Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
DERECHO ADMINISTRATIVO.
SUMARIO
clásico es insuficiente, debiendo ampliarse a través de un conjunto normativo mucho más complejo y
poliédrico, de relaciones solo verticales sino también horizontales.
Cabe señalar, que el Derecho Administrativo como Ciencia de Dirección no se orienta sólo a la
resolución del caso concreto sino también a la eficacia del Derecho, a la búsqueda de situaciones más
eficaces como las siguientes:
- La búsqueda de la mejor solución ante situaciones que otorgan un amplio margen de actuación.
- El tratamiento más adecuado ante situaciones de riesgo.
- La producción normativa reglamentaria.
Se trata en consecuencia de valorar no solo la legalidad de la actuación administrativa sino también
su eficacia.
En consecuencia, la Ciencia del Derecho Administrativo o Ciencia de Dirección, ensancha el Derecho
en la medida que adopta decisiones con márgenes amplios de discrecionalidad; decide pretensiones
de los administrados con cierto paralelismo con la actividad judicial, aun cuando su legitimidad y sus
efectos sean distintos. Pero no se trata de una libre creación del Derecho sino de una actividad con y
en el marco del Derecho. De este modo, la producción jurídica de la Administración no puede
desbordar el Derecho de manera negativa, de acuerdo al código binario de legalidad/ilegalidad ni de
manera positiva, esto es, de acuerdo a una valoración de eficacia.
2.- DELIMITACIÓN DEL CONCEPTO DE DERECHO ADMINISTRATIVO.
Resulta especialmente difícil definir o delimitar el concepto de Derecho Administrativo, ello por cuanto
la misión la Administración es extremadamente variada. En Francia, el Derecho Administrativo se
distingue del derecho común, por cuanto, está sometido a reglas jurídicas y a una jurisdicción diversa.
El profesor español Alfonso Santamaría Pastor describe sus elementos clásicos y las nuevas
tendencias:
a) Elementos Clásicos.
Nuestro régimen sigue el modelo francés del “Régime Administratif”, se apoya en dos pilares, en la
existencia de un Derecho Administrativo y una jurisdicción Administrativa. El profesor francés André
Laubadère agrega además un tercer concepto que es el Servicio Público.
- Es un Derecho Estatutario (García de Enterría).
Este concepto, hace alusión a que el Derecho continental europeo se ha establecido, como un
conjunto de normas que regula la organización y las relaciones de una clase especial de sujetos
jurídicos la Administración Pública. Se trata de un régimen especial distinto al de las demás personas
jurídicas.
Las normas jurídicas administrativas, tienen siempre como presupuesto implícito que una de las partes
de las relaciones que regulan es necesariamente la Administración Pública.
- Un Ordenamiento especial privilegiado.
El Derecho Administrativo se construye sobre la hipótesis que la Administración es una organización
integrante del Estado y en su condición de poder público ejercen potestades autoritarias excesivas e
inusuales en el derecho privado y por otro lado se encuentra con un conjunto de limitaciones que
tampoco se aplican en el derecho privado.
Nos encontramos con un Derecho especial, cuyo núcleo está integrado por poderes y trabas
singulares, “privilegios en más y privilegios en menos”.
Poderes y privilegios.
- Potestad para dictar normas jurídicas, potestad reglamentaria.
- Potestad de autotutela realiza declaraciones que crean, modifican o extinguen derechos y
obligaciones, y además las ejecutan.
- Tiene potestad de sancionar a los particulares que infringen el ordenamiento administrativo.
- Puede disponer de la fuerza pública.
- Posee privilegios para la protección de los bienes y derechos, como son la inembargabilidad de
los bienes, la imprescriptibilidad de bienes del dominio público, garantías del cobro de créditos.
Limitaciones de la Administración.
- La sujeción al principio de la legalidad, de una manera más intensa que los privados.
- La actuación de la Administración se sujeta a trámites y procedimientos formales y rigurosos.
- Su actuación se encuentra sujeta al control jurisdiccional.
- Está sujeta a un régimen de responsabilidad más riguroso que el de los privados.
- Existen prohibiciones especiales para la defensa del patrimonio.
b) Nuevas Tendencias.
Después de analizar los rasgos fundamentales del derecho administrativo tradicional, es necesario
conocer las tendencias actuales que se han producido fundamentalmente por la influencia del Derecho
Español, por la vigencia de la constitución de 1980 y por el fenómeno de la globalización.
El inciso 1° entrega a una ley orgánica constitucional la complementación del diseño institucional, esa
ley es la Ley N°18.575 LOCBGAE., cuyo texto refundido, coordinado y sistematizado fue fijado por el
DFL. N°1 del año 2000, se encuentra dividida en 5 Títulos, que contiene las normas generales, las
normas especiales, normas relativas a la probidad, normas relativas a la participación ciudadana y un
título final.
Se trata de un cuerpo legal breve que desarrolla preceptos constitucionales sin regular en detalle las
materias, de acuerdo con la naturaleza de las leyes base, que tienen por objeto constituir un marco de
la actuación, para permitir que la regulación más intensa se realice a través de la potestad
reglamentaria, tal como dispone el artículo 32 N°6 y 63 N°20 de la CPR.
Ahora bien, el inciso 2° establece el principio de responsabilidad de la Administración, que ha servido
de fundamento para la formulación de la teoría de la Responsabilidad Extracontractual de la
Administración y que ha tenido disímiles interpretaciones, de gran riqueza doctrinaria que se
analizarán en la Cátedra de Derecho Administrativo.
Artículo 38 inciso 2°.- Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la
Administración del Estado, de sus organismos o de las municipalidades, podrá reclamar ante
los tribunales que determine la ley, sin perjuicio de la responsabilidad que pudiere afectar al
funcionario que hubiere causado el daño.
del reparto de las tareas entre la sociedad y el Estado con múltiples consecuencias para el derecho
administrativo.
Se sostiene que el objetivo actual de los países occidentales es el crecimiento económico y este solo
se puede alcanzar reduciendo el endeudamiento estatal, la actividad empresarial estatal y fomentando
y garantizando la libre competencia de la iniciativa privada. Lo que se ha llevado a cabo a través de la
liberación de los mercados y a través de las privatizaciones.
De este modo, al Estado le corresponde un rol de garante y de fomento de la libre competencia, el
Estado pierde la prestación directa de servicios, pero gana un enorme poder de regulación y vigilancia
de los mercados, pasa de ser un Estado prestador a un Estado regulador, controlador y garante. Se
trata entonces de un derecho administrativo de la garantía de la prestación, el Estado garantiza un
resultado prestacional, a través de la creación de un marco jurídico, de las instituciones jurídicas y de
los procedimientos.
3.- HACIA UN DERECHO ADMINISTRATIVO NEO POLICIAL.
El derecho administrativo pasa de ser un derecho prestacional para convertirse en un derecho
eminentemente policial, se deteriora el concepto de servicio público y cobra importancia la regulación,
la autorización y la sanción. Se trata de un derecho administrativo policial distinto al decimonónico
puesto que no se imponen límites externos, sino que se establecen obligaciones que condicionan
intrínsecamente ciertas actividades, persiguiendo mucho más que el orden público, el buen
funcionamiento de los mercados, la defensa del medio ambiente, la defensa de los derechos de los
trabajadores y de los consumidores.
En consecuencia, nos encontramos hoy ante un Estado y un derecho administrativo menos nacional,
más garante y menos prestador, más democrático en unos aspectos y menos en otros, con un régimen
jurídico que genera mayores espacios de libertad.
4.- LOS DESAFÍOS DE LA ADMINISTRACIÓN Y DEL DERECHO ADMINISTRATIVO EN UN
MUNDO GLOBALIZADO.
La Globalización ha tenido consecuencias benéficas para el desarrollo de la economía y encierra
posibilidades inmensas para el desarrollo humano, pero ello ha tenido efectos adversos tanto en los
países ricos y pobres, se le responsabiliza de todos los males actuales, el desempleo, la precariedad
laboral, el aumento de la violencia, de la destrucción del medio ambiente entre otras.
El remedio para estas dificultades de la globalización se encuentra, según el profesor español Oriol
Mir Puigpelat, en la creación de órganos supranacionales, por cuanto los Estados son incapaces de
abordar con eficacia estas dificultades. El desafío del Derecho Administrativo actual, en lo que Ulrich
Beck ha llamado la segunda modernidad y Roberto Dromi la Hipermodernidad, es la creación de un
entramado jurídico y político institucional capaz de hacer presente a los peligros de una nueva
sociedad global.
La Administración y el derecho administrativo actual deben preocuparse de atender las necesidades
locales y fundamentalmente de realizar una redistribución más equitativa de la riqueza. Para ello,
según el profesor Mir, se debe marchar hacia una Administración Pública y un Derecho Administrativo
globales, que no se encuentren limitados al ámbito nacional.
BIBLIOGRAFIA.
1.- Aylwin Patricio, Manual de Derecho Administrativo, Universidad Andrés Bello, año 1996.
2.- Bermúdez Soto Jorge, Derecho Administrativo, Abeledo Perrot, Legal Publishing Chile, Santiago,
año 2011.
3.- Braibant Guy, Stirn Bernard, Le droit administratif francaise, Dalloz, Paris 2002.
4.- Caldera Delgado Hugo, Tratado de Derecho Administrativo Tomo I. Ed. Parlamento, Santiago año
2001.
5.- Carmona Santander Carlos, Apuntes del Clases, Universidad de Chile, año 2001.
6.- Entrena Cuesta Rafael, Curso de Derecho Administrativo, Ed. Tecnos S.A. Madrid año 1993.
7.- Fiamma Gustavo, El Régimen Administrativo Tutelado.
8.- García de Enterría Eduardo y Fernández Tomás-Ramón, Curso de Derecho Administrativo,
Editorial Civitas, Cuarta Edición, Madrid 1993,
9.- Garrido Falla Fernando, Tratado de Derecho Administrativo, Décima Edición, Ed. Tecnos S.A.
Madrid, 1992.
10.- Laubadère André de, Manual de Derecho Administrativo, Editorial Temis, Bogotá año 1984.
11.- Merkl Adolfo, Teoría General del Derecho Administrativo, Editorial Comares, Granada año 2004.
12.- Mir Puigpelat Oriol, Globalización Estado y Derecho. Las Transformaciones recientes del Derecho
Administrativo. Civitas Ediciones, Madrid España, 2004.
13.- Santamaría Pastor Juan Alfonso, Principios de Derecho Administrativo, Ed. Ceura, Madrid, año
2001.
14.- Schimdt-Aβmann Eberhard, El Método de la Ciencia del Derecho Administrativo, Innovación y
Reforma en el Derecho Administrativo, Global Law Press, Editorial Derecho Global, Sevilla, año 2006.
15.- Soto Kloss Eduardo, Derecho Administrativo, Bases Fundamentales, Editorial Jurídica de Chile,
1996.