportados por los afiliados al partido, independientemente de la
denominación que se les dé en sus respectivos estatutos (aportes, cuotas,
cotizaciones, entre otras). Se deberá informar de manera separada, en una misma
planilla, el monto total en pesos de las cotizaciones ordinarias y extraordinarias
recibidas por el partido en el respectivo año calendario.
e) Las transferencias de fondos que efectúen, con cargo a los fondos públicos
que perciban, incluyendo todo aporte económico entregado a personas naturales o
jurídicas, en conformidad a lo dispuesto en las leyes.
— Monto de la transferencia,
— Objeto de la transferencia, e
192
Para dar cumplimiento a esta obligación, se deberán informar, entre otras, las
siguientes transferencias destinadas a la atención de los gastos de funcionamiento
del partido: adquisición o arrendamiento de bienes inmuebles, pago de deudas,
desarrollo de actividades de formación cívica de los ciudadanos, preparación de
candidatos a cargos de elección popular, formación de militantes, elaboración de
estudios que apoyen la labor política y programática, diseño de políticas públicas,
difusión de sus principios e ideas, investigación, fomento de la participación
femenina y de los jóvenes en la política y, en general, todas las actividades
contempladas en el artículo 2º de la Ley Nº 18.603. En particular, se deberán
agregar también las transferencias que el partido político efectúe a aquellas
entidades, centros de estudio e investigación, en las cuales el partido tenga
participación o representación.
— Objeto de la contratación,
193
Si se contrata con organismos o entidades extranjeras y éstas no cuentan con
RUT o con información acerca de sus socios o accionistas principales, deberá
indicarse expresamente esta circunstancia, señalando que no aplica.
Para dar cumplimiento a este numeral, se deberá publicar una planilla que
contenga todos los aportes destinados al financiamiento de campañas electorales.
Para estos efectos, dicha planilla deberá contener toda la información relativa a los
aportes, sean éstos en dinero, especies o servicios, destinados a una campaña
electoral o recibidos para el financiamiento de los gastos electorales,
individualizando a la persona que efectuó el aporte, con excepción de aquellos
casos de aportes sin publicidad establecidos en el artículo 17 de la Ley Nº 19.884.
Si el aporte se trata de especies o servicios, además de la información del tipo de
aporte recibido, el partido deberá informar su valorización.
194
La información deberá ser publicada desagregada por tipo de elección, en orden
cronológico, desde la más nueva a la más antigua. El registro de aportes se
publicará dentro de los diez días hábiles siguientes a la fecha que sea remitido al
Servicio Electoral. Junto a este registro, deberá incluirse una columna en la que se
indique si se encuentra pendiente de aprobación, aprobado o rechazado. El
registro de aportes remitido al Servicio Electoral deberá ser reemplazado por el
documento final aprobado por éste, dentro de los diez días hábiles siguientes a la
fecha de la respectiva aprobación.
195
— Nombre y RUT de la entidad en la que participa,
— Fecha de inicio y término, salvo que el vínculo sea indefinido, caso en el cual
deberá hacerse expresa mención de dicha circunstancia,
Buena práctica. Se considerará como buena práctica publicar todas las otras
organizaciones, entidades o instituciones, nacionales o extranjeras, que integren la
respectiva entidad informada.
— Infracción cometida,
196
En este acápite se deberán informar:
197
cargos de Ministros, Subsecretarios, Jefes Superiores de Servicio, Intendentes,
Gobernadores, Secretarios Regionales Ministeriales, Directores Regionales de
servicios públicos y Embajadores.
1.12. Toda otra información que el Órgano Ejecutivo de cada partido político
determine y cuya publicidad no sea contraria a la Constitución y las leyes. El
Órgano Ejecutivo podrá revocar dicha decisión en cualquier momento. Las
resoluciones respectivas deberán comunicarse oportunamente, por escrito, al
Consejo para la Transparencia, según sus instrucciones.
198
2. Sujetos obligados. Estarán obligados a mantener la información señalada en
el numeral 1 a disposición permanente del público, a través de sus sitios
electrónicos, todos los partidos políticos que se encuentren legalmente
constituidos e inscritos ante el Servicio Electoral.
199
— Publicar la información señalada en los apartados 1.1 al 1.12 de la presente
Instrucción General contemplando los títulos de las mismas y los subtítulos,
cuando corresponda;
200
9. Responsables del cumplimiento de los deberes de transparencia activa. Serán
responsables del cumplimiento de los deberes de transparencia activa establecido
en el artículo 36 bis de la Ley Nº 18.603, el miembro del Órgano Ejecutivo que
éste designe. La determinación del responsable deberá ser comunicada por
escrito al Consejo para la Transparencia, dentro de los diez días siguientes a la
designación.
b) Publicar los convenios que los partidos políticos celebren con el Consejo para
la Transparencia y las comunicaciones a que se refiere el número 1.12 de esta
Instrucción.
e) Incluir un link que indique el monto total que ha sido gastado por el partido
político, a efectos de fomentar la participación política de las mujeres o con fines
de formación ciudadana. Para estos efectos, se deberá indicar expresamente cada
una de las actividades realizadas por el partido y que tengan como objetivo el
fomento de la participación política de las mujeres o de formación ciudadana,
debiendo incluir la siguiente información:
201
11. Vigencia. La presente Instrucción General comenzará a regir a contar del 12
de octubre de 2016.
— Para el literal b), el total de los aportes recibidos por el partido político
deberán ser informados a partir de la fecha de entrada en vigencia de las
obligaciones de transparencia activa, en conformidad con lo establecido en el
artículo primero transitorio de la Ley Nº 20.915.
— Para el literal e), los partidos que hayan recibido fondos públicos durante el
año 2016, en virtud de la Ley Nº 20.915, deberán informar todas aquellas
transferencias que hayan efectuado con cargo a dichos fondos.
202
Considerando:
a. Que la Ley Nº 20.416, que fijó normas especiales para las empresas de
menor tamaño, estableció en su artículo quinto el procedimiento para la dictación
de Reglamentos y Normas de Carácter General, disponiendo que "Todos los
ministerios u organismos que dicten o modifiquen normas jurídicas generales que
afecten a empresas de menor tamaño, con excepción de las ordenanzas
municipales y de los dictámenes que puedan emitir los órganos de la
Administración del Estado, deberán mantener a disposición permanente del
público los antecedentes preparatorios necesarios que estimen pertinentes para
su formulación, en sus sitios electrónicos, en los términos previstos en el artículo
7º de la Ley Nº 20.285. Los antecedentes deben contener una estimación simple
del impacto social y económico que la nueva regulación generará en las empresas
de menor tamaño y podrán ser elaborados por la propia Administración".
204
artículo 7º del Reglamento aprobado por el Decreto Supremo Nº 80, de 2010, del
mismo Ministerio, esto es con quince días de anticipación a la dictación de la
norma general y, excepcionalmente, en casos de urgencia, con un día de
anterioridad a ello.
205
Interpretación
206
Tal carga informativa configura lo que se ha denominado Transparencia Activa,
por oposición al régimen de Transparencia Pasiva constituido por la
institucionalidad orgánica y procesal que minuciosamente regula la Ley Nº 20.285
que, entre sus prescripciones, reconoce el derecho de acceder a la información
pública en poder de los órganos de la Administración del Estado para conocer los
fundamentos de los actos y resoluciones que de ellos emanen, como de los
procedimientos que se utilicen, aunque con las excepciones de reserva y secreto
que consulta el artículo 8º de la Constitución y que el legislador de quórum
calificado debe establecer en función del cumplimiento de los motivos taxativos
que allí se mencionan; a) el debido cumplimiento de las funciones de los órganos
del Estado; b) los derechos de las personas; c) la seguridad de la Nación; y d) el
interés nacional (Considerando 7º).
209
Artículo 7º.17) Decisión de Amparo rol Nº A11-09, de 4 de septiembre de 2009:
Los antecedentes sujetos a difusión vía transparencia activa son sólo parte de la
información pública.
Por definición, los antecedentes sujetos a difusión vía transparencia activa son
sólo parte de la información pública, sin perjuicio que el resto puede conocerse a
través del ejercicio del derecho de acceso a la información, precisamente como se
ha intentado en este caso. Es más, que el legislador explicite que parte de las
auditorías son objeto de transparencia activa refuerza que éstas son, en principio y
como categoría, información de carácter público que sólo podría considerarse
secreta en caso que concurra una causal específica y precisa de reserva
(Considerando 9º).
212
En la resolución que emita el Consejo para la Transparencia o la respectiva
Corte de Apelaciones, en su caso, declarando la infracción por parte del partido
político, se comunicará al Servicio Electoral la necesidad de iniciar un
procedimiento sancionatorio para establecer una multa a beneficio fiscal sobre el
patrimonio del respectivo partido político, la que, de acuerdo a la gravedad de la
infracción podrá ascender de quinientas a dos mil unidades tributarias mensuales.
En caso de reincidencia, el monto de las multas será elevado al doble".
213
Asimismo, el Coordinador deberá proporcionar toda la información que se le
solicite, salvo que concurra alguna de las causales de secreto o reserva que
establece la ley y la Constitución, o que su publicidad, comunicación o
conocimiento afecte el debido cumplimiento de las funciones del Coordinador o
derechos de las personas, especialmente en el ámbito de su vida privada o
derechos de carácter comercial o económico. El procedimiento para la entrega de
la información solicitada se deberá realizar en los plazos y en la forma que
establezca el reglamento. Toda negativa a entregar la información deberá
formularse por escrito y deberá ser fundada, especificando la causal legal
invocada y las razones que en cada caso motiven su decisión.
Normas reglamentarias
Título VI
214
Normas reglamentarias
Título VI
Artículo 54. Control. Las reparticiones encargadas del control interno de los
órganos u organismos de la Administración, tendrán la obligación de velar por la
observancia de las normas de este Título, sin perjuicio de las atribuciones y
funciones que esta ley encomienda al Consejo y a la Contraloría General de la
República.
Interpretación
215
216
217
TÍTULO IV DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIÓN DE LOS
ÓRGANOS DE LA ADMINISTRACIÓN DEL ESTADO
Artículo 8º. El ejercicio de las funciones públicas obliga a sus titulares a dar
estricto cumplimiento al principio de probidad en todas sus actuaciones.
Son públicos los actos y resoluciones de los órganos del Estado, así como sus
fundamentos y los procedimientos que utilicen. Sin embargo, sólo una ley de
quórum calificado podrá establecer la reserva o secreto de aquéllos o de éstos,
cuando la publicidad afectare el debido cumplimiento de las funciones de dichos
órganos, los derechos de las personas, la seguridad de la Nación o el interés
nacional.
Dicha ley determinará los casos y las condiciones en que esas autoridades
delegarán a terceros la administración de aquellos bienes y obligaciones que
supongan conflicto de interés en el ejercicio de su función pública. Asimismo,
podrá considerar otras medidas apropiadas para resolverlos y, en situaciones
calificadas, disponer la enajenación de todo o parte de esos bienes.
218
toda persona que esté sujeta a su jurisdicción, sin discriminación alguna por
motivos de raza, color, sexo, idioma, religión, opiniones políticas o de cualquier
otra índole, origen nacional o social, posición económica, nacimiento o cualquier
otra condición social.
219
RECONOCIENDO que los principios del artículo 13 de la Convención Americana
sobre Derechos Humanos representan el marco legal al que se encuentran sujetos
los Estados Miembros de la Organización de Estados Americanos;
PRINCIPIOS
[...]
220
involucrado voluntariamente en asuntos de interés público. Además, en estos
casos, debe probarse que en la difusión de las noticias el comunicador tuvo
intención de infligir daño o pleno conocimiento de que se estaba difundiendo
noticias falsas o se condujo con manifiesta negligencia en la búsqueda de la
verdad o falsedad de las mismas.
11. Los funcionarios públicos están sujetos a un mayor escrutinio por parte de la
sociedad. Las leyes que penalizan la expresión ofensiva dirigida a funcionarios
públicos generalmente conocidas como "leyes de desacato" atentan contra la
libertad de expresión y el derecho a la información.
221
MANIFESTANDO SU BENEPLÁCITO por la adopción e implementación de
leyes de acceso a la información por un número creciente de Estados en las
Américas, así como por los esfuerzos de parte de otros Estados por adoptar estas
leyes;
RESUELVE:
222
6. Las excepciones al derecho de acceso a la información deben ser
establecidas por la ley, ser claras y limitadas.
Artículo 3º. Definiciones. Para los efectos del presente reglamento, se entiende
por: (...)
(...)
Título I
223
Artículo 4º. Sujeto activo. Toda persona tiene derecho a solicitar, acceder y
recibir información que obre en poder de los órganos de la Administración del
Estado, con las solas excepciones o limitaciones establecidas por leyes de
quórum calificado, y en la forma y condiciones que establece la ley.
Artículo 5º. Sujeto pasivo. Son sujetos pasivos del derecho al acceso a la
información los órganos y servicios públicos a que se refiere el inciso 1º del
artículo 2º del presente reglamento.
77. En lo que respecta a los hechos del presente caso, la Corte estima que el
artículo 13 de la Convención, al estipular expresamente los derechos a "buscar" y
a "recibir" "informaciones", protege el derecho que tiene toda persona a solicitar el
224
acceso a la información bajo el control del Estado, con las salvedades permitidas
bajo el régimen de restricciones de la Convención. Consecuentemente, dicho
artículo ampara el derecho de las personas a recibir dicha información y la
obligación positiva del Estado de suministrarla, de forma tal que la persona pueda
tener acceso a conocer esa información o reciba una respuesta fundamentada
cuando por algún motivo permitido por la Convención el Estado pueda limitar el
acceso a la misma para el caso concreto. Dicha información debe ser entregada
sin necesidad de acreditar un interés directo para su obtención o una afectación
personal, salvo en los casos en que se aplique una legítima restricción. Su entrega
a una persona puede permitir a su vez que ésta circule en la sociedad de manera
que pueda conocerla, acceder a ella y valorarla. De esta forma, el derecho a la
libertad de pensamiento y de expresión contempla la protección del derecho de
acceso a la información bajo el control del Estado, el cual también contiene de
manera clara las dos dimensiones, individual y social, del derecho a la libertad de
pensamiento y de expresión, las cuales deben ser garantizadas por el Estado de
forma simultánea.
225
VII. Violación del artículo 13 de la Convención Americana en relación con los
artículos 1.1 y 2 de la misma (Libertad de Pensamiento y de Expresión), Alegados,
párrafo 58.
c) "de acuerdo a los amplios términos del [a]rtículo 13, el derecho al acceso a la
información debe estar regido por el 'principio de máxima divulgación'". "[L]a carga
de la prueba corresponde al Estado, el cual tiene que demostrar que las
limitaciones al acceso a la información son compatibles con las normas
interamericanas sobre libertad de expresión". "Ello significa que la restricción no
sólo debe relacionarse con uno de [los] objetivos [legítimos que la justifican], sino
que también debe demostrarse que la divulgación constituye una amenaza de
causar substancial perjuicio a ese objetivo y que el perjuicio al objetivo debe ser
mayor que el interés público en disponer de la información" (prueba de
proporcionalidad);
En primer lugar, por el hecho de que Chile es una república democrática, tal y
como se afirma en el artículo 4º de la Constitución Política. Como sostuvo el
profesor Rolando Pantoja Bauzá, durante la discusión parlamentaria de la reforma
constitucional de agosto de 2005, "respecto de la publicidad, recordó que a nivel
constitucional se entiende que es una norma implícita dentro de la Carta
Fundamental. El hecho de que Chile sea una República democrática implica que
las autoridades públicas responden a la sociedad; por lo tanto tiene a disposición
de los ciudadanos los actos y da cuenta de ellos... (Emilio Pfeffer Urquiaga.
Reformas constitucionales 2005. Editorial Jurídica de Chile, 2005, pág. 29).
227
Este mismo Tribunal ha sostenido que la libertad de informar incluye "el derecho
a recibir informaciones" (Sentencia rol Nº 226, de 30 de octubre de 1995,
considerando 20º).
Esta expresión tiene algunos ejemplos en el artículo 21, Nº 1, del artículo
primero de la Ley Nº 20.285... Dichas causales tienen que ver con que se
menoscabe o impacte negativamente, interfiriendo las tareas entregadas por el
ordenamiento jurídico a un órgano determinado. En definitiva, cuando la publicidad
afecte la mejor toma de decisiones, porque se revela prematuramente algo o se
difunde un asunto que no estaba destinado a ese propósito;
232
Cuadragésimo noveno. Que no tendría sentido, e iría contra todo el diseño
institucional y contra una interpretación armónica de las distintas normativas, con
claro basamento constitucional (artículos 7º, 19 Nº 3 y 63 Nº 18), que una persona,
sin invocar ningún interés o derecho, pudiera acceder a más documentación que
el propio interesado en un procedimiento.
En segundo lugar, el bien común exige "el pleno respeto a los derechos y
garantías" que la Constitución establece (artículo 1º, Constitución). Ello implica
que la actuación de los órganos del Estado debe llevarse a efecto con respeto,
promoción y protección de estos derechos (STC 53/1988 y 943/2008).
Finalmente, hay que considerar que la publicidad no es el único bien jurídico que
la Constitución establece. Hay otros que también requieren respeto y protección.
233
Para ello es necesario repasar lo que esta Magistratura ha señalado al respecto.
En primer lugar, su propósito es garantizar un régimen republicano democrático;
además, que se garantice el control del poder, obligando a las autoridades a
responder a la sociedad por sus actos y dar cuenta de ellos; también, promover la
responsabilidad de los funcionarios sobre la gestión pública; y, finalmente,
fomentar una mayor participación de las personas en los intereses de la sociedad
(STC 634/2007, 1732/2011, 1800/2011, 1990/2012).
238
Artículo 10.18) Decisión de Amparo rol Nº C439-09, de 19 de enero de 2009: El
derecho de acceso a la información es un derecho implícito en nuestro Código
Político que se desprende de la libertad de expresión. La L.T. establece
expresamente el derecho de acceso a la información.
239
7) Que, a mayor abundamiento, y conforme fue planteado en el informe remitido
por Carabineros de Chile, también debe determinarse si la revelación de la
dotación afecta el artículo 21 Nº 1 a) de la Ley de Transparencia, que establece
como causal de secreto o reserva de una información que su difusión afecte el
debido cumplimiento de las funciones del órgano requerido, particularmente
cuando vaya en desmedro de la prevención, investigación y persecución de un
crimen o simple delito.
"La Ley de Transparencia incorporó el test de daño como uno de los criterios
para resolver la aplicación de las excepciones al principio de la publicidad. Al
efecto, el artículo 21 de la LT establece la posibilidad de negar el acceso a la
información, ya sea total o parcialmente —cuando su publicidad, comunicación o
conocimiento afecte... Esta forma de calificar las excepciones a la publicidad de
los documentos en la ley recoge la experiencia de países que cuentan con una
desarrollada legislación en la materia como Irlanda, Canadá, Inglaterra y México"
(Tello, Cristóbal; Cerna, Marcelo y Pavón, Andrés. "Acceso a la Información
Pública: Los Desafíos del Consejo de la Transparencia", en Anuario de Derechos
Humanos. Santiago de Chile: Centro de Derechos Humanos, Universidad de
Chile, Nº 5, 2009, pp. 198-9).
[...] 10) Que, en consecuencia, puede decirse que las hipótesis de secreto o
reserva deben superar el test de daño o el principio de proporcionalidad, dos
caminos de control cuyo resultado es equivalente.
[...]
244
Artículo 10.25) Decisión de Amparo rol Nº A151-09, de 2 de octubre de 2009 (y
A56- 09): La Ley de Transparencia no es un medio para obtener una confesión del
órgano reclamado.
246
De los artículos citados precedentemente, se desprende que es obligación de
los órganos de la Administración del Estado entregar información pública, la que
se extingue sólo en la medida que concurra alguna de las causales de secreto o
reserva establecidas en nuestro ordenamiento jurídico (Considerando 7º).
247
b) Principio de la libertad de información, de acuerdo al que toda persona goza del
derecho a acceder a la información que obre en poder de los órganos de la
Administración del Estado, con las solas excepciones o limitaciones establecidas
por leyes de quórum calificado.
248
Normas reglamentarias
Título II
Párrafo 1º
249
En consecuencia, deberá evitar toda actuación que directa o indirectamente
importe introducir límites o exigencias no autorizadas por la ley.
Artículo 18. Principio del control. El cumplimiento de las normas que regulan el
derecho de acceso a la información será objeto de fiscalización permanente, y las
resoluciones que recaigan en solicitudes de acceso a la información son
reclamables ante un órgano externo.
250
Interpretación
a) Principio de relevancia
251
en particular, los principios de libertad de información y de no discriminación
(Considerando 8º).
252
sentencia rol Nº 2506. Por tanto, es constitucional la exigencia, en ciertas
hipótesis, de que la Administración del Estado deba configurar un nuevo
documento para permitir su acceso, no quedando limitado dicho acceso a las
informaciones previamente existentes;
253
si consideramos que la demás información requerida por el solicitante, esto es, el
Informe final de Consorcio CYGSA DDQ LTDA, en relación al contrato Estudio de
Ingeniería de Detalle Construcción Puente Cau Cau y Accesos Provincia de
Valdivia, Región de Los Ríos (...), fueron entregados a plena conformidad del
requirente; centrando aquel requirente su reproche, únicamente en que no existiría
integridad en la información proporcionada (Considerando 4º). Estos
sentenciadores concuerdan con las razones dadas por el Consejo para la
Transparencia, pues los antecedentes demuestran que la solicitud fue respondida
cumpliendo plenamente con los objetivos fijados a través de la aplicación de la Ley
Nº 20.285 de Acceso a la Información Pública, en la medida que, efectivamente el
servicio en cuestión Dirección de Vialidad del Ministerio de Obras Públicas entregó
toda la información que tenía en su poder, sin que se haya acreditado en contrario
de modo alguno la existencia de la información alegada como faltante y, menos
aún, que aquella información estuviera en poder de la Dirección de Vialidad
(Considerando 5º). Distinta es la circunstancia que la respuesta sea insatisfactoria
para el reclamante, pero aquello no puede importar en sí mismo la existencia de
una ilegalidad en el actuar del Consejo para la Transparencia al momento de
pronunciar una Decisión de Amparo, puesto que, no se vislumbra la forma ni el
modo en que se habría infringido, primero la norma contenida en el citado artículo
11 letra d) de la Ley Nº 20.285 en cuanto regla el principio de máxima divulgación
y que fue el fundamento del presente reclamo (Considerando 6º).
e) Principio de divisibilidad
254
Vigésimo segundo: [...] Reconducir la información de naturaleza pública a la
solicitud de información puede implicar la construcción de un nuevo documento
público. Por de pronto, la información estadística puede ser presentada en un
sentido u otro, por períodos y variables diferentes a las estandarizadas
públicamente. [...] Pero, en otros casos, el único modo de cumplimiento de la
obligación de entregar es construyendo un documento público nuevo. Tal es el
caso de la aplicación del principio de divisibilidad que exige una actividad
reconstructiva del documento para respetar en plenitud los bienes jurídicos de
transparencia y reserva simultáneamente. En tal sentido, el principio de
divisibilidad ha sido expresamente declarado constitucional por esta M. en la
sentencia rol Nº 2506. Por tanto, es constitucional la exigencia, en ciertas
hipótesis, de que la Administración del Estado deba configurar un nuevo
documento para permitir su acceso, no quedando limitado dicho acceso a las
informaciones previamente existentes.
255
La publicidad de los actos del Estado, en particular de la información que éste
ha recogido a través de sus órganos, debe operar como un medio para el control y
la participación ciudadana en los asuntos públicos. Empero, ello no puede llegar al
extremo de dañar o abrogar los atributos de la personalidad. En definitiva, se trata
de resolver —caso a caso— en qué medida la información es necesaria para
conocer la justificación de las decisiones de autoridad y, por lo mismo, hasta qué
punto el derecho a la privacidad puede o debe replegarse en beneficio de ese
objetivo. Las definiciones no pueden ser absolutas, de todo o nada. El propio
artículo 11 de la Ley Nº 20.285 consagra como uno de sus principios el de la
divisibilidad, vale decir, que si un acto administrativo contiene información que
puede ser conocida y otra cuya publicidad puede repelerse por causa legal,
entonces debe darse acceso a la primera y denegarse respecto de la segunda
(Considerando 15º).
f) Principio de facilitación
258
En este caso no se ha dado correcta aplicación al principio de facilitación,
consagrado en el artículo 11 f) de la Ley de Transparencia... Ello se refleja en: —
El incumplimiento de lo prescrito en el artículo 12, inc. 2º, de la Ley de
Transparencia, vale decir, el deber de solicitar al peticionario que subsane el
defecto detectado en la solicitud dentro del plazo de cinco días. —El cambio de los
términos de la petición formulada que puede advertirse en la respuesta del
Subsecretario de Agricultura de 22 de mayo de 2009, pues ésta asume la solicitud
como una consulta acerca de las relaciones de la Subsecretaría y sus servicios
dependientes con las sociedades Hidroaysén y Energía Austral, siendo que
originalmente estaba circunscrita a los vínculos con la Seremi de Aysén y sus
servicios dependientes. Este "cambio" se realiza sin que medie intervención del
ciudadano y hace, como es evidente, que la solicitud pierda precisión por una
acción no imputable al requirente (Considerando 2º).
No cabía que la Intendencia derivara la solicitud del Sr. Flores Jara, sino que, en
su lugar, procedía que utilizara el mecanismo previsto en el inciso segundo del
artículo 12 de la Ley de Transparencia, requiriendo al peticionario de información a
fin de que subsanara su solicitud, identificando con suficiente claridad la
información pedida. Atendido lo anterior, este Consejo representará dicha
actuación a la Intendencia reclamada, y la requerirá para que, en lo sucesivo,
frente a situaciones similares y en los casos que resulten procedentes, dé
aplicación el procedimiento indicado en el inciso segundo del artículo 12 de la Ley
de Transparencia y artículo 29 de su Reglamento (Considerando 10º). Pese a que
la Intendencia y el Gobierno Regional son dos órganos diversos, el Intendente
Regional respectivo desempeña la función de jefe superior de ambos, y, conforme
a lo dispuesto por el artículo 16 de la Ley de Transparencia, dicha autoridad es
aquella que se encuentra obligada a proporcionar la información que se solicite a
uno u otro órgano, salvo que concurran las excepciones previstas en dicho cuerpo
legal (Considerando 12º). En base a lo anterior, no puede estimarse que, en la
especie, haya mediado derivación de la solicitud, en los términos indicados en el
artículo 13 de la Ley de Transparencia, desde la Intendencia Regional a la
Encargada de Patrimonio del Gobierno Regional, sino que ello sólo puede dar
cuenta de haberse instruido a una funcionaria del GORE para dar respuesta a la
solicitud, considerando, además, los principios de facilitación y oportunidad,
consagrados en las letras f) y h) del artículo 11 del citado cuerpo legal, que deben
regir el actuar del Intendente Regional (Considerando 13º). Así, analizados los
antecedentes que obran en este procedimiento consta que el órgano reclamado
no requirió al solicitante a fin de que subsanara su requerimiento e identificara
claramente lo solicitado, ni tampoco dio respuesta directa a éste, resultando
improcedentes las derivaciones cursadas. Que, aun en el caso de haberse
estimado que tales derivaciones eran pertinentes, omitió informarle expresamente
al requirente que, a su juicio, era incompetente para pronunciarse respecto a su
solicitud ni que la información requerida no obraba en su poder o resultaba
inexistente —no obstante haberle remitido al reclamante copia de los oficios de
dichas derivaciones—, infringiendo lo dispuesto en los artículos 13 y 14 de la Ley
de Transparencia, así como los principios de facilitación y de oportunidad
consagrados en los literales f) y h) del artículo 11 de dicho cuerpo legal
(Considerando 14º).
g) Principio de la no discriminación
261
que la requirente haya realizado presentaciones ante la Contraloría General o el
mismo Municipio.
Cabe hacer presente al Alcalde del Municipio reclamado que la letra g) del
artículo 11 de la Ley de Transparencia, establece el principio de no discriminación,
esto es, que los órganos de la Administración del Estado deberán entregar
información a todas las personas que lo soliciten, en igualdad de condiciones, sin
hacer distinciones arbitrarias y sin exigir expresión de causa o motivo para la
solicitud. Que la reclamante haya realizado presentaciones ante Contraloría o el
mismo Municipio, previo a su requerimiento, no pueda ser un obstáculo para que
la información requerida sea entregada, de acuerdo a las normas contenidas en la
Ley de Transparencia (Considerando 4º).
262
h) Principio de oportunidad
263
plazo legal, por contravenir ello con lo dispuesto por el artículo 14 de la Ley de
Transparencia, conforme al cual, el jefe superior del servicio deberá pronunciarse
sobre la solicitud en un plazo máximo de 20 días hábiles, contados desde la
recepción de la misma, y transgrediéndose también los principios de facilitación y
oportunidad que rigen el derecho de acceso a la información, según lo establece el
artículo 11, literales f) y h) del mismo cuerpo legal, y los artículos 15 y 17 de su
Reglamento.
264
k) Principio de gratuidad Normas reglamentarias
Considerando:
c. Las decisiones adoptadas en los casos que este Consejo ha tenido ocasión
de resolver, principalmente en la decisión rol Nº A125-09, de 25 de marzo de
2010, y la revisión de los distintos actos administrativos que han establecido los
costos directos de reproducción dictados por los órganos y servicios de la
Administración del Estado, especialmente al amparo de lo establecido en el Oficio
Ordinario Nº 877, de 8 de julio de 2009, del Ministerio Secretaría General de la
Presidencia, que impartió directrices sobre el cobro de los costos de reproducción
de la información requerida por vía de la Ley de Transparencia.
265
1. Principio de gratuidad. El principio de gratuidad obliga a los órganos y
servicios de la Administración del Estado a entregar gratuitamente la información
que les sea requerida en un procedimiento administrativo de acceso, pudiendo
cobrarse sólo los costos directos de reproducción y los demás valores que una ley
expresamente autorice cobrar.
b) Si el propio solicitante aporta el soporte físico (un DVD, por ejemplo) y/o
efectúa la reproducción con sus propios medios (por ejemplo, a través de una
cámara digital).
266
Transparencia, los órganos o servicios de la Administración del Estado pueden
cobrar a los solicitantes de información:
5.1. El valor que se exija pagar por costos directos de reproducción deberá tener
relación con el que se cobre por el mismo servicio a los órganos o servicios de la
Administración del Estado y que, en principio, es el establecido en el convenio
marco respectivo, por lo que este último será considerado como valor de
referencia para estos efectos. Se entenderá por convenio marco el procedimiento
de contratación pública regulado en la Ley Nº 19.886, de Bases sobre Contratos
Administrativos de Suministro y Prestación de Servicios, y su Reglamento,
aprobado mediante Decreto Supremo Nº 250, de 2005, del Ministerio de
Hacienda, y sus modificaciones.
b) Estimar que dicho valor de referencia es insuficiente para costear los costos
directos de reproducción en que efectivamente incurre, caso en que deberá
establecer en el acto administrativo que fije aquéllos, en forma desglosada y
conforme al criterio de realidad, el valor de cada uno de los insumos que
conformen el costo total directo de reproducción del producto señalado y
acreditarlo fehacientemente de ser requerido por este Consejo.
267
5.5. En las hipótesis de los numerales 5.2., 5.3. y 5.4., literal a), el órgano
deberá dejar constancia, en el acto administrativo correspondiente, de los datos de
identificación de la contratación. Además, deberá informar que se ajusta al precio
establecido en el convenio marco —o que cobra un valor menor— o al establecido
en el contrato respectivo de ser requerido por este Consejo.
6.1. El solicitante comunique al órgano requerido que el valor total del costo
directo de reproducción de la información que solicita excede al que está
dispuesto a solventar. En este caso el órgano o servicio deberá ofrecer las
siguientes alternativas a través de una comunicación escrita:
b) Indicar otra forma y medio para entregar la información que resulte menos
onerosa. Si el solicitante la acepta se le entregará la información de esa manera.
268
El acto administrativo que disponga el valor total deberá ser notificado al
solicitante. Desde la fecha de la notificación éste tendrá un plazo de 30 días para
efectuar el pago de dicho precio, suspendiéndose el plazo de entrega de la
información dispuesto en el artículo 14 de la Ley de Transparencia o el que este
Consejo disponga, en su caso.
Una vez pagados los costos señalados y puesta a disposición del solicitante la
información por el medio indicado, éste tendrá un plazo de 30 días para retirarla, si
se dispuso la entrega personalmente, y emitir su conformidad.
e) El costo del tiempo que ocupe el o los funcionarios del órgano requerido para
realizar la reproducción (horas/persona), vale decir, la remuneración mensual,
horas extraordinarias, bonos u otros.
269
9. Contravenciones en caso de incumplimiento. El cobro de valores superiores a
los que resulten de la aplicación de las reglas y criterios precedentes o la
actuación del órgano o servicio sin sujeción al procedimiento señalado contraviene
los principios de facilitación, oportunidad y gratuidad establecidos en el artículo 11
de la Ley de Transparencia y los criterios del artículo 20 de su Reglamento. En
consecuencia, se entenderá que representan una forma de obstaculizar la entrega
de información carente de fundamento legal para los efectos de lo dispuesto en el
Título VI de la misma ley.
Interpretación
270
Artículo 11.37) Decisión de Amparo rol Nº C554-09, de 16 de abril de 2010: Si la
información pública obra en formato electrónico su remisión telemática no habilita
al cobro de costo alguno. El artículo 40 de la Ley de Rentas Municipales no
autoriza expresamente a cobrar más allá de los costos directos de reproducción
por la entrega de información como lo exige el artículo 18 L.T.
Resulta razonable estimar que las copias del expediente solicitado, dada su data
—año 1998— y su estado de tramitación —con sentencia ejecutoriada, según lo
afirmado por el reclamante en su amparo— se encuentren en el Archivo Judicial,
lo cual a juicio de este Consejo, constituye una circunstancia que más bien le
impide o, al menos, le dificulta al peticionario el acceso a la información requerida,
puesto que, para ello, éste deberá pagar el importe correspondiente a los valores
cobrados por dicha entidad, los que están fijados desde los $ 4.900 por carilla,
según consta en la página web institucional del Archivo Judicial de Santiago
http://www.archivojudicialsantiago.cl/Valores.asp?Volver='preguntas
%20frecuentes.htm', todo lo cual resulta contrario al principio de gratuidad que rige
el derecho de acceso a la información, consagrado en el artículo 11, letra k) de la
Ley de Transparencia (Considerando 6º). Por otra parte, dada la circunstancia que
el CDE fue parte del proceso cuyo expediente se solicita, este Consejo estima que
de tal calidad se colige razonablemente que dicho organismo dispone totalmente
o, al menos, en forma parcial, de la información solicitada. Además, su
inexistencia no ha sido alegada ante esta sede (Considerando 7º). En mérito de
las consideraciones precedentes, cabe desestimar la alegación efectuada por la
reclamada en orden a que bastaría con indicar el organismo ante el cual debe
requerirse el expediente solicitado, por cuanto, según se señaló, el costo que
significa para el peticionario acceder a la información afectaría en esencia el
ejercicio del derecho de acceso a la información, limitando o imposibilitando su
272
ejercicio, de modo que se ordenará la entrega de las copias de dicho documento
que obren el poder del Consejo de Defensa del Estado (Considerando 8º).
273
Asimismo, las notificaciones podrán hacerse en la oficina o servicio de la
Administración, si el interesado se apersonare a recibirla, firmando en el
expediente la debida recepción. Si el interesado requiriere copia del acto o
resolución que se le notifica, se le dará sin más trámite en el mismo momento.
Título III
a) Se formula por escrito o por sitios electrónicos, a través del sitio especificado
para la recepción por el respectivo organismo público.
274
d) Contiene la firma del solicitante estampada por cualquier medio habilitado,
entre los cuales se entiende incluida la firma electrónica simple o avanzada.
CONSIDERANDO
276
I. DEFINICIONES BÁSICAS
d. Terceros: cualquier persona, distinta del requirente o del órgano público, que
pueda ver afectados sus derechos con la entrega de la información que se solicita
en el procedimiento administrativo de acceso.
277
administrativo de respuesta por parte del órgano de la Administración del Estado y
su notificación al peticionario.
Los órganos podrán establecer las etapas y estructura que estimen necesarias
para otorgar una pronta respuesta, en tanto, contemplen todas las actividades
exigidas en la Ley de Transparencia y que desarrolla esta Instrucción,
considerando los principios de facilitación, oportunidad y economía procedimental.
278
respuesta remitida, no pudiendo alegar el órgano, frente a un eventual amparo del
requirente, que la consulta se recibió por una vía no dispuesta al efecto.
En caso que la presentación se efectúe por los medios materiales a que alude el
numeral 1.1. de la presente Instrucción General, será necesario que el solicitante o
su apoderado, según corresponda, estampen su firma hológrafa. Si este último no
supiere o no pudiere hacerlo, se dejará testimonio de esta circunstancia,
expresando el motivo por el cual no firma; y procederá a estampar la impresión
digital del pulgar de su mano derecha o en su defecto de cualquier otro dedo.
281
Se considerará una buena práctica que el formulario se encuentre disponible en
diversos idiomas. Esta recomendación se aplica especialmente respecto de
aquellos servicios que dentro de su competencia se vinculen en forma habitual con
personas que hablen idiomas distintos del castellano.
Los servicios públicos no podrán exigir que el solicitante disponga de una cuenta
de correo electrónico para formular solicitudes de acceso, aun cuando su solicitud
sea efectuada en formato on line.
283
familiarizadas con el contenido de dicha ley, su Reglamento y las instrucciones
emitidas por el Consejo, de modo de prestar una atención informada a quienes
concurran a formular solicitudes de acceso a la información.
En esta etapa los órganos públicos deberán verificar su competencia para dar
respuesta a la solicitud de acceso a la información, el cumplimiento de los
requisitos de la solicitud de acceso a la información señalados como obligatorios
en el artículo 12 de la Ley de Transparencia y en el numeral 1.2. de la presente
Instrucción General, la subsanación de la solicitud en caso que corresponda, la
búsqueda de la información y la eventual afectación de derechos de terceros.
a) Esté facultado legalmente para cobrar por ella un valor distinto a los costos
directos de reproducción;
284
restantes requisitos y en un solo acto, requerir la subsanación de acuerdo al plazo
y en la forma señalados en el numeral siguiente, indicando que ello es sin perjuicio
de la determinación final de su competencia para resolver, en definitiva, lo
solicitado.
Una vez verificada la subsanación por parte del requirente, dentro de los plazos
establecidos, el órgano deberá dar curso progresivo a la solicitud de acceso a la
información y sólo desde esa fecha comenzarán a correr los plazos establecidos
en el artículo 14 de la Ley de Transparencia y en el numeral 6 de la presente
Instrucción General.
Este derecho de oposición del tercero deberá ejercerse por escrito, por cualquier
medio incluyendo los electrónicos, dentro del plazo de 3 días hábiles contados
desde la fecha de notificación, y requerirá expresión de causa, debiendo
informarse en la comunicación respectiva de tales circunstancias. Se entenderá
que existe expresión de causa cuando, además de la negativa, el tercero indica
alguna razón o fundamento que justifique la afectación de un derecho, no siendo
suficiente esgrimir la afectación de un simple interés.
289
obligado a proporcionar la información pedida. La respuesta contendrá, como
mínimo, los siguientes elementos:
291
La etapa de cumplimiento consistirá en la ejecución de lo resuelto por el servicio
público cuando se haya dispuesto la entrega de la información, total o
parcialmente, y estará conformada por el eventual cobro de los costos directos de
reproducción, la entrega efectiva de la información solicitada y la certificación de
ésta.
292
La entrega de la información se efectuará en la forma y por el medio que el
requirente haya señalado en su presentación, siempre que ello no importe un
costo excesivo o un gasto no previsto en el presupuesto institucional del órgano,
casos en que la entrega se hará en la forma y a través de los medios disponibles,
conforme a lo establecido en el acto administrativo que accedió a la solicitud y de
acuerdo a lo establecido en el numeral 6.2. de la Instrucción General Nº 6 de este
Consejo. De existir medios alternativos, el peticionario deberá indicar por cuál de
ellos opta, pagando los costos directos de reproducción si correspondiere. Sin
perjuicio de lo anterior, si sólo señalare una dirección de correo electrónico, la
notificación y la entrega de la información se efectuarán por este medio.
Los órganos de la Administración del Estado deberán contar con un sistema que
certifique la entrega efectiva de la información al solicitante y que contemple las
previsiones técnicas correspondientes.
294
al solicitante dentro de los plazos dispuestos en el artículo 14 de la Ley de
Transparencia.
295
6. Plazos del procedimiento administrativo de acceso a la información
Por regla general, la autoridad o jefatura o jefe superior del servicio deberá
pronunciarse respecto de la petición en el plazo máximo de 20 días hábiles
contados desde la recepción de la solicitud o desde que se haya subsanado la
omisión de los requisitos del artículo 12 de la Ley de Transparencia, según
corresponda, incluyendo en este período la entrega de la información, cuando sea
procedente.
Excepcionalmente, los órganos públicos podrán disponer, por una sola vez, la
prórroga del plazo de 20 días hábiles del procedimiento administrativo de acceso
por otros 10 días hábiles, cuando existan circunstancias que hagan difícil reunir la
información solicitada. El plazo señalado constituirá un límite máximo, por lo que
se podrá disponer la prórroga por plazos más breves.
a) Cuando la información tenga una larga data y deba ser ubicada y recuperada
desde archivos físicos no informatizados.
296
c) Cuando se trate de una gran cantidad de documentos, respecto de los cuales
deba aplicarse el principio de divisibilidad, en conformidad a lo dispuesto en el
numeral 4.3. de la presente Instrucción General.
7. Delegación de firma del Jefe Superior del Servicio para dictar actos en el
procedimiento de acceso a la información
297
habilitada, en virtud del artículo 12 de la Ley de Transparencia y 27 de su
Reglamento.
Los órganos de la Administración del Estado deberán adoptar todas las medidas
necesarias para mantener operativo el sistema electrónico para la gestión del
procedimiento administrativo de acceso a la información, disponiendo, por
ejemplo, la revisión periódica del mencionado sistema, de alertas o códigos de
error en caso de algún incidente, de conformidad a lo dispuesto en el artículo 6º
del Decreto Supremo Nº 100, de 2006, del Ministerio Secretaría General de la
Presidencia; y adoptar las medidas destinadas a minimizar los efectos
perjudiciales de los mensajes electrónicos masivos no solicitados recibidos en su
sistema electrónico o "spam", de acuerdo a las normas establecidas en el Decreto
Supremo Nº 93, de 2006, del Ministerio Secretaría General de la Presidencia.
298
solicitante señale expresamente en su solicitud que se ha visto afectado por
alguna de las circunstancias descritas.
Se deberán tener en especial consideración las normas que se dicten por los
organismos competentes en esta materia que busquen garantizar la accesibilidad
universal. En especial, respecto del sistema electrónico de acceso a la información
se tendrá como referencia la Guía de Accesibilidad para discapacitados en sitios
web, del Comité de Normas para el Documento Electrónico, de diciembre de 2006
y sus posteriores ediciones.
— Los puntos cuyo cumplimiento exija modificar los sistemas informáticos que
los organismos públicos actualmente utilizan para la recepción, gestión y
respuesta de solicitudes de acceso a la información;
300
— La publicación de la información que este banner debe contener, según el
mismo punto 12.
Interpretación
301
De las normas citadas precedentemente se colige que a los mencionados
interesados les asiste la prerrogativa de acceder al contenido de la serie de
diligencias que se practican en el marco de un procedimiento realizado con el
propósito de que los órganos del Estado formen su voluntad, por lo que otros
datos que no forman parte del respectivo expediente no pueden ser requeridos de
conformidad con dicha normativa.
En los casos que una solicitud de información no cumpla con los requisitos del
artículo 12, debe requerir su subsanación o aclaración dentro de los 20 días
hábiles que tiene para responder el requerimiento y no luego de decretar la
prórroga, ya que dicha actitud del Municipio reclamado no es acorde al principio de
oportunidad establecido en la Ley de Transparencia. De este modo, en el evento
que el órgano requerido estime que la solicitud de información no cumple con
todos los requisitos legales y reglamentarios, debe requerir su subsanación a la
brevedad (Considerando 6º).
Cabe señalar, en primer término, que los antecedentes relacionados con las
atenciones médicas recibidas o estados de salud de una persona constituyen
datos sensibles a la luz de lo dispuesto en el artículo 2º, letra g), de la Ley
Nº 19.628, de 1999, sobre Protección de Datos Personales, que incluye en la
definición de dato sensible los estados de salud físicos o psíquicos de una
persona. De acuerdo al artículo 10 del cuerpo legal en comento, el tratamiento de
estos datos no está permitido, salvo las siguientes hipótesis; i) que una ley lo
autorice; ii) que exista el consentimiento del titular o; iii) que sean datos necesarios
para la determinación u otorgamiento de beneficios de salud que correspondan a
sus titulares (Considerando 2º). Más precisamente, la solicitud de acceso que nos
ocupa ha significado el ejercicio de uno de los derechos que el artículo 12 de la
Ley Nº 19.628 atribuye al titular de los datos personales, consistente en el derecho
de acceder a esos datos que obran en poder de un tercero, comprendiéndose
dentro del habeas data. Sobre el particular, cabe recordar lo que ha resuelto
anteriormente este Consejo, por ejemplo, en las decisiones recaídas en los
amparos roles Nºs. C134-10, C178-10 y 642-10, en el sentido que el ejercicio de
esa prerrogativa puede efectuarse en esta sede a través del derecho de acceso a
la información pública cuando el dato personal obra en poder de un organismo
sujeto a la competencia de este Consejo (Considerando 4º).
Normas reglamentarias
Título III
305
Para desarrollar las actividades que comprende el procedimiento de acceso a la
información contemplado en la Ley de Transparencia, esta Instrucción considera
las siguientes etapas referenciales:
Los órganos podrán establecer las etapas y estructura que estimen necesarias
para otorgar una pronta respuesta, en tanto, contemplen todas las actividades
exigidas en la Ley de Transparencia y que desarrolla esta Instrucción,
considerando los principios de facilitación, oportunidad y economía procedimental.
En esta etapa los órganos públicos deberán verificar su competencia para dar
respuesta a la solicitud de acceso a la información, el cumplimiento de los
requisitos de la solicitud de acceso a la información señalados como obligatorios
en el artículo 12 de la Ley de Transparencia y en el numeral 1.2. de la presente
Instrucción General, la subsanación de la solicitud en caso que corresponda, la
búsqueda de la información y la eventual afectación de derechos de terceros.
306
Lo anterior tendrá aplicación, salvo que la información solicitada hubiere sido
generada por un órgano público diferente al requerido, en la medida que:
a) Esté facultado legalmente para cobrar por ella un valor distinto a los costos
directos de reproducción;
307
El servicio público al cual se le derivó un requerimiento de acceso a la
información pública deberá otorgar el recibo a que se refiere el numeral 1.4., como
si se tratase de una nueva presentación, aun cuando el órgano que se declaró
incompetente ya lo hubiese otorgado.
Interpretación
308
actuación de oficio, considerando 2º). Es posible afirmar que para el Servicio de
Impuestos Internos no resulta relevante saber la data exacta de la entrega de tales
cartas a los contribuyentes, puesto que le asiste una presunción, la que por ser
simplemente legal, admite prueba en contrario y, por tanto, será de carga del
contribuyente probar una fecha de notificación distinta a la establecida por la
norma. Y será en el procedimiento del reclamo tributario la oportunidad que tendrá
el contribuyente para impugnar la fecha de notificación que asume como tal el
Servicio, pudiendo el tribunal tributario requerirle a la empresa de Correos la data
exacta en que se entregó al destinatario una carta certificada (Corte Suprema,
actuación de oficio, considerando 3º). Entonces no es correcto lo sostenido por las
sentenciadoras en el sentido de que el Servicio de Impuestos Internos tiene el
deber de comprobar que las notificaciones por carta certificada se hayan
efectivamente realizado, toda vez que el legislador ha previsto una presunción
legal al efecto (Corte Suprema, actuación de oficio, considerando 4º). En ese
contexto cabe concluir que el órgano de la Administración que ha sido requerido
no ha podido entregar la información solicitada al no poseerla, desde que dicha
repartición no está obligada a obtener por parte de la empresa de Correos
antecedentes relativos a las actas o certificados de notificación de los documentos
que entrega para tal objeto (Corte Suprema, actuación de oficio, considerando 5º).
Estos planteamientos se ven sustentados normativamente por lo dispuesto en el
artículo 13 de la Ley Nº 20.285: "En caso que el órgano de la Administración
requerido no sea competente para ocuparse de la solicitud de información o no
posea los documentos solicitados, enviará de inmediato la solicitud a la autoridad
que deba conocerla según el ordenamiento jurídico, en la medida que ésta sea
posible de individualizar, informando de ello al peticionario. Cuando no sea posible
individualizar al órgano competente o si la información solicitada pertenece a
múltiples organismos, el órgano requerido comunicará dichas circunstancias al
solicitante". El tenor de esta norma permite considerar que el órgano público
puede aducir "no poseer la información requerida" como causal para la no entrega
de la misma. Cuestión distinta es que el contribuyente pueda alegar en el
correspondiente reclamo tributario eventuales anomalías en el proceso de
notificación de resoluciones dictadas por el Servicio que le han podido afectar,
pesando sobre aquél la carga de la prueba, pero ello no dice relación con una
materia de acceso a información pública" (Corte Suprema, actuación de oficio,
considerando 6º).
Este plazo podrá ser prorrogado excepcionalmente por otros diez días hábiles,
cuando existan circunstancias que hagan difícil reunir la información solicitada,
caso en que el órgano requerido deberá comunicar al solicitante, antes del
vencimiento del plazo, la prórroga y sus fundamentos.
Normas reglamentarias
Título III
Artículo 31. Plazo para resolver. La autoridad o jefatura o jefe superior del
órgano o servicio de la Administración del Estado, requerido y competente, deberá
pronunciarse sobre la solicitud, en un plazo máximo de veinte días hábiles,
contado desde la recepción de la solicitud que cumpla con los requisitos del
artículo 28.
Este plazo podrá ser prorrogado excepcionalmente por otros diez días hábiles,
cuando existan circunstancias que hagan difícil reunir la información solicitada,
caso en que el órgano requerido deberá comunicar al solicitante, antes del
vencimiento del plazo, la prórroga y sus fundamentos.
310
en lo relativo a su fiscalización (D.O. 17.02.2012) que ha sido publicado en el
Compendio de Normativa Chilena sobre Transparencia, Acceso a la Información y
Protección de Datos Personales, editado por el Consejo para la Transparencia,
junio 2012.
(...)
III.NORMAS GENERALES
Por regla general, la autoridad o jefatura o jefe superior del servicio deberá
pronunciarse respecto de la petición en el plazo máximo de 20 días hábiles
contados desde la recepción de la solicitud o desde que se haya subsanado la
omisión de los requisitos del artículo 12 de la Ley de Transparencia, según
corresponda, incluyendo en este período la entrega de la información, cuando sea
procedente.
Excepcionalmente, los órganos públicos podrán disponer, por una sola vez, la
prórroga del plazo de 20 días hábiles del procedimiento administrativo de acceso
por otros 10 días hábiles, cuando existan circunstancias que hagan difícil reunir la
información solicitada. El plazo señalado constituirá un límite máximo, por lo que
se podrá disponer la prórroga por plazos más breves.
312
a) Cuando la información tenga una larga data y deba ser ubicada y recuperada
desde archivos físicos no informatizados.
Interpretación
313
solicitante antes del vencimiento del plazo de los 20 días hábiles, establecido en el
art. 14 inc. 1º; iii) Fundamentación de la prórroga (letra k, considerando 2º).
Tal como lo señala el artículo 14, el plazo de 20 días hábiles para responder a
los requerimientos puede ser prorrogado, excepcionalmente, cuando existan
circunstancias que hagan difícil reunir la información solicitada, y no, como en este
caso, para requerir una subsanación o denegar la información solicitada
(Considerando 7º).
314
Artículo 14.8) Decisión de Amparo rol Nº C131-11, de 29 de marzo de 2011: El
órgano requerido debe pronunciarse sea entregando la información, denegarla
fundadamente o bien derivar la solicitud al órgano competente.
Normas reglamentarias
316
a) Cuando la información solicitada esté permanentemente a disposición del
público, o lo esté en medios impresos tales como libros, compendios, folletos,
archivos públicos de la Administración, así como también en formatos electrónicos
disponibles por internet o en cualquier otro medio, se deberá comunicar al
solicitante, con la mayor precisión posible, la fuente, el lugar y la forma en que
puede tener acceso a dicha información. Por ejemplo, este procedimiento podrá
utilizarse cuando lo solicitado sean normas reglamentarias que se encuentren
disponibles en una página web de acceso gratuito; cuando la información se
encuentre disponible en internet, caso en el cual se deberá señalar
el link específico que la alberga o contiene, no entendiéndose cumplida la
obligación con el hecho de indicar, de modo general, la página de inicio respectiva;
o cuando los documentos solicitados hubiesen sido enviados al Archivo Nacional,
en cuyo caso se deberán señalar los campos exactos que permitan efectuar una
búsqueda directa.
Interpretación
317
tales como libros, compendios, folletos, archivos públicos de la Administración". En
efecto, para que se trate de un "archivo público de la Administración" debería estar
a disposición de los ciudadanos de manera habitual y en un horario permanente,
lo que no se ha acreditado en este caso (Considerando 13º).
Este Consejo estima que el simple señalamiento que hace el requerido de que la
información se encuentra disponible en la página web de la Municipalidad, sin
señalar siquiera el número del decreto edilicio del que trata ni mayores
antecedentes para su individualización, no cumple con un estándar mínimo de
determinación, esto es, el señalamiento de la fuente, lugar y forma en que se
puede tener acceso, que permita al solicitante encontrar la información de forma
expedita. Dicha circunstancia infringe asimismo el principio de facilitación,
consagrado en el artículo 11 letra f) de la Ley de Transparencia y el artículo 15 de
su Reglamento (Considerando 4º).
Además, deberá ser fundada, especificando la causal legal invocada y las razones
que en cada caso motiven su decisión. Todo abuso o exceso en el ejercicio de sus
potestades, dará lugar a las acciones y recursos correspondientes.
Normas reglamentarias
Párrafo 2º
318
De las Garantías del Derecho de Acceso a la Información
2. Deberá ser fundada, esto es, especificando la causal legal invocada y las
razones que en cada caso motiven la decisión.
4. Los documentos en que consten los actos cuya reserva o secreto fue
declarada por una ley de quórum calificado, deberán guardarse en condiciones
que garanticen su preservación y seguridad por el respectivo órgano o servicio.
319
Una vez efectuado el levantamiento de información y verificada su existencia, el
órgano deberá revisar los documentos y antecedentes en que consta y procederá
de la siguiente manera: (...)
Interpretación
320
Se deberá contar con un sistema que certifique la entrega efectiva de la
información al solicitante, que contemple las previsiones técnicas
correspondientes.
Normas reglamentarias
Título III
321
anterior es sin perjuicio de lo establecido sobre entrega de la información en el
numeral 3.1., letra b) de esta Instrucción.
Interpretación
322
ii. Por otra parte, debe tenerse en consideración que la jurisprudencia
comparada en materia de acceso a la información, en particular, el Instituto
Federal de Acceso a la Información Pública de México (IFAI), ha sostenido el
siguiente criterio relacionado con la materia que nos ocupa, el cual puede
observarse en el Informe del año 2003-2004, presentado al Congreso de la Unión:
"La Ley establece en su artículo 40 que el solicitante puede elegir copias
certificadas como modalidad de entrega de la información. Sin embargo, la
certificación de documentos se encuentra también regulada en diversos
ordenamientos de naturaleza notarial y administrativa. Por una parte, en materia
notarial se establecen reglas conforme a las cuales debe realizarse toda
compulsa, a fin de que el instrumento de que se trate tenga validez legal, por lo
que sólo se puede certificar lo que haya sido copiado de documentos originales y
se haya compulsado. En el ámbito administrativo, no todas las unidades,
organismos, entidades y servidores públicos cuentan con facultades de
certificación; en la mayoría de los casos se requiere de un acuerdo delegatorio
expreso que le confiera tal facultad. El Instituto ha resuelto que, para favorecer el
principio de la publicidad y dada la facilidad actual de reproducir fotocopias o emitir
duplicados electrónicos de cualquier documento, la certificación en los términos de
la LFTAIPG es equivalente a cotejar y compulsar los documentos entregados con
aquéllos que obren en los archivos de la dependencia o entidad. Este criterio
implica que, en el ámbito de la Ley, la certificación se refiere a hacer constar que
los documentos que se entregan son idénticos a aquellos que se encuentran en el
archivo de la dependencia o entidad. No obstante, el Instituto no se ha
pronunciado respecto a la calidad de la copia en tanto prueba documental ante
cualquier autoridad, al estimar que corresponderá debidamente a la misma, admitir
o desecharla. Se ha advertido que los particulares solicitan al abrigo de la Ley
documentos que les son de legítima utilidad, en muchos casos como pruebas en
controversias legales; en este sentido, el Instituto asume con toda responsabilidad
la obligatoriedad de las resoluciones o pronunciamientos que al efecto emita el
Poder Judicial" (Considerando 3º).
323
Se constata que la Municipalidad se pronunció sobre la solicitud formulada
dentro del plazo que al efecto dispone el artículo 14 de la Ley de Transparencia,
remitiendo, antes del vencimiento del mismo término, la carta certificada que
dispuso su notificación. No obstante lo anterior, no existe constancia que el
reclamante haya tomado conocimiento de dicha respuesta, razón por la cual
resulta plausible el fundamento de su amparo (Considerando 3º).
Normas reglamentarias
325
el requirente podrá acceder a la información. Por ejemplo, el órgano público podrá
proponer sustituir el formato papel (fotocopia o impresión) por formatos
magnéticos, electrónicos u ópticos o permitir al solicitante efectuar la reproducción
por sus propios medios, indicando el lugar y horario de atención para ello.
Interpretación
Para resolver este caso, este Consejo acuerda los siguientes parámetros para
analizar los costos directos de reproducción que pueden cobrar los organismos
sujetos a la Ley de Transparencia:
a) El valor que se exija pagar por costos directos de reproducción deberá tener
relación con el que se cobre por el mismo servicio a los órganos o servicios de la
Administración del Estado y que, en principio, es el establecido en el convenio
marco respectivo, por lo que este último será considerado el valor de referencia
para estos efectos; (...)
326
privada o trato directo) primará dicho precio al ser inferior al de referencia,
aplicando un criterio de realidad.
ii. Estimar que dicho valor de referencia es insuficiente para costear los costos
directos de reproducción en que debe incurrir, caso en que deberá establecer en
el acto administrativo que fije aquéllos, en forma desglosada y conforme al criterio
de realidad, el valor de cada uno de los insumos que conformen el costo total
directo de reproducción del producto señalado y acreditarlo fehacientemente de
ser requerido por este Consejo, de oficio o a instancia de algún solicitante de
información.
f) En las hipótesis de las letras c), d) y la del literal i de la letra e), el órgano
deberá dejar constancia, en el acto administrativo correspondiente, de los datos de
identificación de la contratación. Además, deberá acreditar que se ajusta al precio
establecido en el convenio marco o el contrato respectivo de ser requerido por
este Consejo, de oficio o a instancia de algún solicitante de información.
Este Consejo considera que el cobro de valores superiores a los que resulten de
las reglas anteriores contraviene los principios de facilitación, oportunidad y
gratuidad establecidos en el art. 11 de la Ley de Transparencia y, además, los
criterios del art. 20 del Reglamento de la misma Ley. Por lo mismo, dichos cobros
327
se considerarán una forma de obstaculizar la entrega de información sin
fundamento legal (Considerando 8º).
ARTÍCULO 19. La entrega de copia de los actos y documentos se hará por parte
del órgano requerido sin imponer condiciones de uso o restricciones a su empleo,
salvo las expresamente estipuladas por la ley.
328
Normas reglamentarias
Párrafo 2º
(...)
Interpretación
329
ya se encuentra disponible respecto de cualquier persona en virtud de la
transparencia activa.
Los terceros afectados podrán ejercer su derecho de oposición dentro del plazo de
tres días hábiles contado desde la fecha de notificación. La oposición deberá
presentarse por escrito y requerirá expresión de causa.
330
Normas reglamentarias
Título III
Los terceros afectados podrán ejercer su derecho de oposición dentro del plazo
de tres días hábiles contado desde la fecha de notificación. La oposición deberá
presentarse por escrito y requerirá expresión de causa.
331
Si la solicitud de información pública se refiere a documentos o antecedentes
que contengan información que pueda afectar los derechos de terceros, el órgano
de la Administración del Estado requerido, dentro del plazo de 2 días hábiles,
contado desde la recepción de la solicitud que cumpla con todos los requisitos
obligatorios establecidos en el artículo 12 de la Ley de Transparencia o desde la
correspondiente subsanación, deberá comunicar mediante carta certificada, a la o
las personas que pudieren verse afectadas, la facultad que les asiste para
oponerse a la entrega de los documentos solicitados, adjuntando copia del
requerimiento respectivo.
Este derecho de oposición del tercero deberá ejercerse por escrito, por cualquier
medio incluyendo los electrónicos, dentro del plazo de 3 días hábiles contados
desde la fecha de notificación, y requerirá expresión de causa, debiendo
informarse en la comunicación respectiva de tales circunstancias. Se entenderá
que existe expresión de causa cuando, además de la negativa, el tercero indica
alguna razón o fundamento que justifique la afectación de un derecho, no siendo
suficiente esgrimir la afectación de un simple interés.
332
Interpretación
6º [...] forzoso es entender que, siendo un deber de todo órgano del Estado
respetar y promover los derechos esenciales que emanan de la naturaleza
humana respecto de todo ciudadano, una actuación como la ordenada por el
Consejo para la Transparencia, referida a la difusión de las resoluciones que la
quejosa ha dictado en procedimientos de fiscalización relativos al uso de
información privilegiada que concluyeron sin establecer responsabilidad de los
involucrados, supondría necesariamente una transgresión de dicho mandato
constitucional, pues ello podría implicar colocar en entredicho la presunción de
inocencia que ampara a esos mismos terceros, desde que ella no puede ser
333
superada por una mera sospecha concretada en una investigación que no arroja
antecedentes en su contra.
Bajo esta perspectiva es posible sostener que el deber de los órganos del
Estado en comento no es sino una manifestación más, de aquellas que se
encuentran presentes en nuestro ordenamiento jurídico, del indicado principio de
presunción de inocencia, lo que no hace sino poner de relieve que la
Superintendencia de Valores y Seguros, en cuanto organismo estatal, se
encuentra obligada a cautelar los derechos fundamentales de los ciudadanos,
entre ellos de quienes se podrían ver afectados por la divulgación de que se trata,
para lo cual debe entenderse que se encuentra suficientemente legitimada, de
acuerdo a dicho precepto, para intentar una reclamación como la de autos.
Aún más, es del caso destacar que tampoco concurren en autos, o al menos no
se ha acreditado su presencia, las circunstancias señaladas en el inciso 2º del
artículo 23 del D.L. Nº 3.538, relativas a la fe pública o al interés de los
accionistas, inversionistas y asegurados, de modo que ni tan siquiera ellas podrían
justificar la vulneración del deber establecido en el inciso 1º de la misma norma.
[...]
11º: Que de esta manera se deduce con toda claridad de los antecedentes hasta
aquí expuestos que la omisión procedimental en que incurrió la Superintendencia
de Valores y Seguros, consistente en no haber practicado la comunicación a que
alude el artículo 20 de la Ley Nº 20.285, no le resta legitimidad para actuar en
favor de los terceros tantas veces citados, pues, según se ha dicho, dicho
organismo ha podido oponerse directamente a la comunicación de los datos en
cuestión, a lo que se encuentra facultado conforme a lo prevenido en el artículo 23
de su ley orgánica, en el artículo 21 Nº 2 de la Ley de Transparencia y en el inciso
2º del artículo 5º de la Constitución Política de la República.
338
En este caso, la Seremi dio traslado de la petición a las personas que, según
ella, podían ver afectados sus derechos por la entrega de la información solicitada,
pero con ello desconoció el tenor de los artículos 19 del Estatuto y 6º, inciso
segundo, del Reglamento de Concursos, que hacían que esta información debiese
ser pública. En efecto, no puede sostenerse una eventual afectación de derechos
por la entrega de información que, por norma expresa, debe ser pública, ya que la
solicitante participó del concurso en cuestión y en virtud de dicha calidad debía
tener acceso a las actas y evaluación de cada candidato durante el plazo
establecido para la reclamación establecida en el artículo 160 del Estatuto, esto
es, diez días contados desde que tuvieren conocimiento de la situación, resolución
o actuación que dio lugar al vicio de que se reclama (Considerando 5º). En
consecuencia, la aplicación de los procedimientos establecidos en la Ley de
Transparencia ha vulnerado la norma reglamentaria que la autoridad recurrida
debía cumplir, cuestión que debe representarse severamente. En efecto, los
órganos de la Administración del Estado deben dar aplicación preferente a las
normas que les exigen dar información en plazos menores o, incluso, en cualquier
momento, pues cuando ello ocurre los plazos de la Ley de Transparencia se ven
desplazados. Así ocurre, por ejemplo, con el derecho que tienen los interesados
en un procedimiento administrativo a conocer, en cualquier momento, el estado de
su tramitación (art. 17 a) de la Ley Nº 19.880, de 2003, de Bases de los
Procedimientos Administrativos), o con el derecho a conocer el acta de un
concurso de personal regido por el Estatuto Administrativo (conforme el ya visto
artículo 6º, inciso segundo, del Reglamento sobre tales Concursos). De lo
contrario, en tales casos los ciudadanos no podrían interponer los recursos —
administrativos o judiciales— a que tienen derecho cuyos plazos de interposición
sean inferiores a los que concede la Ley de Transparencia para entregar la
información, o se verían forzados a interponerlos sin haber contado con todos los
antecedentes necesarios para fundamentarlos debidamente (Considerando 6º).
343
Normas reglamentarias
344
3. Cuando su publicidad, comunicación o conocimiento afecte la seguridad de la
Nación, particularmente si se refiere a la defensa nacional o la mantención del
orden público o la seguridad pública.
Título III
345
Interpretación Sobre las restricciones y su interpretación
Párrafos 88-93
89. En cuanto a los requisitos que debe cumplir una restricción en esta materia,
en primer término deben estar previamente fijadas por ley como medio para
asegurar que no queden al arbitrio del poder público. Dichas leyes deben dictarse
"por razones de interés general y con el propósito para el cual han sido
establecidas". Al respecto la Corte ha enfatizado que:
El requisito según el cual las leyes han de ser dictadas por razones de interés
general significa que deben haber sido adoptadas en función del "bien común"
(art. 32.2), concepto que ha de interpretarse como elemento integrante del orden
público del Estado democrático [...]
91. Finalmente, las restricciones que se impongan deben ser necesarias en una
sociedad democrática, lo que depende de que estén orientadas a satisfacer un
interés público imperativo. Entre varias opciones para alcanzar ese objetivo, debe
escogerse aquella que restrinja en menor escala el derecho protegido. Es decir, la
restricción debe ser proporcional al interés que la justifica y debe ser conducente
para alcanzar el logro de ese legítimo objetivo, interfiriendo en la menor medida
posible en el efectivo ejercicio del derecho.
346
92. La Corte observa que en una sociedad democrática es indispensable que las
autoridades estatales se rijan por el principio de máxima divulgación, el cual
establece la presunción de que toda información es accesible, sujeto a un sistema
restringido de excepciones.
348
La Constitución Política asegura el derecho de acceso a la información pública
como una manifestación de la libertad de información (artículo 19 Nº 12), el que se
encuentra reconocido en la Carta Fundamental —aunque no en forma explícita—
como un mecanismo esencial para la plena vigencia del régimen democrático y de
la indispensable asunción de responsabilidades, unida a la consiguiente rendición
de cuentas que éste supone por parte de los órganos del Estado hacia la
ciudadanía, sin perjuicio que representa además un efectivo medio para el
adecuado ejercicio y defensa de los derechos fundamentales de las personas.
Con todo, la publicidad de los actos y resoluciones de los órganos del Estado tiene
justificadas excepciones que contempla la Constitución, las que dicen relación con
los valores y derechos que la publicidad pudiere afectar, referidas todas ellas
explícita y taxativamente en la norma constitucional antes transcrita y que sólo una
ley de quórum calificado puede configurar. Se sigue de ello que la interpretación
de dichas excepciones debe efectuarse restrictivamente (Considerando 5º). El
objeto del secreto profesional, en el caso de los abogados, encuentra su
fundamento en el ejercicio mismo de la abogacía [...]. De lo dicho se desprende
claramente que la existencia y reconocimiento del secreto profesional es una
cuestión de interés público pues permite asegurar las condiciones que promuevan
que el cliente dé acceso o informe al abogado las situaciones de hecho que
permitan a éste una adecuada defensa de los intereses que le ha encomendado
proteger, encontrando garantía en el sistema legal de que dichos antecedentes
quedarán resguardados por el secreto profesional (Considerando 8º). Si bien
nuestra Constitución no tiene referencia directa al secreto profesional, dicho
deber-obligación se encuentra subsumido como uno de los presupuestos del
debido proceso, particularmente vinculado al derecho a defensa jurídica que se
encuentra garantizado en el numeral 3º del artículo 19 de la Carta Fundamental,
norma que importa asegurar las condiciones de libertad en las que debe
verificarse la debida intervención del letrado en el procedimiento. Ello es así pues,
sin una legítima expectativa de confidencialidad por parte del cliente, la confianza
en que esa relación se basa se vería seriamente perjudicada y con ello su derecho
a defensa técnica gravemente menoscabada (Considerando 9º). Es posible
concluir que al disponer el artículo 61 de la Ley Orgánica del Consejo de Defensa
del Estado que "Los profesionales y funcionarios que se desempeñen en el
Consejo, cualquiera sea la naturaleza de su designación o contratación, estarán
obligados a mantener reserva sobre los trámites, documentos, diligencias e
instrucciones relacionados con los procesos o asuntos en que intervenga el
Servicio (Considerando 11º). Así las cosas es posible concluir que la relación que
entabla el Consejo de Defensa del Estado con el Fisco de Chile es una relación
cliente-abogado y en esta virtud los antecedentes que recaba quedan sujetos a
secreto profesional, secreto que, como ya fuera establecido forma parte del
derecho a defensa garantizado en la Constitución Política de la República
(Considerando 15º). La situación descrita en la letra a) Nº 1 del artículo 21
precedentemente citado es la que acontece en el caso de autos, toda vez que
teniendo el Consejo de Defensa del Estado por objeto, principalmente, la defensa
judicial de los intereses del Estado, la publicidad de los antecedentes que obren
en su poder y que él mismo genere en el marco de la decisión de defensa importa,
entonces, una violación al secreto profesional y con ello al derecho a defensa,
349
cuestión que se traduce en una afectación directa a la función del órgano,
generándose a su respecto la causal de secreto o reserva contemplada en la ley
(Considerando 17º).
7º Que en cuanto al fondo del asunto, es dable asentar que, como lo afirma el
reclamado, la norma constitucional del arti´culo 8º consagra el principio de la
publicidad de los actos y resoluciones de los o´rganos del Estado, asi´ como sus
fundamentos y los procedimientos que se utilicen en al a´mbito de sus
competencias. La Ley Nº 20.285 creo´ la nueva institucionalidad con miras a
promover y garantizar la transparencia; en consecuencia, la regla general es la
350
publicidad y acceso a la informacio´n pu´blica y la excepcio´n la constituyen las
causales del arti´culo 21 de la citada ley u otras que establezca una ley de quo
´rum calificado, las que deben entenderse como un desarrollo o aplicacio´n de lo
dispuesto en el inciso segundo de la norma constitucional. La libertad de expresio
´n e informacio´n, derecho fundamental en un Estado democra´tico y, por ende, el
acceso a ella, puede ser preponderante y afectar, por cierto, otros derechos
involucrados. Sin embargo, esta afectacio´n resulta justificada cuando el acceso a
la informacio´n y su difusio´n son de intere´s pu´blico y se torna necesaria frente al
bien juri´dico que debe ser amparado. La transparencia no es absoluta, pues el
orden constitucional admite motivos legi´timos para que actos o resoluciones,
como los documentos que los sustenten, sus fundamentos o procedimientos,
puedan mantenerse en secreto o reserva, siempre que quien la invoca acredite los
hechos que la justifican.
12º. Que, el interés público que se protege no esta´ dado, en este caso, por el
solo hecho que la información se encuentre en poder de la Administración sino por
la relevancia que tales antecedentes tienen dentro de las competencias del órgano
respectivo, y —además— por ser el antecedente directo y esencial de un acto
administrativo, como lo dispone el artículo 5º de la Ley de Transparencia, en
armonía con lo dispuesto en el artículo 13 de la Ley Nº 18.575, es decir, se hallan
en poder de un órgano administrativo y constituye o es parte de los fundamentos
del acto o resolución —decreto tarifario—, desde que inciden de manera directa en
los costos financieros de la empresa prestadora y la regulación sectorial definitiva.
En este contexto, puede concluirse que los contratos objeto de la solicitud han
sido entregados por la empresa Aguas de Antofagasta S.A. a la SISS en el marco
del último procedimiento de fijación tarifaria, o, bien, con ocasión de procesos
tarifarios anteriores, a efectos de ilustrar a la autoridad respecto de los costos de
la empresa prestadora, y en tal carácter han sido objeto de estudio por parte de
dicha autoridad, por lo que constituirían, indefectiblemente, parte del fundamento
de la decisión adoptada por la autoridad en orden a la fijación de las fórmulas
tarifarias aplicables a dicha empresa (Considerando 8º). Conforme el criterio
establecido por este Consejo en virtud del principio de apertura o transparencia,
consagrado en el artículo 11 c) de la Ley de Transparencia, la carga de acreditar
de las circunstancias de las que depende la concurrencia de una causal de
secreto o reserva que releve del deber de entregar la información corresponde a
quien la alega, esto es, al órgano público, o al tercero que se opone a la entrega
de la información, sin que basten puras afirmaciones como las realizadas por la
SISS (p. ej., decisiones roles Nºs. A1-09, A39-09 y A7-09). Sin perjuicio de lo
anterior, no se estima que las empresas fiscalizadas pudieran inhibirse de remitir
la información solicitada a la SISS en lo sucesivo, pues su entrega no es
voluntaria. Por el contrario, aquella tiene potentes facultades para obtener su
entrega, por lo que se rechazará este argumento (Considerando 11º). Cabe
abordar la principal alegación formulada por las empresas mineras Esperanza y El
Tesoro en torno a que los contratos requeridos constituirían información a la que
no le resulta aplicable la Ley de Transparencia, al tratarse, en su opinión, de
contratos celebrados entre particulares que, por lo mismo, no podrían entenderse
subsumidos en alguna de las hipótesis de publicidad contempladas en el artículo
353
5º, inciso segundo, y artículo 10, de la Ley de Transparencia. Sobre el particular
se reitera la posición adoptada por la mayoría de este Consejo en el sentido que,
encontrándose la información requerida en poder del órgano de la Administración
del Estado, se configura la hipótesis general de publicidad contemplada en el
artículo 5º, inciso 2º, de la Ley de Transparencia (Considerando 16º).
"La Ley de Transparencia incorporó el test de daño como uno de los criterios
para resolver la aplicación de las excepciones al principio de la publicidad. Al
efecto, el artículo 21 de la LT establece la posibilidad de negar el acceso a la
información, ya sea total o parcialmente —cuando su publicidad, comunicación o
conocimiento afecte... Esta forma de calificar las excepciones a la publicidad de
los documentos en la ley recoge la experiencia de países que cuentan con una
354
desarrollada legislación en la materia como Irlanda, Canadá, Inglaterra y México"
(Tello, Cristóbal; Cerna, Marcelo y Pavón, Andrés. "Acceso a la Información
Pública: Los Desafíos del Consejo de la Transparencia", en Anuario de Derechos
Humanos. Santiago de Chile: Centro de Derechos Humanos, Universidad de
Chile, Nº 5, 2009, pp. 198-9) (Considerando 8º).
Así como en algunos casos este Consejo ha aplicado un test de daño (Decisión
de Amparo rol Nº A45-09, de 28 de julio de 2009, considerandos 8º a 11º),
también puede realizarse un test de interés público (Decisión de Amparo rol
Nº A115-09, de 22 de agosto de 2009, considerandos 11º y 12º). Ambos, que
pueden ser complementarios, consisten en realizar un balance entre el interés de
retener la información y el interés de divulgarla para determinar si el beneficio
público resultante de conocer la información solicitada es mayor que el daño que
podría causar su revelación. El primero se centra en ponderar si la divulgación
puede generar un daño presente, probable y específico a los intereses o valores
356
protegidos de mayor entidad que los beneficios obtenidos; el segundo, en
ponderar si el interés público a obtener con la entrega de la información justifica su
divulgación y vence, con ello, la reserva (Considerando 6º).
357
impacte negativamente en las tareas del servicio, perjudicando o menoscabando
su accionar. La fórmula constitucional no emplea las expresiones amenaza,
privación o perturbación. Las comprende, pero es mucho más que eso.
[...]
Tampoco se trata de una causal subjetiva. Por una parte, porque la propia
Constitución emplea la expresión "afectare el debido cumplimiento". No es lo que
le parezca al órgano respectivo. Por la otra, porque la propia Ley Nº 20.285 da
algunos ejemplos en la materia en el artículo 21, Nº 1.
El artículo 436 del Código de Justicia Militar, en su numeral 1, prescribe que "se
entiende por documentos secretos aquellos cuyo contenido se relaciona
directamente con la seguridad del Estado, la defensa nacional, el orden público
interior o la seguridad de las personas y entre otros: Los relativos a las plantas o
dotaciones y a la seguridad de las instituciones de las Fuerzas Armadas o de
Carabineros de Chile y de su personal". En este sentido, y si bien es cierto la
359
norma reproducida utiliza el vocablo "afectare", a juicio de esta Corte, éste no
puede ser interpretado en el sentido de que para hacer efectivo el secreto aludido,
el órgano público respectivo deba acreditar la forma específica en que ha de
verificarse el daño como consecuencia de la divulgación de determinada
información, elemento que necesariamente supone probar una relación de
causalidad entre la acción de entregar los antecedentes requeridos y el perjuicio
ocasionado con ello, elemento propio más bien del sistema de responsabilidad del
Estado por falta de servicio y no como del que trata el presente juicio, esto es la
publicidad de los actos del Estado y el secreto previsto por la ley en ciertos casos,
con el objeto de resguardar la máxima reserva en la toma de decisiones
estratégicas por parte de la autoridad administrativa, para así neutralizar cualquier
amenaza que pretenda destruir las bases de la sociedad y con ello dañar su
seguridad nacional. De esta forma, a juicio de esta Corte, el Consejo aludido crea
por la vía interpretativa un requisito no exigido ni por la Constitución ni por la ley
que regula la materia, apartándose de sus facultades legales en contravención a lo
dispuesto en el artículo 7º de la Carta Fundamental. Lo mismo se puede replicar
respecto del criterio de temporalidad esgrimido por el Consejo para la
Transparencia, puesto que ninguna de las normas que regula la materia objeto de
este juicio establece un límite temporal a cuyo cumplimiento se habilite por esta
sola causa levantar el secreto invocado. Por su parte, el Código de Justicia Militar
impone un mandato absoluto, en este caso, a Carabineros de Chile, de entregar la
información que le ha sido requerida, sin que del texto de la misma se desprenda
que sea necesario acreditar, como ya se ha dicho, la forma específica en que la
publicidad de dichos antecedentes produzca un perjuicio en las personas
protegidas, a los funcionarios que formaban parte de la dotación mencionada, ni al
cumplimiento de la función pública encomendada. Adicionalmente, esta Corte
considera necesario dejar sentado desde ya que las reglas que establecen el
secreto de las actuaciones de los órganos del Estado, constituyen la excepción
frente a la publicidad de los mismos, por lo que las normas que autorizan a éstos a
denegar la entrega de información solicitada cuando se encuentren los supuestos
previstos en la reglamentación pertinente, deben ser interpretadas y aplicadas de
forma restringida, no sólo en cuanto a su alcance, sino que también en lo relativo a
los requisitos que hacen procedente alegarlas. En este sentido, la norma
constitucional sólo exige la concurrencia de una ley de quórum calificado que
establezca el respectivo secreto —mismo criterio seguido por el artículo 21 Nº 5
de la Ley Nº 20.285—, condición que en la especie se cumple, ya que el artículo
436 del Código de Justicia Militar forma parte de un cuerpo normativo que reviste
dicho carácter" (Corte Suprema, actuación de oficio, considerando II).
[...]
363
gestión pendiente, el artículo 21, Nº 1, letra b) en lo que se refiere a la frase "sin
perjuicio que los fundamentos de aquéllas sean públicos una vez que sean
adoptadas", al afectar la vida privada del recurrente como consecuencia que
faculta al CPT para disponer la exhibición de evaluaciones personales que está
amparado por dicho derecho, que esta Magistratura debe respetar y proteger
(Conclusión). Los funcionarios al igual que todas las personas, tienen aquellos
derechos que su relación estatutaria, definida por el legislador, no haya limitado
expresa e inequívocamente.
e. Que, sin perjuicio de lo anterior, este Consejo estima necesario que la DNSC
elabore una versión pública de los criterios que fundan la calificación final, tal
como ofreció la Directora Nacional del Servicio Civil y Presidenta del Consejo de
Alta Dirección Pública al señalar en su reposición que podía entregarse tanto la
"calificación final en el proceso de selección como los criterios que la fundan".
b. La descripción de la motivación;
368
fortalezas, oportunidades, debilidades y amenazas que integran el informe
sicológico—.
12) [...] atendido que la solicitante en la especie está pidiendo su propio informe
psicológico, el criterio de este Consejo a partir de la decisión de las reposiciones
interpuestas en los amparos A29-09 y A35-09, recogida en otras posteriores como
la Decisión de Amparo rol Nº A90-09 (en todos éstos por mayoría), el Consejo
369
declaró que las opiniones contenidas estos informes debían estimarse reservadas,
pues su entrega afectaría el debido funcionamiento del Sistema de Alta Dirección
Pública (21 Nº 1 Ley de Transparencia) ya que:
ii. El rol del Consejo de Alta Dirección Pública es administrar este sistema de
selección con una visión de Estado cuestión que, entre otras cosas, supone velar
por el adecuado desempeño de las empresas consultoras que elaboran estos
informes. Para ello este organismo cuenta con una autonomía resguardada por el
sistema de selección y permanencia de sus autoridades, ya que cuatro de sus
consejeros/as deben ser ratificados por los cuatro séptimos de los senadores en
ejercicio, duran 6 años en sus cargos y sus causales de cese son objetivas, según
lo establecido en los artículos cuadragésimo tercero y siguientes de la Ley
Nº 19.882, de 2003;
iv. Todo lo anterior configura una afectación cierta, probable y específica de este
sistema de reclutamiento, de manera que aplicando un test de daño ocurre que el
beneficio público resultante de conocer esta información es inferior al daño que
podría causar su revelación. De allí que se estime que respecto de estos informes
deba aplicarse el art. 21 Nº 1 de la Ley de Transparencia.
3) Que, habiendo constatado "una pugna entre dos bienes jurídicos que
merecen una atención equilibrada: por una parte el interés que tiene el solicitante
de acceder a conocer el informe psicolaboral emitido a su respecto, lo que en
370
doctrina se conoce como habeas data, y, por otro lado, la protección del debido
funcionamiento del proceso de selección de personal del organismo reclamado",
este Consejo en las decisiones roles Nºs. C419-14 y C301-14, tuvo a la vista los
informes requeridos —como el solicitado en la especie— y determinó, conforme
con los principios de divisibilidad y proporcionalidad, reservar los juicios emitidos
por el profesional a cargo de evacuar los informes, que corresponden al
denominado "juicio de expertos" a que se hizo referencia anteriormente. Del
mismo modo, estimó reservada la información relativa a "fortalezas y aspectos a
mejorar", y "conclusión", en aquella parte en que se sugieren acciones en caso de
igualmente ser seleccionado. Por el contrario, se dispuso la entrega de los datos
de identificación, el resumen de competencias, las pruebas aplicadas y la
conclusión propiamente tal.
371
[...]
En tercer lugar, los antecedentes tienen que estar vinculados "a defensas" del
órgano respectivo, en dichas controversias. Por lo mismo, pueden ser parte de
acciones, de excepciones, de pruebas, de argumentaciones, que se emplearán en
dichas controversias.
Como se observa, la norma tiene como causal que permite comprender una
serie de situaciones distintas dentro de ello, los niveles de precisión suficientes.
372
Vigésimo primero: Que la norma también es necesaria o imprescindible, toda
vez que el organismo respectivo no tiene por qué entregar anticipadamente
asuntos vinculados a su defensa, sobre todo si no hay deber correlativo
equivalente.
377
A juicio de este Consejo si se divulgara la información que las empresas o
particulares proveen en forma voluntaria a la FNE para la realización de sus
funciones —como el informe económico objeto del presente amparo—, se podría
ver mellado el fin que ésta intenta conseguir y que es determinar los hechos que
pueden constituir atentados contra la libre competencia y la fiscalización de los
mercados. Al efecto la decisión rol Nº C1678-12 relativa a un amparo interpuesto
en contra de la Fiscalía Nacional Económica señaló que "la divulgación de la
información requerida es mucho más perjudicial para el bien común, que su
reserva, pues las empresas o particulares denunciantes o investigados se
inhibirán eventualmente de entregar en forma voluntaria la información. Con ello la
Fiscalía debería recurrir a medios compulsivos para obtener dicha información,
incurriéndose en gastos innecesarios, así como en dilaciones de las
investigaciones respectivas y, en el peor de los casos, podría ocurrir que las
empresas oculten o destruyan información necesaria para el cumplimiento de las
funciones de la Fiscalía, lo que no pasa a la fecha, pues se ha garantizado a los
particulares la debida reserva de los antecedentes especialmente sensibles. Por
tanto, en virtud de lo razonado, en la especie se configura la causal de reserva
contenida en el artículo 21 Nº 1 de la Ley de Transparencia" (Considerando 5º). A
mayor abundamiento, en cuanto a la naturaleza del informe económico solicitado,
cabe tener presente que, conforme con lo señalado por la reclamada, a la fecha
de la respuesta a la solicitud de acceso, así como a la data del presente amparo y
los descargos de la reclamada, no ha dictado acto administrativo alguno, esto es,
siguiendo el concepto de acto administrativo que entrega el artículo 3º inciso
segundo de la Ley Nº 19.880, una decisión formal emitida por un órgano de la
Administración del Estado en la cual se contiene una declaración de voluntad,
realizada en el ejercicio de una potestad pública, que haya tenido como
fundamento el informe objeto de la solicitud. De este modo, cuando se trata de
información privada que ha sido proporcionada al Estado por particulares no se
aplica, sin más, el principio de publicidad del artículo 8º inciso segundo de la
Constitución Política de la República y, por ende, respecto de ella no procede
amparar el ejercicio del derecho de acceso a la información contemplado en la Ley
de Transparencia, pues debe resguardarse la privacidad de la información, salvo
que su titular consienta en revelarla, que la ley disponga expresamente su
divulgación, que esa información privada que obra en poder del Estado constituya
el fundamento o complemento directo y esencial de un acto o resolución
administrativa, pero ninguna de estas circunstancias ha concurrido respecto del
mencionado documento (Considerando 6º).
Funciones de fiscalización
378
14) Que, en primer término, no basta la existencia de un juicio para acreditar la
concurrencia de la causal invocada, sino que es esencial acreditar de qué modo la
entrega de la información supondría desmedrar la investigación y persecución del
delito de contrabando y, a su vez, que esto afectaría el debido cumplimiento de las
funciones del órgano.
[...]
18) Que, en este caso, los bienes jurídicos en juego son, por una parte la
transparencia de la actuación del órgano requerido y, por otra, el debido
cumplimiento de sus funciones.
19) Que en la especie lo solicitado son los datos e informaciones relativas a los
procesos de importación y exportación de un determinado producto, los que [...]
son de competencia del requerido, conforme ya se indicó.
7) Que, en este caso, los bienes jurídicos en juego son, por una parte la
transparencia de la actuación fiscalizadora del órgano requerido y del sistema de
licencias médicas y, por otra, el debido cumplimiento de dicha función
fiscalizadora.
382
Administración Pública. El nombre del denunciante es un dato personal protegido
por el derecho a la vida privada, especialmente si éste expresamente solicitó la
reserva de su nombre. La divulgación de la identidad del denunciante afectaría
gravemente la función fiscalizadora que la ley ha entregado a la Contraloría
General de la República.
[...] Haciendo uso de la facultad conferida por el artículo 87 del Código Procesal
Penal en relación al citado artículo 80 del Código Procesal Penal, el presente
Oficio tiene por objeto impartir instrucciones generales respecto a la forma de
proceder de la Institución que Ud. dirige, en la aplicación de la Ley Nº 20.285, en
lo que se refiere a las solicitudes de acceso a la información que digan relación
con datos, registros, informaciones, atribuciones y actividades de investigación
penal que lleve a cabo el Ministerio Público, sea directamente, o a través de las
policías.
[...]
En tal sentido, no le son aplicables al Ministerio Público las normas que regulan
al Consejo para la Transparencia, contenidas en el Título V del referido cuerpo
legal, pues dicha corporación no tiene competencia para fiscalizar el cumplimiento
de esa ley sobre el actuar de la Fiscalía como sí la tiene respecto de los órganos
de la Administración del Estado, entre los que se encuentran la Policía de
Investigaciones y Carabineros de Chile.
385
En el primer caso, porque rige plenamente el secreto de las actuaciones de
investigación para terceros ajenos al procedimiento, consagrado en el artículo 182
del Código Procesal Penal; y en el segundo caso, porque aquella solicitud la
deben efectuar los intervinientes directamente al fiscal a cargo de la investigación,
o al juez de garantía en los casos que correspondan.
Todo ello reafirmado además por la causal de secreto o reserva que establece la
propia Ley Nº 20.285, en su artículo 21 Nº 1 letra a), que dispone: [...]
Instrucción:
[...]
389
Artículo 21.46) Decisión de Amparo rol Nº C193-10, de 15 de julio de 2010: La
causal de afectación del debido cumplimiento por la eventual prevención,
investigación y persecución de un crimen o simple delito solamente se invoca
respecto de aquellos procedimientos en que se haya realizado tal investigación a
requerimiento del Ministerio Público, y respecto de los cuales se encuentra un
procedimiento penal pendiente.
Que "en el presente caso el debido cumplimiento de las funciones del órgano" —
SII— "supone asegurar el éxito de las labores de fiscalización encomendadas por
el legislador al Servicio, razón por la cual resulta plausible que divulgar el conjunto
de antecedentes investigativos recabados por el Servicio con anterioridad a que
éste adopte una decisión sobre el particular, "dejaría en evidencia las diligencias
decretadas por éste lo que, a su vez, permitiría conocer su línea investigativa y
sus eventuales objetivos y resultados, como también las consideraciones que ha
tenido a la vista, pudiendo presumirse así, la eventual medida a adoptar, lo que
debilitaría manifiestamente su facultad fiscalizadora..." (Considerando 12º).
390
Artículo 21.48) Sentencia Corte de Apelaciones de Santiago rol Nº 7938-2010, de
17 de junio de 2011: La reserva contenida en la Ley Nº 19.882 está motivada en el
interés nacional y es atendible que se mantenga hasta que se efectúe la
nominación. Los antecedentes o deliberaciones previas a la adopción de una
resolución son reservados pero sólo hasta que ésta se adopte. Asumir que el
secreto deba ser permanente o ilimitado en el tiempo por razones de interés
nacional, haría ilusorio el escrutinio público de las resoluciones adoptadas por la
autoridad.
391
Revisados los informes de auditoría interna remitidos por la Subsecretaría
General de la Presidencia, y que se hallan comprendidos en la solicitud de
información que motivó el presente amparo, atendida la naturaleza de los mismos
y los asuntos sobre los que éstos versan, este Consejo no advierte que pudieran
producirse los riesgos potenciales que generaría su publicidad al tenor de lo
sostenido por la reclamada y el CAIGG, no configurándose a su respecto la causal
de secreto invocada, lo que, por el contrario, no hace sino confirmar la pertinencia
de su divulgación, debiendo, en definitiva, acogerse esta reclamación en esta
parte. En el mismo sentido, y en lo que dice relación con la solicitud de entrega de
las auditorías realizadas con anterioridad y terminadas durante 2008 y primer
trimestre de 2009, teniendo en cuenta el plazo transcurrido desde su finalización,
no puede sostenerse que el conocimiento de éstas por terceros provocaría un
daño o detrimento en el debido cumplimiento de las funciones de la Unidad de
Auditoría Interna del órgano reclamado ni del órgano mismo, toda vez que el
Subsecretario ha dispuesto de un lapso de tiempo suficiente y razonable para
adoptar, si resultaba procedente, las medidas correctivas que fueren del caso, por
lo que si ello no ha ocurrido, cualquiera sea la razón de dicha omisión, debe
necesariamente concluirse que prima el interés público en conocer tales informes
y sus recomendaciones, a fin de someter dichos instrumentos y el comportamiento
de la autoridad al escrutinio ciudadano (Considerando 13º).
Los elementos que componen la causal del artículo 21 Nº 1 letra b) de la Ley de
Transparencia, no sólo requieren comprobar que se encuentre en actual
tramitación un procedimiento destinado a la adopción de una medida, política o
resolución, sin que ésta se haya adoptado, sino que, además, que la divulgación
de la información requerida afecte el debido cumplimiento de las funciones de la
Municipalidad de Vitacura, situación que no fue debidamente acreditada en este
caso (Considerando 8º).
392
Artículo 21.52) Decisión de Amparo rol Nº C1345-14, de 29 de agosto de 2014:
La entrega de las bases licitatorias antes del proceso licitatorio afectaría, sin duda,
el debido proceso y la aplicación del principio de igualdad de los oferentes.
393
rol Nº 6704-2011: Son públicos sólo ciertos aspectos de la actuación
administrativa, eso es consistente con la excepción que faculta negar la
información cuando afecte el debido cumplimiento. El carácter reservado o secreto
no es en sí reprochable. Según razona el artículo 8º CPR, la información a la que
se tiene acceso son las decisiones, por eso habla de "actos y resoluciones" lo que
se extiende a "sus fundamentos" y "los procedimientos que utilicen".
Esta expresión tiene algunos ejemplos en el artículo 21, Nº 1, del artículo
primero de la Ley Nº 20.285... Dichas causales tienen que ver con que se
menoscabe o impacte negativamente, interfiriendo las tareas entregadas por el
ordenamiento jurídico a un órgano determinado. En definitiva, cuando la publicidad
afecte la mejor toma de decisiones, porque se revela prematuramente algo o se
difunde un asunto que no estaba destinado a ese propósito;
394
Sexagésimo. Que mientras la Constitución habla de actos y resoluciones, el
artículo impugnado habla de dos tipos de información. En primer lugar, la
"elaborada con presupuesto público". Con eso se permite el acceso no sólo a
actos y resoluciones, a fundamentos o documentos vinculados a éstos, o a los
procedimientos en que se dictaron, sino también a cualquier registro, de cualquier
tipo, que haya sido financiado con dineros públicos. La norma exige tres requisitos
para configurar la hipótesis que regula. El primero es que se trate de información.
Esta expresión es comprensiva de documentos, archivos, folletos, datos que estén
registrados. El segundo requisito es que la información hay sido elaborada por la
Administración. Es decir, que haya sido hecha, que sea producto de un trabajo
que la origine. El tercer requisito es que esa elaboración sea financiada con el
presupuesto de la Nación.
Esta expresión tiene algunos ejemplos en el artículo 21, Nº 1, del artículo
primero de la Ley Nº 20.285. Esta causal se da cuando la publicidad requiera
distraer indebidamente a los funcionarios del cumplimiento regular de sus labores;
cuando se formulen requerimientos genéricos, referidos a un elevado número de
actos administrativos; cuando se trate de antecedentes o deliberaciones previas a
la adopción de una resolución; cuando se trate de antecedentes necesarios a
defensas jurídicas y judiciales.
396
decisiones, porque se revela prematuramente algo o se difunde un asunto que no
estaba destinado a ese propósito;
397
información tenga la autoridad llamada a resolver, más posibilidades tendrá de
tomar una decisión adecuada al problema que pretende atender;
Sexagésimo tercero. Que hay que considerar que los correos de que se trata,
son de un Ministro de Estado. No se trata, en consecuencia, de cualquier
autoridad. Se trata de un colaborador inmediato y directo del Presidente de la
República.
Finalmente, no hay que olvidar que el anteproyecto no tiene aún una decisión.
Es un borrador dentro del Gobierno. Y cuando se envía al Congreso, es sólo una
propuesta, que este puede cambiar o rechazar;
400
sin que un parlamentario tenga ese acceso, no es una manera correcta de
entender la colaboración y la lealtad entre dos poderes del Estado;
Para este Tribunal, todo lo que tenga que ver con la publicidad, vía derecho de
acceso, durante la etapa de preparación de los proyectos de ley o fase pre
legislativa, afecta negativamente el ejercicio de la potestad legislativa del
Presidente de la República. Una vez que el proyecto ingrese al Congreso, la
publicidad será máxima. Y ahí las personas podrán formular todos sus pareceres
ante los que tienen que decidir. Es decir, ante los parlamentarios. Se trata, en
consecuencia, de una restricción a la publicidad transitoria. No se genera un
espacio inescrutable o excluido del escrutinio ciudadano;
Investigaciones económicas
402
ante el TDLC si, según el mérito de las piezas de dicha investigación, concluye
que se ha configurado una infracción al D.L. Nº 211.
e) Por todo lo anterior este Consejo estima que concurre, en el caso, la causal
del artículo 21 Nº 1, letra b), de la Ley de Transparencia. A mayor abundamiento,
aplicado el test de daño en este caso puede concluirse también que la revelación
de la citada investigación produciría un daño o detrimento en el debido
cumplimiento de las funciones de la FNE, de lo que se desprende que las ventajas
de entregar esta información, en principio pública, son inferiores al perjuicio al
interés público que podría generarse, teniendo en cuenta que existen mecanismos
de control a posteriori que pueden emplearse para conocer lo investigado y
verificar si la FNE ejerció de forma adecuada sus atribuciones.
[...]
Privilegio deliberativo
6º) Que en lo que aquí interesa y, en relación con el requerimiento de una copia
del "Borrador del Proyecto de Ley Orgánica Constitucional" o "Borrador del
Proyecto con Mecanismos para Voto de Chilenos en el Exterior", documento que
si bien constituye un acto de la Administración del Estado y por ende público de
conformidad con lo dispuesto en el artículo 5º de la Ley Nº 20.285, a diferencia de
lo que sostiene el reclamante éste no puede ser considerado un acto terminal
atendida la naturaleza misma del documento, el que corresponde a una mera
intención de voluntad sujeta a modificaciones por la autoridad previo a la
presentación del Anteproyecto de Ley, cuya divulgación previa resulta
inconveniente para el adecuado funcionamiento del órgano, pudiendo afectar el
privilegio deliberativo del mismo, por lo tanto, cabe dentro de la causal de reserva
cuestionada por el recurrente.
La causal de secreto o reserva del artículo 21 Nº 1 letra b) invocada, exige dos
requisitos copulativos para que ésta pueda aplicarse y aceptarse como tal: a. Que
la información requerida sea un antecedente o deliberación previa a la adopción
de una resolución, medida o política. b. Que la publicidad, conocimiento o
divulgación de dicha información afecte el debido cumplimiento de las funciones
del órgano (Considerando 3º). Respecto a lo primero este Consejo estima que
debe existir un vínculo preciso de causalidad entre el antecedente o deliberación
404
previa, en este caso el estudio de tarificación vial, y la resolución, medida o política
a adoptar por la Subsecretaría de Transportes, de manera que sea claro que la
primera originará la segunda, lo que en este caso se ha hecho al señalar que el
estudio de tarificación vial es un antecedente previo a la adopción de una política
pública sobre tarificación vial para descongestionar la ciudad de Santiago. Lo
anterior no es suficiente, sin embargo, para aplicar esta causal, pues ésta también
supone que exista certidumbre de la adopción de la resolución, medida o política
dentro de un plazo prudencial, incluso si la decisión consistiese, al final, en no
hacer nada. No entenderlo así llevaría a que los fundamentos de la decisión
fuesen indefinidamente reservados, lo que pugna con el sentido de la Ley de
Transparencia y los principios de su artículo 11. En otras palabras, la causal de
secreto o reserva del artículo 21 Nº 1 letra b) no puede quedar sometida a una
condición meramente potestativa, esto es, no puede depender de la mera voluntad
o discrecionalidad del órgano requerido. De allí que si no existe la evidencia de un
plazo prudencial en que deba adoptarse la medida o política, como ocurre en este
caso, este Consejo debe rechazar su invocación (Considerando 4º). Además, la
Subsecretaría debe señalar qué daño le causaría al debido cumplimiento de sus
funciones la difusión de esta información, lo que en este caso no ha ocurrido
(Considerando 5º).
405
circunstancias, pese a reconocerse la existencia de dichos borradores
(Considerando 3º).
406
Artículo 21.61) Decisión de Amparo rol Nº C515-11, de 26 de octubre de 2011: El
órgano público debe probar cómo se vería afectado el debido cumplimiento de sus
funciones de divulgarse los instrumentos remitidos por la empresa sujeta a su
fiscalización. En el caso, se desestima ese argumento máxime cuando el órgano
administrativo tiene potentes facultades para obtener la entrega de la información
por parte de la empresa fiscalizada, pues su entrega no es voluntaria.
[...]
7) Que contar con opiniones claras y asertivas que estén documentadas resulta
de gran importancia para una adecuada gestión pública. Declarar la publicidad de
todas las opiniones emitidas por las autoridades de un determinado servicio,
durante el curso de la adopción de una decisión, podría afectar la fluidez de las
comunicaciones internas y mermar la asertividad de opiniones como la que en
este caso se tarjó, lo que atentaría contra el registro escrito que debe quedar de
éstas.
8) Que, con todo, este es un juicio que debe realizarse caso a caso y que
variaría si se estimara la concurrencia de un claro interés público que justificase
optar por la publicidad de dichos comentarios. Así ocurriría, por ejemplo, si éstos
revelaran prejuicios, animadversión o indicios de discriminación arbitraria, cuestión
que no ocurre en este caso respecto de la información tarjada.
9) Que, en definitiva, este Consejo estima que revelar dicha opinión afectaría de
modo cierto, probable y específico el debido cumplimiento de las funciones de la
PDI en los términos descritos en el encabezado del artículo 21 Nº 1 de la Ley de
Transparencia, de manera que aplicando un test de daño ocurre que el beneficio
público resultante de conocer esta información es inferior al daño que podría
causar su revelación, lo que llevará a que, en definitiva, deba rechazarse este
amparo.
410
vigentes en alguna parte del período transcurrido entre la presentación de la
solicitud y su respuesta (Considerando 4º). La circunstancia de referirse el
requerimiento a un elevado número de actos administrativos ha sido invocada,
pero no acreditada por el Subsecretario. A este respecto debe señalarse que dado
que de esta circunstancia depende la extinción del deber de entregar la
información, la carga de la prueba corresponde a quien la alega, vale decir, al
Subsecretario (Considerando 5º). La distracción indebida de los funcionarios
supone que la satisfacción del requerimiento les exija "la utilización de un tiempo
excesivo, considerando su jornada de trabajo, o un alejamiento de sus funciones
habituales" (art. 7º Nº 1 c). Tal como en el caso anterior esta circunstancia
extinguiría la obligación de entregar la información y, por lo mismo, corresponde
que sea probada por quien la alega (Considerando 6º).
Esto hace necesario revisar la alegación de la causal del artículo 21 Nº 1 letra c),
pues precisamente se fundamenta en la falta de funcionarios para proceder a tales
notificaciones en la Subsecretaría de Carabineros (Considerando 8º). El 13 de
agosto de 2009, se revisó la "Dotación del personal para el año 2009" de la
Subsecretaría de Carabineros en su página web (www.subsecar.cl), actualizada al
10 de agosto de 2009. Allí aparece que sólo la Sra. Subsecretaria es funcionaria
de planta, que no existen funcionarios a contrata, que existen 12 funcionarios a
honorarios y que no existen funcionarios contratados bajo las normas del Código
del Trabajo. Por otro lado, la Sra. Subsecretaria hace referencia detallada al
trabajo que deben desarrollar estos doce funcionarios. Ponderando estos
antecedentes este Consejo estima que la aplicación del procedimiento establecido
en el artículo 20 de la Ley de Transparencia, para comunicar a los 315
denunciantes su derecho a oposición, supondría utilizar un tiempo excesivo de los
funcionarios que trabajan en la Subsecretaría de Carabineros, distrayéndolos en
forma indebida y afectando, con ello, el debido cumplimiento de las funciones
institucionales (Considerando 9º).
Que, este Consejo en las decisiones recaídas en los amparos roles Nºs. C47-09,
de 15 de julio de 2009; C58-09, de 4 agosto de 2009; y C95-09 y C327-09, ambas
de 6 de noviembre de 2009, entre otras, ha sostenido que la órbita de privacidad
de los funcionarios que trabajan para la Administración del Estado es más
reducida que la del resto de las personas, y ha ordenado la entrega de
instrumentos de medición de desempeño (decisión rol Nº A323-09, de 20 de
noviembre de 2009), registros de asistencia (decisiones roles Nºs. A181-09, de 15
de julio de 2009, y C434-09, de 27 noviembre de 2009) currículum vítae de
algunos funcionarios (decisión rol Nº C95-10). Sobre este punto y a mayor
abundamiento, cabe recordar que la función pública, según lo establecido en los
artículos 8º de la Constitución Política de la República y 3º de la Ley de
Transparencia, debe ejercerse con probidad y transparencia, favoreciendo el
interés general por sobre los intereses particulares, lo que conlleva el
cumplimiento de una obligación, elevada a rango constitucional, de transparentar
las actuaciones de los funcionarios de los órganos de la Administración del Estado
ante la ciudadanía, por el solo hecho de ser funcionarios públicos al servicio de la
misma (Considerando 5º). Respecto de la causales de reserva previstas en el
artículo 21 Nºs. 2 y 3 de la Ley de Transparencia, en virtud del principio de
divisibilidad citado anteriormente, sólo podrá accederse a aquella información de
las hojas de vida de los funcionarios consultados, que diga relación con su
desempeño funcionario según lo especificado en el considerando 7º precedente,
debiendo en cambio, reservarse la información personal referida a los mismos en
virtud de las dos causales de reserva señaladas (Considerando 11º). La aplicación
del principio de divisibilidad tendiente a resguardar la información personal de los
funcionarios consultados, en virtud de las causales de reserva previstas en el
artículo 21 Nºs. 2 y 3 de la Ley de Transparencia, ciertamente puede implicar
significativos esfuerzos para la PDI en función de exigir un análisis pormenorizado
de cada hoja de vida para determinar qué se debe entregar y qué no. Sin
embargo, dicho organismo no ha justificado que ese esfuerzo pueda configurar la
causal en examen pues, p. ej., no se ha referido al volumen de la información
involucrada, el alcance de aquella información que debe resguardarse, y en qué
414
medida las hojas de vida anuales de cada uno los referidos funcionarios se
encuentran sistematizadas, como sí lo hizo a propósito de las decisiones de
amparos roles Nºs. C102-11 y C137-11. Por otra parte, la causal en comento
depende ya no tanto de la naturaleza de lo pedido, sino más bien de cada
situación de hecho en términos de los esfuerzos desproporcionados que involucra
entregar lo solicitado; por lo mismo no pueden resultar comunicables al presente
caso los efectos de las alegaciones vertidas por la PDI en relación con los
amparos citados, ni lo resuelto por el Consejo (Considerando 13º).
Esta [causal] sólo puede configurarse en la medida que los esfuerzos que
supone la búsqueda o eventualmente la sistematización y posterior entrega de lo
pedido demanden esfuerzos de tal entidad, que entorpezcan el normal o debido
funcionamiento del organismo. Resumiendo este criterio, la Decisión de Amparo
rol Nº C377-13, razonó que "la causal en comento depende ya no tanto de la
naturaleza de lo pedido, sino más bien de cada situación de hecho en términos de
los esfuerzos desproporcionados que involucraría entregar lo solicitado". Por
ende, la configuración de la causal supone una ponderación de hecho sobre los
aspectos que configuran tales esfuerzos, entre ellos el volumen de información,
relación entre funcionarios y tareas, tiempo estimado o costo de oportunidad, entre
otras, circunstancias que se estima no concurren en la especie (Considerando 6º).
En dicho contexto, cabe tener presente lo señalado por la Excma. Corte Suprema,
en su sentencia recaída en el recurso de queja rol Nº 6663-2012, de 17 de enero
de 2013, en orden a que "la reserva basada en el debido ejercicio de las funciones
del órgano deberá explicarse pormenorizadamente y probarse de modo fehaciente
de qué manera el control ciudadano reflejado en la solicitud [de acceso] podría
afectar el debido cumplimiento de las funciones (...), mencionarse las atribuciones
precisas que la revelación de la información le impediría o entorpecería de cumplir
debidamente (...), sin que basten para estos efectos meras invocaciones
generales". En la especie, a juicio de este Consejo, éste no ha sido el estándar
demostrado por el órgano reclamado (Considerando 7º).
415
que permita tener por configurada la concurrencia de la causal de reserva
alegada.
Beneficios penitenciarios
416
cuando así lo exija el interés público aplicando la Ley de Transparencia. En el
caso de cumplimiento de condena bajo el beneficio de libertad condicional, la
protección que reconoce el citado artículo 21 debe ceder frente al interés público
envuelto en la publicidad de los actos administrativos requeridos como vía para el
control social respecto de los fundamentos bajo los cuales se autoriza una
modalidad excepcional de cumplimiento de una pena privativa de libertad, cuestión
que constituye un fundamento suficiente para justificar la divulgación a terceros de
los actos administrativos en cuestión. Con todo, la reserva es absoluta cuando se
pretenda acceder a la base de datos que constituyen el Registro General de
Condenas.
[...]
10) Que, para abordar esta problemática, cabe ponderar los elementos del
presente caso utilizando los denominados tests de daños y de interés público. En
efecto, "[A]mbos, que pueden ser complementarios, consisten en realizar un
balance entre el interés de retener la información y el interés de divulgarla para
determinar si el beneficio público resultante de conocer la información solicitada es
mayor que el daño que podría causar su revelación. El primero se centra en
ponderar si la divulgación puede generar un daño presente, probable y específico
a los intereses o valores protegidos de mayor entidad que los beneficios
obtenidos; el segundo, en ponderar si el interés público a obtener con la entrega
de la información justifica su divulgación y vence, con ello, la reserva" (Decisión
C193-10). Así, por ejemplo, en la decisión rol Nº C664-10, relativa a las
resoluciones recaídas en sumarios sanitarios donde aplicaba el derecho al olvido
consagrado en el artículo 21 de la Ley Nº 19.628, este Consejo resolvió dar
acceso a dichas sanciones atendido el interés público involucrado en su
conocimiento" (considerando 5º de la decisión recaída en el amparo rol Nº C315-
11).
13) Que, por otra parte, la posibilidad que la divulgación de los informes en
cuestión pudiera generar un daño presente, probable y específico a los intereses
de quien recibió el beneficio intrapenitenciario o a su esfera de intimidad u honra,
se ve minimizada considerablemente, por cuanto el mismo D.S. Nº 518, establece
que, para obtener el beneficio, los informes deben ser favorables; pero aun en
caso contrario, en aras del necesario control social podría estimarse que la
sociedad tiene derecho a conocerlos, dada la relevancia de la decisión que ellos
informan, particularmente si se trata de elementos negativos significativos.
Esfera privada
420
profesional" de la función pública. Finalmente, dichas limitaciones deben ser
precisas y determinadas.
421
Ministro de Estado encargado de llevar adelante la agenda legislativa del
Gobierno;
422
conciliable con la posición en la Administración, no perturba el fiel y oportuno
cumplimiento de los deberes funcionarios, se desarrolla fuera de la jornada de
trabajo y con recursos privados (artículo 56).
Como se observa, las limitaciones tienen que ver con derechos muy específicos
y están señaladas excepcional y determinadamente;
423
Vigésimo segundo. Que un segundo factor interpretativo que debe dejarse
establecido, es la forma en que se concibe el mandato de publicidad establecido
en el artículo 8º de la Constitución.
424
calificar el secreto o reserva, cree excepciones a dicha publicidad (STC
1990/2012).
En primer lugar, porque, como ya se indicó, lo que se protege con esta garantía
es la comunicación, no si el mensaje es público o privado, o si se hace por canales
o aparatos financiados por el Estado.
Desde luego, porque nadie diría que las conversaciones telefónicas, por el
hecho de realizarse por un teléfono que proporciona el servicio, cuya interconexión
cancela el mismo, pueden escucharse, grabarse y/o difundirse.
Además, hay que considerar que cabe un uso legítimo de mensajes personales
ineludibles.
En primer lugar, nada apunta a que la intención del legislador con la Ley
Nº 20.285 fuera levantar la inviolabilidad de las comunicaciones. El procedimiento
que diseña esta ley está construido para acceder a actos administrativos,
resoluciones, informes, documentos, que pueden hacerse públicos. Es un
procedimiento genérico, susceptible de utilizarse en situaciones distintas. Ello
choca con que la Constitución exige "casos y formas determinados". También, con
que el Consejo para la Transparencia es un órgano público, regido por el principio
de legalidad, con potestades expresas y acotadas (STC 1892/2011).
428
Sexagésimo quinto. Que, en estrados, se afirmó que este test era severo y
estricto. Consideramos que así debe ser, por los bienes jurídicos involucrados.
En primer lugar, porque este Tribunal ya descartó que por el hecho de que el
artículo 8º se encuentre en el Capítulo I de la Constitución, prime sobre todas las
demás disposiciones de la Carta Fundamental, pues eso lleva a subordinar el
capítulo III de la Constitución, que contiene el artículo 19, que establece el
catálogo de derechos de la Carta Fundamental (STC 1990/2012, STC 2153/2012).
En segundo lugar, el bien común exige "el pleno respeto a los derechos y
garantías" que la Constitución establece (artículo 1º, Constitución). Ello implica
que la actuación de los órganos del Estado debe llevarse a efecto con respeto,
promoción y protección de estos derechos (STC 53/1988 y 943/2008).
Finalmente, hay que considerar que la publicidad no es el único bien jurídico que
la Constitución establece. Hay otros que también requieren respeto y protección.
429
Artículo 21.80) SCS rol Nº 4060-2013, de 6 de noviembre de 2013, acoge
Recurso de Queja contra de los Ministros de la Corte de Apelaciones de Santiago
por haber dictado sentencia que acogió el reclamo de ilegalidad interpuesto contra
la decisión del CPLT que se pronunció sobre el Amparo Nº C1482-11 declarando
que ella está ajustada a derecho: No puede reconocérsele carácter de personal a
las comunicaciones que el servicio reconoce que servirán de base para adoptar
futuras decisiones por lo que constituyen información que integra el acto de la
Administración.
Los jueces recurridos han incurrido en falta o abuso grave al acoger el reclamo
de ilegalidad y dejar sin efecto la orden de entregar los correos electrónicos en
cuestión, otorgándole el carácter de personal a la información requerida,
determinando que ella no es sustento de un acto administrativo y que su
divulgación atentaría en contra de la garantía del artículo 19 Nº 5 de la
Constitución Política de la República, puesto que en la especie, tal como lo
sostiene el quejoso, es la propia Administración la que reconoce, en la resolución
que deniega la solicitud de acceso presentada por L.O.B., que aquella servirá de
base para adoptar decisiones relativas a la continuidad del servicio de transporte
público en la ciudad de Santiago. En consecuencia, se trata de información que
integra la formación del acto de la Administración, que por expresa disposición del
constituyente es pública —cuestión ratificada por el Tribunal Constitucional en
resolución de 26 de diciembre de 2012, que declaró inadmisible el requerimiento
de inaplicabilidad por inconstitucionalidad promovido por el reclamante de
ilegalidad, según consta a fojas 384 de los autos rol Nº 5077-2012—, debiendo
ella ser entregada a los ciudadanos que la requieran al no configurase a su
respecto ninguna causal de reserva. En este mismo orden de ideas, no es posible
estimar que la divulgación de la información contenida en los mencionados
correos vulnere el derecho a la intimidad de las personas que los emiten, toda vez
que, como se señaló, ella en el caso concreto no reviste el carácter de personal,
sin perjuicio que, además, si eventualmente los correos electrónicos contuvieren
información anexa a la solicitada referida a la intimidad o vida privada de los
funcionarios que la emiten o recepcionan, en la Decisión de Amparo se han
adoptado todas las providencias necesarias para que ella no sea divulgada, pues
se ordena que la misma sea tarjada antes de su entrega, materializando así el
principio de divisibilidad consagrado en el artículo 11 letra e) de la Ley de
Transparencia (Considerando 8º).
434
No hay duda del interés público que tienen las calificaciones funcionarias como
mecanismo de rendición de cuentas no sólo ante las jefaturas, sino también ante
la sociedad, pues se trata de un procedimiento y de información referente al
desempeño de funciones públicas, no a información referida a la esfera privada de
los funcionarios (Considerando 10º).
Este Consejo puede señalar que: a) Es efectivo que los datos contenidos en el
registro solicitado constituyen datos personales de los médicos que trabajan en el
Hospital Barros Luco, pues contienen información concerniente a personas
naturales, identificadas o identificables. Sin embargo, se trata de profesionales
que, como funcionarios públicos, realizan una función pública relevante al atender
en el sistema público de salud a los ciudadanos que recurren a él. b) En esta
línea, y de conformidad con el art. 5º de la Ley de Transparencia, se trata de
información pública que ha sido elaborada por un órgano de la Administración del
Estado y que obra en su poder. (...) d) Lo anterior no significa bajo ninguna
circunstancia que este Consejo estime que la vida privada de los funcionarios
públicos no se encuentre protegida constitucional y legalmente. Sólo se sostiene
que los funcionarios públicos, a diferencia de los empleados o profesionales del
sector privado, tienen una vida privada mucho más restringida al realizar una
función pública que deben ejercer con probidad y transparencia, como lo
establecen los arts. 8º de la Constitución y 3º de la Ley de Transparencia. Este
Consejo en decisión rol Nº A47-09, se ha pronunciado sobre la vida privada y los
derechos de los funcionarios públicos, señalando en su considerando 12º que
"... además, la supuesta afectación de la honra de los funcionarios sancionados no
puede ser fundamento suficiente para reconocer que la publicidad de tal
expediente sumarial ni del informe en derecho toda vez que las personas
involucradas, en cuanto funcionarios públicos, poseen una esfera de vida privada
más delimitada en virtud precisamente de la función que ejercen, prevaleciendo en
tal caso el interés público en conocer si existieron irregularidades en un órgano de
la Administración del Estado, si dicho órgano tomó las medidas pertinentes para
investigar y sancionar, en su caso, a los responsables y reparar los daños que
dichas irregularidades pudieren haber causado. Confirma lo anterior, el hecho que
436
la Ley Nº 19.733, conocida también como la Ley de Prensa, en su artículo 30,
establezca como uno de los requisitos para la procedencia de la exceptio
veritatis en el delito de injuria cometido a través de cualquier medio de
comunicación, que la imputación se refiriere a hechos propios del ejercicio de
funciones públicas. g) Volviendo a la argumentación del Servicio reclamado en
cuanto a que la Directora del órgano carece de la autorización especial
establecida por la Ley Nº 19.628 para entregar la información requerida cabe
agregar que en conformidad con el art. 20 de dicho cuerpo legal, el tratamiento de
datos personales por parte de un organismo público sólo puede efectuarse
respecto de las materias de su competencia y con sujeción a las reglas de la Ley
Nº 19.628, condiciones bajo las cuales no necesitará el consentimiento del titular.
Por lo tanto, debe concluirse que si en virtud de sus atribuciones el órgano
reclamado ha exigido a sus funcionarios hacer constar su asistencia para los
efectos ya señalados (pago de remuneración, cumplimiento de la jornada,
aplicación de medidas disciplinarias si procedieren a este respecto, etc.) no
requiere, en virtud de la disposición mencionada, que los funcionarios otorguen
expresamente su consentimiento a la Directora del Servicio para el tratamiento de
dichos datos (Considerando 1º).
441
Datos personales: Afiliación sindical
443
Artículo 21.95) Decisiones de Amparo roles Nºs. C1154-13, C1155-13 y C1156-
13 (acumuladas), de 4 de diciembre de 2013: La afiliación sindical de una persona
constituye un dato personal cuya divulgación afecta el derecho a la vida privada de
las personas, ello por cuanto la nómina de personas que concurren a una elección
sindical constituye un registro o base de datos de carácter personal, que ha sido
recolectado de una fuente no accesible al público.
444
dicha cuerpo legal en esta sede, en orden a determinar si se configura una causal
de reserva de la información requerida (Considerando 5º). Aun cuando el
tratamiento de datos personales pueda darse en dichas condiciones por parte de
un organismo público, el titular de los mismos no pierde el núcleo esencial de su
derecho a la protección de sus datos personales, cual es el poder de control sobre
el uso que se haga de los mismos, de ahí el deber del organismo de respetar los
principios básicos de la protección de datos y el deber de reserva que pesa sobre
las personas que trabajan en el tratamiento de los datos, en la especie, los
funcionarios de la Superintendencia de Salud, según se mencionó en un
considerando anterior (Considerando 11º). En consecuencia con lo anterior, al
tratarse el requerimiento de la especie de una solicitud de acceso parcial a una
base de datos personales, cuyo tratamiento se da en las condiciones señaladas
precedentemente, otorgar el acceso a dicha información en esta sede implica
inequívocamente una intromisión a la vida privada de los titulares de dichos datos,
sin que éstos hayan consentido en su utilización para fines diversos, en el
entendido que "El último de los aspectos de la vida privada es el control de la
información. Ésta es la faceta más importante de la privacidad en el momento
actual, y su defensa, el medio más eficaz para proteger la reserva de la vida
privada en todas sus formas. En este aspecto, el derecho de la vida privada se
manifiesta en dos direcciones. Por un lado, la posibilidad de mantener ocultos o
reservados ciertos aspectos de la vida de una persona. Por el otro, la posibilidad
que corresponde a cada individuo de controlar el manejo y la circulación de la
información que, sobre su persona, ha sido confiada a un tercero. El derecho a la
vida privada, normalmente, implica el poder jurídico de rechazar intromisiones
ilegítimas en la esfera protegida y, correlativamente, a determinar libremente
dentro de ella la propia conducta. Es un típico derecho de defensa. Sin embargo,
la técnica de la protección de datos es más complicada. Por un lado, combina
poderes del individuo frente a terceros (limitaciones, prohibiciones) con diversas
garantías instrumentales. Por otro lado, los datos que se protegen no tienen por
qué ser íntimos, basta con que sean personales, aunque parezcan inocuos. Por
eso, ha surgido un nuevo derecho implícito derivado de libertades negativas
constituidas por la protección del derecho a la vida privada, a la intimidad, a la
propia imagen, a la honra de su persona y la de su familia, que emana de la
dignidad de la persona y del derecho general de la personalidad, como asimismo,
de los valores y principios de igualdad, (no discriminación), verdad, libertad. Éste
es el derecho a la autodeterminación informativa" (Historia de la Ley Nº 19.628,
sobre Protección de Datos Personales. Cámara de Diputados, Legislatura 336,
Sesión 13, de 5 de noviembre de 1997, Discusión particular, pp. 196 y 197)
(Considerando 12º).
445
que busca proteger el estatuto fijado en la Ley Nº 19.628. No resulta aplicable la
Ley Nº 19.628 a las personas jurídicas.
11) Que este Consejo, en votación dividida, estima que habiendo la Ley
autorizado el tratamiento de esta información para controlar el cumplimiento de
una carga pública a que están llamados todos los chilenos debe prevalecer su
publicidad sobre el carácter inicialmente privado de los datos personales, si es que
no se ha justificado en el caso concreto el daño que provocaría su entrega a un
tercero. Esta ponderación es lo que la doctrina denomina "test de interés público",
consistente en evaluar, en caso de dudas acerca del secreto o publicidad de una
información, si existe un interés público que justifique divulgarla, operación
particularmente pertinente existiendo oposición a la entrega de parte de su titular.
Por lo demás, y teniendo en consideración que la identidad de la persona es un
dato ya conocido por el solicitante, no se ve por qué informar si realizó o no el
servicio militar generaría un daño de mayor envergadura que el beneficio social
que deriva del conocimiento ciudadano del cumplimiento de las cargas públicas
establecidas por la Constitución.
En primer lugar, debe señalarse que las denuncias o reclamos presentados ante
la Subsecretaría de Carabineros son públicos a la luz de la Ley de Transparencia.
En efecto, se trata de información pública en los términos del artículo 5º de la ley
y, por lo tanto, cualquier ciudadano puede acceder a ella (Considerando 1º). La
causal del artículo 21 Nº 2, en cuanto a que si la entrega de los nombres de los
denunciantes o reclamantes afectaría sus derechos. A este respecto debemos
considerar que el nombre de una persona natural es un dato personal del cual ella
es titular, además de un atributo de su personalidad. Como dato personal se
encuentra amparado por la Ley Nº 19.628 y sólo con su consentimiento se puede
entregar o publicar dicho dato, a menos que se obtenga de una fuente accesible al
público (Considerando 6º). Sin embargo, el interés público involucrado en la
solicitud de acceso a la información del reclamante hace necesario examinar con
mayor cuidado la nómina entregada. En efecto, saber quiénes tienen acceso a
reclamar ante una autoridad y cuáles son los efectos de dichos reclamos permite
que la sociedad controle el ejercicio de las funciones públicas, de manera que en
virtud de los principios de facilitación y divisibilidad es preciso revisar si hay
manera de, al menos, entregar parte de la información. Para ello este Consejo
hará las siguientes distinciones: (...) b) Este Consejo estima necesario distinguir si
450
la denuncia o reclamo presentado ante la Subsecretaría de Carabineros proviene
de una autoridad pública o de un particular. c) En el caso de los reclamos o
denuncias presentados por autoridades públicas, o por funcionarios públicos en el
ejercicio de su cargo o función pública, no puede sostenerse que la revelación de
sus identidades fuese a causarles algún perjuicio. En efecto, conforme el art. 30,
inc. 3º, letra a) de la Ley Nº 19.733, de 2001, sobre las Libertades de Opinión e
Información y Ejercicio del Periodismo, se consideran como hechos de interés
público de una persona los referentes al desempeño de funciones públicas, de
manera que si la denuncia o reclamo se efectúa invocando una función de esta
naturaleza o detentando la calidad de autoridad (sea en el ámbito de la
Administración del Estado, del Congreso Nacional o de cualquiera otra de las
autoridades establecidas en la Constitución) la identidad deberá ser revelada sin
más, entregando los nombres completos. d) Tratándose de los reclamos o
denuncias presentados por particulares la Subsecretaría de Carabineros deberá
comunicarles, en caso que considere que la revelación de su identidad podría
afectar sus derechos, deberá comunicarles la solicitud mediante carta certificada
señalándoles la facultad que les asiste para oponerse a la entrega de su identidad,
en conformidad con el artículo 21 Nº 2 y el artículo 20 de la Ley de Transparencia.
Se destaca el carácter excepcional de la comunicación pues el artículo 20 de la ley
se aplica una vez recibida la solicitud de acceso a la información, pero dadas las
circunstancias de este caso se retrotraerá el procedimiento para aplicar el criterio
que se ha definido. e) Si los particulares notificados se oponen a la entrega de la
información en tiempo y forma, la Subsecretaría deberá denegar el acceso a la
información en los términos del artículo 20 de la ley. En caso contrario deberá
entregar su identidad al reclamante (Considerando 10º).
Son titulares de los datos personales y de los datos sensibles las personas
naturales, esto es "todos los individuos de la especie humana, cualquiera sea su
edad, sexo, estirpe o condición" (art. 55 del Código Civil). El Código Civil establece
en los artículos 74 y 78 que la existencia legal de toda persona principia al nacer,
eso es, al separarse completamente de su madre y que la persona termina con la
muerte natural. El titular del derecho a la protección de datos personales, al ser un
derecho fundamental y personalísimo, es la persona natural y, por esto, las
personas fallecidas no pueden ser titulares de éstos, toda vez que estos derechos
se extinguen con la muerte (Considerando 4º).
453
muerte de su familiar— no puede considerarse una información concerniente a
personas naturales, identificadas o identificables (Considerando 6º).
458
Datos personales y fuentes accesibles al público
459
expresamente previstas en la ley, los intervinientes siempre tendrán acceso al
contenido de los registros. Los registros podrán también ser consultados por
terceros cuando dieren cuenta de actuaciones que fueren públicas de acuerdo con
la ley, a menos que, durante la investigación o la tramitación de la causa, el
tribunal restringiere el acceso para evitar que se afecte su normal substanciación o
el principio de inocencia" (Considerando 6º). Estas mismas actuaciones son
registradas por la PDI en su sistema Gepol, con lo que dichas órdenes pasan a
constar en un registro que obra en poder de este órgano de la Administración del
Estado para el cumplimiento de sus fines, habiendo efectuado el juez al dictarlas
una evaluación sobre la afectación que provocaría su divulgación a la normal
sustanciación del juicio o al principio de inocencia, constando en su texto el
carácter secreto, si así correspondiera, sin perjuicio que pasados 5 años desde su
realización pasen a ser públicas. Por ello este Consejo definió en el amparo C843-
10 que frente a una solicitud de acceso a la información el órgano requerido debía
respetar la calificación judicial en la medida en que se encuentre dentro del plazo
de 5 años a que se refiere el artículo 44 del Código Procesal Penal. Por tanto, si el
juez restringió el acceso a la orden deberá denegarse la petición y, de no haberse
establecido alguna restricción en su texto deberá accederse a la entrega, por ser
la publicidad la regla general en esta materia según se desprende del ya citado
inciso 2º del artículo 44 y del artículo 9º del Código Orgánico de Tribunales
(Considerando 7º). 8) Que, en cambio, tratándose de las condenas debe tenerse
presente que: a) El D.L. Nº 645, de 1925, que creó el Registro General de
Condenas —confeccionado sobre la base del prontuario, entre otros documentos
— establece en su artículo 6º que "Fuera de los fiscales del Ministerio Público, las
autoridades judiciales, policiales y de Gendarmería de Chile respecto a las
personas sometidas a su guarda y control, nadie tiene derecho a solicitar la
exhibición de los datos que se anotan en el Registro, sin perjuicio de lo dispuesto
en el artículo siguiente". Añade, en su inciso 2º, que "El empleado que en razón de
su cargo, divulgue la inscripciones, incurrirá en las penas señaladas en el artículo
246 del Código Penal". b) Debido a este régimen de secreto la Ley Nº 19.927, de
2004, que modificó diversos Códigos en materia de delitos de pornografía infantil,
agregó a este D.L. un artículo 6º bis que levanta la prohibición reseñada
tratándose de instituciones públicas o privadas "que por la naturaleza de su objeto
requiera contratar a una persona determinada para algún empleo, cargo, oficio o
profesión que involucre una relación directa y habitual con menores de edad,
podrá solicitar que se le informe, para fines particulares, si ésta se encuentra
afecta a la inhabilitación establecida en el artículo 39 bis del Código Penal".
Dispuso, además, que "La misma información podrá ser entregada a cualquier
persona que cuente con una autorización expresa de aquel cuyos antecedentes se
solicitan, para los fines señalados en el inciso anterior". c) Por otro lado, el artículo
21 de la Ley Nº 19.628 establece que "Los organismos públicos que sometan a
tratamiento datos personales relativos a condenas por delitos, infracciones
administrativas o faltas disciplinarias, no podrán comunicarlos una vez prescrita la
acción penal o administrativa o cumplida o prescrita la sanción o la pena.
Exceptúanse los casos en que esa información les sea solicitada por los
Tribunales de Justicia u otros organismos públicos dentro del ámbito de su
competencia, quienes deberán guardar respecto de ella la debida reserva o
460
secreto y, en todo caso, le será aplicable lo dispuesto en los artículos 5º, 7º, 11 y
18". El D.L. Nº 645/1925 dispone en el inciso 1º de su artículo 2º, introducido por el
artículo 56 de la Ley Nº 19.006, que "Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 21
de la Ley Nº 19.628, sobre Protección de Datos de Carácter Personal, el Servicio
de Registro Civil e Identificación comunicará al Ministerio Público, a los tribunales
con competencia en lo criminal o a los juzgados de policía local, en su caso, los
datos que soliciten para comprobar la reincidencia de los imputados". La
aplicación de este precepto ha sido confirmada por la Contraloría General de la
República en su Dictamen Nº 69.561, de 15 de diciembre de 2009 (Considerando
8º). En consecuencia, el Decreto Ley Nº 645/1975 impide dar a conocer las
condenas por delitos a personas diferentes de las directamente interesadas y el
art. 21 de la Ley Nº 19.628, incluso, impide comunicarlas una vez prescrita la
acción penal o cumplida o prescrita la sanción o la pena —no constando así en los
certificados de antecedentes—, salvo que la información sea solicitada por los
Tribunales de Justicia u otros organismos públicos dentro del ámbito de su
competencia. Ambas hipótesis de reserva se ajustan a los artículos 21 Nº 5 y 1º
transitorio de la Ley de Transparencia, pues se fundan en la protección de los
derechos de las personas (Considerando 9º).
De conformidad con los antecedentes recopilados por este Consejo, entre otros,
un dictamen de la Contraloría General de la República, que señala que el
sostenedor del establecimiento educacional en comento es una orden religiosa, se
ha podido determinar que el sujeto pasivo de la mencionada sanción
administrativa es una persona jurídica. Por lo tanto, en el caso de que se trata,
acorde con lo dispuesto en los artículos 1º, y 2º, letras f) y ñ), de la Ley Nº 19.628,
no resulta aplicable a la especie la norma del artículo 21 del mismo texto legal,
toda vez que dicha ley restringe el concepto de datos personales a aquéllos
relativos a cualquier información concernirte a "personas naturales" (Considerando
4º). Siguiendo lo razonado en las Decisiones de Amparo roles Nºs. C222-10, de 10
de agosto de 2010, y C734-10, de 25 de enero de 2011, relativas a la
comunicación de los resultados de las fiscalizaciones efectuadas a personas
jurídicas, no obstante la divulgación de lo solicitado puede influir en la imagen
comercial de la persona jurídica fiscalizada —y como consecuencia de ello en su
patrimonio—, especialmente cuando se revelen incumplimientos o infracciones a
la normativa que regula la actividad, no es dable concluir que su comunicación
461
afecte sus derechos económicos y comerciales, en base a los siguientes
argumentos:
Derecho al olvido
462
tratamiento datos personales relativos a condenas por delitos, infracciones
administrativas o faltas disciplinarias, no podrán comunicarlos una vez prescrita la
acción penal o administrativa, o cumplida o prescrita la sanción o la pena". A su
respecto, si bien el citado artículo 21 establece un manto de protección a los datos
personales en poder de la Administración referidos a sanciones cumplidas —en la
nomenclatura de la Ley Nº 19.628, un "dato caduco", conforme lo señala su
artículo 2º, letra d)— debe concluirse que la afectación de dicho derecho debe
valorarse a la luz del efectivo perjuicio que produciría la entrega de esa
información (Considerando 7º). En tal sentido, resulta pertinente, en aplicación del
test de daño, destacar el elevado interés público que trae consigo el conocimiento
de las fiscalizaciones de la Seremi reclamada que han dado lugar a sumarios
sanitarios, ante el cual cede el derecho de las personas naturales que hayan sido
sancionadas en ellos a no dar a conocer la entidad de dichas medidas no obstante
estar cumplidas, lo que refuerza la decisión de acceder a la entrega de la
información solicitada en esta parte (Considerando 8º).
463
justifica que se declare el carácter secreto de antecedentes que por su origen no
lo tienen, ya que de esta manera no sólo no se afectan los derechos que invoca la
reclamante, sino también se logra ejercer un control social sobre las actuaciones
del órgano público en cuanto al ejercicio de una facultad que le confiere la ley,
como lo son la Comisión de Energía Nuclear y la norma del artículo 8º de la Ley
Nº 16.319. Sin perjuicio de ello, también se destaca la consecuencia que la
reclamante debe mantener con sus propios actos, según queda de manifiesto en
la causa rol Nº C 587-2009, en que se debatió sobre igual materia.
6º) Que al respecto, cabe señalar que no existe controversia acerca de que
Chile es uno de los países con gran incidencia en la acuicultura, esto es, según su
definición legal, aquella actividad que tiene por objeto la producción de recursos
hidrobiológicos organizada por el hombre, en la que como en cualquier otro
sistema ganadero, se utilizan diversos tipos de antibióticos que tienen por objeto
prevenir y a su vez controlar la incidencia de patógenos que afectan a los sistemas
de cultivo.
9º) Que, acorde con lo señalado, la información que se pide por el solicitante, en
tanto exige sea disociada por empresa —para cuando se trate de una agrupación
de concesiones cuyo titular este´ compuesto por diversas sociedades—, importa
acceder a la entrega de información que tiene naturalmente el carácter de
reservada, en el entendido que constituyen antecedentes que guardan relación
con información confidencial y estratégica de cada compañía y que le
proporcionan como tal una ventaja competitiva respecto de sus competidores, en
los términos que establece la Ley de Propiedad Industrial ya citada, puesto que el
manejo en el uso de antibióticos en la producción, forma parte de la planificación
estratégica de cada unidad empresarial en pos de alcanzar sus propósitos u
objetivos; configurándose, de aquel modo, un bien económico sobre el cual recae
un derecho de la misma índole.
12º. Que, el interés público que se protege no está dado, en este caso, por el
solo hecho que la información se encuentre en poder de la Administración sino por
la relevancia que tales antecedentes tienen dentro de las competencias del órgano
respectivo, y —además— por ser el antecedente directo y esencial de un acto
administrativo, como lo dispone el artículo 5º de la Ley de Transparencia, en
armonía con lo dispuesto en el artículo 13 de la Ley Nº 18.575, es decir, se hallan
en poder de un órgano administrativo y constituye o es parte de los fundamentos
del acto o resolución —decreto tarifario—, desde que inciden de manera directa en
los costos financieros de la empresa prestadora y la regulación sectorial definitiva.
469
Duodécimo: Que resulta también de interés, señalar que la reclamante omite o
pasa por alto, que los antecedentes suministrados son los requeridos en general a
todos sus pares que persiguen la acreditación normada en la Ley Nº 20.129; que
algunos de ellos no han puesto reparos en su divulgación; que el proceso además,
resulta de interés público, lo que aparece de manifiesto ante el solo título del
cuerpo legal, "Del Sistema Nacional de Aseguramiento de la Calidad de la
Educación Superior", rubro que se encuentra instalado en la discusión social
siendo hoy objeto de especial atención y preocupación, por lo que no aparece
inusitado, imprevisto, ni abusivo, que se requiera información y se exija
transparencia al respecto, considerando, además, que la misma ley no exige
motivación alguna a los efectos de la petición de información.
4º Que cabe señalar que esta información fue negada a la solicitante en virtud
de lo que dispone el artículo 21 Nº 2 de la Ley Nº 20.285 sobre Acceso a la
Información Pública, que permite denegarla cuando su publicidad, comunicación o
conocimiento afecte los derechos de las personas, particularmente tratándose de
su seguridad, su salud, la esfera de su vida privada o derechos de carácter
comercial o económico. Es la misma norma citada de la ley que contempla un
mecanismo que ha de seguirse ante la ocurrencia de esta causal, consistente en
poner en conocimiento de quien se estima podría ser perjudicado a fin de que
emita su parecer.
Por su parte el Decreto Ley Nº 211, contenido en el Decreto con Fuerza de Ley
Nº 1, de 2005 que fijó su texto refundido, coordinado y sistematizado, establece
algunas normas que permiten identificar el objeto de la reserva o confidencialidad
que es protegido en virtud del concepto de secreto empresarial en el marco del
Derecho de la Libre Competencia. Así, a propósito de la prueba instrumental que
puede presentarse en los procedimientos que se siguen ante el Tribunal de
Defensa de la Libre Competencia, se dispone en el inciso séptimo del artículo 22
que "A solicitud de parte, el Tribunal podrá decretar reserva respecto de terceros
ajenos al proceso o confidencialidad incluso respecto de las demás partes, de
aquellos instrumentos que contengan fórmulas, estrategias o secretos comerciales
o cualquier otro elemento cuya revelación pueda afectar significativamente el
desenvolvimiento competitivo de su titular". La misma idea se repite, a propósito
de los documentos que acompaña el Fiscal Nacional Económico, en la letra a) del
artículo 39. El referido artículo en la letra h) faculta, también, a este órgano para
solicitar informaciones y antecedentes a los particulares con motivo de las
investigaciones que practique, en cuyo caso "Las personas naturales y los
representantes de personas jurídicas a los que el Fiscal Nacional Económico
requiera antecedentes o informaciones cuya entrega pudiere irrogar perjuicio a sus
472
intereses o a los de terceros, podrán solicitar al Tribunal de Defensa de la Libre
Competencia que deje sin efecto total o parcialmente el requerimiento".
A este respecto también resulta útil citar el numeral cuarto del Auto Acordado
Nº 11/2008, sobre reserva y confidencialidad de la información en los procesos,
del Tribunal de Defensa de la Libre Competencia, el que dispone que "... el
Tribunal podrá decretar la reserva o confidencialidad de antecedentes que
contengan información relativa a secretos y/o procesos de producción, propiedad
industrial, clientes y proveedores, estrategias de venta y/o marketing y estructuras
de costos, que no sean de dominio público, o de cualesquiera otros cuya
divulgación o uso pueda ocasionar perjuicios a su titular o terceros".
c) Existe voluntad de mantenerla oculta, como ocurre en este caso, donde las
empresas expresaron su negativa a la divulgación en reiteradas ocasiones. El
titular de la información desea que no sea de conocimiento de terceros, sin su
autorización o consentimiento, debido a que constituye un elemento que puede
darle mayor competitividad en el mercado y quiere aprovechar o ya aprovecha esa
473
ventaja para maximizar sus resultados. Por otra parte y tal como ocurre con las
empresas que no se opusieron a la incorporación de esta información en la base
de datos del SNA, puede también acontecer que el titular de la información tenga
conocimiento del valor económico que tiene la información de que dispone, pero
no le interese ocultarla a sus competidores o al resto de la sociedad pues estima
que ello no le produce perjuicio o que le trae beneficios, por lo que ante la
ausencia del elemento subjetivo mencionado no debe existir protección jurídica. Lo
que está en perfecto correlato con la exigencia de prohibición expresa que
prescribe el artículo 30 de la Ley Nº 17.374, antes citado.
16. El segundo requisito es que la información tenga un valor comercial por ser
secreta. Para las empresas que han solicitado su exclusión la referida información
tiene un valor comercial, a diferencia de lo que acontece con las empresas que no
se han opuesto a que la información se encuentre a disposición de todos los
interesados. Lo anterior se funda en el hecho que el disponer de esta información
de manera exclusiva les da una ventaja competitiva en el mercado en el que se
desenvuelven, porque se reducen los costos de producción o de transacción que,
en definitiva, se cargan al valor del producto o bien que comercializan. La ventaja
competitiva que esta información le da a su titular es fruto, normalmente y como
acontece en este caso, de esfuerzos importantes para su obtención: inversión de
tiempo, de dinero, de coordinaciones internacionales, de levantamiento de
potenciales proveedores, etc., inversión que es digna de protección por la
relevancia que tiene al otorgarle a estas empresas una ventaja económica en el
mercado, que de darse a conocer podría verse afectada.
18. Sobre la base de todo lo expuesto este Consejo entiende que la información
solicitada y su vinculación con los restantes campos, constituye un bien
económico estratégico, respecto del cual existe un titular que ejerce derechos de
carácter comercial o económico, por corresponder al concepto internacionalmente
aceptado de información no divulgada y, en concreto, al de secreto empresarial
que recoge la legislación nacional, lo que exige a los órganos de la Administración
del Estado otorgarle una protección adecuada para mantener ese carácter de
secreto. Lo anterior, tiene fundamento constitucional en el derecho a desarrollar
cualquier actividad económica sin estar sometido a una competencia desleal por
parte de los demás competidores, y en el derecho de propiedad, que se ejerce en
este caso respecto de este cúmulo de información que es el objeto del secreto
señalado, respectivamente contemplados en los numerales 21 y 24, del artículo 19
de la Constitución Política de la República.
Examinadas las normas antes transcritas, este Consejo estima que pueden
servir como criterios o requisitos para la determinación de la concurrencia o no del
secreto empresarial en un caso concreto, los siguientes: a) Que la información
requerida no sea generalmente conocida ni fácilmente accesible para personas
introducidas en los círculos en que normalmente se utiliza el tipo de información
en cuestión. b) Que su mantenimiento en reserva proporcione a su poseedor una
evidente mejora, avance o ventaja competitiva. c) Que su publicidad pueda afectar
significativamente el desenvolvimiento competitivo de su titular. d) Que la
información sea objeto de razonables esfuerzos para mantener su secreto
(Considerando 6º). Teniendo presente tales criterios, del análisis de la información
475
requerida y que fuera enviada por la Segegob, que necesariamente el dar a
conocer los resultados, informes, gráficos y documentos resultantes de los
estudios o trabajos contratados con Conecta Research S.A., atendida su
naturaleza y las materias sobre las que éstos versan, le es dable concluir a este
Consejo que tales antecedentes se refieren principalmente al seguimiento de los
medios de comunicación social respecto de diversos aspectos de la agenda
gubernamental, constatando ciertos fenómenos noticiosos relativos a diversas
áreas de interés general, adjuntando datos estadísticos, no desprendiéndose de
ello que la divulgación de la citada información el know how de la empresa
contratada ni los softwares creados especialmente para dar cumplimiento a dicho
contrato, por lo que, en consecuencia, no puede concluirse que la publicidad de
éstos —cuyo examen ha efectuado este Consejo conforme a lo que le fue enviado
—, afecte los derechos comerciales o económicos de la mencionada empresa,
toda vez que no se advierte que se trate de información cuya reserva proporcione
a ésta una evidente mejora, avance o ventaja competitiva o que su publicidad
pueda afectar significativamente el desenvolvimiento competitivo de su titular
(Considerando 7º).
476
lo tanto, se configuraría, en la especie, la causal del artículo 21 Nº 2, de la Ley de
Transparencia (Considerando 6º).
20) Que en relación con esto cabe señalar que la Ley de Transparencia y
Acceso a la Información Pública contempla como excepción al principio de
publicidad de la información pública que obra en poder de los órganos de la
Administración del Estado y los servicios públicos, aquella información cuya
publicidad, comunicación o conocimiento afecte los derechos de las personas,
particularmente tratándose de su seguridad, salud, la esfera de su vida privada o
derecho de carácter comercial o económico (artículo 21 Nº 2).
24) Que la Ley Nº 19.628 define en el artículo 2º a los datos personales como
aquéllos relativos a cualquier información concerniente a personas naturales,
identificadas o identificables (letra f), y como datos sensibles (letra g), a los datos
personales que se refieren a las características físicas o morales de las personas,
tales como los hábitos personales, el origen racial, las ideologías y opiniones
políticas, las creencias o convicciones religiosas, los estados de salud físicos o
psíquicos y la vida sexual.
25) Que este Consejo Directivo estima que la información requerida, esto es, un
listado con los nombres y domicilios de las personas diagnosticadas con AH1N1,
se enmarca dentro de lo que la Ley de Protección de Datos Personales define
como datos sensibles, toda vez que se refieren a estados de salud física de las
personas.
26) Que el artículo 10 de dicho cuerpo legal prohíbe el tratamiento de los datos
sensibles, salvo cuando la ley lo autorice, exista consentimiento del titular o se
trate de datos necesarios para la determinación u otorgamiento de beneficios de
salud que correspondan a sus titulares, excepciones que no concurren en la
solicitud de acceso a información que nos ocupa.
27) Que por lo señalado precedentemente este Consejo Directivo estima que
nos encontramos frente a una causal de secreto o reserva establecida en la Ley
Nº 19.628 y a las cuales se remite el artículo 21 Nº 5 de la Ley de Transparencia,
por lo que no cabe acoger el reclamo y requerir a la Corporación reclamada que
dé acceso a la información requerida.
480
Sanciones
481
este artículo establece un manto de protección para los datos personales en poder
de la Administración referidos a las sanciones cumplidas —en la nomenclatura del
artículo 2º, letra d), de la Ley Nº 19.628, un "dato caduco"— debe concluirse que
la afectación de dicho derecho debe valorarse a la luz del efectivo perjuicio que
produciría la entrega de esa información. En tal sentido, siguiendo el razonamiento
planteado en la Decisión de Amparo rol Nº C664-10, resulta pertinente destacar el
elevado interés público que trae consigo el conocimiento del comportamiento
funcionario de los miembros de la Policía de Investigaciones de Chile, atendidas
las características esenciales de su labor, ante el cual cede el derecho de los
funcionarios que hayan sido sancionados a no dar a conocer la entidad de dichas
medidas, no obstante estar cumplidas, lo que hace que la información relativa a
los resultados de sumarios, sanciones y anotaciones de demérito sean públicas
(Considerando 10º). En cambio, las hojas de vida contienen información o datos
relativos al domicilio particular de los funcionarios, sus condiciones de vida y
antecedentes médicos, los que están referidos a datos personales respecto de los
cuales los citados funcionarios son titulares, a la luz de la definición contenida en
el artículo 2º, letra f), de la Ley Nº 19.628, los que incluso podrían tener el carácter
de datos sensibles, conforme lo señala el literal g) del mismo artículo, y que no
dicen relación directa con la función pública que realizan, por lo que resulta
improcedente su entrega sin que conste que los funcionarios hayan consentido
expresamente en el tratamiento de tales datos, ni que éstos provengan de fuentes
accesibles al público (Considerando 11º). Las hojas de vida contienen solicitudes
de cuenta escrita —que consisten en solicitudes realizadas al funcionario titular de
la hoja de vida, a fin de que informe a su superior respecto a algunas eventos en
los que ha intervenido, tanto en el ejercicio de su función policial como de la vida
privada del funcionario—, cuentas escritas realizadas por el funcionario —
transcritas en forma íntegra, conteniendo, en ocasiones, antecedentes personales
de terceros—, comisiones de servicios de cada funcionario —las que, en
ocasiones, dan cuenta de su intervención en operativos de carácter reservados,
atendida la naturaleza de las misiones—, transcripciones íntegras de documentos
e instrucciones internas de la PDI, a fin de constatar que los funcionarios tomaron
conocimiento de las mismas —dichos documentos se refieren a diversas materias,
algunas de ellas de vital importancia para el debido funcionamiento de la
institución, tales como instrucciones del uso de armas de servicios o de la
seguridad de los recintos policiales, por ejemplo—, respecto de las cuales
concurrirán causales de secreto o reserva según el contenido de las mismas,
debiendo realizar un análisis pormenorizado de cada una de dichas anotaciones
(Considerando 12º).
482
reserva contenidos por la Ley de Transparencia, lo que sí ocurre con la identidad,
número y funciones específicas de los gendarmes asignados al Centro
Penitenciario, y esa información no debe ser divulgada pues está amparada por
una de las causales de secreto de la Ley de Transparencia. Es deber
imprescindible de los organismos requeridos ante este Consejo ponderar si
procede en cada caso alguna causal de reserva y, en caso que así sea,
determinar y considerar el interés público involucrado y los bienes jurídicos
afectados, de modo que tanto la reserva como la publicidad sean debidamente
fundamentados conforme al art. 21 de la Ley de Transparencia.
Este Consejo estima que la divulgación del organigrama del Centro Penitenciario
Punta Peuco no afecta ninguno de los casos de reserva o secreto comprendidos
en la Ley de Transparencia, por lo que ordenará su entrega (Considerando 8º). No
ocurre lo mismo, en cambio, con la identidad, número y funciones específicas de
los gendarmes asignados a este Centro Penitenciario. A juicio de este Consejo la
entrega de esta información expondría a los gendarmes del recinto —y a los
propios internos— a probables situaciones de peligro, pues implicaría revelar las
debilidades que hubiesen y generaría las consiguientes vulnerabilidades,
afectando con ello el debido cumplimiento de sus funciones, cual es atender,
custodiar y asistir a las personas detenidas, sujetas a prisión preventiva y
condenadas en dicho recinto. Como es lógico, lo anterior afectaría la seguridad
pública (Considerando 9º). Lo anterior representa un daño presente, probable y
específico al orden y seguridad internas del recinto, subsumible en la causal de
reserva contemplada en el artículo 21 Nº 1 de la Ley de Transparencia toda vez
que, según lo dispuesto en el artículo 3º a) del D.L. Nº 2.859/1979, que aprueba la
Ley Orgánica de Gendarmería de Chile, corresponde a este servicio velar por las
seguridad interior de los establecimientos penales del país. Por lo anterior se
rechazará la entrega de esta información. Sin perjuicio de ello, cabe representar al
Sr. Director Nacional de Gendarmería de Chile que es deber imprescindible de los
organismos requeridos ante este Consejo ponderar si procede en cada caso
alguna causal de reserva y, en caso que así sea, determinar y considerar el
interés público involucrado y los bienes jurídicos afectados, de modo que tanto la
reserva como la publicidad sean debidamente fundamentados conforme al art. 21
de la Ley de Transparencia y dando preeminencia al interés general conforme
ordena el principio de probidad administrativa (arts. 52 y 53 de la Ley sobre Bases
Generales de la Administración del Estado). Lo anterior parecía especialmente
claro en este caso, pues las funciones ejercidas por la reclamada implican
atender, vigilar y rehabilitar a las personas que por resolución de autoridad
competente hayan sido detenidas o privadas de libertad, de acuerdo al artículo 1º
del ya citado D.L. Nº 2.859/1979 (Considerando 11º).
483
La afectación de la seguridad de los funcionarios de la PDI con la publicidad de
la información que excede el ámbito puramente funcionario [...] contenida en las
hojas de vida requeridas, en particular respecto del Director General de la
Institución y del Jefe de un cuartel de dicha entidad policial, implica, además, una
afectación de la seguridad pública, pues ella se ve directamente impactada
cuando los órganos encargados constitucionalmente de su mantención son
víctimas de atentados o agresiones de carácter delictual, lo que implica un daño
superior al beneficio que la divulgación de esta información aportaría al debate
público y al control social de la acción policial. De esta forma, también se
configura, en la especie y respecto de estos particulares antecedentes, la causal
de secreto o reserva del artículo 21 Nº 3 de la Ley de Transparencia
(Considerando 22º).
Seguridad nacional
484
normal desenvolvimiento de las actividades nacionales y mantención de la
institucionalidad establecida". El contexto político fue divergente al democrático,
pero aquello no les resta el carácter de órganos de inteligencia, de manera que no
es posible sostener, como lo expresan los jueces de la Corte de Apelaciones que
atendido a que son entes anteriores a la entrada en vigencia de la Ley sobre
Sistema de Inteligencia del Estado, no les sea aplicable su normativa, porque,
como se dijo, dicho aspecto es intrínseco a cualquier Estado y la referida
normativa sólo vino a sistematizar ese aspecto. [...] La Ley Nº 19.974, sobre
"Sistema de Inteligencia del Estado", señala en su artículo 38 que "Se
considerarán secretos y de circulación restringida, para todos los efectos legales,
los antecedentes, informaciones y registros que obren en poder de los organismos
que conforman el Sistema o de su personal, cualquiera que sea su cargo o la
naturaleza de la vinculación jurídica con éstos...".
[...] 8) Que, ahora bien, respecto del fondo de las causales aludidas, cabe
señalar que los cuestionamientos del Comandante en Jefe del Ejército se
dirigieron, en primer lugar, a que la divulgación de la información que se trata
podría causar afectación a los derechos fundamentales de los funcionarios
oponentes y de sus familias, en particular aquellos referidos a su seguridad, su
salud y la esfera de su vida privada. Al respecto, y con el fin de corroborar sus
afirmaciones, el reclamante acompañó en sede administrativa copias simples de
diversas publicaciones periodísticas en las que se da cuenta de las actividades
conocidas como "funas", esto es, de actuaciones coordinadas destinadas a
encarar, increpando y fustigando de manera pública, a personas acusadas de
violaciones a los derechos humanos, con el fin de desacreditarlas ante la
comunidad. De tales elementos de juicio se desprende, sin ningún género de
duda, la efectividad que hechos como los que sirven de fundamento a la causal de
reserva esgrimida por el actor han ocurrido, efectivamente, con anterioridad, de
modo que la posibilidad que las mismas se repitan respecto de los funcionarios
que manifestaron su oposición no puede ser descartada de un modo tan
categórico. Por el contrario, los antecedentes referidos más arriba obligan a estos
sentenciadores a considerar, al menos como factible, que hechos como los
descritos puedan llegar a afectar a los terceros interesados, de modo que se ha de
concluir que existen elementos bastantes para estimar que la revelación de su
identidad redundará, con toda probabilidad, en la afectación de su seguridad y la
de su familia y en la perturbación de su vida privada y familiar, en los términos
previstos en el Nº 2 del artículo 21 de la Ley Nº 20.285.
485
la tarea encomendada y su artículo 436, precisa qué documentos tienen el
carácter de secretos.
[...] En este contexto normativo es que encontramos el artículo 436 del Código
de Justicia Militar —expuesto en el considerando séptimo precedente— que
establece qué documentos tienen el carácter de secretos, refiriendo que tienen
aquel carácter aquellos cuyo contenido se relaciona directamente con la seguridad
del Estado, la defensa nacional, el orden público interior o la seguridad de las
personas y, entre otros, los que se refieran a equipos y pertrechos militares o
policiales.
[...]
Décimo: Que no existe divorcio, sino una necesaria relación entre los principios
y valores enunciados en la Carta Fundamental y las instituciones de la Defensa
Nacional. Así, junto a las finalidades del Estado consideradas en la Constitución
Política de la República, existen supuestos constitucionales que contribuyen a
orientar y dar coherencia a la actividad global del Estado, particularmente a la
defensa. Entre ellos se puede mencionar a los siguientes: la preservación de la
nación, el mantenimiento de su independencia política, el mantenimiento de su
soberanía y el mantenimiento de su integridad del territorio nacional.
[...]
Así, los principios de probidad y publicidad, en armonía con el deber del Estado
de resguardar la seguridad nacional, deben entenderse enunciados en función de
la tarea suprema del Estado de contribuir al Bien Común. Así, debemos entender
que la interpretación de los preceptos que ha invocado el Estado Mayor Conjunto
para justificar su decisión de negativa parcial a entregar los antecedentes que se
le requirieron, y que cita de fundamento de su reclamo de ilegalidad, debe
necesariamente tener en cuenta el contexto constitucional mencionado.
490
Undécimo: [...] Si la consideración de la seguridad y defensa nacional hubiera
sido valedera, se habría aducido desde el inicio por el Estado Mayor Conjunto y no
a la hora de comparecer ante el Consejo para la Transparencia, como se constata
ocurrió en estos autos.
Respondemos:
A. Que se trata de una adquisición pública efectuada con fondos del Estado y
según las reglas de la Ley de Compras Públicas, en el contexto de una licitación
abierta a todo posible oferente. La adquisición de que trató el proceso licitatorio,
aun cuando los recursos tengan su origen en la Ley Reservada del Cobre, no
torna por esta sola consideración en secreto lo que no fue apreciado así desde un
principio por la entidad convocante;
[...]
491
Quinto: Que nuestro ordenamiento jurídico contempla una serie de cuerpos
legales que regulan la organización y actividades propias de la Fuerzas Armadas,
las que se encuentran dotadas de un régimen especial vinculado a la labor que les
ha sido asignada. Entre esta normativa y para lo resolutivo de la presente cuestión
se encuentra el artículo 436 del Código de Justicia Militar, que establece qué
documentos tienen el carácter de secretos, refiriendo que tienen aquel carácter
aquellos cuyo contenido se relaciona directamente con la seguridad del Estado, la
Defensa Nacional, el orden público interior o la seguridad de las personas y, entre
otros, los que se refieran a equipos y pertrechos militares o policiales.
495
Artículo 21.139) Decisión de Amparo rol Nº C396-10, de 2 de noviembre de 2010:
Para determinar si nos encontramos frente a un acto o documento reservado en
virtud del artículo 436 del Código de Justicia Militar no cabe su sola invocación,
debe determinarse, además, si la publicidad de dicha información afecta, en este
caso, la seguridad de la Nación.
496
Artículo 21.140) Decisión de Amparo rol Nº C652-10, de 23 de noviembre de
2010: Para determinar la afectación de los bienes jurídicos protegidos por las
causales de reserva o secreto de la información no basta que ésta concierna a
dichas materias sino que el organismo pruebe la magnitud, la especificidad y la
probabilidad de que ocurra el daño.
497
6) [...] para ponderar en concreto la afectación invocada por la reclamada, se
debe indicar que este Consejo ha tenido a la vista copia de "Orden del Día
Nº 87/2014", que corresponde a la pauta de servicio referida al día viernes 28 de
marzo de 2014, con detalle de todo el personal de la Escuela, así como de la
Guardia Armada. Examinado dicho documento, se advierte que en éste se
contiene información relativa a la Pauta de Servicio del funcionario que fuere
solicitado, quien ejerce funciones como auxiliar dentro del personal de bodega,
vestuario y equipo de la institución.
Considerando: [...]
502
ante la Corte Internacional de Justicia de La Haya: Si bien es cierto la expresión
"interés nacional no se encuentra definida en términos formales, las reglas
hermenéuticas contenidas en nuestro ordenamiento jurídico llevan a la conclusión
de que, pese a su vaguedad y complejidad, en lo sustancial, ella confluye en el
establecimiento de un estándar genérico encaminado a proteger un aspecto
relevante del bien común de la sociedad política conformada por todos los
habitantes de la nación o a la satisfacción de necesidades, objetivos o demandas
propias de la comunidad nacional.
Vigésimo cuarto: Que, por último, el INE alega sobre el presunto daño que la
divulgación de la información causará a las personas, la que no es posible percibir
por esta Corte, sobre todo si se han adoptado todos los resguardos para la
entrega de la información; y que así ha sido recomendado por las dos Comisiones
que analizaron el proceso censo año 2012, por razones de transparencia y fe
pública.
14) [...] los cuestionamientos al proceso censal 2012, y a esta base preliminar,
constituyen un hecho público y notorio que la autoridad no puede ignorar, de
manera que no se advierte de qué forma el revelar tales antecedentes podría
implicar presiones que perjudiquen la adopción de la mejor decisión. Mas por el
contrario, a juicio de este Consejo, la publicidad de la base preliminar permitiría
enriquecer el debate público, con la consiguiente capacidad para incentivar la
adopción de la mejor decisión, beneficiando por esa vía el interés general. En
definitiva, y desde esta perspectiva, el beneficio público de conocer dicha
información es evidentemente mayor que el daño que puede causar su revelación.
[...]
[...]
20) Que, por lo demás, la misma Comisión Revisora Externa [...] formula como
tercera (recomendación) que: «por razones de transparencia y fe pública debe
estar disponible para investigaciones y público especializado la base de datos del
Censo 2012. Sin embargo, se necesita que el INE revise los ajustes de
consistencia que se realizan a los datos recolectados en terreno para asegurar la
coherencia de la información digitalizada; no incluya en esta base de datos las
imputaciones realizadas en las viviendas con moradores ausentes y en las
viviendas no censadas; y ponga a disposición del público interesado la
documentación sobre metodologías utilizadas en la preparación de los datos y los
resguardos necesarios para su uso y análisis. [...] Es decir, la misma comisión de
expertos ha puesto de relieve el interés público asociado a revelar esta
información, descartando de paso una relación de causalidad clara entre, por un
lado, la divulgación de lo pedido, y por otra, el daño al interés nacional en los
términos invocados por el organismo, sin que obste a dicho resultado la vigencia
de proceso de validación de datos, pues ello ya se ha ponderado al analizar la
procedencia del privilegio deliberativo como causal de reserva.
[...]
22) Que, [...] este Consejo estima que existe un prevalente interés público en
divulgar la información solicitada, por razones de control social respecto de las
condiciones de ejecución el proceso censal, especialmente en función de los
serios cuestionamientos a que se ha visto expuesto el proceso, por lo que en este
sentido no sólo adhiere a las recomendaciones de los expertos, sino que hace
patente la necesidad de divulgar esa información como un potente remedio para
impedir que en el futuro se reiteren errores de esta envergadura, contribuyendo,
además, a recuperar la confianza pública depositada en el INE.
507
Octavo: [...] De lo anterior, se desprende claramente que los documentos que
han sido objeto del amparo de denegación de acceso contienen una información
sensible, en materia de relaciones comerciales entre dos Estados, a través de una
de sus empresas estatales, cuya divulgación emana de una respuesta de un
órgano de la Administración Pública, como es Cochilco, a través de la Ministra del
ramo, al órgano del Estado que solicitó esa información, esto es la H. Cámara de
Diputados, razón por lo cual se cumple en la especie con todas las características
que señala el referido artículo 9º inciso segundo de la Ley Nº 18.918, presupuesto
esencial para proteger la divulgación de su contenido, porque el Oficio Nº 343 y
sus agregados (la Minuta Explicativa y el Oficio Nº 56, citados) tiene efectivamente
ese origen y esa naturaleza.
Por otra parte, también es claro que la publicidad de esos antecedentes afecta
sin duda el interés nacional, causal contemplada en el artículo 8º del texto
constitucional, toda vez que dan cuenta del estado y avance de una relación
comercial que se lleva a cabo entre dos Estados soberanos, a través de sus
respectivas empresas estatales en el ámbito de la minería, para el beneficio de
ambas naciones, cuya relevancia va más allá del interés particular o público en su
conocimiento.
Por lo mismo, el test de daño que postula el CPLT no logra superar el origen y
carácter de la información, que tiene claramente un tratamiento de secreto o
reserva, atendido que esos antecedentes se enmarcan en el campo de las
relaciones exteriores entre dos países, en el rubro de las relaciones económicas
internacionales, lo que es necesario proteger para el éxito y beneficio común en la
ejecución de los proyectos.
Relaciones internacionales
Las notas diplomáticas son la correspondencia oficial cursada entre una misión
diplomática acreditada en un país y el Ministerio de Asuntos o Relaciones
Exteriores del país donde aquélla se encuentra. El Minrel señaló, al responder la
solicitud, que por su propia naturaleza estas notas debían ser reservadas,
alegación que no mantuvo al evacuar el traslado conferido por este Consejo. A
este respecto conviene señalar que los Comisionados del Instituto Federal de
Acceso a la Información Pública (IFAI), de México, al decidir con fecha 15 de
octubre de 2008 el recurso 2905/08, relativo al llamado operativo Casablanca,
decidieron mantener en reserva el contenido de unas notas diplomáticas
intercambiadas entre los gobiernos de México y de Estados Unidos que habían
sido solicitadas por un particular, declarando que su difusión podría generar un
daño específico en las relaciones bilaterales entre México y Estados Unidos,
especialmente al haber sido emitidas en un proceso de comunicación recíproca.
Según se afirmó, revocar unilateralmente dicha reserva violentaría la confianza
puesta en el gobierno mexicano por parte del gobierno estadounidense dañando
con ello la capacidad negociadora del primero. En la misma decisión el IFAI
mencionó que las Cortes Canadienses, en la sentencia del caso Hien Do-Ky v.
Canadá (Minister of Foreign Affairs && International Trade), de 1992, permitieron
que el gobierno mantuviera en reserva las notas diplomáticas intercambiadas
entre Canadá y un tercer Estado «... no necesariamente porque la información
contenida en éstas sea sensible, sino simplemente porque dichas notas
constituyen comunicaciones diplomáticas confidenciales y la comunidad
internacional tiene una expectativa razonable de que dichas notas tendrán el
carácter de confidencial". Y añadieron que "La publicación de una nota
diplomática, sin el permiso del destinatario, o incluso antes de que el destinatario
haya tenido tiempo de reaccionar, se considerará como un acto de diplomacia con
altavoz, como propaganda, como grosería, o inclusive como intimidación. Cuando
la naciones desarrollan sus diálogos a través de la publicación de Notas
509
Diplomáticas, como cuando los individuos realizan un dialogo público a través de
la prensa, esto se considerara como un signo más de que los canales normales de
diálogo se han roto y que ambas partes están simplemente jugando... En corto, el
hacer la divulgación de las notas diplomáticas una práctica, independientemente
que su contenido (aunque su contenido pueda ser también confidencial o de una
naturaleza que pueda causar perjuicio) pueda causar un daño real, actual y
probable al desarrollo de la relaciones internacionales, al erosionar la confianza de
otros países respecto de que se puede confiar que Canadá seguirá las normas y
convenciones de la diplomacia, incluyendo la protección de fuentes e información
confidencial y el tratamiento de ambas con discreción. El poner en tela de juicio
uno de los elementos de estas tradiciones arroja dudas sobre todas
(Considerando 2º).
511
Finalmente, ha establecido que cuando el legislador califica ciertos antecedentes
como secretos o reservados, no caben interpretaciones administrativas. "Si bien el
Consejo para la Transparencia puede arbitrar conflictos entre las normas sobre
acceso a la información pública y la protección de la vida privada (STC
1800/2011), debe hacerlo dentro de los límites que la Constitución y el
ordenamiento jurídico establecen, sin que detente poderes omnímodos o ilimitados
(STC 1892/2011). Entre estos límites a la publicidad, está la afectación de los
derechos de las personas (artículo 8º de la Constitución). Ya señalamos que el
secreto o reserva puede ser establecido directa e inmediatamente por el
legislador, o recurriendo a una calificación de la autoridad, revisable por dicho
Consejo. Por lo mismo, las leyes de quórum calificado que contemplan ciertos
espacios de confidencialidad, dictadas en conformidad a la regla constitucional
citada, no quedan supeditadas en su eficacia a la resolución de dicho consejo
administrativo" (Considerando 45º).
512
Artículo 21.155) Decisión de Amparo rol Nº C486-09, de 22 de enero de 2010:
Debe entenderse decaída la declaración de reserva realizada por un D.S. Las
disposiciones legales que declaran secreto o reserva deben interpretarse a la luz
de la reforma constitucional de 2005 que establece el principio general de
publicidad por lo que las causales de reserva deben interpretarse restrictivamente.
7º) Que en lo que respecta al fondo de la decisión del CPT, esta Corte entiende
que los citados artículos quincuagésimo y quincuagésimo quinto de la Ley
Nº 19.882 efectivamente contemplan un caso de ley de quórum calificado que
establece la reserva o secreto de una determinada actuación de un órgano del
Estado, en los términos del inciso segundo del artículo 8º de la Constitución
Política de la República y del Nº 5 del artículo 21 de la Ley de Transparencia
(contemplada en el artículo primero de la Ley Nº 20.285). Sin embargo, tales
disposiciones deben ser interpretadas en forma sistemática con lo que señala la
letra b) del Nº 1 del artículo 21 de la Ley de Transparencia... Luego, parece claro
que los antecedentes curriculares de aquellos que pasaron la primera etapa de
selección para el concurso para proveer el cargo de Director Regional del Servicio
de Registro Civil e Identificación de la Región de O'Higgins, si bien son secretos o
reservados, tal secreto o reserva lo es sólo hasta que el concurso esté pendiente.
En efecto, si el artículo 5º de la Ley de Transparencia establece el principio por el
cual toda información que esté en poder de la Administración es pública, el secreto
o reserva de la misma es excepcional y toda norma que lo establezca debe ser
interpretada restrictivamente. De otro lado, entender, como lo hace la parte
reclamante, que el secreto o reserva contemplada en los artículos quincuagésimo
y quincuagésimo quinto de la Ley Nº 19.982 es perpetuo, no parece razonable.
8º) Que, por lo demás, lo que se debe otorgarse al solicitante señor Dinamarca
Álvarez no son los currículum de los que lograron pasar a la segunda etapa del
mencionado concurso público sino —como lo reconoció el representante del CPT
en estrados— sus antecedentes curriculares de una ficha emitida por el Servicio
Civil, en que se han eliminado datos que permitan la identificación del
concursante, como su nombre y apellidos, cédula de identidad, dirección y correo
electrónico, de manera que tampoco es cierto que se hará pública la
individualización de dichos concursantes.
515
9º) Que, por último, tal como se señaló en estrados, el gobierno, el 19 de enero
de 2010, mediante Mensaje Nº 216-358, envió al Parlamento un proyecto de ley
que modifica la Ley Nº 19.882 y, en lo que interesa a esta reclamación, señala que
se propone modificar su artículo quincuagésimo quinto con el objeto de precisar
que el carácter de reservado o secreto de la nómina del proceso de selección y de
la identidad de los candidatos, permanecerá durante diez años contados desde el
término del proceso de selección, con el objeto, dice el proyecto, "de precisar que
pese a concluir el proceso de selección, subsiste la reserva...", de donde concluye
esta Corte que si es necesario una modificación legal para llegar a dicha
conclusión, es porque el verdadero sentido y alcance de aquella norma es que la
reserva o confidencialidad dura sólo hasta el término del proceso de selección, lo
que está en armonía con lo señalado en el citado artículo 21 Nº 1 letra b) de la Ley
de Transparencia y con lo resuelto por el CPT.
[...]
[...]
517
Los principios de probidad y publicidad han sido estatuidos a la par que otros
tantos que informan nuestro sistema institucional, que se han enunciado en el
Capítulo I de la Constitución Política de la República, sobre Bases de la
Institucionalidad. Sin pretender que siempre existen relaciones de jerarquía o
prevalencia de unos sobre otros, cabe admitir que la probidad y la publicidad son
bienes jurídicos que merecen máxima tutela y desarrollo, de un modo parecido a
los demás preceptos que proclaman los restantes artículos de este capítulo del
texto constitucional, en coherencia con los mismos y con los derechos, libertades y
garantías tratados en el Capítulo III de la Carta Política.
Desde luego, este Tribunal no comparte ese tan vehemente y único modo de ver
las cosas. Hay consideraciones, también dotadas de amparo constitucional y legal,
que deben ser atendidas al momento de decidir una cuestión controvertida. Son
las que se han enunciado en los razonamientos previamente expuestos, y son las
que permiten desechar la invitación del Consejo para la Transparencia a compartir
sus criterios, prefiriendo en su lugar dar acogida al reclamo deducido por la Alta
Dirección Pública.
13º) [...] Como premisa, ha de dejarse establecido que lo que ha originado esta
—hay que decirlo desde ya— injustificada reclamación, es la circunstancia que se
dispuso la entrega de determinados datos a don David Martínez Vergara, quien los
pidió primeramente a la Dirección Nacional del Servicio Civil, siéndole ello desde
luego denegado. Los antecedentes pedidos son simplemente los informes
psicolaborales elaborados a propósito de su postulación a tres cargos de Jefe de
DAEM en las municipalidades de Traiguén, Tirúa y Ovalle, documentos que, luego
de resuelto el concurso, únicamente atañen a la persona a quien se refieren. Cabe
destacar que en la Decisión de Amparo reclamada se dispuso solamente la
entrega de los aludidos "informes psicosociales" del propio recurrente, practicados
en los distintos procesos concursales en los que participó para proveer tres cargos
de Jefe de DAEM, en los municipios detallados.
519
14º) Que, dicho lo anterior, hay que recordar que el artículo 28 de la Ley de
Transparencia, Nº 20.285 dispone [...] De otro lado, hay que recordar, para el
análisis del asunto, que la publicidad de los actos de los órganos del Estado se
consagra en el artículo 8º de la Constitución Política de la República [...] Ello, en
cuanto interesa para efectos de resolver, pero pone de manifiesto lo infundado de
la afirmación del reclamante en el sentido de que los datos de postulación en el
sector privado son por esencia de carácter privado, intentando establecer un
parangón con el sector público, porque al revés, en el sector público —ámbito en
el que se inserta este reclamo— la regla general, como deriva de la norma
constitucional recién transcrita, es la publicidad de los actos administrativos y de
los datos que obran en poder de la Administración, siendo las causales de
reserva, de orden constitucional y legal la excepción, restringida a casos
especiales.
18º) Que, de otro lado, y tal como lo ha hecho presente el Consejo para la
Transparencia, el cargo de Jefe del DAEM no constituye un cargo de alta dirección
pública, para los cuales se han dictado las normas invocadas por la Dirección
Nacional del Servicio Civil, esto es, los artículos 50, 53 y 55, ubicados
precisamente en el Párrafo 3º del Título VI de la Ley Nº 19.882.
[...]Se trata, entonces, de una autoridad de orden comunal, que dista mucho de
un cargo de alta dirección pública, y que incluso es nombrado por el respectivo
sostenedor.
De tal modo que el Consejo tiene toda la razón cuando afirma que no puede
asimilarse el cargo de Jefe de DAEM a un cargo de alta dirección pública a nivel
central, como el Director Nacional o Regionales del Registro Civil, el Director
Nacional del Fosis, lo cual deriva de la naturaleza jurídica, funciones,
responsabilidades y jerarquía del cargo que ostenta un Jefe de DAEM en el ámbito
comunal, versus a un alto cargo público, lo que lleva a concluir que la publicidad
520
del informe psicolaboral del postulante-solicitante a un cargo de Jefe de DAEM no
tiene como efecto lesionar el funcionamiento del Sistema de Alta Dirección
Pública.
[...]
[...]
19º) [...] Por lo tanto, tratándose de una solicitud de datos personales, esto es,
propios del solicitante, contenidos en un informe que fuera elaborado en el marco
de los concursos señalados en los que éste participó, tiene el peticionario todo el
derecho de conocer el contenido de los mismos, sin que ello ponga en riesgo
ningún valor o principio, ni que haga incurrir al Consejo para la Transparencia, al
ordenar su entrega, en un acto ilegal.
Al revés, la ilegalidad fue cometida por el propio Servicio Civil cuando denegó
entregar un informe propio del solicitante, que no ha pedido ningún dato relativo a
otros candidatos, motivo por el cual esta última alegación del reclamo no puede
ser atendida, como tampoco la de que se afectarían los derechos de la firma que
realizó el examen o informe solicitado, como no sea, según antes se indicó, que
dicho trabajo hubiere sido errónea o defectuosamente efectuado. El informe, una
vez realizado, se independiza de quien lo efectuó, sin que aprecie como su
conocimiento por el propio examinado pueda afectar a quien lo confeccionó, y
como ello devendría en un acto ilegal.
Por lo demás, para invocar los derechos de terceros, habría sido menester que
dichos terceros lo hicieran presente en el procedimiento, y ello no fue alegado en
el reclamo, ni tampoco en el procedimiento previo, esto es, al denegarle al propio
peticionario lo que ha pretendido y que, para poder obtenerlo, ha tenido que llegar
incluso hasta esta Corte de Apelaciones, aun cuando habiéndosele conferido
traslado, no lo evacuó, según consta en autos.
521
reconoce el derecho a exigir al responsable de un banco de datos ya sea público o
privado, información sobre los datos relativos a su persona.
Por último, la empresa Redbanc S.A. ha invocado la causal del artículo 21 Nº 5
de la Ley en lo relativo a estos expedientes, en conexión con el deber de reserva
funcionario que consagra el artículo 42 del D.L. Nº 211, ya citado en lo expositivo.
Sin embargo, este Consejo descartará la aplicación de esta causal por razones
análogas a las expuestas en las decisiones roles Nºs. C486-09, C203-10 y C1266-
11. En efecto, en lo que hace a la primera parte de la norma, no podría estimarse
que ella consagra una regla de secreto o reserva, pues esto supondría que toda la
información, datos o antecedentes que conozcan los funcionarios de la FNE, con
ocasión del ejercicio de su cargos, sean secretos o reservados, lo que invertiría,
por vía interpretativa, la regla constitucional que exige al legislador establecer
positivamente los casos de reserva y fundarlos en alguna de las causales del
inciso 2º del artículo 8º. Por otra parte, si bien la segunda parte de la norma se
refiere, especialmente, a la necesidad de reservar determinada información, no
puede tampoco sostenerse que constituya en sí mismo un caso de reserva, aún
más considerando que la norma legal citada no otorga a los datos que indica, en
523
cuanto tales, el carácter de secretos o reservados. Por el contrario, el precepto
explicita, pura y simplemente, un deber funcionario directamente aplicable a las
personas que, a cualquier título, presten servicios en la FNE, imponiéndoles un
especial deber de cuidado respecto de cierto género de información, el que no
habilita a este órgano para fundar la denegación de información que obre en su
poder, como ocurre en la especie, máxime cuando se solicita información al
órgano de la Administración y no a sus funcionarios individualmente considerados,
existiendo un deber constitucional y legal de la institución de cumplir con la Ley de
Transparencia y proporcionar la información que se le ha requerido, salvo la
procedencia de una o más causales de reserva, las que en la especie han sido
alegadas. Esta diferenciación, por lo demás, aparece al final de la norma ("Sin
perjuicio de lo anterior, tales antecedentes podrán utilizarse para el cumplimiento
de las funciones de la Fiscalía Nacional Económica y el ejercicio de las acciones
ante el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia o los Tribunales de Justicia")
(Considerando 13º).
524
Artículo 21.164) Decisión de Amparo rol Nº C216-12, de 20 de junio de 2012: El
artículo 61 de la Ley Orgánica del Consejo de Defensa del Estado, no constituye
en sí un caso de reserva de información pública. La interpretación del Secreto
expuesta por el Servicio, carece de fundamento la redacción del artículo 61 de
dicho cuerpo legal no puede interpretarse en términos tales que ello suponga que
todos los documentos elaborados por los funcionarios de dicho organismo, o de
cualquier otro órgano de la Administración y que obren en poder del C.D.E., o que
los hechos, negocios o situaciones de que hubieren tomado conocimiento en el
desempeño de su cargo sean secretos o reservados.
Si bien la Ley Orgánica del Consejo de Defensa del Estado cumpliría con las
exigencias de quórum calificado, la redacción del artículo 61 de dicho cuerpo legal
no puede interpretarse en términos tales que ello suponga que todos los
documentos elaborados por los funcionarios de dicho organismo, o de cualquier
otro órgano de la Administración y que obren en poder del C.D.E., o que los
hechos, negocios o situaciones de que hubieren tomado conocimiento en el
desempeño de su cargo sean secretos o reservados. Lo anterior, por cuanto ello
supondría invertir, por vía interpretativa, la regla constitucional que exige al
legislador establecer positivamente los casos de reserva y fundarlos en alguna de
las causales del inciso 2º del artículo 8º, contrariando la exigencia de interpretar
restrictivamente las causales de secreto o reserva, por importar éstas una
limitación del derecho constitucional de acceso a la información pública —tal como
ha reconocido el Tribunal Constitucional en el considerando 15º de su sentencia
roles Nºs. Nº 1732-2010 y Nº 1800-2010—, así como la proscripción de extender
los casos de secreto mediante analogía (aplica criterio Decisiones de Amparo
roles Nºs. C415-11 y C527-11) (Considerando 11º). Si bien la Ley Orgánica del
Consejo de Defensa del Estado cumpliría con las exigencias de quórum calificado,
la redacción del artículo 61 de dicho cuerpo legal no puede interpretarse en
términos tales que ello suponga que todos los documentos elaborados por los
funcionarios de dicho organismo, o de cualquier otro órgano de la Administración y
que obren en poder del C.D.E., o que los hechos, negocios o situaciones de que
hubieren tomado conocimiento en el desempeño de su cargo sean secretos o
reservados. Lo anterior, por cuanto ello supondría invertir, por vía interpretativa, la
regla constitucional que exige al legislador establecer positivamente los casos de
reserva y fundarlos en alguna de las causales del inciso 2º del artículo 8º,
contrariando la exigencia de interpretar restrictivamente las causal de secreto o
reserva, por importar éstas una limitación del derecho constitucional de acceso a
la información pública —tal como ha reconocido el Tribunal Constitucional en el
considerando 15º de su sentencia roles Nºs. Nº 1732-2010 y Nº 1800-2010—, así
como la proscripción de extender los casos de secreto mediante analogía (aplica
criterio Decisiones de Amparo roles Nºs. C415-11 y C527-11) (Considerando 12º).
525
Monitoreo telemático
[...]
526
establecer la trazabilidad de la información desde la general a la particular, es
decir singularizar a la persona condenada, al hacer un examen de cruzamiento de
los antecedentes. [...]
Reserva bancaria
89. En primer término deben estar previamente fijadas por ley como medio para
asegurar que no queden al arbitrio del poder público (...)
528
91. Finalmente, las restricciones que se impongan deben ser necesarias en una
sociedad democrática, lo que depende de que estén orientadas a satisfacer un
interés público imperativo. Entre varias opciones para alcanzar ese objetivo, debe
escogerse aquella que restrinja en menor escala el derecho protegido. Es decir, la
restricción debe ser proporcional al interés que la justifica y debe ser conducente
para alcanzar el logro de ese legítimo objetivo, interfiriendo en la menor medida
posible en el efectivo ejercicio del derecho (...)
92. La Corte observa que en una sociedad democrática es indispensable que las
autoridades estatales se rijan por el principio de máxima divulgación, el cual
establece la presunción de que toda información es accesible, sujeto a un sistema
restringido de excepciones.
Se trata entonces de una regulación jurídica que tiene como destinatarios a los
funcionarios en las áreas de sus competencias propias con las referidas sanciones
administrativas y/o penales en caso de infracción. La publicidad y la transparencia,
en cambio, con su regulación jurídica actual, antes que a las personas se refieren
a los órganos del Estado (E.P., Reformas Constitucionales 2005. Antecedentes,
Debates, Informes páginas 30 y 31), lo que confirman los artículos 4º y 14 de la
Ley de Transparencia al formular una clara distinción entre funcionarios y
autoridades institucionales.
531
excepciones a la publicidad que contempla el inciso 2º del artículo 8º de la
Constitución como para atribuirle el carácter de quórum calificado.
[..]
3º Que como se advierte del tenor del artículo 7º que se ha transcrito, se trata de
una regla de contenido amplio. En cuanto a los obligados, comprende a todo
"empleado, delegado, agente o persona que a cualquier título preste servicios en
la Superintendencia". En cuanto al contenido de la información, abarca "cualquier
detalle de los informes que haya emitido" y "acerca de cualesquiera hechos,
negocios o situaciones de que hubiere tomado conocimiento en el desempeño de
su cargo".
5º Que esa formulación amplia del citado artículo 7º importa que el deber de
reserva alcanza no sólo a los funcionarios de la Superintendencia, sino también al
órgano en cuanto tal, puesto que la regla en análisis no distingue al respecto y
porque es innegable que la información a la que acceden todos quienes se
desempeñan en ese organismo la obtienen en virtud de pertenecer a él, no en su
condición de personas naturales. Así, concluir que el deber recae sólo en los
funcionarios que la integran y no en el órgano es privar de sentido a una norma
532
que persigue precisamente asegurar la reserva de la información a la que accede
la Superintendencia con motivo de la sensible tarea de fiscalización que realiza.
De manera que con este postulado no se pretende extender la norma a otras
hipótesis no previstas en ella.
Secreto profesional
534
educacional, por lo que no cabe a su respecto invocar la Ley Nº 19.628, sobre
Protección de Datos Personales.
7. Que así las cosas no se divisa cuál sería el bien jurídico protegido, al daño
que se pretendió evitar, los derechos de terceros que pretendió proteger o la
vulneración de su deber de reserva, en la entrega de un oficio que sólo implicó
una gestión extrajudicial.
Secreto tributario
Sin perjuicio de lo resuelto, esta Corte hará uso de la potestad que le confiere el
artículo 541 del Código Orgánico de Tribunales para actuar de oficio en atención a
las siguientes consideraciones:
[...]
2º Que es conveniente señalar que el artículo 8º bis Nº 7 del Código Tributario
dispone que "Sin perjuicio de los derechos garantizados por la Constitución y las
leyes, constituyen derechos de los contribuyentes, los siguientes: 7º Derecho a
que las declaraciones impositivas, salvo los casos de excepción legal, tengan
carácter reservado, en los términos previstos por este Código".
Por su parte, el artículo 35 del citado cuerpo normativo preceptúa que "El
Director y demás funcionarios del Servicio no podrán divulgar, en forma alguna, la
535
cuantía o fuente de las rentas, ni las pérdidas, gastos o cualesquiera datos
relativos a ellas, que figuren en las declaraciones obligatorias, ni permitirán que
éstas o sus copias o los libros o papeles que contengan extractos o datos tomados
de ellas sean conocidos por persona alguna ajena al Servicio salvo en cuanto
fueren necesarios para dar cumplimiento a las disposiciones".
536
protegido en el artículo 35 del Código Tributario, que obliga a la reserva de
"cualesquiera datos relativos a ellas".
[...]
[...]
Así las cosas, esta Corte considera que, en la especie, se configura la causal de
reserva del Nº 5 del artículo 21 de la Ley de Transparencia, por cuanto al denegar
la información solicitada, el Servicio reclamante ha actuado dentro del marco legal,
que le confiere el artículo 35 citado, limitándose a cumplir con la normativa que le
prohíbe divulgar determinados antecedentes que inciden en determinación de
impuestos, lo que está expresamente vedado en el inciso 2º del citado precepto,
cuya infracción ocasiona una falta administrativa que puede ser sancionada
incluso con la destitución.
[...] Por otra parte, en cuanto a la observancia del principio de transparencia por
el cual también se consulta, este Organismo Fiscalizador entiende que se pide
determinar si la citada Circular Nº 43, de 1998, del SII —que imparte instrucciones
acerca de la entrega de información relativa a los contribuyentes que soliciten los
tribunales de justicia y otros organismos—, da cumplimiento al anotado principio,
considerando que la modificación al artículo 8º de la Constitución Política de la
República —efectuada por la Ley Nº 20.050—, y la dictación de Ley de
Transparencia de la Función Pública y de Acceso a la Información de la
Administración del Estado (Ley de Transparencia), aprobada por el artículo
primero de la Ley Nº 20.285, sobre Acceso a la Información Pública, entraron en
vigencia con posterioridad a dicha circular.
[...]
Por último, cabe indicar que en conformidad con el artículo 35 del Código
Tributario, el Director y los demás funcionarios del SII, por regla general, tienen el
deber de guardar reserva respecto de los datos contenidos en las declaraciones
obligatorias que prestan los contribuyentes.
539
En relación con la interpretación del citado artículo 35, el Dictamen Nº 13.377,
de 2008, de este origen, ha precisado que la decisión acerca de la procedencia de
amparar la reserva de los datos requeridos al SII, corresponde al ámbito de
atribuciones de dicha autoridad.
541
Personal de las fuerzas armadas
1º) Que para resolver la materia descrita en los fundamentos segundo y tercero
del fallo que antecede es necesario recordar, en primer lugar, que el artículo 8º
inciso 2º de la Constitución Política de la República, incorporado por la Ley
Nº 20.050 del año 2005, establece que: "Son públicos los actos y resoluciones [...]
Tal preceptiva, que sin distinción obliga a todos los órganos del Estado, exige de
éstos que den a conocer sus actos decisorios —tanto en sus contenidos y
fundamentos— y que obren con la mayor transparencia posible en los
procedimientos a su cargo, lo que se relaciona justamente con el derecho de las
personas a ser informadas.
Con todo, la publicidad de los actos y resoluciones de los órganos del Estado
tiene justificadas excepciones que contempla la Constitución, las que dicen
542
relación con los valores y derechos que la publicidad pudiere afectar, referidas
todas ellas explícita y taxativamente en la norma constitucional antes transcrita y
que sólo el legislador de quórum calificado puede configurar.
[...]
Entre estas disposiciones figura el artículo 436 del Código de Justicia Militar que
establece qué documentos tienen el carácter de secretos, refiriendo que participan
de tal condición aquellos cuyo contenido se relaciona directamente con la
seguridad del Estado, la Defensa Nacional, el orden público interior o la seguridad
de las personas y, entre otros, los que se refieran a los planes de operación o de
servicio de dichas instituciones; a las armas de fuego, partes y piezas de las
mismas, empleadas por las Fuerzas Armadas y a equipos y pertrechos militares o
policiales.
[...]
6º) Que esta Corte estima necesario subrayar que la primera exigencia para que
el deber de reserva de la información pueda ser invocado por los órganos del
Estado es que éste conste en una ley de quórum calificado, condición que
cumplen las disposiciones legales que hayan sido dictadas con anterioridad a la
promulgación de la Ley Nº 20.285 y que estaban vigentes a su promulgación. En
consecuencia, el deber de reserva que establece el artículo 436 del Código de
Justicia Militar, que debe su actual redacción a la Ley Nº 18.667 publicada el 27 de
noviembre de 1987, cumple con el requisito de emanar de una ley de quórum
calificado y, por ende, su aplicación resulta legal y constitucionalmente
procedente, toda vez que la norma expresamente refiere que es información
secreta aquella relacionada con la defensa nacional, lo que no puede sino
vincularse con la seguridad de la Nación, función esencial de las Fuerzas
Armadas.
544
9º) Que, en concordancia con lo expuesto, forzoso es concluir que la información
ordenada entregar está cubierta por la invocada causal del artículo 21 Nº 5 de la
Ley Nº 20.285, en relación al artículo 436 del Código de Justicia Militar, en
atención a consideraciones vinculadas a la "seguridad de la Nación", circunstancia
que constituye uno de los cuatro supuestos previstos en el inciso segundo del
artículo 8º de la Constitución Política de la República para disponer la reserva de
información, y ello ciertamente porque la información solicitada puede
comprometer la eficaz actuación de una institución como la Armada de Chile,
dedicada a la Defensa Nacional, desde que a partir de ella puede elaborarse un
completo análisis de sus planes de operación o de servicio.
10º) Que, por otro lado, es imperioso consignar que si bien lo anterior es
suficiente para asentar que en el caso concreto se configuraba la causal de
reserva contemplada en el artículo 21 Nº 5 de la Ley Nº 20.285, no se puede
soslayar que en nuestro ordenamiento jurídico existe otra norma que consagra el
secreto de la información cuya entrega ha sido ordenada por el Consejo para la
Transparencia, cual es el artículo 34 letras a) y b) de la Ley Nº 20.424, ley de
quórum calificado dictada con posterioridad a la Ley de Transparencia, que
establece el secreto de los fundamentos de los actos y resoluciones
presupuestarios de la defensa nacional en todo lo relativo a planes de empleo y
estándares en los que operan las Fuerzas Armadas. En el caso concreto, las
razones expuestas en el considerando precedente permiten configurar la reserva
esgrimida por el Consejo de Defensa del Estado, toda vez que la información que
se impone develar, forma parte de los planes de empleo de la Armada, sin
perjuicio que, además, claramente se relaciona con la develación del estándar con
que opera la institución, pues implica entregar datos relacionados con todos los
funcionarios civiles recontratados desde el año 2010 en adelante, indicando el
cargo que ocupan, monto de la remuneración y la unidad en que se desempeñan.
En este punto, se debe precisar que el fallo que originó la interposición del
recurso de queja que motiva la presente actuación de oficio, estableció que no se
acompañó prueba que permita establecer que los antecedentes requeridos se
vinculen con la seguridad de la Nación, cuestión improcedente, toda vez que basta
el ejercicio lógico deductivo, relacionado con el análisis de la norma en comento,
para comprender que se está ante información reservada, toda vez que el
legislador lo estableció expresamente en el artículo 34 antes referido, sin que sea
exigible prueba que acredite un nivel de vinculación con el bien jurídico que la
causal de reserva consagra, puesto que la ley realizó la ponderación ex ante, y
concluyó que, develar información presupuestaria vinculada a los planes de
empleo y estándar de operación de las fuerzas armadas, es reservada o secreta.
11º) Que, no puede pasar inadvertido que los razonamientos antes referidos
permiten configurar en la especie la causal de reserva contemplada en el artículo
21 Nº 3 de la Ley de Transparencia, toda vez que la publicidad de la información
cuya entrega se ordena por la Decisión de Amparo que fue reclamada ante la
Corte de Apelaciones afecta la seguridad de la Nación en los términos exigidos
por el precepto. En este aspecto, razona acertadamente el quejoso cuando refiere
545
que la calificación de afectación de la seguridad nacional comprometida en la
publicidad de la información sobre el monto global invertido en remuneraciones de
funcionarios de planta civil recontratados, fue realizada expresamente por el
legislador, por lo que era improcedente que el Consejo para la Transparencia
ordenara la entrega de la información. En efecto, si bien es cierto la expresión
"seguridad de la Nación" no se encuentra definida en términos formales, no lo es
menos que las reglas hermenéuticas contenidas en nuestro ordenamiento jurídico
permiten concluir, en lo sustancial, que ella abarca tanto la preservación de la
seguridad interna como externa del Estado de manera de asegurar la soberanía,
por lo que la defensa nacional juega un rol preponderante en su aseguramiento.
ARTÍCULO 22. Los actos que una ley de quórum calificado declare secretos o
reservados mantendrán ese carácter hasta que otra ley de la misma jerarquía deje
sin efecto dicha calificación.
Transcurridos cinco años contados desde la notificación del acto que declara la
calificación, el servicio u órgano que la formuló, de oficio o a petición de cualquier
persona y por una sola vez, podrá prorrogarla por otros cinco años, total o
parcialmente, evaluando el peligro de daño que pueda irrogar su terminación.
Los documentos en que consten los actos cuya reserva o secreto fue declarada
por una ley de quórum calificado, deberán guardarse en condiciones que
garanticen su preservación y seguridad por el respectivo órgano o servicio.
546
Los documentos en que consten los actos declarados secretos o reservados por
un órgano o servicio, deberán guardarse en condiciones que garanticen su
preservación y seguridad por el respectivo órgano o servicio, durante el plazo de
diez años, sin perjuicio de las normas que regulen su entrega al Archivo Nacional.
Normas reglamentarias
547
Artículo 9º. Duración de la declaración de secreto o reserva. Los actos que una
ley de quórum calificado declare secretos o reservados mantendrán ese carácter
hasta que otra ley de la misma jerarquía deje sin efecto dicha calificación.
Transcurridos cinco años contados desde la notificación del acto que declara la
calificación, el servicio u órgano que la formuló, de oficio o a petición de cualquier
persona y por una sola vez, podrá prorrogarla por otros cinco años, total o
parcialmente, evaluando el peligro de daño que pueda irrogar su terminación.
4. Los documentos en que consten los actos cuya reserva o secreto fue
declarada por una ley de quórum calificado, deberán guardarse en condiciones
que garanticen su preservación y seguridad por el respectivo órgano o servicio.
Interpretación
548
Respecto del artículo 22.3, que dispone la reserva temporal indefinida de acceso
a información sobre ciertos supuestos relacionados con la seguridad nacional,
Chile indicó que las causales de secreto o reserva allí dispuestas se avienen a las
excepciones previstas en el artículo 13 de la Convención Americana sobre
Derechos Humanos, no resultan una restricción desproporcionada, sino una
medida razonable en una sociedad democrática, toda vez que cumplen con los
requisitos de legalidad, en tanto todo lo relativo a este aspecto se regula mediante
normas constitucionales y legales, persiguen un fin legítimo, como es la seguridad
nacional establecido en el artículo 13.2 de la Convención Americana, y resultan
necesarias para una sociedad democrática. Por otra parte, agregó que la reserva
indefinida constituye "la excepción de la excepción"; se trata de un caso de
reserva excepcional, que se diferencia de las demás situaciones de reserva cuya
temporalidad está expresamente prevista (letra a, considerando 9º).
549
Normas reglamentarias
550
a) La individualización de los actos o resoluciones denegatorias que resuelvan
los procedimientos administrativos de acceso a la información.
551
II. Delégase en el Director General, conforme lo dispuesto en la letra g) del
artículo 42 de la ley, la facultad de actuar como Ministro de Fe y certificar los
acuerdos que adopte el Consejo Directivo".
Interpretación
552
En estos casos, el reclamo se entenderá presentado en la fecha de su recepción
por la gobernación.
Normas reglamentarias
Título V
Impugnabilidad
553
formularios de reclamos. No obstante, los solicitantes, podrán siempre presentar
sus propios escritos.
554
1. Las personas podrán presentar su reclamo mediante escritos que preparen
para este efecto o a través de los formularios que ha elaborado el Consejo para la
Transparencia, que se encuentran disponibles en su sitio web
(http://www.consejotransparencia.cl/). Se trata de dos formularios:
1.2. Las gobernaciones podrán obtener e imprimir los formularios que necesiten
desde el sitio web del Consejo para la Transparencia (http://www.
consejotransparencia.cl/).
1.4. Las Gobernaciones no podrán rechazar el ingreso de una solicitud por estar
incompleta. El análisis de la admisibilidad de los reclamos o escritos presentados
será realizado por el propio Consejo para la Transparencia.
555
2. Recibido el reclamo por la Gobernación, la Ley de Transparencia dispone que
ésta deberá transmitirlo al Consejo "de inmediato y por el medio más expedito de
que disponga". Para ello se procederá del siguiente modo:
2.2. Si la Gobernación cuenta con fax, enviará los documentos el mismo día de
su recepción o, a más tardar, el día hábil siguiente, al número 2-4952101 del
Consejo para la Transparencia.
2.4. Sin perjuicio del envío mediante fax o medios electrónicos, los documentos
originales deberán igualmente ser remitidos al Consejo vía correo postal, dentro
de los 5 días hábiles siguientes a su ingreso.
1. OBJETIVO
556
Análisis de los amparos, reclamos y de los recursos administrativos, en adelante
"los casos", que ingresan al Consejo para la Transparencia (CPLT), a fin de
determinar si éstos cumplen los requisitos establecidos en la Ley Nº 20.285 y en la
Ley Nº 19.880, para iniciar su tramitación o declarar su inadmisibilidad pudiendo,
en el primer caso, someterlos al "Sistema Anticipado de Resolución de
Controversias" (SARC) y posteriormente emitir una decisión de fondo en los casos
en que se configure una hipótesis de respuesta extemporánea unida a una
conformidad objetiva.
2. ALCANCE
— Oficina de Partes;
— Dirección Jurídica;
3. RESPONSABILIDADES
1) Los casos son recibidos por la Oficina de Partes (OP), quienes les asignan un
número de Rol de ingreso, completan los datos del mismo en la aplicación intranet
"Gestión de Casos" o Sistema de Gestión de Casos (SGC), pestaña "Formulario",
y prepara las carpetas materiales respectivas. Cabe hacer presente que los casos,
también pueden ingresar a través de canales remotos, específicamente, el "Portal
Transparencia" o el "Sistema de Reclamos en Línea del Consejo para la
Transparencia", si así ocurriere la Oficina de Partes, también prepara las carpetas
materiales correspondientes.
2) El mismo día del ingreso de los casos, o a más tardar, el día siguiente hábil,
los funcionarios de la OP entregan los casos a la ADJ, quien se encarga de dejar
constancia de su recepción en el SGC, pestaña "Admisibilidad", sección "Fecha de
Recepción en UA de ODP".
557
3) Posteriormente, la ADJ entrega las carpetas de los casos al Jefe de la Unidad
de Análisis de Admisibilidad y SARC "JUA".
5) Los AA escrituran por cada caso una ficha, en formato Word, que posee
campos similares a los que dispone el SGC, pestaña "Admisibilidad". La ficha del
caso contiene el análisis del mismo, la propuesta respectiva, ya sea éste
Inadmisible, Admisible, o requerir de una Subsanación o Aclaración, y las
gestiones a realizar en ellos.
6) La ficha de los casos es enviada por los AA al JUA para su revisión. Una vez
aprobada por el JUA la ficha respectiva del caso, los AA deben proceder a volcar
la misma en el SGC, pestaña "Admisibilidad".
7) Los casos ingresados al CPLT son clasificados por los AA y por el JUA, de
acuerdo a su grado de complejidad, en baja, media y alta, dependiendo esta
tipificación de la ponderación de los siguientes criterios:
558
usualmente los días martes y viernes—, el JUA procede a crear en el SGC el
Comité de Admisibilidad respectivo, a fin de generar a través de la misma
aplicación el Acta del Comité de Admisibilidad que se presentará en la
correspondiente sesión.
4.2 SUBPROCESOS:
559
— Los casos podrán declararse inadmisibles por las siguientes razones:
— Una vez que las decisiones son firmadas por el Consejo Directivo, el JUA
remite un correo electrónico a la ADJ, a fin que redacte el oficio conductor que
notificará la decisión a los interesados.
560
— Finalmente, el oficio que notifica la decisión es despachado por la OP,
dejando registro en la aplicación "Sigedoc".
561
plazo de un mes desde el despacho del oficio respectivo y no se recibiere
respuesta de los órganos reclamados o de los terceros, si correspondiere, los
casos respectivos son traspasados a la Unidad de Análisis de Fondo, previa
realización de las gestiones establecidas en el protocolo de traspaso de casos
aprobado por el Consejo Directivo en sesión Nº 290, celebrada el 14 de octubre de
2011.
A) Desistimiento.
B) Conformidad Objetiva.
C) Decisión de Inadmisibilidad.
D) Fracaso SARC.
563
confiere traslado al órgano reclamado (ver 4.2.2). Una vez evacuado el traslado o
vencido el plazo para la realización de dicha gestión, el caso se traspasará a la
Unidad de Análisis de Fondo.
5. INDICADORES DE GESTIÓN
Los indicadores que miden el proceso se encuentran insertos dentro del plan
operativo de la Dirección Jurídica.
6. REGISTROS.
564
7. REFERENCIAS
— Ley Nº 20.285.
8. TÉRMINOS Y DEFINICIONES
Interpretación
565
es la entidad competente para amparar el derecho de acceso a la información
cuando es denegado por la autoridad administrativa, en el plazo y en la forma
señalada en ese precepto, como asimismo, para imponer las respectivas
sanciones por la no entrega oportuna de los datos requeridos, según lo prevé el
artículo 49 del artículo primero del citado texto legal.
568
El Consejo, de oficio o a petición de las partes interesadas, podrá, si lo estima
necesario, fijar audiencias para recibir antecedentes o medios de prueba.
Normas reglamentarias
Título V
Impugnabilidad
569
La resolución será notificada mediante carta certificada al reclamante, al órgano
reclamado y al tercero, si lo hubiere.
El acuerdo transcrito fue adoptado por el Consejo Directivo del Consejo para la
Transparencia, integrado por su Presidente don Jorge Jaraquemada Roblero, y
por los Consejeros doña Vivianne Blanlot Soza, don Alejandro Ferreiro Yazigi y
por don José Luis Santa María Zañartu.
Título IV
Dirección Jurídica
571
c) Preparar las instrucciones generales para el cumplimiento de la legislación
sobre transparencia y acceso a la información.
i) Asumir la defensa del Consejo ante las acciones que se interpongan en contra
de sus decisiones en los amparos y reclamos, tanto en las Cortes de Apelaciones,
como ante la Corte Suprema y el Tribunal Constitucional.
[...]
572
b) Proponer y preparar decisiones de inadmisibilidad y de los demás casos que
no deban traspasar a la Unidad de Análisis de Fondo, además de subsanaciones,
aclaraciones y traslados.
Interpretación
573
Sin perjuicio de lo anterior, en cuanto a las alegaciones vinculadas con los
requerimientos de información que efectúa el Consejo para la Transparencia,
cumple con indicar que, de acuerdo con la normativa citada anteriormente, éste se
encuentra habilitado para solicitar a los organismos de la Administración del
Estado involucrados en los asuntos de que conozca, los antecedentes necesarios
para el cumplimiento de sus funciones.
Así, no se advierte impedimento para que dicho Consejo solicite al ente público
de que se trate información relacionada con la regulación local aplicable a
materias de conocimiento municipal, en el entendido que ello se realice
únicamente para efectos de contextualizar el análisis de los hechos que se le
plantean, con el objeto de lograr una mejor resolución del respectivo reclamo, y en
la medida que tal actuación no importe pronunciarse sobre asuntos ajenos a su
competencia.
574
Artículo 25.7) Decisión de Amparo rol Nº C279-11, de 27 de mayo de 2011: La
ausencia de observaciones o descargos por parte de la entidad reclamada
constituye una falta de cooperación con el CPT.
ARTÍCULO 26. Cuando la resolución del Consejo que falle el reclamo declare que
la información que lo motivó es secreta o reservada, también tendrán dicho
carácter los escritos, documentos y actuaciones que hayan servido de base para
su pronunciamiento.
Normas reglamentarias
Título V
Impugnabilidad
Artículo 48. Reserva. Cuando la resolución del Consejo que falle el reclamo
declare que la información que lo motivó es secreta o reservada, también tendrán
dicho carácter los escritos, documentos y actuaciones que hayan servido de base
para su pronunciamiento.
575
Durante la tramitación del procedimiento, el Consejo deberá velar por el secreto
de los escritos, documentos y actuaciones.
Interpretación
ARTÍCULO 27. La resolución del reclamo se dictará dentro de quinto día hábil de
vencido el plazo a que se refiere el artículo 25, sea que se hayan o no presentado
descargos. En caso de haberse decretado la audiencia a que se refiere el mismo
artículo, este plazo correrá una vez vencido el término fijado para ésta.
576
Normas reglamentarias
Título V
Impugnabilidad
Interpretación
577
IV. Disponer se incoe sumario administrativo en contra del Sr. Alcalde de la
Municipalidad de Vitacura para establecer si su conducta en este caso constituye
una denegación infundada al acceso a la información requerida por don Carlos
Retamal Dávila, conforme a lo establecido en los artículos 45 y siguientes de la
Ley de Transparencia, encomendando al Director General de este Consejo a fin
de que solicite al Sr. Contralor General de la República, en función de lo prescrito
en el artículo 49 de dicho cuerpo legal, instruya dicho sumario, investigando los
hechos antes descritos y, en su caso, proponga a este Consejo Directivo las
sanciones que correspondan. Lo anterior, según la cláusula cuarta del convenio de
colaboración celebrado entre la Contraloría General de la República y este
Consejo de 3 de abril de 2009.
De la comunicación dirigida a este Consejo por doña L.D.C. ... no cabe sino
concluir que la reclamante ha manifestado su intención de no perseverar en el
amparo deducido en contra de la Municipalidad de Cochamó, toda vez que señaló
que el órgano reclamado le entregó la información que lo habría motivado
(Considerando 1º). La señalada conducta implica un desistimiento tácito del
procedimiento iniciado, lo que no está prohibido por el ordenamiento jurídico
(Considerando 2º). Atendido tal desistimiento, debe tenerse por concluido el
procedimiento en el amparo C392-11 (Considerando 3º).
578
El reclamo deberá interponerse en el plazo de quince días corridos, contado desde
la notificación de la resolución reclamada, deberá contener los fundamentos de
hecho y de derecho en que se apoya y las peticiones concretas que se formulan.
Normas reglamentarias
Considerando:
579
Consejo, a través del reclamo de ilegalidad ante la Corte de Apelaciones
respectiva.
IV. Que la anterior conclusión se encuentra en correlato con los principios que
informan el ejercicio del derecho fundamental de acceso a la información. En
particular, el principio de facilitación que exige que los mecanismos y
procedimientos para el acceso a la información faciliten el ejercicio del derecho,
excluyendo exigencias o requisitos que puedan obstruirlo o impedirlo, y el principio
de oportunidad que requiere a los órganos y servicios públicos, dentro de los que
se encuentra comprendido el Consejo para la Transparencia, proporcionen
respuesta a las solicitudes de información dentro de los plazos legales, con la
máxima celeridad posible y evitando todo tipo de trámites dilatorios. Por
consiguiente, la omisión del recurso de reposición en la Ley de Transparencia
debe ser considerada como una decisión del legislador encaminada a garantizar a
los titulares del derecho de acceso a la información un procedimiento ante este
Consejo expedito, ágil y cuya resolución definitiva se produjera en el menor tiempo
posible, lo que exige suprimir los trámites que pudiesen prolongarlo y fortalecer al
máximo el principio de economía procedimental. Por dicha razón es que sólo
estableció como medio impugnatorio el ya señalado reclamo de ilegalidad.
V. Que, en una primera etapa, este Consejo admitió a tramitación los recursos
de reposición interpuestos en contra de sus decisiones por estimar que se
aplicaba supletoriamente al artículo 59 de la Ley Nº 19.880. Sin embargo, la
experiencia acumulada ha demostrado que la referida vía impugnatoria se
transforma en un trámite dilatorio para el procedimiento, que impide resolver los
reclamos y amparos en el menor plazo posible, provocando el consecuente
desconocimiento de los principios de facilitación y oportunidad que la Ley de
Transparencia contempla, cuestión que exige rectificar esta forma de proceder.
VI. Que el Consejo reconoce que con este acuerdo se produce un cambio en la
línea jurisprudencial que ha sostenido en este punto hasta esta fecha, por lo que
para garantizar la certeza y seguridad jurídica de los sujetos intervinientes en los
procedimientos de reclamos y amparos esta definición sólo resultará aplicable
hacia el futuro, de manera que se declaren inadmisibles los recursos de reposición
que desde ahora se presenten, se dejen a firme las decisiones de los recursos
resueltos y se admitan a tramitación los ya interpuestos.
580
VII. Que con la finalidad de otorgar la mayor publicidad posible al presente
acuerdo, se dispondrá, sin perjuicio de otras medidas de difusión, su publicación
en el Diario Oficial, fijando su aplicación a los eventuales recursos de reposición
que se presenten en contra de las decisiones del Consejo para la Transparencia
notificadas a partir de dicha fecha.
1º. Declarar que los recursos de reposición que se interpongan respecto de las
decisiones que se notifiquen a contar de la publicación en el Diario Oficial del
presente acuerdo se declararán inadmisibles.
4º. Requerir al Director General del Consejo para la Transparencia adopte todas
las medidas de publicidad complementarias que estime oportunas para su debida
difusión".
581
Interpretación
Para que dicha prohibición opere, son necesarios tres requisitos. En primer
lugar, el órgano de la Administración del Estado tiene que haber negado el acceso
a la información. En segundo lugar, es necesario que el órgano respectivo lo haya
negado fundándose en una causal específica: la de afectar el debido cumplimiento
de las funciones del órgano requerido. Si se invocan todas las demás causales
para negar el acceso, la impugnación es plenamente procedente. El tercer
requisito es que el Consejo haya otorgado el acceso a la información que el
Servicio negó. Es decir, que haya considerado que no se afectaba el debido
cumplimiento de las funciones del órgano requerido;
582
Decimosexto: Que el sistema de impugnación por las decisiones sobre el
acceso a la información tiene dos vías. Por una parte, está la reclamación ante el
Consejo. Esta es voluntaria, pues la ley habla de que "el requirente tendrá derecho
a recurrir ante el Consejo" "solicitando amparo a su derecho de acceso", cuando el
órgano requerido no responda en el plazo de veinte días hábiles, prorrogables
excepcionalmente por otros diez días, o cuando el órgano deniegue la petición.
Dicha reclamación debe presentarse en el plazo de quince días (artículo 24). Por
la otra, está la reclamación de ilegalidad ante la Corte de Apelaciones por la
decisión del Consejo (artículo 28);
585
Sexto: Que, como primera cuestión, el Servicio de Impuestos Internos tiene
derecho a impetrar la actual reclamación atento la dinámica de un debido proceso
entendido en la facultad de recurrir contra resoluciones que tienen como base los
conflictos de intereses consecuenciales derivados, en el caso actual, de una
negativa fundada de entrega de información y que el Servicio basa en el dar a
conocer planes de fiscalización que atenta contra las funciones de la ley que se
debe cumplir a cabalidad.
Interpretación
La Corte dictará sentencia dentro del término de diez días, contados desde la
fecha en que se celebre la audiencia a que se refiere el inciso tercero de este
artículo o, en su caso, desde que quede ejecutoriada la resolución que declare
588
vencido el término probatorio. Contra la resolución de la Corte de Apelaciones no
procederá recurso alguno.
Normas reglamentarias
Título V
Impugnabilidad
Una vez que el Fiscal emita su dictamen elevará los antecedentes al Consejo
Directivo.
Interpretación
590
591
TÍTULO V DEL CONSEJO PARA LA TRANSPARENCIA
El domicilio del Consejo será la ciudad de Santiago, sin perjuicio de los domicilios
que pueda establecer en otros puntos del país.
Historia fidedigna
592
Normas reglamentarias
TÍTULO PRIMERO
(...)
Título 1
593
El domicilio del Consejo será la ciudad de Santiago, sin perjuicio de los
domicilios que pueda establecer en otros puntos del país.
Artículo 2º. La estructura orgánica del Consejo estará constituida por su Consejo
Directivo, la Dirección General y las Direcciones Jurídica, de Estudios, de
Desarrollos y Procesos, de Administración, Finanzas y Personas, de Fiscalización
y la Unidad de Auditoría Interna.
Interpretación
594
Artículo 31.5) STC rol Nº 1892-2011-INA, de 17 de noviembre de 2011,
Requerimiento de inconstitucionalidad de Rector de la Universidad de Chile en
causa rol Nº 9777-2010 que conoció la Corte Suprema sobre recurso de queja
contra Ministros de la 5a Sala Corte de Apelaciones de Santiago: El CPLT es un
servicio autónomo afecto a las reglas generales y principios básicos que orientan a
todas las instituciones de la Administración del Estado, no detenta poderes
omnímodos ni puede autogenerarse atribuciones así como tampoco puede
adoptar resoluciones exentas de control.
Normas reglamentarias
TÍTULO PRIMERO
VISTO:
596
sesión Nº 400 de 26 de diciembre de 2012 del Consejo Directivo del Consejo para
la Transparencia.
CONSIDERANDO:
RESUELVO:
597
La participación en el CPLT se realizará sobre la base de los principios de
igualdad y no discriminación, debiendo cada mecanismo que se implemente
alcanzar el mayor grado de representatividad y pluralidad de opinión tanto de
entes colectivos organizados, agrupaciones coyunturales o transitorias de
individuos que deseen participar, siempre en la búsqueda de sus intereses y
necesidades relacionados con el ámbito de acción del CPLT.
598
Los mecanismos por los cuales este Consejo implementará la participación
ciudadana en su gestión, son los siguientes, sin perjuicio de crear otros
mecanismos que se consideren necesarios:
a. Consejo en línea.
b. Foros Ciudadanos.
d. Consultas Públicas.
a. El Consejo en línea.
"El Consejo en línea" será una instancia de encuentro virtual entre los
ciudadanos y el CPLT que busca obtener propuestas de mejora e ideas de los
ciudadanos respecto de las acciones, políticas, planes, programas y cualquier
gestión pública que desarrolle el CPLT, Y constituirá un medio por el cual se
recogerán las consultas respecto a la gestión pública que realiza el CPLT.
599
La ciudadanía podrá revisar, durante el transcurso del período de adhesión, la
cantidad de adherentes que tiene cada una de estas ideas. A su vez, quien así lo
desee, podrá promocionar su idea o propuesta mediante la posibilidad de
compartir su petición en las redes sociales o mediante el envío por correo
electrónico.
b. Foros Ciudadanos.
Los Foros a realizarse durante el año y los ternas y/o sectores donde se
efectuarán serán determinados de acuerdo a la planificación del CPLT. No
obstante lo anterior, podrán convocarse Foros a solicitud de parte, de acuerdo a
los requisitos que establezca el Director General.
600
La convocatoria para participar en Foros Ciudadanos será abierta a todos los
estamentos de la Sociedad Civil, a través de las redes de enlaces de los diferentes
servicios públicos, relacionados con la materia a tratar, y de las ONG u otras
organizaciones que se encuentren identificadas, debiendo realizarse con la
suficiente anticipación para garantizar su funcionamiento.
d. Consultas Públicas.
602
Anótese, Publíquese y Archívese. Firma: Raúl Ferrada Carrasco, Director
General.
603
Decimotercero: Que, en el caso de Polla Chilena de Beneficencia S.A.,
institución creada por la Ley Nº 18.851 de 1989, corresponde a una sociedad
anónima del Estado con participación estatal absoluta, cuyos accionistas son la
Corfo y el Fisco representado por el Tesorero General de la República, en una
participación de un 99% y 1%, respectivamente, cuyo giro dice relación con
actividades empresariales en materia de sorteos de loterías, apuestas
relacionadas con competencias deportivas y otros sorteos de números de azar
autorizados por ley, lo que vinculado al ya referido artículo 32 de la Ley Nº 20.085,
es al Consejo a quien se le entregan tres objetivos, consistentes en promover,
fiscalizar y garantizar. En el caso del primero, se refiere a la transparencia de la
función pública; el segundo vinculado al cumplimiento de las normas sobre
transparencia y publicidad de la información de los órganos de la Administración
del Estado y, el tercero, como corolario de asegurar el derecho de acceso a la
información, competencia que no se encuentra limitada y que se extiende a todos
los órganos sometidos a la ley respectiva, entre los cuales, dada su naturaleza
jurídica, indudablemente está contenida Polla Chilena de Beneficencia S.A., al
quedar incluida en el concepto de empresas públicas creadas por ley, empresas
del Estado y las sociedades en que éste tenga participación accionaria superior al
50% o mayoría en el directorio, respecto de las cuales la Ley Nº 20.285,
expresamente dispuso que a su respecto deben someterse esa categoría de
empresas. Finalmente, el artículo 33, sobre funciones y atribuciones del Consejo,
ha de ser interpretado en igual sentido, esto es, que su remisión a "esta ley" ha de
entenderse a todo el contenido de la Ley Nº 20.285, única forma de dar un efecto
sistémico a todas las normas en juego, esto es, tanto su articulado permanente
como el transitorio.
606
m) Velar por el adecuado cumplimiento de la Ley Nº 19.628, de Protección de
Datos de Carácter Personal, por parte de los órganos de la Administración del
Estado.
Artículo 3º. Para efectos de esta ley, son sujetos pasivos los ministros,
subsecretarios, jefes de servicios, los directores regionales de los servicios
públicos, los intendentes y gobernadores, los secretarios regionales ministeriales y
los embajadores.
También estarán sujetos a las obligaciones que esta ley indica, cualquiera sea
su forma de contratación, los jefes de gabinete de las personas individualizadas en
el inciso precedente, si los tuvieren; así como las personas que, en razón de su
función o cargo, tengan atribuciones decisorias relevantes o influyan
decisivamente en quienes tengan dichas atribuciones, y reciban por ello
regularmente una remuneración. Anualmente, el jefe superior del servicio
respectivo individualizará a las personas que se encuentren en esta calidad,
mediante una resolución que deberá publicarse de forma permanente en los sitios
electrónicos indicados en el artículo 9º.
Artículo 4º. Son también sujetos pasivos de esta ley, aquellas autoridades y
funcionarios que se indican a continuación:
607
3) En el Banco Central: el Presidente, el Vicepresidente y los consejeros.
7) Los consejeros del Consejo de Defensa del Estado, del Consejo Directivo del
Servicio Electoral, del Consejo para la Transparencia, del Consejo de Alta
Dirección Pública, del Consejo Nacional de Televisión, del Instituto Nacional de
Derechos Humanos, los integrantes de los Paneles de Expertos creados en la Ley
Nº 19.940 y en la Ley Nº 20.378 y del Panel Técnico creado por la Ley Nº 20.410,
sólo en lo que respecta al ejercicio de sus funciones. Asimismo, se considerarán
sujetos pasivos de esta ley los integrantes de las Comisiones Evaluadoras
formadas en el marco de la Ley Nº 19.886, sólo en lo que respecta al ejercicio de
dichas funciones y mientras integren esas Comisiones.
Las instituciones y los órganos a los que pertenecen los sujetos pasivos
indicados en este artículo podrán establecer mediante resoluciones o acuerdos,
según corresponda, que otros funcionarios sean considerados sujetos pasivos
para efectos de esta ley, cuando, en razón de su función o cargo y por tener
atribuciones decisorias relevantes o por influir decisivamente en las personas que
tienen dichas atribuciones, sea necesario, para efectos de transparencia,
someterlos a esta normativa. Tales personas deberán ser individualizadas
anualmente por resolución de la autoridad competente, la cual deberá publicarse
de forma permanente en los sitios electrónicos indicados en el artículo 9º.
Artículo 7º. Créanse los siguientes registros de agenda pública en los que
deberá incorporarse la información señalada en el artículo 8º:
609
sobre tales materias, será sancionado con multa de diez a cincuenta unidades
tributarias mensuales, sin perjuicio de las otras penas que pudieren
corresponderle.
2) Los viajes realizados por alguno de los sujetos pasivos establecidos en esta
ley, en el ejercicio de sus funciones.
Deberá publicarse en dicho registro el destino del viaje, su objeto, el costo total y
la persona jurídica o natural que lo financió.
Del mismo modo, trimestralmente, dicho Consejo deberá poner a disposición del
público un registro que contenga una nómina sistematizada de las personas,
naturales o jurídicas, chilenas o extranjeras, que en tal período hayan sostenido
reuniones y audiencias con los sujetos pasivos individualizados en el artículo 3º y
en los numerales 1), 4) y 7) del artículo 4º, que tengan por objeto el lobby o la
gestión de intereses particulares respecto de las decisiones que se señalan en el
610
artículo 5º. Dicha nómina deberá individualizar a la persona, organización o
entidad con la cual el sujeto pasivo sostuvo la audiencia o reunión, dejando
constancia de: a nombre de quién se gestionaron los intereses particulares, la
individualización de los asistentes o personas presentes, si se percibió una
remuneración por dichas gestiones, el lugar, fecha y hora de cada reunión o
audiencia sostenida, y la materia específica tratada.
Los sujetos pasivos individualizados en los numerales 2), 3), 5), 6) y 8) del
artículo 4º enviarán al Consejo para la Transparencia la información que se
acuerde en los convenios que celebren, para efectos de publicarla en el sitio
electrónico señalado en el inciso segundo de este artículo.
611
En el caso de personas jurídicas, la individualización se realizará mediante su
Razón Social o nombre de fantasía; su RUT o indicación de tratarse de una
empresa extranjera sin RUT; descripción del giro y actividades que la persona
jurídica desarrolla; domicilio; nombre de su representante legal; naturaleza de la
persona jurídica y los nombres de las personas naturales que integran su
directorio u órgano encargado de la administración, si los conociere.
[...]
612
reglamento, y que hayan tenido por objeto realizar actividades de lobby o de
gestión de intereses particulares.
[...]
Para tal efecto, los órganos o instituciones a que pertenezcan los sujetos
pasivos deberán ingresar mensualmente al sitio electrónico o portal señalado, un
listado actualizado de sus sujetos pasivos, además de un directorio de los vínculos
electrónicos o links a sus páginas web cuya consulta permita desplegar
directamente los tres registros mencionados y la información que contienen, cuya
publicación deben mantener dichos organismos en virtud de la obligación de
613
transparencia activa establecida en el inciso primero del artículo 9º de la Ley
Nº 20.730.
[...]
615
anterior a disposición de la ciudadanía, en formato de datos abiertos y
reutilizables.
Para dar cumplimiento a esta obligación, se utilizarán únicamente los datos que
disponibilicen los órganos fiscalizadores de conformidad al artículo 5º de este
reglamento.
TÍTULO SEGUNDO
616
f) Proponer al Presidente de la República y al Congreso Nacional, en su caso,
las normas, instructivos y demás perfeccionamientos normativos para asegurar la
transparencia y el acceso a la información;
Título Preliminar
Disposiciones generales
617
Toda persona puede efectuar el tratamiento de datos personales, siempre que lo
haga de manera concordante con esta ley y para finalidades permitidas por el
ordenamiento jurídico. En todo caso deberá respetar el pleno ejercicio de los
derechos fundamentales de los titulares de los datos y de las facultades que esta
ley les reconoce.
618
k) Organismos públicos, las autoridades, órganos del Estado y organismos,
descritos y regulados por la Constitución Política de la República, y los
comprendidos en el inciso segundo del artículo 1º de la Ley Nº 18.575, Orgánica
Constitucional de Bases Generales de la Administración del Estado.
Título I
Artículo 4º. El tratamiento de los datos personales sólo puede efectuarse cuando
esta ley u otras disposiciones legales lo autoricen o el titular consienta
expresamente en ello.
619
La persona que autoriza debe ser debidamente informada respecto del propósito
del almacenamiento de sus datos personales y su posible comunicación al público.
El receptor sólo puede utilizar los datos personales para los fines que motivaron
la transmisión.
620
Esta disposición tampoco es aplicable cuando se transmiten datos personales a
organizaciones internacionales en cumplimiento de lo dispuesto en los tratados y
convenios vigentes.
Artículo 6º. Los datos personales deberán ser eliminados o cancelados cuando
su almacenamiento carezca de fundamento legal o cuando hayan caducado.
El mandato deberá ser otorgado por escrito, dejando especial constancia de las
condiciones de la utilización de los datos.
Artículo 9º. Los datos personales deben utilizarse sólo para los fines para los
cuales hubieren sido recolectados, salvo que provengan o se hayan recolectado
de fuentes accesibles al público.
621
Artículo 10. No pueden ser objeto de tratamiento los datos sensibles, salvo
cuando la ley lo autorice, exista consentimiento del titular o sean datos necesarios
para la determinación u otorgamiento de beneficios de salud que correspondan a
sus titulares.
Título II
Artículo 12. Toda persona tiene derecho a exigir a quien sea responsable de un
banco, que se dedique en forma pública o privada al tratamiento de datos
personales, información sobre los datos relativos a su persona, su procedencia y
destinatario, el propósito del almacenamiento y la individualización de las
personas u organismos a los cuales sus datos son transmitidos regularmente.
Sin perjuicio de las excepciones legales, podrá, además, exigir que se eliminen,
en caso de que su almacenamiento carezca de fundamento legal o cuando
estuvieren caducos.
622
Artículo 13. El derecho de las personas a la información, modificación,
cancelación o bloqueo de sus datos personales no puede ser limitado por medio
de ningún acto o convención.
Artículo 14. Si los datos personales están en un banco de datos al cual tienen
acceso diversos organismos, el titular puede requerir información a cualquiera de
ellos.
623
e) Todas las resoluciones, con excepción de la indicada en la letra f) de este
inciso, se dictarán en única instancia y se notificarán por el estado diario.
En caso de que la causal invocada para denegar la solicitud del requirente fuere
la seguridad de la Nación o el interés nacional, la reclamación deberá deducirse
ante la Corte Suprema, la que solicitará informe de la autoridad de que se trate por
la vía que considere más rápida, fijándole plazo al efecto, transcurrido el cual
resolverá en cuenta la controversia. De recibirse prueba, se consignará en un
cuaderno separado y reservado, que conservará ese carácter aun después de
afinada la causa si por sentencia ejecutoriada se denegare la solicitud del
requirente.
Título III
624
De la utilización de datos personales relativos a obligaciones de carácter
económico, financiero, bancario o comercial
625
El bloqueo de datos será sin costo para el deudor.
Artículo 18. En ningún caso pueden comunicarse los datos a que se refiere el
artículo anterior, que se relacionen con una persona identificada o identificable,
luego de transcurridos cinco años desde que la respectiva obligación se hizo
exigible.
Artículo 19. El pago o la extinción de estas obligaciones por cualquier otro modo
no produce la caducidad o la pérdida de fundamento legal de los datos respectivos
para los efectos del artículo 12, mientras estén pendientes los plazos que
establece el artículo precedente.
Título IV
626
Del tratamiento de datos por los organismos públicos
Exceptúanse los casos en que esa información les sea solicitada por los
Tribunales de Justicia u otros organismos públicos dentro del ámbito de su
competencia, quienes deberán guardar respecto de ella la debida reserva o
secreto y, en todo caso, les será aplicable lo dispuesto en los artículos 5º, 7º, 11 y
18.
Título V
627
estime convenientes para hacer efectiva la protección de los derechos que esta
ley establece. La prueba se apreciará en conciencia por el juez.
Título Final
Lo dispuesto en este artículo no obsta para que las farmacias puedan dar a
conocer, para fines estadísticos, las ventas de productos farmacéuticos de
cualquier naturaleza, incluyendo la denominación y cantidad de ellos. En ningún
caso la información que proporcionen las farmacias consignará el nombre de los
pacientes destinatarios de las recetas, ni el de los médicos que las expidieron, ni
datos que sirvan para identificarlos".
Disposiciones transitorias
Artículo 1º. Las disposiciones de esta ley, con excepción del artículo 22, entrarán
en vigencia dentro del plazo de sesenta días, contados desde la fecha de su
publicación en el Diario Oficial.
Artículo 2º. Los titulares de los datos personales registrados en bancos de datos
creados con anterioridad a la entrada en vigencia de la presente ley tendrán los
derechos que ésta les confiere.
628
Artículo 3º. Las normas que regulan el Boletín de Informaciones Comerciales
creado por el Decreto Supremo de Hacienda Nº 950, de 1928, seguirán
aplicándose en todo lo que no sean contrarias a las disposiciones de esta ley.
Artículo 2º. Para efectos de esta ley, se entiende que son distribuidores de
información de carácter económico, financiero, bancario o comercial, las personas
naturales o jurídicas que realizan directamente el tratamiento, comunicación y
comercialización de los datos de obligaciones económicas, de conformidad con lo
dispuesto en la legislación vigente y con pleno respeto a los derechos de los
titulares de los datos.
Artículo 3º. Los responsables de los bancos de datos y los distribuidores de los
registros o bancos de datos personales a que se refiere esta ley deberán, en el
desarrollo de su actividad, implementar los principios de legitimidad, acceso y
oposición, información, calidad de los datos, finalidad, proporcionalidad,
transparencia, no discriminación, limitación de uso y seguridad en el tratamiento
de datos personales, cuestión que deberá ser considerada por el juez como un
antecedente para determinar si existió la debida diligencia en el tratamiento de
datos personales. Corresponderá al distribuidor o responsable de los registros o
bancos de datos probar ante el juez que dio cumplimiento a las obligaciones
impuestas por el presente artículo y que actuó con la debida diligencia en el
tratamiento de los datos respectivos.
(...)
CONSIDERANDO
630
2. Que en el último tiempo han quedado en evidencia casos de accesos ilegales
a registros administrados por órganos del Estado respecto de datos personales y
sensibles de los ciudadanos, desconociéndose la protección que otorga la ley
antes señalada. Por lo anteriormente expuesto, el Consejo para la Transparencia
estima necesario contribuir a elevar los estándares de protección de los datos
personales en poder de los órganos de la Administración del Estado a fin de
asegurar los derechos que la ley reconoce a los titulares de los mismos.
3. DEFINICIONES PREVIAS
632
ideologías y opiniones políticas, las creencias o convicciones religiosas, los
estados de salud físicos o psíquicos y la vida sexual. Estos datos deberán ser
especialmente protegidos adoptando las medidas de seguridad que corresponda.
iii. Comunicar, transmitir o ceder, es decir, dar a conocer de cualquier forma los
datos de carácter personal a personas distintas del titular, sean determinadas o
indeterminadas. Sin perjuicio de ello, el acceso a los datos por un encargado del
tratamiento no se considerará cesión;
3.8. Dato caduco, el que ha perdido actualidad por disposición de la ley, por el
cumplimiento de la condición o la expiración del plazo señalado para su vigencia
o, si no hubiese norma expresa, por el cambio de los hechos o circunstancias que
consigna.
634
medida que a su respecto se hayan suprimido los datos de las personas
encuestadas y no exista posibilidad de definir su identidad.
4.2. Principio de calidad de los datos. Este principio consiste en que los datos
tratados deben ser exactos, adecuados, pertinentes y no excesivos, y deberá ser
observado durante la recogida y posterior tratamiento de los datos. Concurren, por
tanto, tres principios rectores:
635
beneficiarios que digan relación con los requisitos necesarios para la obtención de
dicho beneficio con ese único objetivo.
636
5. DERECHOS DE LOS TITULARES DE DATOS PERSONALES
5.1. Derecho a acceder a sus propios datos. Toda persona tiene derecho a exigir
del órgano o servicio que sea responsable de un banco información sobre los
datos relativos a su persona, su procedencia y destinatario, el propósito del
almacenamiento y la individualización de las personas u organismos a los cuales
sus datos son transmitidos regularmente.
638
para el ejercicio del otro. A modo ejemplar, no podrá exigirse ejercer el derecho de
acceso en forma previa ni concurrente al ejercicio del derecho de rectificación.
v. Hubiesen sido almacenados por mandato legal. En este caso el mandato legal
deberá ser expreso y autorizar al órgano o servicio para hacer tratamiento de
datos respecto de un determinado banco de datos, como por ejemplo, los registros
de datos de nacimiento que tiene en su poder el Servicio de Registro Civil e
Identificación. La procedencia de la modificación, cancelación o bloqueo de los
639
datos en esos casos estará sometida y tendrá el alcance que establezca la
normativa respectiva.
En caso que la causal invocada para denegar la solicitud del requirente fuere la
seguridad de la Nación o el interés nacional, la reclamación deberá deducirse ante
la Corte Suprema, la que solicitará informe de la autoridad de que se trate por la
vía que considere más rápida, fijándole plazo al efecto, transcurrido el cual
resolverá en cuenta la controversia. El procedimiento ante la Corte Suprema se
someterá a las normas establecidas en los incisos tercero y siguientes del artículo
16 de la Ley Nº 19.628.
640
sola excepción de la exigencia relativa al consentimiento del titular. En
consecuencia:
c) En virtud del principio de calidad de los datos y de los artículos 6º y 9º, inciso
segundo, de la Ley Nº 19.628, los órganos o servicios públicos deberán de oficio y
sin necesidad de requerimiento del titular de los datos: eliminar los datos caducos
y aquéllos que se encuentren fuera de su competencia por carecer de fundamento
legal; bloquear los datos cuya exactitud no pueda ser establecida o cuya vigencia
sea dudosa y respecto de los cuales no corresponda la cancelación; y modificar
los datos inexactos, equívocos o incompletos.
641
e) Los órganos o servicios públicos deberán exigir a sus funcionarios cumplir
con la obligación de secreto o confidencialidad en relación a los datos que
provengan o hayan sido recolectados de fuentes no accesibles al público,
contemplada en el artículo 7º de la Ley Nº 19.628, en especial respecto de los que
trabajen en el tratamiento de datos personales o tengan acceso a éstos de
cualquier otra forma, extendiéndose, igualmente, este deber a los demás datos o
antecedentes relacionados con el banco de datos, como por ejemplo respecto de
las medidas de seguridad adoptadas a su respecto. Asimismo, la referida
obligación del funcionario público no cesará por haber terminado sus obligaciones
en ese campo, es decir, por dejar de desempeñarse en el tratamiento o acceso a
dichos registros o en el Servicio mismo.
Los órganos de la Administración del Estado deberán inscribir todos los bancos
de datos personales que obren en su poder en el Registro de los Bancos de Datos
Personales a cargo de Organismos Públicos que lleva el Servicio de Registro Civil
e Identificación, de acuerdo a lo establecido en el artículo 22 de la Ley Nº 19.628,
en el Decreto Supremo Nº 779, de 2000, del Ministerio de Justicia, que aprobó el
Reglamento del Registro de Bancos de Datos Personales a cargo de Organismos
Públicos y en la Resolución (E) Nº 1.540, de 2010, del Servicio de Registro Civil e
Identificación.
643
(como ADN, firma, fotografía, impresiones dactilares, etc.), civiles (como datos de
los padres, domicilio, fecha de nacimiento, lugar de nacimiento, nombres,
apellidos, datos del cónyuge, estado civil, fecha de matrimonio, sexo, fecha de
defunción, lugar de defunción, nacionalidad, RUN, etc.), económicos y financieros
(como cuentas bancarias, ingresos, tarjetas de crédito, deudas, RUT, etc.),
generales (calidad de conductor de vehículos motorizados, habilidades,
membresía a organizaciones, etc.), judiciales o legales (como condenas,
infracciones de tránsito, consumo y tráfico de estupefacientes, violencia
intrafamiliar, etc.), de salud (como enfermedades, discapacidad, intervenciones,
alergias, etc.), sociales (nivel educacional, religión, profesión, ocupación u oficio,
etnia, etc.) y otros datos referidos a cualquier otra información concerniente a
personas naturales, identificadas o identificables, almacenada en la base de datos
del organismo respectivo; y
i. Identificación del órgano público que transmite los datos y del destinatario de
los mismos,
645
iii. Las medidas de seguridad que deberán adoptar tanto el que transmite los
datos como el destinatario de los mismos durante todo el procedimiento de
transmisión y posterior tratamiento de los datos por este último,
vii. Los cursos de acción que deberá seguir el destinatario una vez que haya
efectuado el tratamiento que motivó la transmisión, ya sea que se acuerde la
destrucción o devolución del banco de datos al transmisor y de cualquier otro
soporte donde consten los datos objetos de la comunicación.
646
a) Que el tratamiento se efectúa a cuenta y riesgo del organismo responsable
del tratamiento,
647
estudios de mercado o sondeos de opinión pública u otros instrumentos
semejantes, sin perjuicio de los demás derechos y obligaciones que la ley regula,
se deberá informar a las personas del carácter obligatorio o facultativo de las
respuestas y el propósito para el cual se está solicitando la información.
La comunicación de sus resultados debe omitir las señas que puedan permitir la
identificación de las personas consultadas, debiendo sólo comunicarse los datos
que tengan la calidad de estadísticos, es decir, los que en su origen, o como
consecuencia de un tratamiento, no pueden ser asociados a un titular identificado
o identificable, por haber sido aplicado a su respecto un procedimiento de
disociación de datos.
648
Interpretación Competencias sobre las empresas privadas del Estado
[...] Por otra parte, es útil tener en cuenta que de acuerdo con los artículos 31 y
32 de la Ley de Transparencia, el Consejo para la Transparencia es una
corporación autónoma de derecho público, con personalidad jurídica y patrimonio
propio, que tiene por objeto "promover la transparencia de la función pública,
fiscalizar el cumplimiento de las normas sobre transparencia y publicidad de la
información de los órganos de la Administración del Estado, y garantizar el
derecho de acceso a la información", cuyas tareas se encuentran determinadas en
el artículo 33 de ese ordenamiento.
Así, el antedicho artículo 33, en sus literales a), b) y d), le confieren, en lo que
interesa, atribuciones fiscalizadoras, sancionatorias, resolutorias y normativas que,
tal como se ha advertido, son aplicables a las empresas públicas creadas por ley,
toda vez que integran la Administración del Estado, las cuales, por ende, pueden
ser objeto de la acción de amparo del derecho a la información establecido en el
artículo 24 de la Ley de Transparencia.
649
Nacional de Chile, la Empresa Nacional de Minería, la Empresa de Ferrocarriles
del Estado, la Corporación Nacional del Cobre de Chile o Banco Estado, aun
cuando la ley respectiva disponga que es necesario mencionarlas expresamente
para quedar sujetas a las regulaciones de otras leyes". El inciso segundo de dicha
disposición establece, luego, que "En virtud de dicho principio, las empresas
mencionadas en el inciso anterior deberán mantener a disposición permanente del
público, a través de sus sitios electrónicos, los siguientes antecedentes
debidamente actualizados", enumerando a continuación las obligaciones de
transparencia activa que se imponen a dichas empresas y sociedades, distintas de
las que contempla para el resto de la Administración del Estado el artículo 7º de la
Ley de Transparencia (Considerando 1º). Esto significa que la competencia del
Consejo para la Transparencia sobre las empresas públicas creadas por ley, está
radicada y restringida a la promoción, fiscalización y sanción de las referidas
normas de transparencia activa. En cambio, no es posible extender las normas
relativas al derecho de acceso a la información (procedimiento de amparo) a las
empresas públicas creadas por ley dado que el artículo décimo no las contempló.
La mencionada conclusión es la única interpretación plausible que le da
significado real o efecto útil a lo señalado en el artículo 2º, inciso tercero, de la Ley
de Transparencia, ya que si no se entendiera que la expresión está tomada en
sentido amplio (criterio amplio referido a todo el cuerpo normativo de la Ley
Nº 20.285) no existiría en "esta ley" (criterio restringido referido sólo a la Ley de
Transparencia) ningún artículo aplicable a las empresas públicas creadas por ley.
En efecto, de aplicar tal criterio el "artículo décimo" estaría contenido en otro
cuerpo legal, distinto de la Ley de Transparencia ("esta ley"), y la remisión del
artículo 2º, inciso 3º, carecería de contenido". Por lo anterior, contando este
Consejo con la competencia para conocer y pronunciarse respecto de la materia
reclamada, corresponde desestimar las alegaciones sobre incompetencia
planteadas por la empresa pública reclamada (Considerando 2º).
650
Título VI de la Ley de Transparencia —entre ellas, la relativa al incumplimiento
injustificado de las normas sobre Transparencia Activa—, el jefe del servicio
respectivo deberá dar cuenta de ello al Consejo para la Transparencia, a fin de
que éste proceda, de existir mérito suficiente, conforme a lo prescrito en el citado
artículo 49 del mismo cuerpo legal, por lo que no resulta procedente que en las
demás entidades de la Administración se ordene la instrucción de procedimientos
sumariales con el objeto de que sus jefaturas sancionen tales ilícitos.
651
a la misión del CPLT de definir si determinada información es o no susceptible de
entregarse a quien la requiera (Considerando 2º).
Además, los incisos segundo y tercero (del artículo sexto L.A.I.P.) se refieren a
la aplicación de las normas de transparencia activa al Congreso Nacional, sin que
se establezca en parte alguna la aplicación a dicho órgano de las normas de la
Ley de Transparencia relativas al derecho de acceso a la información en poder de
los órganos de la Administración del Estado y a la facultad de recurrir de amparo
ante este Consejo por denegación de acceso a la información. A mayor
abundamiento, el artículo 2º, inciso segundo, del Reglamento de la Ley de
Transparencia, que reglamenta, entre otras materias, el derecho de acceso a la
información, señala que no se aplicarán sus disposiciones, entre otros órganos, al
Congreso Nacional (Considerando 3º).En consecuencia, este Consejo no tiene
competencia alguna para conocer de amparos al derecho de acceso a la
información interpuestos en contra del Congreso Nacional, razón por la cual no
cabe sino declarar la inadmisibilidad del presente amparo (Considerando 4º).
653
Artículo 33.19) Decisión de Amparo rol Nº C517-11, de 22 de julio de 2011: Las
causales de secreto o reserva deben interpretarse en forma restrictiva y
respetando el principio de proporcionalidad.
El Diputado señor Araya coincidió con esta apreciación, pero entendía que el
Instituto debería contar con facultades para dictar instrucciones de carácter
general, destinadas a uniformar la entrega de la información.
656
Sobre las funciones y atribuciones de la letra m) del artículo 33 LT: Velar por el
adecuado cumplimiento de la Ley Nº 19.628, de Protección de Datos de Carácter
Personal, por parte de los órganos de la Administración del Estado.
Normas reglamentarias
658
con el objeto de que operen como su enlace con el Consejo para la
Transparencia, para los fines que se indicarán.
ARTÍCULO 35. Todos los actos y resoluciones del Consejo, así como sus
fundamentos y los procedimientos que se utilicen, serán públicos, exceptuando
aquella información que en virtud del artículo 8º de la Constitución Política y de las
disposiciones contenidas en la presente ley, tenga el carácter de reservado o
secreto.
Normas reglamentarias
Artículo 6º. Publicidad. Todos los actos y resoluciones del Consejo, así como
sus fundamentos y los procedimientos que se utilicen, serán públicos,
exceptuando aquella información que en virtud del artículo 8º de la Constitución
Política y de las disposiciones contenidas en la ley, tenga el carácter reservado o
secreto.
659
ARTÍCULO 36. La dirección y administración superiores del Consejo
corresponderán a un Consejo Directivo integrado por cuatro consejeros
designados por el Presidente de la República, previo acuerdo del Senado,
adoptado por los dos tercios de sus miembros en ejercicio. El Presidente hará la
proposición en un solo acto y el Senado deberá pronunciarse respecto de la
propuesta como una unidad.
Los consejeros durarán seis años en sus cargos pudiendo ser designados sólo
para un nuevo período. Se renovarán por parcialidades de tres años.
Artículo 4º. Son también sujetos pasivos de esta ley, aquellas autoridades y
funcionarios que se indican a continuación:
[...] 7) Los consejeros del Consejo de Defensa del Estado, del Consejo Directivo
del Servicio Electoral, del Consejo para la Transparencia, del Consejo de Alta
Dirección Pública, del Consejo Nacional de Televisión, del Instituto Nacional de
Derechos Humanos, los integrantes de los Paneles de Expertos creados en la Ley
Nº 19.940 y en la Ley Nº 20.378 y del Panel Técnico creado por la Ley Nº 20.410,
sólo en lo que respecta al ejercicio de sus funciones.
[...] Las instituciones y los órganos a los que pertenecen los sujetos pasivos
indicados en este artículo podrán establecer mediante resoluciones o acuerdos,
según corresponda, que otros funcionarios sean considerados sujetos pasivos
para efectos de esta ley, cuando, en razón de su función o cargo y por tener
atribuciones decisorias relevantes o por influir decisivamente en las personas que
tienen dichas atribuciones, sea necesario, para efectos de transparencia,
someterlos a esta normativa. Tales personas deberán ser individualizadas
anualmente por resolución de la autoridad competente, la cual deberá publicarse
de forma permanente en los sitios electrónicos indicados en el artículo 9º.
660
Artículo 36.2) D.S. Nº 71/2014, de Ministerio Secretaría General de la Presidencia
(D.O. 28.08.2014), Reglamento de la Ley Nº 20.730, Regula el Lobby y las
Gestiones que Representen Intereses Particulares ante las Autoridades y
Funcionarios: Para efectos de la Ley del Lobby son sujetos pasivos los consejeros
del CPLT sólo en lo que respecta al ejercicio de sus funciones.
[...]
d. Consejeros del Consejo de Defensa del Estado, del Consejo Directivo del
Servicio Electoral, del Consejo para la Transparencia, del Consejo de Alta
Dirección Pública, del Consejo Nacional de Televisión, y del Instituto Nacional de
Derechos Humanos.
[...]
661
TÍTULO CUARTO
b) Decidir las cuestiones de orden que se susciten en las sesiones del Consejo.
Si algún Consejero lo solicitare, la cuestión de orden se someterá a la decisión de
la mayoría;
662
Artículo 36.4) Resolución Exenta Nº 398 de 2012, de Consejo para la
Transparencia, sanciona Reglamento Orgánico del Consejo para la Transparencia
cuyo texto refundido está contenido en la Resolución Exenta Nº 641 de 2016, de
ese organismo (18.10.2016).
Título II
Consejo Directivo
Normas complementarias
Capítulo V
Congreso Nacional
663
[...]
[...]
TITULO III
De la probidad administrativa
Párrafo 1º
Reglas generales
Artículo 52. Las autoridades de la Administración del Estado, cualquiera que sea
la denominación con que las designen la Constitución y las leyes, y los
funcionarios de la Administración Pública, sean de planta o a contrata, deberán
dar estricto cumplimiento al principio de la probidad administrativa.
664
Su inobservancia acarreará las responsabilidades y sanciones que determinen
la Constitución, las leyes y el párrafo 4º de este Título, en su caso.
[...]
TÍTULO I
Normas Generales
665
Artículo 2º. Todo aquel que desempeñe funciones públicas, cualquiera sea la
calidad jurídica en que lo haga, deberá ejercerlas en conformidad con lo dispuesto
en la Constitución y las leyes, con estricto apego al principio de probidad.
[...]
En caso que uno o más consejeros cesare por cualquier causa, procederá la
designación de un nuevo consejero, mediante una proposición unipersonal del
Presidente de la República, sujeto al mismo procedimiento dispuesto en el artículo
36, por el período que restare.
Normas reglamentarias
666
Artículo 16. Principio de Abstención. Los Consejeros no podrán intervenir o votar
en acuerdos cuando existan circunstancias que les resten imparcialidad, en los
términos descritos en el artículo 12 de la Ley Nº 19.880, de 2003, de Bases de los
Procedimientos que Rigen los Actos de los Órganos de la Administración del
Estado.
Los Consejeros que deban abstenerse serán considerados para los efectos de
determinar el quórum requerido para sesionar.
669
Normas reglamentarias
Artículo 11. Atribuciones de los consejeros. En cada una de las sesiones, los
integrantes del Consejo Directivo tendrán derecho a:
d) Obtener la información precisa que esté en poder del Consejo para cumplir
las funciones asignadas.
670
simultánea y permanentemente en ellas como, por ejemplo, el sistema de
videoconferencia. En estos casos, su asistencia y participación será certificada por
el Presidente y el Consejero podrá suscribir el acta mediante medios electrónicos,
conforme a lo previsto en la Ley Nº 19.799, de 2002, sobre firma electrónica.
Artículo 13. Tabla. El Director del Consejo propondrá al Presidente una tabla con
todos los asuntos que deba tratar el Consejo Directivo en la siguiente sesión
ordinaria.
Podrá asistir a las sesiones del Consejo Directivo cualquier funcionario del
Consejo si lo convoca el Presidente, por sí o a petición de alguno de los
consejeros, permaneciendo en la sesión sólo mientras se trate la materia para la
cual fue citado.
671
miembros, y su aprobación se dispondrá mediante decreto supremo expedido a
través del Ministerio Secretaría General de la Presidencia.
Normas reglamentarias
g) Ejercer las demás funciones que le sean delegadas por el Consejo Directivo.
Normas reglamentarias
TÍTULO QUINTO
672
Del Director
g) Ejercer las demás funciones que le sean delegadas por el Consejo Directivo;
TÍTULO SEXTO
673
Unidades funcionales
674
El Director General será subrogado en el siguiente orden: 1º Por la persona que
desempeñe el cargo de Director Jurídico en calidad de titular; 2º Por la persona
que desempeñe el cargo de Director de Procesos y Sistemas en calidad de titular;
3º Por la persona que desempeñe el cargo de Director de Estudios en calidad de
titular; y 4º Por la persona que desempeñe el cargo de Director de Administración
y Finanzas en calidad de titular.
Título III
Dirección General
675
estrategia, su relato público, brindando certeza jurídica a su actuar y promoviendo
una experiencia de servicio de calidad a los clientes.
676
Artículo 6º. La Dirección General estará a cargo de una persona denominada
Director General, quien será el representante legal del Consejo y Jefe del Servicio.
Dependerán de la Dirección General la Dirección Jurídica; de Estudios; de
Desarrollos y Procesos; de Administración, Finanzas y Personas; y de
Fiscalización. Los titulares a cargo de cada una de ellas, desempeñarán funciones
directivas para los efectos del artículo 24 de los Estatutos de Funcionamiento del
Consejo y 43, inciso 3º, de la Ley de Transparencia.
Artículo 8º. En caso de ausencia o impedimento del Director General, éste será
subrogado en el siguiente orden:
677
5º Por la persona que desempeñe el cargo de Director(a) de Administración,
Finanzas y Personas en calidad de titular.
Las resoluciones del Consejo estarán exentas del trámite de toma de razón por la
Contraloría General de la República.
Normas reglamentarias
TÍTULO SÉPTIMO
Del personal
678
Artículo 23. Régimen aplicable. Las personas que presten servicios en el
Consejo se regirán por el Código del Trabajo y se les aplicarán las normas de
probidad y las disposiciones del Título III de la Ley Orgánica Constitucional de
Bases Generales de la Administración del Estado, cuyo texto refundido,
coordinado y sistematizado fue fijado por el D.F.L. Nº 1-19.653, de 2000, del
Ministerio Secretaría General de la Presidencia, debiendo dejarse constancia en
los contratos respectivos de una cláusula que así lo disponga.
Interpretación
679
Trigésimo cuarto. Que, de la misma manera como lo ha hecho en casos
similares (sentencia de 4 de marzo de 2008, rol Nº 1032), esta Magistratura
declarará que el precepto de la iniciativa precedentemente citado se ajusta a lo
dispuesto en la Ley Fundamental, en el entendido de que esta limitación a las
facultades que se confieren a la Contraloría General de la República, en la norma
transcrita, deja a salvo el control amplio de legalidad que confiere a este órgano el
artículo 98, inciso primero, de la Carta Fundamental, en lo que fuere procedente.
680
b) Los bienes muebles e inmuebles que se le transfieran o que adquiera a
cualquier título y por los frutos de esos mismos bienes.
Normas reglamentarias
TÍTULO PRIMERO
681
682
TÍTULO VI INFRACCIONES Y SANCIONES
Normas reglamentarias
Título IV
Sanciones
Título VIII
Dirección de Fiscalización
683
e) Proponer al Consejo Directivo la instrucción de procedimientos disciplinarios.
684
d) Elaborar informes y estadísticas de sus procesos de fiscalización.
Considerando:
685
3) Que la transgresión a los deberes impuestos en materia de transparencia de
la función pública y de derecho de acceso a la información de los órganos del
Estado, atenta contra el correcto funcionamiento de la organización administrativa,
compromete el control efectivo de los ciudadanos hacia las instituciones públicas,
y tiene como consecuencia jurídica, el surgimiento de la correspondiente
responsabilidad administrativa infraccional.
4) Que el Consejo para la Transparencia está habilitado por los artículos 33 letra
a) y 49 de la Ley de Transparencia para aplicar las sanciones previstas en el Título
VI del citado cuerpo legal, previa instrucción de una investigación sumaria o
sumario administrativo, ajustándose a las normas del Estatuto Administrativo.
Adicionalmente, el artículo 33 l) de la Ley de Transparencia faculta a este Consejo
a celebrar los demás actos necesarios para el cumplimiento de sus funciones.
Resuelvo:
686
Artículo primero: Ejecútase el acuerdo del Consejo Directivo del Consejo para la
Transparencia, adoptado en la sesión Nº 790, celebrada el 31 de marzo de 2017,
que aprueba el Reglamento de Procedimientos Sancionatorios tramitados por el
Consejo para la Transparencia, cuya transcripción íntegra y fiel es la siguiente:
1. DISPOSICIONES GENERALES
1.1. Plazos
Artículo 4º: Los plazos que se establecen en el presente reglamento son de días
hábiles, entendiéndose que son inhábiles los días sábados, domingos y festivos.
687
por trámites esenciales, aquellos que garanticen al inculpado su efectivo derecho
a defensa.
Artículo 6º: Los escritos que se presenten el día que expire el plazo señalado
para la determinada actuación podrán ser remitidos por correo electrónico hasta la
medianoche de su vencimiento a la casilla que se establezca para tales efectos en
la formulación de cargos. En estos casos, los documentos que se hubieren
ofrecido en la presentación, deberán acompañarse al día hábil siguiente.
1.2. Notificaciones
Todas las notificaciones deben contener una copia íntegra del acto que se
comunica, dejándose constancia de éstas en el expediente.
1.3. Expediente
Todos los documentos se agregarán por orden del investigador, del fiscal o del
Consejo Directivo del Consejo para la Transparencia, en adelante "CD" o "Consejo
Directivo" indistintamente, debiéndose consignar la fecha en que se incorporen al
expediente. Cada foja deberá estar foliada en números. Toda actuación deberá
llevar la firma del investigador o del fiscal, y del actuario, si aplica.
688
Sin perjuicio de lo anterior, cuando sea necesario, el investigador o el fiscal
podrán formar cuadernos separados para la realización de determinadas
diligencias o agregación de documentos. Lo anterior será consignado en el
cuaderno principal.
2. PROCEDIMIENTOS SANCIONATORIOS
Dicho acuerdo además indicará los hechos que motivan la instrucción del
procedimiento sancionatorio y el nombre del investigador o fiscal que asumirá en
calidad de subrogante, en caso de ausencia del titular.
Artículo 13: La resolución exenta que ejecuta el acuerdo del Consejo Directivo
señalado en el artículo 11 precedente, será notificada al investigador o fiscal,
titular y subrogante, quienes deberán aceptar el cargo o hacer presente sus
eventuales implicancias, conforme a los artículos 17 y siguientes del presente
Reglamento.
Artículo 14: A petición del fiscal, el Consejo Directivo podrá nombrar un fiscal ad
hoc, para la realización de determinadas diligencias o actuaciones de un sumario
administrativo fuera de la ciudad asiento del Consejo.
689
El fiscal ad hoc podrá ser funcionario de cualquier institución del Estado.
Artículo 15: Tanto el fiscal como el investigador deberán siempre actuar con
estricta sujeción a los principios que inspiran el debido proceso. Velarán por la
discreción, rapidez e imparcialidad en todas sus actuaciones. Estarán obligados a
fundar sus decisiones e investigar con igual celo y acuciosidad, no sólo los hechos
y circunstancias que establecen la responsabilidad de los afectados, sino también
aquellos que la modifican.
Artículo 18: Los funcionarios citados a declarar por primera vez ante el fiscal, en
calidad de inculpados, serán apercibidos para que, dentro del segundo día,
formulen las causales de implicancia o recusación en contra del fiscal, tanto titular
como subrogante, y/o del actuario.
690
c) Parentesco de consanguinidad hasta el cuarto grado y de afinidad hasta el
segundo, inclusive, o de adopción, con alguno de los involucrados o afectados.
Artículo 21: En los casos en que la naturaleza y/o gravedad de los hechos lo
ameriten, el Consejo Directivo podrá ordenar la instrucción de una investigación
sumaria, por infracción a los artículos 45, 46 y/o 47 de la Ley de Transparencia.
Este proceso tendrá por objeto verificar la responsabilidad de los involucrados,
designando para tal efecto a un funcionario del Consejo, que actuará como
investigador.
En el evento de solicitar el inculpado rendir prueba sobre los hechos materia del
procedimiento, el investigador señalará un plazo para rendirla, el cual no podrá
691
exceder de tres días. La prueba será apreciada conforme al artículo 34 del
presente reglamento.
692
La etapa resolutiva es aquella fase del sumario que tiene por objeto determinar
la responsabilidad administrativa del o los involucrados.
Artículo 26: El período indagatorio tendrá una duración de veinte días, el que
podrá prorrogarse en casos calificados, por acuerdo del Consejo Directivo, cuando
existan diligencias pendientes que hayan sido decretadas oportunamente y que no
se hayan podido cumplir por motivos de fuerza mayor. La prórroga podrá
ordenarse por hasta 40 días más, sin que el total de la etapa indagatoria pueda
superar los 60 días, contados desde la fecha de la resolución exenta que ejecuta
acuerdo del Consejo Directivo, ordenando la instrucción del sumario
administrativo. Una vez terminada la investigación, el fiscal dictará un acto que
declare cerrada la etapa indagatoria.
693
Podrá sobreseerse a los presuntos responsables en los siguientes casos:
a) Formulación de cargos
b) Descargos
Artículo 32: El inculpado tendrá un plazo de cinco días, contado desde la fecha
de notificación de los cargos, para formular sus descargos, defensas y solicitar
rendir pruebas, el que podrá ser prorrogado por el fiscal, en casos debidamente
calificados, por otros cinco días, siempre que la prórroga haya sido solicitada
antes del vencimiento del plazo.
694
Artículo 33: En el escrito de contestación de cargos el inculpado podrá
acompañar todos los antecedentes y documentos en que apoye su defensa y
solicitar la realización de diligencias probatorias concretas. En caso de requerir la
rendición de prueba testimonial, deberá acompañar una lista de testigos en el
mismo escrito de contestación y podrá entregar en esa oportunidad una minuta de
preguntas que requiera se formulen al o los declarantes.
c) Prueba
Artículo 34: Los hechos relevantes para la decisión del sumario podrán
acreditarse por cualquier medio de prueba admisible en derecho, apreciándose en
conciencia.
Artículo 35: Si el inculpado solicitare rendir prueba, el fiscal señalará plazo para
tal efecto, el que no podrá exceder en total de veinte días.
Artículo 36: El fiscal podrá disponer, hasta antes de la vista fiscal, la práctica de
medidas para mejor resolver.
d) Vista fiscal
Artículo 37: Una vez presentados los descargos, vencido el plazo para
formularlos o realizadas las diligencias a que se refieren los artículos precedentes,
el fiscal emitirá, dentro de 5 días, un dictamen en el cual propondrá la absolución o
sanción que a su juicio corresponda aplicar.
695
disponer fundadamente la reapertura del sumario, ordenando la realización de
nuevas diligencias o la corrección de vicios del procedimiento y fijando un plazo
para tal efecto, el cual no podrá exceder de 20 días.
Artículo 40: El acuerdo del Consejo Directivo que resuelve el sumario constará
de una parte expositiva, en la cual se señalarán los antecedentes que se han
tenido presentes al momento de su dictación; una parte considerativa, en la que se
expondrán someramente los hechos que se han establecido en el sumario y los
fundamentos de derecho, se analizarán los cargos formulados, las defensas
planteadas y las pruebas que obren en el proceso, además se dejará constancia
de la concurrencia de circunstancias modificatorias de responsabilidad; concluirá
con la parte resolutiva, la que aplicará las sanciones que correspondan, la
absolución o el sobreseimiento del sumario. Dicho acuerdo será ejecutado por
resolución exenta dictada por el Director General del Consejo para la
Transparencia.
2.5. Impugnación
Artículo 42: La resolución exenta que ejecuta el acuerdo del Consejo Directivo
señalada en el inciso final del artículo 22 y aquella señalada en el artículo 40
precedente cuando el acuerdo haya establecido la aplicación de una sanción, será
susceptible de recurso de reposición, ante el mismo Consejo Directivo, quien
deberá resolverlo dentro del plazo de 5 días en el caso de los sumarios, y en 2
días en el caso que el procedimiento incoado haya sido una investigación sumaria.
Artículo 45: Se entenderá que la resolución exenta que ejecuta el acuerdo del
Consejo Directivo señalado en el artículo 22 inciso final y en el artículo 40
696
precedentes, está firme, una vez resuelto el recurso de reposición eventualmente
deducido por los afectados, o desde que transcurra el plazo que la ley concede
para su interposición, sin que se haya hecho valer por los afectados. En este
último caso, el Director de Fiscalización, o quien el Consejo Directivo determine,
certificará dicha circunstancia en el expediente.
Artículo 46: Las sanciones aplicables por el Consejo Directivo serán aquellas
establecidas en los artículos 45, 46 y 47 de la Ley de Transparencia.
Artículo 48: Las sanciones deberán ser publicadas en los sitios electrónicos del
Consejo para la Transparencia y del respectivo órgano o servicio, dentro del plazo
de cinco días hábiles, contados desde que la respectiva resolución quede a firme.
4. DISPOSICIÓN FINAL
5. DISPOSICIÓN TRANSITORIA
697
c) La de certificar la circunstancia de encontrarse firme el acuerdo del Consejo
Directivo que puso término al respectivo procedimiento sancionatorio, tramitado en
conformidad al reglamento aprobado en el artículo primero de la presente
resolución.
Interpretación
698
En cuanto a que sería la mencionada Corporación la que debía responder a las
solicitudes del Colegio de Profesores, por tratarse de información que ellos
mantienen en su poder, también se desestima puesto que el señor Alcalde es el
jefe máximo de la misma y debe responder a los requerimientos que se le
efectúan por los interesados (Considerando 7º).
La falta de respuesta por parte del Municipio tanto al reclamante como ante este
Consejo, al no evacuar los descargos tras conferírsele traslado, constituye una
seria vulneración a las obligaciones que la Ley de Transparencia impone a los
órganos de Administración del Estado, ameritando incoar un sumario en contra del
Alcalde de la Municipalidad reclamada, medida que este Consejo se abstendrá de
699
adoptar por esta única vez dado que la Municipalidad reclamada es un órgano
pequeño y de escasos recursos (Considerando 5º).
700
Normas reglamentarias
Título IV
Sanciones
701
constarán las sanciones que se hubiesen impuesto en virtud de los incisos
siguientes.
La infracción a las prohibiciones a que se refieren los incisos primero y final del
artículo 30 será sancionada con multa a beneficio fiscal de hasta 1.000 unidades
tributarias mensuales. Adicionalmente, el infractor deberá restituir el monto
percibido por concepto de compensación económica a que alude el inciso
segundo de ese artículo.
La responsabilidad por las infracciones de que trata este artículo prescribirá una
vez transcurridos dos años desde la realización de los hechos que le dieron
origen.
703
Asimismo, el Coordinador deberá proporcionar toda la información que se le
solicite, salvo que concurra alguna de las causales de secreto o reserva que
establece la ley y la Constitución, o que su publicidad, comunicación o
conocimiento afecte el debido cumplimiento de las funciones del Coordinador o
derechos de las personas, especialmente en el ámbito de su vida privada o
derechos de carácter comercial o económico. El procedimiento para la entrega de
la información solicitada se deberá realizar en los plazos y en la forma que
establezca el reglamento. Toda negativa a entregar la información deberá
formularse por escrito y deberá ser fundada, especificando la causal legal
invocada y las razones que en cada caso motiven su decisión.
Normas reglamentarias
Título IV
Sanciones
Interpretación
Normas reglamentarias
Artículo 25. Publicidad de las sanciones. Las sanciones que aplique el Consejo
deberán ser publicadas en los sitios electrónicos del Consejo y del respectivo
órgano o servicio, dentro del plazo de cinco días hábiles, contados desde que la
respectiva resolución quede a firme.
705
Normas legales extienden principio transparencia
706
la información solicitada se deberá realizar en los plazos y en la forma que
establezca el reglamento. Toda negativa a entregar la información deberá
formularse por escrito y deberá ser fundada, especificando la causal legal
invocada y las razones que en cada caso motiven su decisión.
Normas reglamentarias
Título IV
Sanciones
707
Contraloría incorporará dichos parámetros y criterios en las auditorías que realice
y remitirá al Consejo copia de los informes que emita en ellas, para que este
último ejerza las facultades reguladoras o fiscalizadoras que le corresponden en
conformidad a la ley.
Interpretación
Por ello, los municipios —entre ellos, el de Cartagena— tienen el deber de dar
estricta observancia a las normas sobre transparencia activa contenidas en el
708
título III de la Ley de Transparencia, cuyo artículo 7º establece que los órganos
administrativos deben mantener a disposición permanente del público, a través de
sus sitios electrónicos, los antecedentes que allí se indican, actualizados, al
menos, una vez al mes.
A su turno, el artículo 49 del citado texto legal señala que las sanciones
previstas en el Título VI del mismo ordenamiento serán aplicadas por el Consejo
para la Transparencia, previa instrucción de una investigación sumaria o sumario
administrativo, ajustándose a las normas del Estatuto Administrativo, a menos
que, cuando así lo solicite dicho órgano colegiado, esta Contraloría General, de
acuerdo con su ley orgánica, incoe el sumario y establezca las sanciones que
correspondan.
709
Por ende, es obligación del alcalde velar por que su respectivo municipio dé
cumplimiento a tal preceptiva, como quiera que este tiene el carácter de jefe
superior de esa entidad estatal. En efecto, conforme a los incisos primeros de los
artículos 118 de la Constitución Política de la República y 56 de la Ley Nº 18.695,
el alcalde es la máxima autoridad de la municipalidad y en tal calidad le
corresponde su dirección y administración superior y la supervigilancia de su
funcionamiento.
En mérito de lo expuesto y dado que por el mandato del propio legislador las
disposiciones de la Ley de Transparencia rigen íntegramente respecto de las
municipalidades, se concluye que el Consejo para la Transparencia está facultado
para sancionar a los alcaldes por las infracciones a dicho texto legal.
[...]
Por ello, el citado pronunciamiento agrega que en el evento que el jefe del
servicio respectivo tome conocimiento de la existencia de hechos que pudieren ser
constitutivos de las infracciones que contempla el título VI de dicha ley, debe dar
cuenta de ello al Consejo, a fin de que este último, de existir mérito suficiente,
proceda conforme al artículo 49 del mismo cuerpo legal.
710
TÍTULO VII DISPOSICIONES TRANSITORIAS
Interpretación
711
especial— y otra distinta es que deba existir una razón que, en el sentir de la
Norma Fundamental, justifique la falta de publicidad (Considerando 7º).
El artículo 61, letra h), del Estatuto Administrativo, que establece la obligación
funcionaria de "guardar secreto en los asuntos que revistan el carácter de
reservados en virtud de la ley, del reglamento, de su naturaleza o por
instrucciones especiales". Sin embargo, al tratarse de una norma previa a la
reforma constitucional de 2005 para aplicarla es preciso averiguar si cumple con lo
señalado en el artículo 1º transitorio de la Ley de Transparencia, vale decir, si el
secreto o reserva allí establecido se ajusta a las causales que señala el artículo 8º
de la Constitución Política. La misma operación habría que hacer si se invocase el
art. 21 Nº 5 de la misma ley. En este examen lo primero que salta a la vista es que
exigiendo el art. 8º de la Constitución que las hipótesis de reserva se establezcan
sólo por una ley de quórum calificado el artículo 61 h) del Estatuto Administrativo
permite que un asunto tenga carácter reservado en virtud del "reglamento, de su
naturaleza o por instrucciones especiales". Esto implica que en esta parte dicho
precepto fue tácitamente derogado por la reforma constitucional de 2005, y que la
remisión a la ley que allí se efectúa debe entenderse referida a una ley de quórum
calificado. Visto así no puede sostenerse que dicho artículo 61, letra h) constituya
en sí un caso de reserva. Simplemente se trata de la explicitación de un deber
funcionario cuyo contenido —los casos de secreto o reserva— están establecidos
en leyes de quórum calificado ajustándose a las causales que señala el artículo 8º
de la Constitución Política. Por lo mismo su invocación será rechazada
(Considerando 7º).
714
Artículo 13. Los funcionarios de la Administración del Estado deberán observar
el principio de probidad administrativa y, en particular, las normas legales
generales y especiales que lo regulan.
715
En consecuencia, salvo las excepciones establecidas en la Ley de
Transparencia de la Función Pública y de Acceso a la Información de la
Administración del Estado y en otras disposiciones legales aprobadas con quórum
calificado, son públicos los actos y resoluciones de los órganos de la
Administración del Estado, así como sus fundamentos y documentos en que éstos
se contengan, y los procedimientos que utilicen en su elaboración o dictación.
"Las actas del concejo se harán públicas una vez aprobadas, y contendrán, a lo
menos, la asistencia a la sesión, los acuerdos adoptados en ella y la forma como
fueron votadas. La publicación se hará mediante los sistemas electrónicos o
digitales que disponga la municipalidad".
Los decretos alcaldicios serán resoluciones que versen sobre casos particulares.
716
Todas estas resoluciones estarán a disposición del público y deberán ser
publicadas en los sistemas electrónicos o digitales de que disponga la
municipalidad.
Las sesiones del concejo serán públicas. Los dos tercios de los concejales
presentes podrán acordar que determinadas sesiones sean secretas.
Las actas del concejo se harán públicas una vez aprobadas, y contendrán, a lo
menos, la asistencia a la sesión, los acuerdos adoptados en ella y la forma como
fueron votados.
717
Acceso a la Información de la Administración del Estado. En la misma resolución,
la Corte podrá señalar la necesidad de iniciar un procedimiento disciplinario para
establecer si algún funcionario o autoridad ha incurrido en alguna de las
infracciones al Título VI de la Ley de Transparencia de la Función Pública y
Acceso a la Información de la Administración del Estado, el que se instruirá
conforme a su respectiva ley orgánica. Las sanciones por infracción a las normas
de la Ley de Transparencia de la Función Pública y Acceso a la Información de la
Administración del Estado, serán las consignadas en dicha ley.
Normas reglamentarias
I. ANTECEDENTES
718
— Las excepciones para la publicación de la información.
(...)
719
2.2. Objetivos específicos
III. ALCANCE
[...]
720
Cabe destacar que el plazo legal de tramitación de estas solicitudes es de 20
días hábiles, por lo tanto se le debe dar la urgencia necesaria a su tramitación.
[...]
a) Requisitos de admisibilidad:
721
Partes. El tercero, deberá manifestar su voluntad dentro del plazo de 3 días
hábiles, desde la fecha de notificación. En caso que el tercero ejerza su derecho
de oposición, se deberá informar al solicitante. En caso que no haya manifestación
alguna, se entenderá que la información es pública y se continuará con el
procedimiento de entrega de información.
d) Disponibilidad de la información:
f) Recopilación de documentos:
Una vez que las unidades requeridas, recopilan y/o elaboran la información
solicitada, la remiten a la Unidad de Acceso a la Información o al encargado
regional, según corresponda, para dar respuesta a las solicitudes.
722
g) Elaboración de respuesta al usuario:
Interpretación
[...]
723
Trigésimo octavo. Que, asimismo, esta Magistratura declarará constitucional el
precepto transcrito en el considerando trigésimoquinto en el entendido de que las
normas generales que dicte el Consejo para la Transparencia en ejercicio de sus
atribuciones y funciones legales, no son vinculantes para la Contraloría General de
la República, ya que, de otro modo, se afectaría la autonomía que la Constitución
Política, en su artículo 98, le ha conferido a dicho Organismo de Control
Administrativo.
En este orden de ideas, aunque las opiniones vertidas por los funcionarios en
dicho proceso no sean vinculantes, forman parte del control preventivo de
legalidad y es por ello que el interesado tiene derecho a conocer su contenido,
más aún cuando hizo presentaciones acerca de la eventual representación del
acto, solicitud que no tuvo pronunciamiento oficial alguno del órgano.
[...]
10º) Que lo anterior se evidencia más aún cuando el actor expresa que la
información que le fue entregada demostraría una total inacción de la Contraloría
respecto de su solicitud, lo que sería impresentable considerando la gravedad de
los hechos denunciados y los antecedentes aportados, ya que por sí ellos
debieran inducir a actuar de oficio y dar origen a una investigación sumaria en la
Superintendencia de Valores y Seguros.
726
constatar si las actuaciones denunciadas como ilegales se han ajustado a la
normativa vigente.
Por su parte, el Decreto Ley Nº 2.136, de 1978, que "Autoriza Cobro del Valor de
Documentos que Indica, Proporcionados por los Servicios Públicos", en su artículo
único los faculta para cobrar el valor de costo de las copias de los documentos
que le proporcionen a los particulares para la celebración de contratos, llamados a
licitación o por otras causas, y cuya dación gratuita no esté dispuesta por ley.
727
Artículo quinto.7) Dictamen de la CGR Nº 21.785-2013: Los pronunciamientos de
este Órgano de Fiscalización, así como los antecedentes que les sirven de
fundamento a su dictación son públicos, en tanto no incidan en materias secretas
ni reservadas.
Asimismo, cabe hacer presente, que en armonía con el criterio contenido, entre
otros, en los Dictámenes Nºs. 14.084, de 2011, y 76.346, de 2012, los
pronunciamientos de este Órgano de Fiscalización, así como los antecedentes
que les sirven de fundamento a su dictación son públicos, en tanto no incidan en
materias secretas ni reservadas en virtud de alguna ley de quórum calificado, y de
acuerdo a las causales establecidas en la Carta Fundamental.
[...] el inciso primero del artículo 155 de la Ley Nº 10.336 prescribe que esta
Institución de Control se rige por el principio de transparencia en el ejercicio de la
función pública, consagrado en el inciso segundo del artículo 8º del Texto
728
Supremo y en los artículos 3º y 4º de la Ley de Transparencia de la Función
Pública y de Acceso a la Información de la Administración del Estado [...]
El inciso segundo del aludido artículo 155 añade que la publicidad y el acceso a
la información de esta Entidad de Control se regirán, en lo que fuere pertinente,
por las normas del Título II, Título III y artículos 10 al 22 del Título IV de la Ley de
Transparencia.
[...]
Historia fidedigna
730
en particular, específicamente a la Ley Orgánica Constitucional del Congreso
Nacional. Pero, como esa ley se encuentra en revisión, la referencia a un artículo
determinado probablemente iba a caer en el vacío cuando ella fuera publicada.
¿Qué se decidió hacer entonces? Establecer de todas maneras la norma relativa
al Congreso, a fin de que este no quedara fuera de los conceptos que se están
consagrando. No queríamos que figuraran todas las instituciones del Estado
menos el Parlamento, como si nosotros estuviéramos legislando para el resto y
excluyéndonos del principio de transparencia y acceso a la información pública.
Por lo tanto, el Poder Legislativo fue incluido en el ARTÍCULO SEXTO, y sus
incisos primero y segundo hacen referencia a determinados preceptos de la Ley
de Transparencia. ¿Cuáles son estos? Los contemplados en el ARTÍCULO
PRIMERO, que dice: "Apruébase la siguiente ley de transparencia", y luego
reproduce todas las disposiciones que la comprenden. La técnica legislativa
aplicada a lo mejor parece confusa. Tal vez habría sido más entendible hacer la
referencia al ARTÍCULO PRIMERO en lugar de hacerla a la ley. Y con eso habría
quedado zanjado el problema. Pero, a pesar de todas las dificultades de esta
explicación, el ARTÍCULO SEXTO, además de su alcance obligatorio, tiene un
sentido muy testimonial: que se entienda a nivel nacional que nosotros
también estamos obligados por el ARTÍCULO PRIMERO, por todo el texto de la
Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública".
Normativa de desarrollo
Artículo 4º. Cada Cámara tendrá la facultad privativa de dictar sus propias
normas reglamentarias para regular su organización y funcionamiento interno.
731
Pública y de Acceso a la Información de la Administración del Estado no se
aplicará al Congreso Nacional ni a sus servicios comunes.
Las sesiones de las Cámaras, los documentos y registros de las mismas, las
actas de sus debates, la asistencia y las votaciones serán públicas.
Serán públicos los acuerdos adoptados por las comisiones, así como los
antecedentes considerados en sus sesiones y la asistencia de los parlamentarios
e invitados a las sesiones de las mismas. Al término de cada sesión de comisión
se informará resumidamente de lo anterior. La misma regla se aplicará a los
comités parlamentarios.
732
órganos, los derechos de las personas, la seguridad de la Nación o el interés
nacional, el Presidente de la respectiva Corporación o comisión, con el voto
favorable de los dos tercios de los senadores o diputados en ejercicio, en el primer
caso, o de los dos tercios de los integrantes de la comisión, en el segundo, podrá
declarar el secreto dejando constancia de los fundamentos de tal declaración. En
todo caso, no serán públicas las sesiones y votaciones del Senado en que se
resuelvan rehabilitaciones de ciudadanía.
Párrafo 1º SECRETARIO
733
8º El requerimiento sobre información deberá cumplir con los requisitos del
artículo 12 de Ley de Transparencia de la Función Pública y Acceso a la
Información de la Administración del Estado. El Secretario General del Senado
mantendrá publicada en la página web de la Corporación la forma como se
tramitarán las solicitudes de información y se notificarán sus resoluciones, los
procedimientos para reclamar de las mismas y tendrá a disposición del público, en
medios físicos y electrónicos, los formularios para solicitar información, y
Artículo 229. Existirá una Comisión de Ética y Transparencia del Senado, con el
objetivo de conocer y resolver cualquier situación de orden ético que afecte a los
Senadores, preocuparse de establecer normas de buenas prácticas para un mejor
desempeño de las funciones del Senado y velar por el cumplimiento de las normas
de transparencia y acceso a la información pública.
734
la Ley de Transparencia de la Función Pública y de Acceso a la Información de la
Administración del Estado.
RESOLUCIÓN Nº SG-04/2009
CONSIDERANDO:
b) Que, entre dichas normas, se encuentra el Nº 8 del artículo 221 del
Reglamento del Senado, de acuerdo con el cual "el Secretario General del Senado
mantendrá publicada en la página web de la Corporación la forma como se
tramitarán las solicitudes de información y se notificarán sus resoluciones, los
procedimientos para reclamar de las mismas y tendrá a disposición del público, en
medios físicos y electrónicos, los formularios para solicitar información".
735
Artículo 1º. El Secretario General del Senado ejercerá su deber de pronunciarse
respecto de las solicitudes de información que se presenten al Senado, sea
entregándolas, o negándolas en los casos excepcionales en que proceda esta
medida, por medio de la Oficina de Informaciones del Senado, a la que le
corresponderá también recabarla a los órganos internos que cuenten con ella,
cuando no obre en su poder, mediante la fórmula "Por orden del señor Secretario
General".
Artículo 2º. El requerimiento sobre información deberá cumplir con los requisitos
del artículo 12 de Ley de Transparencia de la Función Pública y Acceso a la
Información de la Administración del Estado. En consecuencia, la solicitud de
acceso a la información será formulada al Secretario General por escrito, sea en
soporte de papel o por medio del sitio electrónico del Senado y deberá contener:
736
Artículo 4º. El Secretario General deberá pronunciarse sobre la solicitud, sea
entregando la información requerida o negándose a ello, en un plazo máximo de
veinte días hábiles, contado desde la presentación de la solicitud que cumpla con
los requisitos del artículo 2º.
Artículo 8º. El Secretario General podrá exigir el pago de los costos directos de
reproducción, entendiendo por tales los necesarios para proporcionar la
información al solicitante en el soporte que haya señalado. Mientras el peticionario
no los entere, se entenderá suspendido el plazo para entregar la información
solicitada.
Artículo 9º. La entrega de copia de los actos y documentos se hará sin imponer
condiciones de uso o restricciones a su empleo, salvo las expresamente
estipuladas por la ley.
737
El reclamo será presentado por escrito, sea en soporte papel o por medio del
mismo formulario contemplado en el sitio electrónico del Senado, en el que se
consignará en forma destacada la palabra "Reclamo", y se regirá por el
procedimiento establecido en el artículo 234 del Reglamento de la Corporación.
LIBRO CUARTO
TÍTULO I
NORMAS GENERALES
Artículo 314
738
deberá ser aprobada por los tres quintos de los diputados en ejercicio. No podrán
formar parte de ella los miembros de la Mesa de la Corporación. Los miembros
sólo podrán reemplazarse con este mismo procedimiento.
Artículo 315
Artículo 316
Artículo 317
Artículo 318
Artículo 319
739
transparencia o acceso a la información pública y a la ética parlamentaria,
entendido esto último como el correcto ejercicio de la función pública que se
expresa en la rectitud de las actuaciones, en la razonabilidad e imparcialidad de
las decisiones y en la expedición en el cumplimiento de las funciones que le
encomienden la Constitución, las leyes y este reglamento.
Artículo 320
TÍTULO II
DEBERES Y SANCIONES
Artículo 321
Sin perjuicio de las obligaciones que este reglamento establece para los
parlamentarios, en el ejercicio de sus funciones los diputados y diputadas estarán
sujetos a los siguientes deberes especiales.
740
e) Recibir, en términos personales exclusivos, beneficios originados en
contratos, concesiones o franquicias que celebre u otorgue la Administración del
Estado.
g) Usar los bienes públicos recibidos en razón del cargo, en asuntos comerciales
o para otro lucro personal.
a) Contestar de manera oportuna y completa las consultas que les realicen los
ciudadanos en relación con el ejercicio de su cargo o de sus colaboradores, sea
directamente o a través de la Cámara o de alguno de sus órganos internos.
741
a) Obrar con honradez y buena fe. No han de realizar actos fraudulentos, afirmar
o negar con falsedad, ni realizar acto alguno que estorbe la buena y expedita
actividad del Parlamento.
f) Ser justos y respetuosos en el trato con los ciudadanos, los demás Diputados,
el personal de la Corporación y, en general, con cualquier autoridad o funcionario
público.
2º De las sanciones
Artículo 322
a) Llamado al orden.
b) Amonestación.
c) Censura.
Artículo 323
742
de la dieta mensual; la señalada en la letra b), una equivalente a más del 2% y
hasta el 5% de la dieta mensual, y la indicada en la letra c), una multa superior al
5% y hasta el 15% de la dieta mensual.
Artículo 324
Artículo 325
HONORABLE CÁMARA:
(...)
743
deberá resolver la Comisión de Ética y Transparencia en el ejercicio de la potestad
que le confiere la ley.
Del mismo modo, los autores expresan que el principio de transparencia, que se
recoge legalmente en el inciso tercero del artículo 5º A de la Ley Orgánica
Constitucional del Congreso Nacional, obliga a permitir y promover el
conocimiento y publicidad de todos los actos y resoluciones propios de la tarea
parlamentaria, lo que importa también el más amplio y ágil acceso a los
fundamentos de tales actos y a los procedimientos que se utilicen para su
adopción, lo cual, sin el establecimiento de recursos, amparos y requerimientos de
fácil expedición para las personas, implicaría que tales principios, incluso los de
rango constitucional, fueren simple prosa sin vida real.
(...)
Proyecto de acuerdo
Artículo 1º. Toda persona tiene derecho a solicitar y a recibir información de los
órganos que señala este reglamento, en la forma y condiciones que establecen
sus disposiciones.
744
que estime pertinente, quienes actuarán bajo la fórmula "Por orden del Secretario
General".
745
Artículo 5º. El Secretario General deberá pronunciarse sobre la solicitud, sea
entregando la información solicitada o negándose a ello, en un plazo máximo de
veinte días hábiles, contado desde la recepción de la solicitud que cumpla con los
requisitos señalados en el artículo 2º.
Artículo 9º. Sólo se podrá exigir el pago de los costos directos de reproducción y
de envío.
746
La entrega de copia de los actos y documentos se hará sin imponer otras
condiciones de uso o restricciones que las expresamente estipuladas por la ley.
Los terceros afectados podrán ejercer su derecho de oposición dentro del plazo
de tres días hábiles, contado desde la fecha de notificación. La oposición deberá
presentarse por escrito o por medio electrónico señalado y requerirá expresión de
causa.
747
u observaciones al reclamo dentro del plazo de quince días hábiles, adjuntando
los antecedentes y los medios de prueba que estimen del caso.
Artículo final. Para todos los efectos legales, se entenderá que las normas
consagradas en los artículos precedentes forman parte integrante del Reglamento
de la Cámara de Diputados".
748
transparencia activa al Congreso Nacional, sin que se establezca en parte alguna
la aplicación a dicho órgano de las normas de la Ley de Transparencia relativas al
derecho de acceso a la información en poder de los órganos de la Administración
del Estado y a la facultad de recurrir de amparo ante este Consejo por denegación
de acceso a la información. A mayor abundamiento, el artículo 2º, inciso segundo,
del Reglamento de la Ley de Transparencia, que reglamenta, entre otras materias,
el derecho de acceso a la información, señala que no se aplicarán sus
disposiciones, entre otros órganos, al Congreso Nacional (Considerando 3º).
750
fuere pertinente, el Manual de Organización y Funciones del Banco y otros
Acuerdos o resoluciones del mismo que precisen o modifiquen estas materias.
751
ejercicio de la función emisora encomendada al Banco Central de Chile, como
también, con la vinculada con el ejercicio de las potestades públicas que se le han
conferido.
h) Los trámites y requisitos que debe cumplir el interesado para tener acceso a
los servicios que preste el Banco en cumplimiento de las funciones y atribuciones
establecidas en la Ley Orgánica Constitucional que lo rige y demás leyes que le
sean aplicables, tales como, el acceso al sistema LBTR, al sistema SOMA, al de
cuentas corrientes y cualquier otro servicio financiero que preste el Banco en
conformidad a la citada legislación.
j) La información sobre el presupuesto anual del Banco, así como los informes
sobre su ejecución, memoria anual, balance, estados financieros y estados de
situación mensuales.
752
auditores externos designados por el Consejo respecto de los estados financieros
del Banco.
5. Publicar el presente Acuerdo en el Diario Oficial, el que regirá a contar del día
20 de abril del año 2009.
Interpretación
[...]
753
órganos del Estado como el Banco Central, autonomía que se proyecta en una
triple dimensión: organizativa, institucional y normativa. La referida autonomía
implica, precisamente, que cada uno de estos ámbitos de acción no puede estar
supeditado, en su ejercicio, a órganos que se relacionen, aunque sea en forma
indirecta, con las labores de gobierno y administración propias de la función
ejecutiva. En razón de lo señalado anteriormente, esta Magistratura declarará
constitucional el inciso segundo del nuevo artículo 65 bis de la Ley Nº 18.840 —
Orgánica Constitucional del Banco Central—, que es incorporado por el
ARTÍCULO SÉPTIMO del proyecto de ley en examen, en el entendido de que no
resulta aplicable a la referida institución pública el artículo 8º del Título III de la Ley
de Transparencia de la Función Pública y de Acceso a la Información de la
Administración del Estado, atendido el carácter de órgano constitucionalmente
autónomo que le confiere el artículo 108 de la Carta Fundamental;
[...]
[...]
Quincuagésimo cuarto. Que, así, la frase "adoptando para tal efecto las normas
generales que dicte el Consejo para la Transparencia en conformidad con el
artículo 32 de la referida ley", que contiene el inciso cuarto del nuevo artículo 65
bis que el ARTÍCULO SÉPTIMO, letra a), del proyecto de ley remitido incorpora al
Título V de la Ley Nº 18.840, Orgánica Constitucional del Banco Central, será
declarada inconstitucional, ya que desconoce la autonomía de dicho órgano del
Estado, contrariando los términos consagrados en el artículo 108 de la
Constitución Política.
ACTA Nº 205-2008
Que es necesario dar cumplimiento a las obligaciones que imponen los artículos
587 y 588 del Código Orgánico de Tribunales a los Secretarios de los tribunales
colegiados, en orden a dar conocimiento por las vías que describen dichas
755
disposiciones del estado de las causas y de las estadísticas a que ellas se
refieren;
1. A partir del primero de octubre del año en curso los Secretarios de la Corte
Suprema y de las Cortes de Apelaciones darán estricto cumplimiento a las
obligaciones establecidas en el artículo 587 del Código Orgánico de Tribunales
respecto de la publicación de la nómina con los datos y antecedentes que esta
norma señala.
ACTA Nº 253-2008
756
Ballesteros y Muñoz, señora Herreros, señores Dolmestch, Araya, Valdés y Pierry,
señoras Pérez y Araneda, señor Brito y Ministro Suplente señor Torres, a fin de
dar cumplimiento a lo acordado en las Jornadas de Reflexión verificadas los días
17, 18 y 19 de octubre en curso, en la ciudad de Santa Cruz, en lo que se refiere a
los acuerdos sobre transparencia y acceso a la información del Poder Judicial y en
uso de las facultades que le confieren los artículos 82 de la Constitución Política
de la República y 96 Nº 4 del Código Orgánico de Tribunales, adoptó el siguiente
acuerdo:
757
b. Determinar la información que, conforme el artículo 8º de la Constitución
Política de la República, la citada Ley Nº 20.285 y otras leyes especiales están
afectas a restricciones y recomendar al Pleno de la Corte Suprema las medidas
que sean pertinentes para la observancia de tales limitaciones como excepción al
principio de transparencia y de amplio acceso a la información;
758
Comuníquese a las Cortes de Apelaciones para su conocimiento y difusión a los
tribunales de sus dependencias, a la Corporación Administrativa del Poder Judicial
y a la Academia Judicial.
ACTA Nº 263-2008
Se previene que un señor Ministro estuvo por designar al Ministro de esta Corte
don Sergio Muñoz Gajardo para integrar esta comisión y que cuatro señores
Ministros fueron de parecer de designar al Ministro de la Corte de Apelaciones de
Santiago don Juan Cristóbal Mera Muñoz en el cupo correspondiente a Ministro de
Corte de Apelaciones, según consta del respectivo libro de acuerdos.
759
Háganse las comunicaciones pertinentes.
ACTA Nº 275-2008
760
general, a todo procedimiento de designaciones de magistrados, funcionarios o
empleados en que deban intervenir los tribunales;
ACTA Nº 304-2008
761
La declaración señalada debe presentarse dentro de los quince primeros días
del mes de enero de 2009.
ACTA Nº 33-2009
VISTOS:
762
artículo 8º de la misma Carta ha incorporado como base de la institucionalidad
nacional, al establecer que el ejercicio de las funciones públicas obliga a sus
titulares a dar íntegro cumplimiento al principio de probidad en todas sus
actuaciones, situación que afecta rigurosamente a las personas que ejercen
cargos en cuyo desempeño están obligadas a observar en forma estricta
determinadas conductas con miras a dar cabal aplicación a dicho principio de
probidad.
Que, en tal virtud, el derecho que se hace valer por parte de la Asociación
Nacional de Magistrados no puede considerarse vulnerado ni limitado por la
exigencia impuesta por el acuerdo que se impugna, en la medida que, como se ha
indicado, las normas de la Carta Fundamental deben interpretarse y aplicarse en
forma armónica y de modo que se resguarde a cabalidad el interés general que en
definitiva ella persigue.
763
ACTA Nº 72-2009
En Santiago, a siete de abril de dos mil nueve, se deja constancia que el día tres
del actual se reunió el Tribunal Pleno bajo la Presidencia de su titular don Urbano
Marín Vallejo y con la asistencia de los Ministros señores Juica, Segura, Oyarzún,
Rodríguez, Ballesteros y Muñoz, señora Herreros, señores Dolmestch, Valdés,
Carreño y Pierry, señoras Pérez y Araneda y señores Künsemüller, Brito, y Silva, y
acordó:
Las sentencias y otras resoluciones de término dictadas por los tribunales del
país deberán publicarse considerando las excepciones contempladas tanto por la
Constitución Política de la República como por la misma Ley Nº 20.285 y otras
disposiciones que imponen o autorizan la reserva de determinados datos.
764
CRITERIO GENERAL: Para tribunales de primer grado, Cortes de Apelaciones y
Corte Suprema: Sentencias definitivas o interlocutorias que pongan término al
juicio, instancia, grado jurisdiccional o hagan imposible su continuación, como
también las que suspendan el procedimiento por un plazo indeterminado.
765
disponibles en el referido Portal. En ningún caso se permitirá realizar búsquedas
según RUT o por nombre.
Interpretación
Cabe indicar que el artículo octavo de la Ley Nº 20.285 dispone que "Los
Tribunales que forman parte del Poder Judicial, de acuerdo a lo establecido en el
artículo 5º del Código Orgánico de Tribunales, a través de su Corporación
Administrativa, deberán mantener a disposición permanente del público, en sus
sitios electrónicos, y debidamente actualizados, los antecedentes indicados en el
artículo 7º de la Ley de Transparencia de la Función Pública y Acceso a la
Información de la Administración del Estado". Por su parte, el artículo 2º de la Ley
de Transparencia no hace referencia expresa al Poder Judicial en cuanto órgano
sujeto a la aplicación de sus disposiciones, limitándose a señalar en su inciso final
que "Los demás órganos del Estado se ajustarán a las disposiciones de sus
respectivas leyes orgánicas que versen sobre los asuntos a que se refiere el
artículo 1º precedente" (Considerando 2º). El artículo octavo de la Ley Nº 20.285
es el que ha establecido expresamente su ámbito de aplicación respecto de los
Tribunales integrantes del Poder Judicial, la que fue aprobada como ley de rango
orgánica constitucional, debiendo concluirse, a continuación, que dicho ámbito se
extiende a únicamente a las disposiciones referentes a la transparencia activa,
previstas en el artículo 7º de la Ley de Transparencia, y no a las normas
establecidas en este último cuerpo legal relativas al derecho de acceso a la
información ni a su posterior amparo (Considerando 3º). Se confirma con lo que
766
fuera expresado por el Ministro Secretario General de la Presidencia de la época
señor Viera-Gallo en la discusión en sala del informe de la Comisión de Gobierno,
Descentralización y Regionalización ante el Senado quien, al referirse al proyecto
en análisis, sostuvo que "La iniciativa establece la transparencia activa en el caso
del Poder Judicial y del Parlamento, pero no contempla a estas dos entidades
como objetos de transparencia pasiva". (Historia de la Ley Nº 20.285, sobre
acceso a la información pública, Biblioteca del Congreso Nacional, pág. 379)
(Considerando 4º).
767
Normas legales, reglamentarias e instrucciones
Artículo 8º. Los fiscales y los funcionarios del Ministerio Público deberán
observar el principio de probidad administrativa.
Son públicos los actos administrativos del Ministerio Público y los documentos
que les sirvan de sustento o complemento directo y esencial. Con todo, se podrá
denegar la entrega de documentos o antecedentes requeridos en virtud de las
siguientes causales: la reserva o secreto establecidos en disposiciones legales o
reglamentarias; cuando la publicidad impida o entorpezca el debido cumplimiento
de las funciones del organismo; la oposición deducida por terceros a quienes se
refiera o afecte la información contenida en los documentos requeridos; el que la
divulgación o entrega de los documentos o antecedentes requeridos afecte
sensiblemente los derechos o intereses de terceras personas, según calificación
fundada efectuada por el respectivo Fiscal Regional o, en su caso, el Fiscal
Nacional, y el que la publicidad afecte la seguridad de la Nación o el interés
nacional. El costo del material empleado para entregar la información será siempre
de cargo del requirente, salvo las excepciones legales.
768
deberá identificar las piezas o actuaciones respectivas, de modo que no se
vulnere la reserva y fijar un plazo no superior a cuarenta días para la mantención
del secreto, el cual podrá ser ampliado por el mismo período, por una sola vez,
con motivos fundados. Esta ampliación no será oponible ni al imputado ni a su
defensa.
El imputado o cualquier otro interviniente podrá solicitar del juez de garantía que
ponga término al secreto o que lo limite, en cuanto a su duración, a las piezas o
actuaciones abarcadas por él, o a las personas a quienes afectare.
Considerando:
769
Vistos, los artículos 8º y 83 de la Constitución Política de la República, 1º, 13 y 17
letra d) de la Ley Nº 19.640, Orgánica Constitucional del Ministerio Público,
Resuelvo:
770
Constitución en su artículo 8º inciso segundo y la Ley Nº 20.285 en sus artículos
21 y 22.
771
11º La negativa a entregar la información deberá ser fundada, especificando la
causal legal invocada y las razones que en cada caso motiven la decisión,
debiendo formularse por escrito, por cualquier medio, incluyendo los electrónicos.
[...]
d. Determina que las autoridades a las cuales se deben dirigir las peticiones de
información y que deben responder son aquellas de competencia comunal,
provincial, regional o el jefe superior del servicio a nivel nacional. Sin embargo,
esta norma no es aplicable al Ministerio Público, quien en virtud de su autonomía
constitucional puede determinar cuáles serán las autoridades que estarán sujetas
a dicha obligación. En concreto y según se señalará en las instrucciones, las
autoridades competentes dentro de la institución para responder dichas peticiones
serán el Director Ejecutivo Nacional, al nivel nacional y los respectivos Directores
Ejecutivos Regionales, al nivel de las respectivas Fiscalías Regionales.
[...]
772
Tratándose de faltas cometidas a este respecto por fiscales o funcionarios del
Ministerio Público, será la misma institución la que deba aplicar las referidas
sanciones.
[...]
[...]
c. Todos los actos y documentos que digan relación con las funciones,
competencias y responsabilidades de la institución, sus fiscales y funcionarios.
Las únicas causales legales que habilitan para denegar total o parcialmente el
acceso a la información, son las siguientes:
773
i. Si es en desmedro de la prevención, investigación y persecución de un crimen
o simple delito o se trate de antecedentes necesarios a defensas jurídicas y
judiciales (art. 21.1.a)
774
[...]
vi. Una vez obtenida la información, se debe redactar la respuesta que deberá
ser firmada por el respectivo Director Ejecutivo Regional o Director Ejecutivo
Nacional, según corresponda, y despacharla a la dirección física o electrónica
fijada por el requirente. Deberá dejarse constancia del despacho en el mencionado
registro.
775
e) Las respuestas deben ser despachadas dentro del plazo legal de 20 días
hábiles, entendiendo por tales los que corren de lunes a viernes, sin considerar
sábados, domingos y festivos. Excepcionalmente, se podrá ampliar dicho plazo en
10 días hábiles más, cuando sea difícil obtener la información solicitada. En este
último caso, se enviará una breve misiva al solicitante acusando recibo y
señalando que el plazo de respuesta será prorrogado en conformidad a lo
dispuesto en el art. 14 de la ley.
776
j. Se incluyen expresamente las actas, expedientes administrativos, contratos y
acuerdos, así como los documentos que digan relación con las funciones,
competencias y responsabilidades de la institución, fiscales y funcionarios.
[...]
En tal sentido, los órganos auxiliares del Ministerio Público —como lo son las
Policías y otros organismos coadyuvantes en la labor de persecución penal—
están obligados a entregar exclusivamente al fiscal la información que generen en
el marco de una investigación penal, órganos que además deben guardar reserva
777
de aquellos antecedentes, de acuerdo a lo prescrito en el inciso final del artículo
182 del Código Procesal Penal.
Instrucciones Generales:
Interpretación
779
Cuadragésimo cuarto. Que, en cumplimiento de su responsabilidad de velar por
del respeto del principio de supremacía constitucional, asegurado en el inciso
primero del artículo 6º de la Ley Suprema, este Tribunal declarará la
constitucionalidad del inciso segundo del ARTÍCULO NOVENO del proyecto de ley
en examen, en el entendido de que no resulta aplicable al Ministerio Público, al
Tribunal Constitucional, ni al Tribunal Calificador de Elecciones lo dispuesto en el
artículo 8º del Título III de la Ley de Transparencia de la Función Pública y de
Acceso a la Información de la Administración del Estado, por cuanto la autonomía
que la Constitución ha asignado a ciertos órganos del Estado, como los recién
mencionados, y que se proyecta en una triple dimensión —organizativa,
institucional y normativa— implica, precisamente, que cada uno de estos ámbitos
de acción no puede estar supeditado, en su ejercicio, a órganos que se relacionen,
aunque sea en forma indirecta, con las labores de gobierno y administración
propias de la función ejecutiva;
[...]
Ministerio Público
781
alcanza a normas jurídicas meramente reglamentarias como a las que alude el
artículo 8º de la Ley Nº 19.640.
"Son públicos los actos y resoluciones de los órganos del Estado, así como sus
fundamentos y los procedimientos que utilicen. Sin embargo, sólo una ley de
quórum calificado podrá establecer la reserva o secreto de aquéllos o de éstos,
cuando la publicidad afectare el debido cumplimiento de las funciones de dichos
órganos, los derechos de las personas, la seguridad de la Nación o el interés
nacional";
[...]
SE RESUELVE:
[...]
783
correctamente deducido ante la Corte de Apelaciones de Valparaíso, puesto que
tratándose de las instituciones expresamente señaladas en el artículo 9º de la Ley
Nº 20.285 el ejercicio de la acción se verifica directamente ante dicho organismo
jurisdiccional y, por tanto, no es acertado afirmar que constituya un trámite previo
o intermedio para ello interponer el reclamo ante el Consejo para la Transparencia.
Por consiguiente, es errónea la resolución de los sentenciadores.
Décimo: Que no habiendo entonces aplicado los jueces recurridos las normas
expresas que se refieren a la interposición del reclamo previsto en el inciso tercero
del artículo noveno de la Ley Nº 20.285, han incurrido en falta o abuso grave que
debe ser subsanado por esta vía.
[...]
4º. Que el artículo 9º de la Ley Nº 20.285, dispone que el ejercicio del derecho
de acceso a la información pública respecto de ciertos organismos, entre los
cuales se comprende el Ministerio Público, se rige por reglas especiales. En este
caso, establece que el requirente de información podrá reclamar directamente
ante la Corte de Apelaciones respectiva, dentro del plazo de 15 días.
784
6º. Que por lo anterior, el Consejo para la Transparencia carece de
competencia, para fiscalizar al Ministerio Público, y la Decisión de Amparo rol
Nº C292-12, se ajusta a la ley.
[...] 4º) Que, para una adecuada decisión del asunto, previamente se hace
necesario señalar que la publicidad es el principio de orden general que rige los
actos y resoluciones de los órganos del Estado, así como sus fundamentos y los
procedimientos que se utilicen. Principio de orden constitucional al cual deben
subordinarse las leyes y reglamentos, permitiéndose como excepción sólo los
casos expresamente establecidos en la propia Constitución y los que la ley fije, en
cumplimiento al mandato constitucional establecido en el artículo 8º inciso 2º de la
Carta Fundamental.
5º) Que, en este mismo orden de ideas la Ley Nº 20.285, regula, conforme a su
artículo 1º, el principio de transparencia de la función pública, el derecho de
acceso a la información de los órganos de la Administración del Estado, los
procedimientos para el ejercicio del derecho y para su amparo, y las excepciones
a la publicidad de la información. Más adelante, en su artículo 5º, reafirmando el
principio de publicidad y sus excepciones, se establece que, "en virtud del
principio de transparencia de la función pública, los actos y resoluciones de los
órganos de la Administración del Estado, sus fundamentos, los documentos que
les sirven de sustento o complemento directo y esencial, y los procedimientos que
se utilicen para su dictación, son públicos, salvo las excepciones que establece
esta ley...".
785
6º) Que, de la interpretación sistemática, armónica y coherente de las
disposiciones hasta ahora citadas, resulta lógico concluir que la reclamación de la
Asociación de Funcionarios de la Fiscalía Metropolitana Centro Norte, por la
negativa del Ministerio Público de proporcionar la información requerida, es
oportuna y procedente, puesto que en cumplimiento del referido principio de
publicidad y transparencia, el Ministerio Público está obligado a facilitar el
conocimiento de la investigación sumaria llevada adelante, y que le fuera
solicitada por la referida asociación.
[...] 9º) Que, lo dispuesto en el artículo 20 debe relacionarse con las causales de
secreto o reserva establecidas en el artículo 21 de la ya citada ley, que en el caso,
por tratarse de derechos que afectan a personas, debe entenderse
específicamente a la causal señalada en el numeral 2º del citado artículo, esto es,
cuando su publicidad, comunicación o conocimiento afecte los derechos de las
personas, particularmente tratándose de su seguridad, su salud, la esfera de su
vida privada o derechos de carácter comercial o económico.
10º) Que de lo dicho, se sigue que no basta con hacer oposición pura y
simplemente, para construir una excepción al principio constitucional de la
publicidad conforme a lo establecido en la Ley Nº 20.285, sino que además se
requiere expresar causa, vale decir, la oposición debe ser motivada.
786
El inciso primero del aludido artículo noveno de la Ley de Transparencia,
dispone que, "El Ministerio Público, el Tribunal Constitucional y la Justicia Electoral
se rigen por el principio de transparencia en el ejercicio de la función pública
consagrado en el artículo 8º, inciso segundo, de la Constitución Política de la
República y en los artículos 3º y 4º de la Ley de Transparencia de la Función
Pública y Acceso a la Información de la Administración del Estado". Por su parte,
el inciso segundo de la citada disposición establece —respecto del ejercicio del
derecho de acceso a la información pública—, que "La publicidad y el acceso a la
información de las instituciones mencionadas en el inciso precedente se regirán,
en lo que fuere pertinente, por las siguientes normas de la ley citada en el inciso
anterior: Título II, Título III y los artículos 10 al 22 del Título IV", agregando su
inciso tercero que, "Vencido el plazo legal para la entrega de la información
requerida o denegada la petición por algunas de las causales autorizadas por la
ley, el requirente podrá reclamar ante la Corte de Apelaciones respectiva, de
conformidad con lo dispuesto en los artículos 28, 29 y 30 de la Ley de
Transparencia de la Función Pública y Acceso a la Información de la
Administración del Estado" (Considerando 3º). De acuerdo con lo anterior, el
reclamante, una vez transcurrido el plazo de que dispone el Ministerio Público
para responder su requerimiento, esto es, veinte días hábiles desde realizada la
solicitud o, desde notificada la respuesta que deniega la información, dispone de
quince días hábiles para interponer el reclamo ante la Corte de Apelaciones
respectiva, y no ante este Consejo, el que resulta incompetente para conocer de
tales reclamaciones, según la norma antes transcrita (Considerando 4º).
13) Que, por lo expuesto, a juicio de este Consejo [...] el acceso a la información
de una investigación penal, que da cuenta de la materia misma investigada por el
Ministerio Público, además de causar una afectación al debido cumplimiento de
las funciones investigativas, debe ser concedido por el órgano persecutor penal,
durante el curso de dicha investigación [...]
Tribunal Constitucional
Vistos y Considerando:
787
Lo dispuesto en el inciso segundo del artículo 8º de la Constitución Política de la
República; lo establecido en el artículo 4º de la Ley Nº 17.997, Orgánica
Constitucional del Tribunal Constitucional, modificada por la Ley Nº 20.381, de 28
de octubre de 2009; lo prescrito en el inciso cuarto del artículo noveno de la Ley
Nº 20.285, sobre Acceso a la Información Pública, o Ley de Transparencia, y lo
declarado por este Tribunal Constitucional en el Punto 3. de la parte resolutiva de
la sentencia de 10 de julio de 2008, pronunciada en la causa rol Nº 1051-2008,
sobre control de constitucionalidad del proyecto de ley sobre Acceso a la
Información Pública, en que se precisan los términos en que se aplica a esta
Magistratura la disposición del artículo noveno de la Ley Nº 20.285 y las normas a
que hace referencia dicho precepto legal, y dando cumplimiento al mandato
contenido en el inciso cuarto del artículo noveno de la Ley de Transparencia, se
dicta el siguiente:
Transparencia activa.
a) Su estructura orgánica;
d) La planta del personal y del personal contratado conforme a las normas del
Código del Trabajo y sobre la base de honorarios, con sus correspondientes
remuneraciones;
788
con indicación de los contratistas e identificación de los socios y accionistas
principales de las sociedades o empresas prestadoras, en su caso;
a) Los trámites y requisitos que debe cumplir el interesado para tener acceso a
la información pública sobre los procesos de que conoce el Tribunal
Constitucional;
b) Las tablas de las Salas y del Pleno, el día y hora de las sesiones ordinarias y
extraordinarias y el horario de funcionamiento de la Secretaría;
789
g) La versión digitalizada de los expedientes de las causas que estén en
conocimiento o hayan sido resueltas por el Tribunal Constitucional;
Transparencia pasiva.
Artículo 4º: Toda persona tiene derecho a solicitar, acceder y recibir información
del Tribunal Constitucional en la forma y condiciones que establecen la
Constitución, la Ley Orgánica Constitucional del Tribunal Constitucional, la Ley de
Transparencia y el presente Instructivo.
790
Si no se proporciona una dirección electrónica para este efecto, la información
se comunicará mediante carta certificada dirigida al domicilio indicado por el
peticionario, y se entenderá recibida el tercer día siguiente a su expedición por el
Tribunal.
Dicho plazo será prorrogable por otros diez días hábiles cuando a juicio del
Secretario existan circunstancias que dificulten reunir la información solicitada, lo
que se comunicará al solicitante antes del vencimiento del plazo, indicando el
término de la prórroga y sus fundamentos.
c) Entregar la información, o
791
peticionario esta circunstancia, con lo cual se entenderá cumplido su deber de
informar.
La entrega de copia de los actos y documentos se hará por parte del Tribunal sin
imponer condiciones de uso o restricciones a su empleo, salvo las expresamente
establecidas por la ley. En todo caso, se prohíbe la enmendadura o cualquier otra
manipulación que altere el tenor de los textos originales.
Los terceros afectados podrán ejercer su derecho de oposición dentro del plazo
de tres días hábiles contado desde la fecha de la comunicación. La oposición
deberá presentarse por escrito y requerirá expresión de causa.
792
Artículo 13: El Tribunal, a través de su Secretario, estará obligado a proporcionar
la información que se le solicite, salvo que concurra alguna de las siguientes
circunstancias:
Artículo 15: Por resolución del Presidente del Tribunal se podrá delegar en el
funcionario que éste designe, cualquiera de las facultades o funciones que
conforme al presente Instructivo corresponden al Secretario del Tribunal, sin
perjuicio de las facultades de este último de encomendar al personal de su
dependencia las funciones relativas a la materia de que éste trata.
Artículo Transitorio
793
Tribunal lo permitan, partiendo por los más recientes. Esta publicación no
constituye una obligación de esta Magistratura, sino una pauta orientadora y de
difusión de su labor, por lo cual los expedientes publicados en el sitio electrónico
institucional no tienen efecto oficial, del cual gozan únicamente los expedientes
originales, de pública consulta en las dependencias del Tribunal.
TÍTULO VII
794
Para facilitar el acceso de los usuarios interesados, el Tribunal mantendrá en su
página electrónica el sistema de tramitación no presencial, a través del que los
usuarios podrán acceder a todas las actuaciones y presentaciones que se hayan
realizado en el expediente físico, manteniéndose paralelamente una carpeta digital
con idéntico contenido. Asimismo, se mantendrá un registro de la jurisprudencia
emanada de este Órgano Electoral, debidamente clasificada.
795
ésta tenga el carácter de secreta o reservada, en los términos de los artículos 8º
de la Constitución Política de la República, 21 y 22 de la Ley Nº 20.285.
105 Plazo del Tribunal para cumplir con el deber de información. El Tribunal se
pronunciará sobre la solicitud, entregando la información o negándose a ello, en el
plazo máximo de veinte días hábiles, contados desde el certificado de ingreso a la
secretaría.
Se podrá prorrogar excepcionalmente este plazo hasta por diez días hábiles
cuando existan circunstancias que hagan difícil reunir la información solicitada o
cuando el Tribunal se encuentre avocado a procesos de calificación de actos
eleccionarios o plebiscitarios, lo que se comunicará al solicitante dentro del
término del plazo original.
796
Estado, aun cuando la ley respectiva disponga que es necesario mencionarlas
expresamente para quedar sujetas a las regulaciones de otras leyes.
Las empresas a que se refiere este artículo, cualquiera sea el estatuto por el que
se rijan, estarán obligadas a entregar a la Superintendencia de Valores y Seguros
o, en su caso, a la Superintendencia a cuya fiscalización se encuentren sometidas,
la misma información a que están obligadas las sociedades anónimas abiertas de
conformidad con la Ley Nº 18.046. En caso de incumplimiento, los directores
responsables de la empresa infractora serán sancionados con multa a beneficio
fiscal hasta por un monto de quinientas unidades de fomento, aplicada por la
respectiva Superintendencia de conformidad con las atribuciones y el
procedimiento que establecen sus respectivas leyes orgánicas.
797
Historia fidedigna
Algunos señores diputados se quejan —quizás con razón— de las limitantes que
tienen respecto a la fiscalización de la Cámara de Diputados a las empresas
públicas. Eso no es materia de este proyecto de ley, sino que deberá tratarse
cuando en la Comisión Mixta de senadores y diputados fijen el ámbito preciso para
ejercer la función fiscalizadora que la Constitución entrega a esta Corporación.
Insisto, no es materia del proyecto determinar la eficacia de la función fiscalizadora
de la Cámara respecto de las empresas públicas. Lo que sí es importante
establecer es que cualquier persona —por tanto, cualquier diputado—, puede
acceder como ciudadano a la información de las empresas públicas, en la medida
en que en la actualidad se puede acceder vía superintendencia respectiva en lo
que se refiere a las empresas privadas.
798
Cámara de Diputados. Legislatura 355, Sesión 35. Fecha 13 de junio, 2007.
Discusión general. En BCN (2008: 289): Historia de la Ley Nº 20.285, sobre
Acceso a la Información Pública.
Senado. Legislatura 355, Sesión 36. Fecha 18 de julio, 2007. Discusión única.
En BCN (2008: 386): Historia de la Ley Nº 20.285, sobre Acceso a la Información
Pública.
799
Otra cosa son las facultades fiscalizadoras. Pero ellas tienen que ver con la Ley
Orgánica del Congreso Nacional, no con el estatuto sobre acceso a la información
pública.
Normativa reglamentaria
1. Materias a informar. Las empresas públicas creadas por ley, las empresas del
Estado y las sociedades en que el Estado tenga participación accionaria superior
al 50% o mayoría en el directorio, tales como Televisión Nacional de Chile, la
Empresa Nacional de Minería, la Empresa de Ferrocarriles del Estado, la
Corporación Nacional del Cobre de Chile o Banco Estado, deberán mantener a
disposición permanente del público, a través de sus sitios electrónicos, los
siguientes antecedentes debidamente actualizados:
800
Se incluirán en este apartado las leyes, reglamentos, estatutos u otro tipo de
actos, con indicación del tipo y número de la norma o documento, su
denominación, su fecha de publicación cuando haya sido publicado en el Diario
Oficial o, en caso de no haberlo sido, su fecha de dictación o adopción, en el
siguiente orden:
801
— Desplegar la información a partir del organigrama, de manera que baste
posicionarse o hacer doble clic en el texto que designe a la unidad u órgano
interno para conocer sus funciones y competencias, e
— Los estados financieros, con indicación del año al que correspondan, a través
de un link al texto íntegro de los siguientes documentos: el balance general, el
estado de resultados, el estado de flujo de efectivo, las notas explicativas y otros
anexos complementarios que formen parte integrante de los estados financieros o,
en caso que hayan adoptado las Normas Internacionales de Información
Financiera (IFRS), los documentos que los reemplacen. Además, como buena
práctica, podrán incluirse estados financieros que se refieran a períodos inferiores
al año, cuadros suplementarios y cualquier otra información basada en tales
estados financieros que sea conveniente tener a la vista para comprender el
sentido y alcance de éstos.
— Las memorias anuales, con indicación del año de cada una, a través de
un link a un documento que contenga su texto íntegro.
1.4. Sus filiales o coligadas y todas las entidades en que tengan participación,
representación e intervención, cualquiera sea su naturaleza y el fundamento
normativo que la justifica.
a) Artículo 86: "Es sociedad filial de una sociedad anónima, que se denomina
matriz, aquélla en la que ésta controla directamente o a través de otra persona
natural o jurídica más del 50% de su capital con derecho a voto o del capital, si no
se tratare de una sociedad por acciones o pueda elegir o designar o hacer elegir o
designar a la mayoría de sus directores o administradores". Asimismo, "La
sociedad en comandita será también filial de una anónima, cuando ésta tenga el
poder para dirigir u orientar la administración del gestor".
802
b) Artículo 87: "Es sociedad coligada con una sociedad anónima aquélla en la
que ésta, que se denomina coligante, sin controlarla, posee directamente o a
través de otra persona natural o jurídica el 10% o más de su capital con derecho a
voto o del capital, si no se tratare de una sociedad por acciones, o pueda elegir o
designar o hacer elegir o designar por lo menos un miembro del directorio o de la
administración de la misma". Asimismo, "La sociedad en comandita será también
coligada de una anónima, cuando ésta pueda participar en la designación del
gestor o en la orientación de la gestión de la empresa que éste ejerza".
En este caso las empresas deberán informar el nombre de los miembros que
componen el directorio como, también, el nombre de los responsables de la
gestión y administración de la empresa.
805
7. Formato tipo de planillas. El Consejo para la Transparencia publicará en su
página web www.consejotransparencia.cl, a modo ilustrativo, planillas cuyo
formato cumple con las instrucciones contenidas en los numerales 1.1 y 1.7.
Interpretación
Vigésimo primero. Que, por último, cabe tener presente que la aplicación de las
normas sobre transparencia y publicidad a las empresas públicas se hizo de modo
restringido, haciéndoles aplicable únicamente la obligación de transparencia
activa, sólo respecto de determinados contenidos y exclusivamente en relación a
funcionarios o empleados que tuvieran a su cargo la dirección de la empresa al
más alto nivel de responsabilidad. Estas exigencias la ley las aplica "a las
empresas públicas creadas por ley y a las empresas del Estado y a las sociedades
en que éste tenga participación accionaria superior al 50% o mayoría en el
directorio, tales como Televisión Nacional de Chile, la Empresa Nacional de
Minería, la Empresa de Ferrocarriles del Estado, la Corporación Nacional del
Cobre de Chile o Banco Estado, aun cuando la ley respectiva disponga que es
necesario mencionarlas expresamente para quedar sujetas a las regulaciones de
otras leyes... La información anterior deberá incorporarse a sus sitios electrónicos
en forma completa, y de un modo que permita su fácil identificación y un acceso
expedito" (artículo 25);
806
actos públicos por afectar los derechos de las personas, al tenor de lo establecido
por el artículo 8º de la Constitución, y al hacerlo distingue entre algunos que son
propios de la intimidad (datos de salud y seguridad personal) y otros que
pertenecen a la vida privada propiamente tal y, por último, en forma separada, se
refiere a los datos de carácter comercial o económico. Consecuente con lo
anterior, esa ley prescribió la publicidad de las remuneraciones de los funcionarios
públicos y de la plana directiva de las empresas públicas como una exigencia de la
transparencia activa. Las remuneraciones, si bien constituyen en principio un dato
personal, no caben dentro de la categoría de información sensible especialmente
protegida, aun cuando forman parte de la vida privada amparada por el artículo 19,
Nº 4º, de la Constitución;
[...]
811
Lo anterior, descarta el argumento sostenido por la reclamante en el sentido que
todas las funciones de la reclamada se encontraban concentradas en su Gerente
General [...].
[...] es necesario señalar que el artículo décimo de la Ley Nº 20.285 dispone que
"el principio de la transparencia de la función pública consagrado en el inciso
segundo del artículo 8º de la Constitución Política y en los artículos 3º y 4º de la
Ley de Transparencia de la Función Pública y Acceso a la Información de la
Administración del Estado es aplicable a las empresas públicas creadas por ley y
a las empresas del Estado y a las sociedades en que éste tenga participación
accionaria superior al 50% o mayoría en el directorio", consignando a continuación
un listado de antecedentes que las entidades mencionadas deben mantener,
debidamente actualizados, "a disposición permanente del público, a través de sus
sitios electrónicos", precepto que es aplicable a la Zona Franca de Iquique S.A.
por cuanto se trata de una sociedad con participación accionaria del Estado
superior al 50%.
De esta manera, se aprecia que las empresas a que aluden los citados
preceptos no sólo deben cumplir la obligación de mantener a disposición
permanente del público a través de sus sitios electrónicos cierta información, sino
que quedan sometidas al principio de transparencia establecido en la Ley de
Transparencia, que según el artículo 4º de la misma consiste en "respetar y
cautelar la publicidad de los actos, resoluciones, procedimientos y documentos de
la Administración, así como la de sus fundamentos, y en facilitar el acceso de
cualquier persona a esa información, a través de los medios y procedimientos que
al efecto establezca la ley".
812
Precisado lo anterior, es dable anotar que el Consejo para la Transparencia es
una corporación autónoma de derecho público, con personalidad jurídica y
patrimonio propio, creada por el artículo 31 de la Ley de Transparencia, que según
su artículo 32 tiene por objeto "promover la transparencia de la función pública,
fiscalizar el cumplimiento de las normas sobre transparencia y publicidad de la
información de los órganos de la Administración del Estado, y garantizar el
derecho de acceso a la información".
813
Por otra parte, es útil tener en cuenta que de acuerdo con los artículos 31 y 32
de la Ley de Transparencia, el Consejo para la Transparencia es una corporación
autónoma de derecho público, con personalidad jurídica y patrimonio propio, que
tiene por objeto "promover la transparencia de la función pública, fiscalizar el
cumplimiento de las normas sobre transparencia y publicidad de la información de
los órganos de la Administración del Estado, y garantizar el derecho de acceso a
la información", cuyas tareas se encuentran determinadas en el artículo 33 de ese
ordenamiento.
Así, el antedicho artículo 33, en sus literales a), b) y d), le confieren, en lo que
interesa, atribuciones fiscalizadoras, sancionatorias, resolutorias y normativas que,
tal como se ha advertido, son aplicables a las empresas públicas creadas por ley,
toda vez que integran la Administración del Estado, las cuales, por ende, pueden
ser objeto de la acción de amparo del derecho a la información establecido en el
artículo 24 de la Ley de Transparencia.
De esta forma, la ley asimiló a todas las empresas mencionadas a las mismas
normas que las sociedades anónimas abiertas, y entregó la potestad sancionadora
de los directores responsables de la empresa infractora a la respectiva
Superintendencia, de conformidad con las atribuciones y el procedimiento que
establezca la ley orgánica de aquélla.
Lo que transcribo a Ud. para su conocimiento. Saluda atte. a Ud., Edgardo Riveros
Marín, Subsecretario General de la Presidencia.
818
EXTRACTO DE LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL RECAÍDA
EN EL CONTROL PREVENTIVO DEL PROYECTO DE LEY SOBRE ACCESO A
LA INFORMACIÓN PÚBLICA (BOLETÍN Nº 3773-2006)
Se declara:
— artículo 2º, inciso tercero, en cuanto se refiere a las empresas del Estado y a
las sociedades en que éste tenga participación accionaria superior al 50% o
mayoría en el directorio;
— artículos 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 20, 21, 22, 23;
— artículos 35, 39, 40, 41, 42, 44, 45, 46, 47, 48; y
— artículos 1º y 3º transitorios;
819
El ARTÍCULO SÉPTIMO, letra b), que sustituye el inciso primero del artículo 66 de
la Ley Nº 18.840, Orgánica Constitucional del Banco Central;
— artículo 1º, inciso segundo, numeral 5, que establece que: "Para los efectos de
esta ley se entenderá por: 5. Los órganos o servicios de la Administración del
Estado: los señalados en el inciso segundo del artículo 1º de la Ley Orgánica
Constitucional de Bases Generales de la Administración del Estado, cuyo texto
refundido, coordinado y sistematizado está contenido en el D.F.L. Nº 1-19.653, de
2001, del Ministerio Secretaría General de la Presidencia", teniendo presente, en
todo caso, que lo dispuesto en esa norma no se aplica al Banco Central en virtud
de lo dispuesto en el artículo 108 de la Constitución Política;
— artículo 8º, primera frase hasta el punto seguido: "Cualquier persona podrá
presentar un reclamo ante el Consejo si alguno de los organismos de la
Administración no informa lo prescrito en el artículo anterior.";
— artículo 29;
820
— artículo 30, inciso sexto;
— artículos 31 y 32;
— artículo 33, letras a), b), c), d), e), g), h), i), j), k), l) y m);
— artículo 33, letra f), que entre las funciones y atribuciones que se le asignan al
Consejo para la Transparencia —que es creado por disposición del artículo 31 del
mismo cuerpo legal—, considera la de "proponer al Presidente de la República y al
Congreso Nacional, en su caso, las normas, instructivos y demás
perfeccionamientos normativos para asegurar la transparencia y el acceso a la
información", teniendo presente, en todo caso, que la iniciativa de ley está
reservada, en Chile, sólo al Presidente de la República o a no más de diez
diputados o de cinco senadores, en conformidad a lo que prescribe el artículo 65,
inciso primero, de la Constitución;
— artículo 34, inciso primero, en la parte que dispone: "Para el ejercicio de sus
atribuciones, el Consejo podrá solicitar la colaboración de los distintos órganos del
Estado";
— artículo 49, que señala: "Las sanciones previstas en este título serán aplicadas
por el Consejo, previa instrucción de una investigación sumaria o sumario
administrativo, ajustándose a las normas del Estatuto Administrativo. Con todo,
cuando así lo solicite el Consejo, la Contraloría General de la República, de
acuerdo a las normas de su ley orgánica, podrá incoar el sumario y establecer las
sanciones que correspondan", teniendo presente que tales investigaciones y
sumarios administrativos han de desarrollarse siempre con estricto respeto al
principio del debido proceso legal; y
— artículo 2º transitorio;
821
El ARTÍCULO SEXTO, referido al Congreso Nacional;
El ARTÍCULO SÉPTIMO, letra a), que incorpora un nuevo artículo 65 bis a la Ley
Nº 18.840, Orgánica Constitucional del Banco Central, sin perjuicio del entendido
que este Tribunal expresará en relación con el inciso segundo y de la
inconstitucionalidad que declarará respecto del inciso cuarto, todos de la misma
norma legal;
El ARTÍCULO OCTAVO, referido a los tribunales que forman parte del Poder
Judicial y a los demás tribunales especiales de la República;
— El inciso segundo del nuevo artículo 155 que se incorpora a la Ley Orgánica
Constitucional de la Contraloría General de la República, Nº 10.336, por el
ARTÍCULO QUINTO, es constitucional en el entendido de que a aquel Organismo
de Control Administrativo no se le aplica lo dispuesto en el artículo 8º del Título III
de la Ley de Transparencia de la Función Pública y de Acceso a la Información de
la Administración del Estado que es aprobada por el ARTÍCULO PRIMERO de la
misma iniciativa en estudio.
822
— El aludido nuevo artículo 155 es asimismo constitucional en el entendido de que
las normas generales que dicte el Consejo para la Transparencia en ejercicio de
sus atribuciones y funciones legales, no son vinculantes para la Contraloría
General de la República. La referencia que se hace en el inciso final del mismo
precepto al artículo 32, debe entenderse efectuada al artículo 33 de la norma
aprobada por el ARTÍCULO PRIMERO de la misma iniciativa en estudio.
El inciso cuarto del nuevo artículo 65 bis que el ARTÍCULO SÉPTIMO, letra a),
incorpora al Título V de la Ley Nº 18.840, Orgánica Constitucional del Banco
Central, en la frase "adoptando para tal efecto las normas generales que dicte el
823
Consejo para la Transparencia en conformidad con el artículo 32 de la referida
ley".
824