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Preocupaciones
sobre la
designación
repetida de
árbitros
Una publicación para Lex Arbitri
Ésta presenta una tensión entre el derecho de una de las partes a designar a
un árbitro y el derecho de la otra a que los árbitros sean independientes e
imparciales. Ambos derechos son igual de legítimos y se debe buscar un
balance adecuado entre ellos4.
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La propuesta legal que formulo es la incorporación de un artículo a
continuación del artículo de la Ley Peruana de Arbitraje5 referente al deber de
revelación. Ello, porque la existencia de hechos que constituyan Repetición
sólo se conocerá si es que el árbitro cumple cabalmente con su deber de
revelación6.
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La desventaja que existe en mi propuesta –detallada líneas abajo- de permitir la
recusación de un árbitro en caso de Repetición es, como dice el dicho, que
justos paguen por pecadores. En efecto, pueden existir árbitros incursos en
una causal de Repetición que sean honorables, competentes y aún con la
Repetición, hubiese laudado conforme a su leal saber y entender, es decir,
incluso contra quien lo designó.
Sin embargo, el Derecho tiene que servir para controlar excesos, para prevenir
malas conductas u objetivos, aún cuando lamentablemente en el camino justos
paguen por pecadores.
Aunque sé de varios casos en los que los árbitros repetidos han laudado en
contra de quien los designó, también he podido presenciar casos en los que
creo que hubo una desviación precisamente por la repetición.
Por ejemplo, en un proyecto que tenía varios contratos similares pero cada uno
con diferentes hechos particulares que conllevaban a conclusiones jurídicas
distintas (incluso hasta contradictorias), un árbitro emitió votos singulares en
los diferentes arbitrajes usando distintos argumentos jurídicos según cada
caso. Finalmente, lo cierto es que en todos los arbitrajes el árbitro emitió votos
singulares a favor de quien lo designó.
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Resultó ser que tal árbitro era el que laudaba otorgando las menores
compensaciones a los pacientes, esto es, ahorrando dinero a las aseguradoras.
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renuncia del árbitro y las que terminaron con una decisión final. En la LCIA el
porcentaje de recusaciones exitosas es de 30%, en el CIADI es de 3% y,
ciertamente, la repetición no es una causal exitosa9.
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incidente de la recusación, el árbitro tuvo palabras poco amables para con la
firma de abogados que representaba al Estado, motivo por el cual, el Presidente
del Consejo Administrativo del CIADI decidió amparar la recusación planteada
por Ecuador13.
En EE.UU. existen al menos dos decisiones en las que se anuló el laudo por el
incumplimiento del deber de revelación: Coatings14 y Neaman15. En Coatings,
la Corte señaló lo siguiente:
Esta lista no pretende ser exhaustiva, pero algunos supuestos que podrían dar
lugar a recusación por Repetición son:
13 http://www.italaw.com/sites/default/files/case-documents/italaw3028.pdf
14 Commonwealth Coatings v. Continental Casualty, 393 U.S. 145 (1968).
15 Neaman v. Kaiser Foundation, 9 Cal. App. 4th 1170, 11 Cal. Rptr. 2d 879 (Cal. Ct. App.
1992).
16 Directrices de la IBA sobre los Conflictos de Intereses en el Arbitraje Internacional
www.ibanet.org ("Directrices"·).
17 Directrices (p. 24) 3. Listado Naranja 3.1. Servicios profesionales prestados a una de las
partes con anterioridad al arbitraje u otro tipo de intervención en el caso:
“(…) 3.1.3 Dentro de los tres años anteriores el árbitro fue designado como árbitro en dos o
más ocasiones por una de las partes o por una filial de éstas.
3.1.5 Actualmente el árbitro desempeña funciones de árbitro o lo ha hecho dentro de los tres
años anteriores en otro arbitraje relacionado con el de la causa en el cual también participa
una de las partes o su filial.”
18 Directrices (p. 25) 3. Listado Naranja. 3.3. Relación entre árbitros o entre árbitro y abogado:
“(…) 3.3.7 En más de tres ocasiones dentro de los tres años anteriores el árbitro fue
designado como árbitro por el mismo abogado o el mismo bufete de abogados.”
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Casos no contemplados en la Lista Naranja de las Directrices de la IBA:
Repetición en las relaciones entre co-árbitro y Presidente19.
19 Esta relación, donde dos de los tres árbitros suelen arbitrar juntos, también puede ser
dañina para la parcialidad o independencia del tribunal. Menos dañina –por cierto- que la
Repetición con abogado o con la parte. Por ello, estimo que la valla para que una
recusación por Repetición en relaciones entre coárbitros sea fundada debe ser más alta que
en otros supuestos.
20 Recuérdese Murphy v. Ecuador, citado líneas arriba.
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5. Conclusión
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Expuesta mi posición sobre la Repetición, en las líneas que siguen, se
encuentran mis propuestas sobre cómo abordarla en forma práctica en
distintos instrumentos jurídicos.
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b) Designación por la misma parte o por partes de su mismo grupo
económico o familia en 3 o más ocasiones en los últimos 3 años.
c) En el caso del Presidente del Tribunal, si ha sido designado en 4
o más ocasiones por uno o ambos de los árbitros en los últimos
3 años.
d) En caso el árbitro haya sido designado por un mismo tipo de
parte más de 5 veces en los últimos 3 años.
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