TALLER No.

1
Tema: Aspectos generales para la identificación de los contratos de la
administración.

Antes de proceder a plantear los ejercicios se hace necesario hacer las siguientes
precisiones:

Las normas contenidas en la ley de contratación administrativa se aplican a todas

las entidades estatales, con algunas restricciones a determinados entes estatales
en atención a los contratos que celebra o, porque compiten con el sector privado,
pero en lo relativo a la normatividad aplicable depende del tipo de contrato que
celebren, esto es, que si celebra un contrato regulado en el derecho privado,
tendrá que acudirse a las disposiciones del Código Civil o Código de Comercio; si
se trata de celebrar un contrato regulado en normatividad especial (concesión de
los servicios y de las actividades de telecomunicaciones, concesión del servicio de
telefonía de larga distancia nacional e internacional, y de explotación y exploración
de recursos naturales, etc. ), igualmente tendrá que acudirse a la normatividad
dispuesta para tal fin; y en lo que respecta a la regulación de los contratos de
obra, consultoría, prestación de servicios, concesión, encargo fiduciario y fiducia
pública, se acudirá al estatuto contractual, puesto que son los únicos regulados
en él. Pero todos bajo el nombre de contrato Estatal.

Objetivo: identificar conforme a la ley en la siguiente tabla el tipo de contratos que

celebran las entidades del Estado, las normas por las cuales se rigen y el juez
competente para conocer de las controversias que se generen por la ejecución o
cumplimiento del mismo.

Tipo de contrato Normas Aplicables Juez competente

(Art. 2º L. 80/93) (Art. 32 L. 80/93) (Art. 75 L. 80/93 y Arts.
104 y 105 CPACA)
 Ejercicios

1. Contrato de suministro de bienes muebles celebrado por una Sociedad de

Economía Mixta con participación oficial del 52%.
Contrato de prestación de servicios
En la ley 80 de 1993 o producto de la autonomía de la voluntad, no están
subsumidos en el contexto de la función pública.
De acuerdo a lo anteriormente expuesto, los contratistas de prestación de
servicios no están subsumidos en el contexto de la función pública, ni son, por
tanto, servidores públicos y, por lo mismo, no reciben asignación en los términos
establecidos para los empleados públicos y trabajadores oficiales, razón por la
cual no es procedente el reconocimiento de los derechos derivados de la
subordinación y del contrato de trabajo en general.
Artículo 52. Normas aplicables. El régimen disciplinario para los particulares
comprende la determinación de los sujetos disciplinables, las inhabilidades,
impedimentos, incompatibilidades y conflicto de intereses, y el catálogo especial
de faltas imputables a los mismos.

2. Contrato de obra pública celebrado por el Ministerio de Transportes.

Contrato de Obra
En cuanto a su contenido, la ley 80 en comento solamente ordena que las
estipulaciones contractuales se ajusten a las disposiciones legales que
correspondan a la naturaleza y la esencia del respectivo contrato, autorizando la
inclusión de las modalidades, condiciones, estipulaciones, que se consideren
convenientes o necesarias y que no contraríen el ordenamiento que les es
superior.
Licitación Pública: Procedimiento mediante el cual, la entidad estatal formula
públicamente una convocatoria para que, en igualdad de oportunidades, los
interesados presenten sus ofertas y seleccione entre ellas la más favorable
(parágrafo articulo 30 Ley 80/93).
Concurso de Méritos: El concurso de méritos es el procedimiento aplicable para la
selección de consultores y para los proyectos de arquitectura, en los términos
previstos en la Ley 80 de 1993, Artículo 32, numeral 2, artículo 2, numeral 3 de la
Ley 1150 de 20017 modificado por el artículo 219 del Decreto 019 de 2012

3. Contrato de arriendo celebrado por un establecimiento público.

Aunque en un contexto primigenio, de la mano con el artículo 16 del Decreto Ley
222 de 1983, los contratos celebrados por la entidades de derecho público se
clasificaron en i) contratos administrativos y ii) contratos de derecho privado de la
administración, siendo los de arrendamiento parte de los segundos por un criterio
residual, basta con advertir que, a la luz de lo estipulado en la Ley 80 de 1993, un
contrato de arrendamiento tiene el carácter de estatal cuando una de las partes
contratantes es una entidad estatal en los términos del artículo 2 de la Ley 80 de
1993.
En este punto, el Decreto Ley 222 de 1983 consagró regulaciones específicas al
contrato estatal de arrendamiento entre sus artículos 156 y 162, de las cuales
resalta la duración definida que debía tener el contrato, el cual por regla general
no podía exceder de 2 años para muebles y 5 años si se trataba de inmuebles.
Artículos 39 y 41 de la Ley 80 de 1993, la celebración de este tipo de contratos
debe constar por escrito sin tener que ser elevado a escritura pública
En adición a lo anterior, aunque el contrato de arrendamiento celebrado por
entidades públicas responde a principios y reglas propias de la contratación
estatal, con finalidades específicas, según lo consagrado en el artículo 40 de la
Ley 80 de 1993, el Estatuto General de la Contratación Pública consiente que el
contenido del contrato debe ir de la mano con las normas civiles y comerciales
aplicables al contrato, que correspondan a su esencia y naturaleza misma.
De igual forma, el artículo 32 de aquel estatuto, al traer a colación los contratos
estatales, menciona el derecho privado como una fuente de referencia de los
actos jurídicos que pueden celebrar las entidades públicas.

4. Contrato de concesión de servicios de telecomunicaciones celebrado por

el Ministerio de Tecnologías de la Información y Comunicaciones.
ARTÍCULO 41. TRÁMITE OBLIGATORIO. Los contratos estatales de concesión
de los servicios PCS se adjudicarán por el Ministerio de Comunicaciones mediante
subasta pública, previo el trámite de licitación pública, de acuerdo con los
requisitos, procedimientos y términos previstos en la Ley 555 de 2000, en el
presente decreto y, en lo no previsto por estos, por las disposiciones contenidas
en la Ley 80 de 1993, o las normas que la reglamentan, sustituyan, modifiquen o
adicionen.
En ningún caso se podrá adjudicar el contrato de concesión a través del proceso
de contratación directa.
Compete a la jurisdicción ordinaria.
5. Contrato de explotación de un recurso natural celebrado por ECOPETROL.
El contrato de concesión ha sido regulado en Colombia por la Ley 37 de 1931, el
Decreto 1056 de 1953 (conocido como el Código de Petróleos), que codifica las
disposiciones legales y reglamentarias sobre petróleos, la Ley 10ª de 1961 y el
Decreto 1348 de 1961, que reglamenta la Ley 10ª de 1961.
La Ley 80 de 1993 que consagra que “los contratos de exploración y explotación
de recursos naturales renovables y no renovables (...) continuarán rigiéndose por
la legislación especial que les sea aplicable (...)”.
Se debe tener en cuenta que la celebración de estos contratos tiene su propio
régimen, el cual, como ya fue mencionado, se encuentra en el Decreto 743 de
1975, que dice que los contratos petroleros se someten al derecho privado.

6. Contrato de prestación de servicios celebrado por la Contraloría General

de la República.
Artículo 12. De la Delegación para Contratar. Los jefes y los representantes
legales de las entidades estatales podrán delegar total o parcialmente la
competencia para celebrar contratos y desconcentrar la realización de licitaciones
en los servidores públicos que desempeñen cargos del nivel directivo o ejecutivo o
en sus equivalentes.
La Ley 80 de 1993 otorga competencia para celebrar contratos a las Contralorías
Territoriales, por lo que el ordenador del gasto puede dirigir: La adjudicación, la
celebración, las prórrogas, modificaciones y actos que expida en la ejecución de la
actividad contractual; el ejercicio de las cláusulas excepcionales (terminación,
interpretación y modificación unilateral, de sometimiento a las leyes nacionales y
de 19 caducidad); la imposición de multas, la declaración del incumplimiento del
contrato la liquidación y todos los actos inherentes a la actividad contractual.

7. Contrato de Consultoría celebrado por el Senado de la República.

Artículo 2o. Modifíquese el artículo 53 de la Ley 80 de 1993, modificado por el
artículo 82 de la Ley 1474 de 2011, el cual quedará así:
Los consultores y asesores externos responderán civil, fiscal, penal y
disciplinariamente tanto por el cumplimiento de las obligaciones derivadas del
contrato de consultoría o asesoría, celebrado por ellos, como por los hechos u
omisiones que les fueren imputables constitutivos de incumplimiento de las
obligaciones correspondientes a tales contratos y que causen daño o perjuicio a
las entidades, derivados de la celebración y ejecución de contratos respecto de los
cuales hayan ejercido o ejerzan las actividades de consultoría o asesoría
incluyendo la etapa de liquidación de los mismos.
Parágrafo 7. El Gobierno nacional adoptará documentos tipo para los pliegos de
condiciones de los procesos de selección de obras públicas, interventoría para las
obras públicas, interventoría para consultoría de estudios y diseños para obras
públicas, consultoría en ingeniería para obras, los cuales deberán ser utilizados
por todas las entidades sometidas al Estatuto General de la Contratación de la
Administración Pública en los procesos de selección que adelanten.

Le corresponde a la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo

8. Contrato de suministro celebrado por un Departamento.

Artículo 83, refiere que: “las actuaciones de los particulares y de las autoridades
públicas deberán ceñirse a los postulados de la buena fe
El artículo 90: “El Estado responderá patrimonialmente por los daños antijurídicos
que le sean imputables, causados por la acción o la omisión de las autoridades
públicas.
Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo

9. Contrato de fiducia celebrado por el Distrito de Bogotá D.C.

Numeral 20 del artículo 25
Ley 80 de 1993 y Ley 1150 de 2007. Artículo 32.
Numeral 4 del artículo 1234 del Código de Comercio
Le corresponde a la Sala de lo contencioso administrativo.
 Taller No. 2
Tema: Aspectos legales, doctrinarios y jurisprudenciales para la
identificación de los contratos de la administración.

Antes de proceder a plantear los ejercicios se hace necesario hacer las siguientes
precisiones:
El tratadista Argentino Bercaitz1, cita los siguientes criterios para efectos
determinar la distinción de los contratos de la administración: i) criterio orgánico, ii)
criterio de la jurisdicción, iii) criterio legal, iv) criterio formal, v) criterio del servicio
público, vi) criterio de la finalidad, vii) criterio de las cláusulas exorbitantes, los
cuales en una época acoge o fueron acogidos por el legislador colombiano. Sin
embargo, también se consagra el criterio del derecho aplicable y útilmente de la
vinculación de recursos públicos que se consagró en el artículo 1º de Ley 1150 de
2007.
Objetivo: Hechos el anterior ejercicio, se procederá a realzar un análisis de los
criterios que ha estimado la doctrina son relevantes para la categorizar a los
contratos de la administración y cuál de ellos prevalece para tal determinación.

Ejercicios

1. ¿Sírvase analizar en qué eventos el actual Estatuto de Contratación de la

Administración Pública y la jurisprudencia recogen tales criterios para
categorizar al contrato como estatal?
En los eventos en que el régimen de la ejecutora no sea el de la Ley 80 de 1993,
la ejecución de dichos contratos estará en todo caso sometida a los principios de
la función administrativa a que se refiere el artículo 209 de la Constitución Política,
al deber de selección objetiva y al régimen de inhabilidades e incompatibilidades
de la Ley 80 de 1993 salvo que se trate de Instituciones de Educación Superior
Públicas, caso en el cual la celebración y ejecución podrán realizarse de acuerdo
con las normas específicas de contratación de tales entidades, en concordancia
con el respeto por la autonomía universitaria consagrada en el artículo 69 de la
Constitución Política. En aquellos casos en que la entidad estatal ejecutora deba
subcontratar algunas de las actividades derivadas del contrato principal, no podrá
ni ella ni el subcontratista, contratar o vincular a las personas naturales o jurídicas
que hayan participado en la elaboración de los estudios, diseños y proyectos que
tengan relación directa con el objeto del contrato principal.
1
BERCAITZ, Miguel, Teoría general de los contratos administrativos, Depalma, Buenos Aires,
1980, pp. 189 y s.s.
De modo que puede sostenerse que el criterio diferenciador que el propio
legislador ha escogido es multiforme, ya que, según la persona que lo celebra, a
veces en razón del propio contrato, o de la cláusula de caducidad y otras según la
voluntad del servidor público de turno, el contrato será administrativo o de derecho
privado de la administración. De lo anterior se puede concluir que, por lo menos
entre nosotros, la distinción entre las dos categorías contractuales no ha sido
clara. Por el contrario, es motivo de permanente discusión y propiciadora de no
pocos conflictos en razón de las consecuencias que la propia ley hace derivar en
uno y otro evento. Ahora bien, si a todo ello agregamos la relación indudablemente
existente, entre el contrato que celebra el Estado y el interés público, tendremos
que concluir que todos los contratos que celebren los órganos del Estado se
pueden agrupar en una única categoría: los contratos estatales, regulados y
regidos, como se anotó, por la autonomía de la voluntad como principio rector y
por las normas que tutelan el interés colectivo.

2. ¿Sírvase analizar los criterios del derecho aplicable y de la vinculación de

recursos públicos que recoge la ley para categorizar al contrato como
estatal?
En el derecho, los principios generales permiten resolver los casos concretos no
regulados por ley escrita, sea ésta directa o analógica. Dentro de esta noción cabe
considerar el llamado principio normativo, que se identifica con el lógico y que, a la
manera de una regla, establece criterios de aplicación legal.
Los procesos de selección y las reglas para la celebración y ejecución de los
contratos que incluyan esquemas de Asociación Público Privada se regirán por lo
dispuesto en la Ley 80 de 1993 y la Ley 1150 de 2007, salvo en las materias
particularmente reguladas en la presente ley.
ARTÍCULO 12. Factores de selección objetiva. En los procesos de selección que
se estructuren para la ejecución de proyectos de asociación público privada de
iniciativa pública o que requieran desembolsos de recursos públicos, la selección
objetiva se materializará mediante la selección del ofrecimiento más favorable a la
entidad y a los fines que ella busca.

Los factores de escogencia y calificación que establezcan las entidades en los

pliegos de condiciones o sus equivalentes en estas contrataciones, tendrán en
cuenta los siguientes criterios:
12.1 La capacidad jurídica, la capacidad financiera o de financiación y la
experiencia en inversión o en estructuración de proyectos, serán objeto de
verificación documental de cumplimiento por parte de las entidades estatales
como requisitos habilitantes para la participación en el proceso de selección y no
otorgarán puntaje. En estos casos no se exigirá Registro Único de Proponentes y
la presentación de esta documentación será subsanable, en los términos
establecidos en el Estatuto General de Contratación.

12.2 La oferta más favorable será aquella que, teniendo en cuenta los factores
técnicos y económicos de escogencia y la ponderación precisa y detallada de los
mismos, contenida en los pliegos de condiciones o sus equivalentes, represente la
mejor oferta o la mejor relación costo-beneficio para la entidad, sin que la
favorabilidad la constituyan factores diferentes a los contenidos en dichos
documentos. Dentro de tales criterios las entidades podrán considerar los niveles
de servicio y estándares de calidad, el valor presente del ingreso esperado, los
menores aportes estatales o mayor aporte al Estado según sea el caso,
contraprestaciones ofrecidas por el oferente salvo en caso de contraprestaciones
reguladas o tarifas a ser cobradas a los usuarios, entre otros, de acuerdo con la
naturaleza del contrato.

ARTÍCULO 13. Adiciones y prórrogas de los contratos para proyectos de

asociación público privada de iniciativa pública. En los contratos para la ejecución
de proyectos de asociación público privada de iniciativa pública, las adiciones de
recursos del Presupuesto General de la Nación, de las entidades territoriales o de
otros fondos públicos al proyecto no podrán superar el 20% del valor del contrato
originalmente pactado. En dichos contratos, las prórrogas en tiempo deberán ser
valoradas por la entidad estatal competente. Las solicitudes de adiciones de
recursos y el valor de las prórrogas en tiempo sumadas, no podrán superar el 20%
del valor del contrato originalmente pactado.
El valor del contrato para estos efectos deberá estar expresamente determinado
en el mismo, y basarse en el presupuesto estimado de inversión o en los criterios
que se establezca en los casos de proyectos de prestación de servicios públicos.
Todas aquellas inversiones que no impliquen desembolsos de recursos públicos,
ni modificaciones en plazo podrán ser realizadas por el ejecutor del proyecto por
su cuenta y riesgo, sin que ello comprometa o genere obligación alguna de la
entidad estatal competente de reconocer, compensar o retribuir dicha inversión.
En todo caso, dichas inversiones deben ser previamente autorizadas por la
entidad competente cuando impliquen una modificación de las condiciones del
contrato inicialmente pactado y cumplir con los requisitos exigidos por la Ley 448
de 1998 que les resulten aplicables.

3. ¿Sírvase analizar si el legislador en Colombia adoptó un solo criterio para

categorizar al contrato administrativo o, conjuga armónicamente otros
criterios de manera muy significativa e importante?
Ley 19 de 1982 Nuestro ordenamiento jurídico inicialmente optó, para caracterizar
el contrato administrativo, por clasificarlos. Esta Ley estableció en su artículo 1º lo
siguiente:
Artículo 1º. Son contratos administrativos además de los que se señalen en
ejercicio de las facultades que se otorgan por la presente Ley, los de obras
públicas, los de prestación de servicios, los de concesión de servicios públicos, los
de explotación de bienes del Estado, y los de suministros. Se denominan de obras
públicas los contratos que se celebren para la ejecución de obras; de concesión
de servicios públicos aquellos mediante los cuales se encomienda a una persona
natural o jurídica la gestión de un determinado servicio; de suministros, los
contratos que comprenden la adquisición de bienes muebles por la administración
en forma sucesiva y por precios unitarios; de prestación de servicios los regulados
bajo esa denominación en el Decreto Ley 150 de 1976. Parágrafo. Los contratos
de explotación de bienes del Estado se rigen por las normas especiales de la
materia.
Por ello, la construcción sustantiva del contrato administrativo sólo aparece con el
advenimiento de la denominada teoría del servicio público. Se supera entonces el
criterio estructural de los actos de autoridad y de los actos de gestión por el criterio
material del servicio público. Esta sistematización del Derecho Administrativo.

4. ¿Sírvase presentar una definición del contrato estatal conforme al actual

Estatuto de Contratación de la Administración Pública y a la jurisprudencia?

Es todo negocio jurídico, de contenido económico, consecuentemente oneroso,

celebrado, por regla general, en el cual una de las partes es una entidad estatal,
un particular que cumple funciones administrativas en los términos de la ley o
cualquier otra persona que involucre en él recursos públicos.

La Ley 80 de 1993 marca otra etapa en la evolución jurídica del contrato estatal,
en la que el legislador eliminó la falsa, fracasada y sin fundamento científico, teoría
de los contratos administrativos y de derecho privado de la Administración,
consagrando la teoría de la unidad de los contratos de la Administración Pública.
No quiere decir esto que el contrato estatal sea independiente a la institución
tradicional del Derecho Privado. Lo que acontece es que en razón de las
finalidades trascendentales que busca la Administración, la doctrina general del
contrato en el Derecho Privado se transforma especialmente para ser aplicada en
el Derecho Administrativo.