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CAPITULO II
EVOLUCION HISTÓRICA DEL DERECHO ROMANO
I.DIVISION DE LA HISTORIA JURIDICA ROMANA
Probablemente haya sido el historiador inglés Eduardo Gibbon, autor de la “Historia de
la decadencia y caída del Imperio Romano”, uno de los primeros expositores que en el
siglo XVIII abordó el tema de la dicicion de la historia jurídica romana. Por otra parte, al
jurista alemán, Gustavo Hugo, se debe otra de las primeras clasificaciones de las fases
de la evolución de la historia del Derecho Romano.
Antes de seguir con el análisis del tema, interesa destacar que no se trata, en modo
alguno, ya que es imposible en un derecho en permanente evolución, de establecer en
el lento y complejo proceso del desarrollo del Derecho Romano líneas tajantes y
definidas o momentos cronológicos netamente separados en que se destaquen
matemáticamente, por así decirlo, el fin de un ciclo y la siguiente iniciación de otro.
Estas consideraciones nos llevan a la convicción de que resulta tarea difícil abordar la
evolución del Derecho Romano si no señalamos periodos distintos de su desarrollo.
Los expositores de la materia han coincidido con este punto, en la necesidad de a
personificación del Derecho Romano, habiendo discrepado únicamente en la
consideración de las circunstancias que servirían para caracterizar las distintas etapas
de su cambiante realidad jurídica.
Nosotros empezaremos el tema de la periodificación del derecho Romano señalando
que en la vida de los pueblos hay acontecimientos históricos que, por su particular
importancia son factores gravitantes en el desarrollo del derecho y determinantes de
distintos periodos en la evolución del mismo. Estos momentos históricos que
determinaron el desarrollo del Derecho Romano son, en nuestra opinión, las diferentes
formas de gobierno que rigieron la vida romana, y los que nos servirán para estudiar la
evolución histórica del Derecho Romano como a continuación se describe:
Causas:
Las causas que originaron el derrocamiento de la Monarquía no es tema que esté
perfectamente dilucidado. Sin embargo, se ha considerado por los estudios de esta
materia que el cambio institucional haya obedecido a una reacción de la clase patricia
que venía desde hacía algún tiempo conspirando contra los reyes etruscos, los que, a
partir de Tarquino el Antiguo, iniciaron una serie de reformas políticos-sociales que
atentaban contra los intereses y privilegios de que gozaba la clase patricia.
A raíz de la revolución patricia del año 509 a.C., las funciones que tenía el rey la
asumen dos magistrados llamados cónsules. Estos magistrados eran elegidos por los
comicios por centurias y desempeñaban su cargo alternativamente por el periodo de un
año y, cada uno, tenía derecho de veto (intercessio) sobre las decisiones del otro
cónsul.
El nombre de rey subsiste bajo la República en dos casos: para un sacerdote que
reemplaza al rey etrusco en sus funciones religiosas, pero que posteriormente es
reducido a una categoría inferior al aparecer la figura del pontifex maximus como el
verdadero jefe del grupo religioso. El otro caso es el del interrex, un senador que
gobierna por cinco días mientras se designan los nuevos cónsules, por los comicios por
centurias.
2. LA ESTRUCTURA REPUBLICANA
La República se caracteriza por ser un periodo histórico-político basado en la creación
de las magistraturas. Estas magistraturas tienen una serie de características que la
hacen diferente a la que representaba el rey, magistratura única de la monarquía, así
tenemos las siguientes características:
2.1 LA PLURALIDAD: En la república existen varias clases de magistrados, en
comparación con la monarquía en donde existe un único magistrado: el rey.
2.2 LA ANULIDAD: En la república, los magistrados duran un año en su cargo,
con excepción del censor, que disponía de 18 meses para cumplir con sus funciones;
en cambio en la monarquía, el rey único magistrado tiene carácter vitalicio.
2.3 LA COLEGIALIDAD: En el periodo de la República, las magistraturas son
ejercidas por dos o más titulares, actuando en forma alternativa, pero cada titular tiene
el mismo poder que su colega. De los dos magistrados, mientras uno ejercía la
función, el otro estaba en receso, pero con la facultad de oponer su veto (intercessio)
a las decisiones del colega, de tal manera que para actuar las decisiones tienen que
ser tomadas por unanimidad.
También las magistraturas de mayor poder podías vetar las decisiones de las de menor
jerarquía. Así, un cónsul puede vetar la decisión de un pretor. De esta manera la
intercessio se daba en forma horizontal y vertical.
2.4 LA ELECTIVIDAD: Los magistrados eran elegidos por el pueblo reunido en
los comicios. Los magistrados mayores eran elegidos por los comicios por centurias y
los magistrados menores por los comicios por tribus.
2.5 LA GRATUIDAD: Todo estos cargos no están retribuidos, la magistratura era
un honor-ius honorum- al servicio del pueblo romano, por consiguiente, estos cargos no
eran remunerados.
2.6 LA GRADUALIDAD: Las Magistraturas estaban organizadas
jerárquicamente por grado, de modo que forman una escala ascendente, el llamado
cursus honorum, del modo siguiente: cuestor, edil curul, pretor y cónsul.
Estas características del poder de los magistrados estuvo presidida por la idea de que
el poder, debe estar balanceado para que no hubiera un poder monárquico tan
deshonesto y poco apreciado por los romanos, todo esto pues para evitar la unidad de
poder en una sola persona.
El atributo fundamental de los magistrados era la potestas, la cual indicaba la
competencia que el derecho le atribuía al detentador de alguna magistratura judicial o
administrativa.
Así, por ejemplo, la potestas del magistrado censor incluía la facultad de confeccionar
el censo, y la de formar el álbum senatorial de donde se elegían los senadores.
2. CLASIFICACIÓN DE LAS MAGISTRATURAS REPUBLICANAS
En la época de la República se distinguieron principalmente dos clases de
magistraturas, a saber: las patricias (magistraturas populi romani) y las plebeyas
(magistraturas plebis).
Las magistraturas patricias eran aquellas a las cuales solo tenían acceso los
ciudadanos patricios, por ejemplo la magistratura consular. Por el contrario, las
magistraturas plebeyas eran aquellas en donde solo tenían acceso los plebeyos, tales
como el tribuni plebis y el edil plebeyo.
Las magistraturas patricias, por su parte, se dividían en ordinarias y extraordinarias.
Las ordinarias eran las que existían en forma permanente, por consecuencia su
elección estaba prevista regularmente, como por ejemplo el cónsul, el pretor y el edil
curul.
Las magistraturas extraordinarias, por el contrario, eran aquellas que se creaban para
casos excepcionales o cuando circunstancias especiales así lo aconsejaban durando
los magistrados el tiempo necesario para cumplir el cometido que había determinado
su creación. Ejemplo de este tipo de magistratura fueron los decenviros, que se
constituyeron para dictar la ley de las XII tablas, llamada también ley decenviral.
Los romanos también establecieron una magistratura extraordinaria llamada dictatura,
que contempla la posibilidad de volver en cierto modo a una autoridad personal y sin
límites, debido a las dificultades que significaba la colegialidad. Así, en caso de un
problema externo (guerra) o interno que pusiera en peligro al estado romano, los
cónsules eran reemplazados por un dictador con plenos poderes, el quien había caer
o suspender las demás magistraturas ordinarias. El cargo de dictator se mantenía
todo el tiempo que duraba la emergencia, pero en ningún caso más de seis (6) mese, a
menos que la circunstancia que la habían originado siguieran, entonces, se podía
prorrogar su mandato.
4. FUNDACIONES DE KAS MAGISTRATURAS REPUBLICANAS
4.1CÓNSULES
A raíz de la revolución del año 509 a.C., el rey fue reemplazado por dos magistrados
anuales y electivos llamados cónsules a quienes pasó la totalidad del imperium de que
gozaban los reyes en la época monárquica, salvo en cuanto al derecho de veto o
intercessio, el cual fue una facultad que no tenía el rey, por cuanto fue un magistrado
único.
Es posible que, una vez derrocado el rey en el año 509 a.C., los senadores patricios no
hayan nombrado a los dos primeros cónsules, sino que nombraron un dictador hasta el
año 450ª.C., y a partir de esa fecha se nombraron los dos primeros cónsules. Los
cónsules eran elegidos por los comicios por centurias y no podían ser separados de
sus cargos en el año en que debían desempeñarlo, salvo que se diera el nombramiento
de un dictator.
Las atribuciones del cónsul fueron en el fondo las mismas que las del rey etrusco: era
el jefe militar, administraba justicia y tenía la facultad de proponer proyectos de ley (ius
agendi cun populi). Además hasta la creación de los censores, los cónsules
confeccionaban el censo y la liste de los senadores.
4.2 PRETOR
L a creación de esta magistratura, en el año 367 a.C., se debió a que los cónsules, al
ser los jefes militares, pasaban mucho tiempo fuera de roma, con lo que descuidaban la
administración de justicia. Esta situación hizo imperiosa la necesidad de tener un
magistrado que se dedicara exclusivamente a esa actividad y, que al mismo tiempo,
permaneciera sin moverse de Roma.
El pretor, colega menor del cónsul, es elegido al igual que este en los comicios
centuriados y goza de imperium y de potestas. El cargo de pretor fue único en los
primeros tiempos, rompiendo así el principio de la colegialidad.
Al crearse el magistrado pretor en el año 367 a.C., se nombró a este con el título de
pretor urbano, con la función de atender los litigios entre los ciudadanos romanos. Con
el tiempo, sin embargo, y a raíz de las conquistas de los plebeyos, la magistratura se
hace colegiada al crearse, en el año 242 a.C., un segundo pretor llamado peregrino, en
oposición al anterior pretor urbano.
El pretor peregrino tiene competencia para la administración de justicia entre
peregrinos o entre peregrinos y romanas. Así, la pretura llegó a formar como una
magistratura un grado dentro del cursus honorum, inmediatamente inferior al cónsul, y
los colegas pretores tienen entre ellos el derecho al veto (intercessio).
En la República todos los magistrados gozan de potestad independiente de que posean
mayor o menor jerarquía. En cambio, solo magistrados superiores tienen imperium
como es el caso del cónsul, el pretor y el dictador.
Los pretores van a desarrollar su programa de acción a través de sus edictos, lo que
viene a constituir una de las fuentes del derecho más importante del Derecho romano.
En efecto, el pretor fue el principal artífice de la creación del derecho honorario, de ahí
que se le haya denominado a este derecho también con el nombre de derecho
pretoriano o ius pratorium para aludir a la actividad jurisdiccional (iuris dictio) del pretor.
Al derecho honorario lo podemos definir como el conjunto de normas que emanan de
los edictos de los magistrados con ius edicendi, en especial el magistrado pretor.
4.3 CENSOR
Esta magistratura fue creada en el año 443 a.C., con el objeto de relevar a los cónsules
en la confección del censo. Tuvo la especial característica de no ser una magistratura
anual permanente debido a que sus titulares eran elegidos por los comicios por
centurias a propuesta de los cónsules, cada cinco años, durando en sus funciones 18
meses. Estos magistrados no gozaron de imperium, y solo poseían de la protestas del
magistrado. La importancia que alcanzó esta magistratura se debe fundamentalmente
a la circunstancia de que se le confirió, por una ley ovinia del año 312 a.C., la potestad
de confeccionar la lista de los miembros del senado (álbum senatorial) de la que se
elegían los senadores, además del ejercicio de la llamada cura mores, es decir, la
vigilancia sobre las actividades personales de los ciudadanos romanos.
En virtud del ejercicio de la cura mores, los censores tenían el poder de decidir sobre el
honor de una persona, lo que los facultaba para poner en el censo, junto al nombre de
un ciudadano, una nota censoria o tacha de infamia de su vida pública como privada, lo
que acarreaba al afectado una minusvalía, que incuso lo hacía inhábil para
desempeñar los cargos del Estado, lo que significo tener el control moral del pueblo.
Todas estas circunstancias terminaron por hacer esta magistratura la más importante
de todas.
4.4 EDIL CURUL
Esta magistratura patricia ordinaria nació al mismo tiempo de la creación de la pretura
en el año 367 a.C., cuando se crearon dos magistrados elegidos por los comicios por
tribus (comitia tributa): los ediles curules, magistrados colegiados, se incorporan al
cursus honorum en un grado inferior a los pretores.
Esta magistratura tuvo la particularidad de que se le otorgó la silla curul para
diferenciarla del edil plebeyo, pero, no obstante, los plebeyos pudieron acceder a la
edilidad curul, en cambios los patricios no podían acceder al edilato plebeyo. Solo
gozan de potestad y carecen de imperium.
Las funciones de los ediles curules están circunscritas a la cura urbi, es decir, se
refiere al cuidado y limpieza de la ciudad, la reparación de las calles, plazas y edificios
públicos, de la vigilancia nocturna y del cuidado de los mercados.
En el cuidado de los mercados les correspondía la vigilancia de los precios y del
abastecimiento en general y en virtud de la potestad jurisdiccional de que gozaban en
el ejercicio de esta última función, crearon acciones especiales para regular los casos
de los vicios ocultos en la venta de animales y esclavos. Acción que después se
incorporó a todos los negocios de venta y, tiene la particularidad, que hoy en día se
contempla en nuestro contrato de compra y venta regulado en nuestro Código Civil.
4.5 CUESTOR
Esta magistratura apareció en Roma con el consulado en el año 450 a.C. En un
principio aparecieron como meros ayudantes de los cónsules, los que elegían
libremente. Posteriormente fueron elegidos en los comicios por tribus, convirtiéndose
en magistrados del pueblo romano, formando parte del cursus honorum.
La magistratura de los cuestores se originó con dos, según la costumbre romana de
nombrar magistrados in collegium (conjuntamente), pero este número se fue elevando
a cuatro, dos por cada cónsul en el año 421 a.C., para llegar a ocho en el 267 a.C., y a
veinte en la época de Sila.
Estos magistrados están encargados de dos funciones. Por una parte, están
encargados de las finanzas del Estado, por tener la función de administrar el tesoro
público (aerarium populi romani), cuando ejercían esta función se les llamaban
quaestores aerari o cuestores del erario, por otra parte, tuvieron la institución criminal
en las cusas que podían traer como sanción una pena capital, es decir, una pena de
muerte como era el caso del homicidio.
En esta última función, los magistrados se encargaban de determinar los hechos que
originan el delito, es decir, hacían la veces de funcionarios de investigación. Cuando
ejercían esta función se les llamaba quaestores parricidii o cuestores de parricidio y
como tales asistían al pretor. Estos magistrados solo gozan de las potestas y carecen
de imperium.
5. MAGISTRADOS DEL CURSUS HOINORUM INFERIOR
Además de los magistrados indicados existían otros que formaban el cursus honorum
inferior. La mayoría estaba constituida por tribunos militares elegidos por los comicios
por tribus. Entre los magistrados civiles podemos mencionar: los tresviri capitales,
magistrados inferiores integrados en un colegio de tres miembros, encargados de los
ciudadanos sometidos a penas capitales ; los tresviri monetales encargados de la
acuñación de moneda, los praefecti iure dicundo que eran representantes del pretor
para administrar justicia en algunas ciudades de la península itálica. Era costumbre e
incluso indispensable haber desempeñado algunos de estos cargos antes de
presentarse a la cuestura.
6. LOS EDICTOS DE LOS MAGISTRADOS. IUS EDICENDI
El ius edicendi es el derecho que tenían los magistrados de publicar sus edictos. El ius
edicendi se formaliza así en los edictos que son publicados que se hacían en tablas de
madera pintadas de blanco denominadas álbum, en las que el magistrado le expresaba
al pueblo romano las reglas jurídicas que aplicará en el ejercicio de sus funciones. Era
costumbre que al inicio de sus funciones el magistrado anunciara al pueblo su edicto.
Los magistrados cuyos edictos son fuentes importantes de derecho son los ediles, los
gobernadores de provincia y, muy especialmente, el magistrado pretor. Es por esta
razón, que trataremos en especial el edicto del pretor, por haber sido la fuente del
derecho que primordialmente nutrió al derecho honorario.
7. EL EDICTO DEL PRETOR Y EL DESARROLLO DEL IUS HONORARIUM
Al principio de su magistratura el pretor en virtud del ius edicendi, publicaba en tablas
de madera blanca (álbum) su edicto que contenía las normas de derecho que iba
aplicar, y las fórmulas procesales que ofrecía a los litigantes durante el año de duración
de sus funciones.
El edicto que publicaba el pretor se le aclamaba edicto perpetuo (edictum perpetuum),
porque no le podía modificar una vez haya sido publicado. Este edicto perpetuo podía
contener a su vez diferentes partes o cláusulas edítalos como veremos a continuación.
En la práctica, el nuevo pretor promulga el edicto perpetuo de su antecesor sin ninguna
modificaciones, en este caso se le llamaba edicto trasladado (edictum translatitium).
Cuando por el contrario modificaba el edicto de su colega saliente, imponiendo
innovaciones propias, dictaba un edicto nuevo (edictum novum). Cuando al pretor se le
presentaba un asunto surgido en el ejercicio de sus funciones, no contemplado en su
edicto perpetuo, entonces dictaba un edicto particular llamado edicto repentina
(edictum repentinum).
En la épocas del derecho romano, durante tres siglos, desde mediados del siglo II a.C.
hasta mediados del siglo II de nuestra era, los edictos son el vehículo fundamental en
la creación del derecho; pero en ellos actúa el magistrado de un modo muy diverso al
de un legislador. Así emplea una vía indirecta, basada en el ejercicio de su imperium,
ofreciendo en el álbum medios procesales y acciones para obtener en juicio ciertos
efectos y excepciones que oponer en ciertas pretensiones basadas en el derecho civil
tradicional o prometiendo ordenar la ejecución de ciertos actos en determinados casos,
para solo, como dice Papiniano, ayudar al derecho civil, sino para suplirlo y hasta
corregirlo.
Por esa vía indirecta, se nos ha permitido entender el derecho clásico como un sistema
de derechos subjetivos, en el que los pretores logran adecuar con agilidad las
instituciones a las necesidades y permiten al Derecho romano llegar a una alta
perfección.
Si bien es cierto que el pretor fue el más importante de los magistrados que dictaban
edictos en lo que hace a la creación del derecho honorario, no menos cierto es que la
labor edictal de los ediles curules y gobernadores de provincia también fue fecunda y
nutrió de igual manera al derecho honorario.
Al final de la República, la labor de los magistrados con ius edicendi ha producido tanto
en sí, que ha permitido una acumulación importante de normas creadoras de un nuevo
derecho llamado ius honorarium o ius praetorium, para ludir a la accione preponderante
del pretor, un derecho paralelo al derecho civil antiguo. Digamos por fin que durante
toda la época republicana ambos derechos coexistieron paralelamente, si bien con
posterioridad se integran mutuamente formado de un nuevo derecho civil. En el
derecho justinianeo el derecho honorario no tiene otro valor que el de datos históricos,
pues se incorporan sus normas al derecho civil codificado de la época.
8. MAGISTRATURAS PLEBEYAS REPRESENTANTES DE LA PLEBE
2.4 La Muerte
La persona física, el ser humano se extingue con la muerte y, en consecuencia , deja este de
ser persona, terminando su actitud en el derecho.
El día de la muerte, que reviste importancia capital para la herencia del difunto, fue alterado
por la ley Cornelia para favorecer a los herederos de los romanos que caían prisioneros del
enemigo y morían en prisión. Esta ley estableció como fecha práctica válida de la muerte, para
todos los efectos legales, la del día en que cayó prisionero del enemigo, cualquiera que fuera la
fecha de su muerte real, siempre que esta ocurriera en tal estado de esclavitud.
Para concluir, es conveniente resaltar que nacido un ser humano, no por ello era ya persona en
el Derecho romano. Hemos dicho que la plena capacidad jurídica, la calidad de persona
estaba dada en roma por la posesión de los tres status o estados: status, libertatis, status
civiatis y el estatus familia. El estudio de la personalidad individual en el derecho privado
romano requiere, por tanto, el examen un poco detallado de cada uno de estos tres estados, el
cual pasamos a ver a continuación.
3.CLASIFICACION DE LAS PERSONAS FISICAS SEHUN EL STATUS LIBERTATIS
De acuerdo con el status libertatis, un ser humano podía ser libre o esclavo (libera ut servus). A
su vez, los hombres libres son ingenuos o son libertos. El jurisconsulto Florentino nos da una
definición de libertad al decir que es “la natural facultad de hacer lo que place a cada cual,
salvo si algo se prohíbe por la fuerza o por la ley” (Digesto 1,5,4,pr.).
La calidad de hombre libre era el primer rango entre los estados de una persona, pues su
pérdida provocaba una máxima disminución de la capacidad que extinguía su personalidad.
Equivalía a una muerte civil, que, al igual que la muerte natural, ponía fin a la existencia de la
persona. Estudiar el status libertatis nos lleva a considerar una institución que Roma conoció
como todos los pueblos del mundo antiguo: la esclavitud.
3.1La Esclavitud es una institución del derecho de gentes, por medio de la cual el ser
humano es despojado de toda personalidad, asimilado a cosa (res) y, como tal, perteneciente
al dominio de un hombre libre (dominica potestas).
El derecho de gentes reguló la institución de la esclavitud que fue siempre admitida en el
mundo y considerada plenamente legítima según su derecho privado, lo que lo llevo a regular
las causas que la provocaban, la condición jurídica del esclavo y las formas de extinción de la
esclavitud. Veamos cada una de ellas.
CAUSAS DE LA ESCLAVITUD
Para que exista la condición de esclavo es necesario que medie una causa legal de esclavitud,
de lo contrario el hombre continúa siendo libre. En Romas se llega a ser esclavo por causas
del nacimiento, del derecho de gentes y del derecho civil. Estableció
a. Causas del Nacimiento
Nacen esclavos de hijos de una madre esclava. Cuando la madre es esclava poco importa que
el padre sea libre o esclavo, pues para los hijos habidos fuera del matrimonio legítimo la regla
es que el hijo sigue la condición de la madre en el momento del parto. Sin embargo, el hijo
viceversa. Frente a estas dudad y por aplicación del principio del favor libertatis (en caso de
duda estar por la libertad), se estableció en el derecho clásico, para favorecer la libertad,
admitir que el hijo de mujer esclava nacía libre si la madre había gozado de libertad en
cualquier momento de su embarazo, es decir, desde la concepción al parto (Gayo, 1, 89
instituta, Digesto 1, 5, 5, 2).
b. Causas del Derecho de Gentes
La principal causa de esclavitud consagrad por el ius Gentium fue la prisión en una guerra de
acuerdo con el derecho (iustum belum), es decir, una guerra formalmente declarada. En
principio, los prisioneros extranjeros (servus publicus) pasan a ser esclavos del populus
romanus, el cual puede utilizarlos para trabajos públicos, o también subastarlos a los
particulares.
Siendo una causa del ius Gentium, los romanos admitieron el principio de la esclavitud para
que aquellos ciudadanos que cayeran prisioneros del enemigo. Sin embargo, el Derecho
romano atenuó el rigor de la regla respecto a aquellos ciudadanos romanos que caían
prisioneros en una guerra con la creación del ius postliminium y la ficción de la ley Cornelia.
El ius postliminium se daba para el supuesto caso que el ciudadano escapara de su prisión y
traspusiera los límites de terreno romano, el soldado romano no solo recordaba su libertad, sino
que también se le reintegraba a la misma situación jurídica que gozaba antes de caer
prisionero, como si nunca hubiera sido esclavo. Supone una ficción que se opera únicamente
sobre los derechos y no sobre los hechos, por lo que, por ejemplo, el matrimonio o la posesión
no se restablece.
La ley Cornelia ofreció otra ventaja para el ciudadano romano que moría en calidad de
prisionero del ejército enemigo, estableciéndose la ficción de que se considera muerto en el
momento de caer prisionero, cuando todavía era libre y no en la fecha real de su muerte. De
esta manera, se posibilitó la validez del testamento por haber muerto en prisión como esclavo.
c. Causas de Esclavitud por Derecho Civil
Se habían esclavos por el derecho civil, por las siguientes causas:
6. MANUMISIONES SOLEMNES
El derecho romano contempló cuatro formas diferentes de manumisiones solemnes, todas ellas
producen el efecto jurídico de declarar libre al esclavo y conferirle simultáneamente el status
de ciudadano romano, estas fueron:
a. Manumissio Censu: En este caso el amo inscribirá a su esclavo en los registros del
censo en la clase de los ciudadanos. Como es sabido, el censo tenía lugar cada
cinco años en Roma, or lo que solo se realizaba es ese periodo.
b. Manumissio Vindicta: Era la simulación de un juicio ficticio de reivindicación de la
libertad del esclavo. En esta caso, el dominus concurría con el esclavo que va a ser
liberado delante del magistrado debiendo estar presente un tercero (adsertor
libertatis).
Este tercero afirmaba solamente que el esclavo era un hombre libre, tocándole con
la vindicta o festuca y ante el silencio del dominus que así asiente, el pretore lo
declara libre.
c. Manumissio testamento: El amo podía disponer en su testamento la libertad a su
esclavo, ya sea directamente por una cláusula expresa o indirectamente
encargando a su heredero o a cualquier otra persona beneficiada en la sucesión que
le concediera la libertad ha determinado . Esta forma indirecta también se le conoce
como fideicomisaria. El Esclavo podía obligar al heredero a otorgarle la libertad
acudiendo ante el magistrado.
d. Manumissio in ecclesia: En los tiempos del emperador Constantino, habiendo
perdido vigencia las manumisiones solemnes del antiguo derecho civil, se admitió
una nueva forma de manumisión de ciertas solemnidades llamada in ecclesia.
Consistía en una declaración del amo efectuada en la iglesia, en presencia de las
autoridades eclesiásticas y la grey unida, de dar libertad a su esclavo. Luego de la
declaración del dominus, se redactaba una escritura, firmada por los presentes, que
hacían las veces de testigos.
7. MANUMISIONES NO SOLEMNES
A la par de estas formas solemnes de manumitir fueron apareciendo en Roma otros métodos
de otorgar las libertades no solemnes o desprovistas de formalidades, así tenemos:
a. Manumissio Inter Amicos: Es la declaración del amo ante la presencia de amigos de
otorgarle la libertad al esclavo.
b. Manumissio Per Epistulan; Se efectuaba mediante una carta o epístola que el amo
enviaba al esclavo otorgándole la libertad.
c. Manumissio Per Mensam: Se lleva a cabo mediante el sencillo acto de sentar al
esclavo como si fuera hombre libre en la mesa del amo.
Como eran los actos no solemnes carecían en un principio de validez legal para el derecho
civil, por lo que el efecto jurídico que producía era el de otorgarle una libertas de hecho, pero
jurídicamente seguía siendo esclavo, de ahí que el esclavo era libre de hecho pero no de
derecho.
Ocurría en estos casos una situación curiosa, por cuanto que la libertad es de hecho, el
dominus arrepentido podía reclamar el pretendido manumitido por medio de un juicio de
reivindicación. El pretor, por razones de equidad, comenzó a dar una cierta protección
otorgando al demandado una serie de defensas (excepciones) por las que se detenía el efecto
de la acción reivindicadora.
Esta indicación fue finalmente fue resuelta por la lex iunia norbana del año 18 d.C., que
declaró que estos libertos serían libres de derecho, pero no adquirían la condición de
ciudadanos sino de latinos, por lo que se dio en llamarlos latini iuniani, a los cuales se les
prohibió hacer testamento y ser declarados herederos.
8. RESTRICCIONES A LA FACULTAD DE MANUMITIR
Por razones de orden político, social y hasta moral, el emperador Augusto hizo dictar una serie
de leyes tendientes a limitar la facultad de los amos para manumitir a sus esclavos que se
había venido usando de manera exagerada, entre estas tenemos:
a. Lex Fufia Caninia (2ª.C.)
Esta ley restringe o limita las manumisiones testamentarias en cuanto al número de esclavos a
manumitir, estableciendo que en ningún caso se podrá pasar de cien (100), con el deber de
hacerlo designado nominalmente a los esclavos manumitidos.
b. Lex Aelia Sentia (4 d.C.)
Esta ley contemplo tres restricciones legales, estas son:
Dispuso que para la manumisión fuera válida el amo debía tener no menos de 20
años y el esclavo no menos de 30 años.
Declaró nulas aquellas manumisiones hechas en fraude de los acreedores
Aquellos esclavos manumisiones que hubieran tenido mala conducta durante su
estado de esclavitud (culpables de delitos, etc.) no obtenían la ciudadanía romana,
sino la condición de peregrinos dediticios (Peregrini dediticii) a los cuales se le
estaba prohibido entrar a la ciudad de Roma o en un radio de 100 millas alrededor
de ella y carecían de los derechos públicos y privados.
8.1 Libertos e Ingenuos
Los esclavos manumitidos recibían el calificativo de libertos, los cuales eran
ciudadanos jurídicamente capaces, aunque no gozaban de la misma condición de
los Ingenuos que eran los ciudadanos que han nacido libres y lo continúan siendo,
es decir, nunca han estado sometidos a esclavitud.
a. Restricciones de los libertos
Los libertos no podían ser magistrados romanos ni ingresa al senado. Le estaba prohibido,
igualmente, contraer matrimonios con ingenuos. Por otra parte, so se rompe totalmente el
vínculo con el antiguo dueño, a lo que se llamó derecho de patrono (ius patronatus),
considerando al antiguo dueño como patrono. Los derechos del patrono hacen que el liberto
deba al patrono cierta reverencia que se traducían, por ejemplo, en no demandarlo sin
autorización del magistrado y se obligaba a presentarle determinados servicios.
Por el Ius Aureorum Anulorum. Derecho a usar el anillo de oro que usaban en un
principio los senadores y los caballeros, que lo convertía en ingenuo, aunque
perduraba la relación del derecho de patronato.
Por el Restitutio Natalium: Acto en virtud del cual el emperador lo equipara
íntegramente al hombre ingenuo, si el patrono aceptaba renunciar a los derechos de
patronato. Es decir, hace desaparecer su condición de nacimiento de esclavo.
9. CLASIFICACIÓN DE LKAS PERSONAS SEGÚN EL ESTATUS CIBITATIS
En relación al status civiatis, las personas se dividían en dos clases: ciudadanos romanos y
extranjeros, llamados también peregrinos (peregrini). Entre ambos grupos se encontraba una
clase intermedia, la de los latinos (latini).
Con el correr del tiempo, las circunstancias políticas, económicas y sociales hicieron perder el
interés por la distinción hasta que Antonio de Caracalla, en el año 212 d.C., hizo de todos los
habitantes del imperio ciudadano romanos, desapareciendo así la distinción de las personas de
acuerdo con el estatus civiatis.
9.1 Ciudadanos romanos
El ciudadano romane es la persona que, como hombre libre, goza de la plenitud de los
derechos que se derivan de su pertenencia a la ciudad (civitas) de Roma al Estado Romano.
Cómo se adquiere la ciudadanía
En Roma se era ciudadano romano por las siguientes causas:
a. Por causa del nacimiento: Eran ciudadanos romanos los hijos concebidos por
padres ciudadanos romanos unidos en legítimo matrimonio (iustae nuptiae)
b. Por causa posterior al nacimiento: Se podía ser ciudadano romano por la
manumisión realizada a un esclavo y por concesión especial en los comicios o por el
emperador.
Condición jurídica de los ciudadanos romanos
La calidad de ciudadano romano representaba la plenitud de los derechos de la ciudad (óptimo
iure), tenían derecho a los ius publicum, ius privatum y ius religiosae.
9.2 Extranjeros o peregrinos
Como clase opuesta a la de los ciudadanos, se encontraban los extranjeros o peregrinos que
eran aquellos hombres libres pertenecientes a estados con los cuales Roma no está en guerra
o cuyos Estados están sometidos a Roma en calidad de provincias.
Condición Jurídica
Los peregrinos no contaban en Roma con la protección del derecho civil, solo gozaban
del ius gentiun y el derecho de sus estados nativos. Para juzgar los casos de
controversias legales con los ciudadanos romanos, fue creada, como hemos visto, la
magistratura del pretor peregrino.
9.3. Los Latinos
Una posición intermedia entre los ciudadanos y los peregrinos la ocupaban los latinos
que eran extranjeros que estaban en mejor situación que los peregrinos comunes.
Latino fue el nombre que primitivamente se designó a los habitantes de Latium, en
general, reservado después para calificar una categoría de hombres de condición
jurídica intermedia entre los ciudadanos romanos y los peregrinos. En Roma se
distinguieron tres clases de Latinos:
a) Latini Veteres:
Son habitantes que formaron la confederación de ciudades latinas, encabezada por
Roma. Se les conoce como los latinos antiguos y su situación jurídica es privilegiada.
Roma celebra una alianza, en el año 493 a.C. con las ciudades de antiguo Lacio, la
cual se disolvió en el año 338 a.C.
Los latini veteres poseían los siguientes derechos: ius commercium, ius conubium y
ius actionis, y si se encontraban en Roma al momento de reunirse los comicios podían
votar (ius suffragiii).
Los Latini veteres podías adquirir la ciudadanía romana por las siguientes causas:
1. Si habías ejercido una magistratura en su país
2. Si habían hecho condenar a un magistrado romano por actos de corrupción
3. Si se radicaban en Roma, dejando en su país un descendiente que
perpetuara la raza
b) Latini Coloniarii:
Aquellos latinos que abandonaban su patria para integrar las colonias latinas fundadas
sobre los territorios conquistados, con posterioridad al año 338 a.C. cuando se disolvió
la confederación de ciudades latinas.
Los latini coloniari poseen los siguientes derechos: su posición jurídica difiere de los
latini veteres, ya que no gozaban de ius conubii con ciudadano romano a no ser por
una concesión especial, pero poseen el derecho de comerciar (ius commercii), el iu
suffragii, si se encontraba en Roma y el ius actionis ante los tribunales y pueden ejercer
los derechos públicos o políticos en sus ciudades de origen.
Los latini coloniarii podían adquirir la ciudadanía romana en el caso de haber ejercido
una magistratura latina en su lugar de origen.
c) Latini Iuniani;
Esclavos manumitidos de una manera no solemne que de conformidad con la ley
iunianorbana han quedado en una situación semejante a los latinos coloniari, pero que
en virtud de tal ley se les prohibía a ver testamento y no podían adquirir nada a título de
herencia o legado.
10. CLASIFICACIÓN DE LAS PERSONAS SEGÚN EL STATUS FAMILIAE
La palabra familia significó primeramente el conjunto de personas que se encontraban
sometidas al poder del pater familia y comprendía a los individuos libres pertenecientes
a ella, como hijos, y lo que carecían de libertad, como esclavos.
Después sobreviene una diferenciación del concepto de familia y el poder del padre se
diversifica en poder (potestas) sobre las personas libres (patrias potestas) y en
dominio respecto de los esclavos (dominica potestas). La familia estaba integrada,
ahora por las personas sometidas a las potesta del pater familias a saber: la mujer,
salvo que el matrimonio dejara a la mujer libre del poder del marido (sine manus), los
hijos y nietos del pater familia procreados en justas nupcias (iustae nuptiae)
El vínculo que existe entre personas y que proviene de sus relaciones de familia se
denomina parentesco. Desde el principio, la familia romana conoció dos sistemas de
parentesco: agnación y cognación.
El parentesco de agnación esta constituido por todas las personas libres que están bajo
la misma patria potestad del pater familias o lo estarían si este viviese todavía. Este
parentesco se basa en la constitución familiar antigua. Justiniano en su novela 118
suprimió el parentesco agnaticio.
El parentesco de cognación es el vínculo de parentesco natural o por sangre. Este
parentesco de cognación es el vínculo de parentesco natural o por sangre. Este
parentesco se cimentó en los vínculos de la sangre y del matrimonio de ahí su
permanencia en el derecho. Este parentesco es el que ha pasado a nuestro sistema
jurídico.
Según el status familiar, las personas en Roma se clasificaron de dos maneras: Siu
Iuris y Alieni iuris, las cuales parasemos a ver a continuación.
10.1 Las Personas Sui Iuris
Las personas libres de toda autoridad, dependiendo de ellas mismas se les denominó:
sui iuris. El varón sui iuris es llamado pater familias o jefe de familia, ese título le
confería el derecho a ejercer la patria potestas y el de tener un patrimonio.
Con la expresión pater familias los romanos no aluden a alguien que tenga
descendencia biológica, sino que indica ausencia de subordinación. La familia romana
puede estar constituida por la sola persona del pater familias.
La mujer sui iuris es llamada también mater familias, siempre que sea de conducta o
condición honesta; pero la autoridad paternal, es decir, la patricia potestas, solo
pertenece a los hombres. Sin embargo, a la mujer sui iuris se le permitió tener un
patrimonio y ejercer la autoridad de ama sobre sus esclavos (dominica potestas).
10.2 Las potestas alieni iuris
Se llaman alieni iuris la persona libre y ciudadano romano que se encuentra sometido a
la potestad de un pater familias.
Un aliene iuris podía estar sometido a las autoridades de un sui iuris o pater familias
por las siguientes causas: patria potestas, la manus y el mancipium, veamos cada una
de ellas:
Patria Potestas
La patria potestas es el poder jurídico que el pater familias tiene sobre sus hijos
legítimos, sobre los nietos legítimos de sus hijos varones, sobre los adoptados y sobre
los hijos naturales legítimos.
Este poder que tenía el padre le otorgaba un poder absoluto sobre todos los sometidos
a tal potestad (alieni iuris), incluyendo el arbitrio sobre la vida y la muerte de cada unos
de los integrantes de la familia (vitae et necis) y sobre los bienes que ellos adquieran,
que pertenecía en propiedad al padre.
Este poder absoluto, hacia que la relación con sus hijos fuera semejante al del dueño
con el esclavo, con la única diferencia que el hijo era un hombre libre.
Las fuentes de la Patri Potestas
Lad fuentes que habían caer a un ciudadano romano en la potestad paterna eran:
el matrimonio, la adopción y la legitimación. Veamos cada una de ellas:
a-El Matrimonio
Según el decir del jurisconsulto Modestino, el matrimonio es la unión del varón y la
mujer sociedad de toda la vida, comunión del ordenamiento divino y humano. Es
fundamental destacar que el matrimonio romano tiene es todos los tiempos un carácter
rigurosamente monogámico.
En el matrimonio romano (justae nuptiae), pueden distinguirse dos formas de realizarlo:
Matrimonio cun manus y matrimonio sine manus.
Matrimonio Cun Manus
El matrimonio cun manus era aquel en cuya virtud la mujer salía de su familia original
rompiendo los lazos agnaticios que le unían a ella para pasas a formar parte de la
familia del marido y como tal sometida a su patria potestas, si este es sui iuris, o a la
patria potestas de pater familia del esposo, si es alieni iuris.
Es fundamental destacar que la mujer casada cum manus entra en la familia del
marido, ocupando el lugar de una hija (loco Filiae), si el marido es pater familia, o de
nieta (loco neptis) en relación con el pater familias de su marido, si este es alieni iuri.
Matrimonio Sine Manus
El matrimonio sine manus es aquel por el cual la mujer no sale de su familia original ni
está bajo la potestad del marido, sino que conversa a situación familiar anterior,
permaneciendo ligada a su familia original.
Requisitos para el Matrimonio (Justae Nuptiae)
3.Edad de Pubertad
Para contraer matrimonio se requería que el hombre fuera púber de 14 años y la mujer
púber de 12 años. La pubertad era entendida como la edad en la que se adquiere la
aptitud física para la reproducción.
4.El Conobium
Es la aptitus legal para contraer matrimonio, por tanto, lo primero que se necesitaba era
ser ciudadano romano para tener derecho al ius conubium y poder de esta manera
contraer matrimonio.
Efectos del Matrimonio
Veremos a continuación los efectos del matrimonio con relación a los esposos, entre la
madre y los proles, entre el padre y los hijos y cuando a los bienes, si el matrimonio es
cum manus o sine manus.
a. Entre los esposos
Si el matrimonio es cum manus, el esposo adquiere el título de vir y la mujer el título de
uxor, al identificarse la manus con la patria potestad, a la mujer ocupaba el lugar de
una hija loco filiae y se considera hermana de sus hijos, entra a formar parte de la
familia del marido y de su sacra privada. Si la mujer esa siu iuris, se convertía en alieni
iuris y su patrimonio era adquirido por el marido.
Si el matrimonio es sine manus, la mujer no entra en la familia del marido, no cae bajo
se potestad ni entra en su sacra privada, permaneciendo bajo la potestad de su pater
familia.
b. Entre la Mafre y los Hijos
Ya establecimos el caso del matrimonio cum manus, al ser la mujer como una hija de
su marido, es también como una hermana de sus propios hijos.
En un matrimonio sine manus no existe ningún lazo entre la madre y los hijos, pues la
madre forma parte de otra familia y en el derecho antiguo no existe derecho de
sucesión entre ellos.
c. Entre el Padre y los Hijos
Cualquiera sea el tipo de matrimonio el resultado es el mismo, los hijos siempre están
bajo la patria potestad del padre.
3.Adopción
La segunda fuente legal que hacia caer a un ciudadano romano en la potestad paterna
era la adopción. La adopción es una institución que tiene por objeto hacer salir a un
alieni iuris de su familia y hacerlo ingresar a la familia del adoptante, quien adquiere la
patria potestad por un procedimiento organizado por la Ley de las XII tablas, el cual
consiste en dos actos diferentes como a continuación de detalla.
Según disponía la ley de las XII tablas, el hijo de familia vendido tres veces sucesiva
por su padre, quedaba definitivamente liberado de sus potestas. Por ello el padre
vendía su hijo al adoptante tres veces. Después de la tercera venta el adoptante lo
revendía a su pater familias.
Para hacer nacer la patria potestad en el padre adoptivo, se realizaba un segundo acto
en donde el pater familia iba con el adoptante ante el pretor, el adoptante reclama al
hijo como suyo y no es contradicho por el padre, el pretor declaraba entonces que el
adoptante tenía la patria potestad sobre el hijo.
4.Adrogacion
A diferencia de la adopción antes comentada, también podía producirse la adopción de
un sui iuris pater familias llamada adrogación.
A través de la adrogación (adrogatio) un jefe de familia o sui iuris entraba en calidad de
adoptado en la patria potestad de otro pater familia, reduciendo su estado de sui iuris a
alieni iuris del padre adrogante.
5.Efectos jurídicos de la Adrogación
La adrogación hace sufrir una capitis deminutio mínima al adrogado ya que cambia su
status familia. Así vemos que de sui iuris pasa a la condición de alieni iuris. Los bienes
que posee el sui iuris adrogado pasan a manos del adrogante. Si el adrogado está
casado y tenía bajo la manus a su mujer y en potestad a sus hijos, todos pasan a la
patria potestad del adrogante. La familia abandona los ritos del culto familiar de su
familia anterior y asume el nuevo culto privado del adrogante.
6.Legitimación
La tercera fuente para que un alieni iuris entre a la potestad paterna es la legitimación.
Legitimación es el modo por el cual adquieren la condición de hijo legítimo los hijos
naturales nacidos de un concubinato. La legitimación se podía dar de tres formas:
1.Por Matrimonio de los Padres
Ya hemos hablado de la decisión de Constantino de legitimar a los hijos naturales por
el matrimonio posterior de los padres unidos en concubinato.
2.Por Oblación a la Curia
Consistía en permitir la legitimación de hijos naturales a cambio de la incorporación de
los mismos al cuerpo de decuriones, encargado de la desagradable tarea de recolectar
los impuestos imperiales.
3.Por Rescripto del Príncipe
Sistema creado por Justiniano para aquellos casos en que no fuera posible el
matrimonio subsiguiente por causa de muerte, de ausencia o de votos religiosos de la
concubina. En estos casos, el conyuge solicitaba al emperador le concediera a
autorización para legitimar al hijo natural.
11.LA MANUS
La segunda forma en que un alieni iuris podía estar sometido a la autoridad de un sui
iuris o pater familiar era la manus.
La manus es definida como el poder que corresponde al marido sui iuris sobre la mujer
casada en matrimonio, sino que requería de un acto legal especial para que el marido
adquiera tal poder.
El Derecho romano reconoció tres formas o modos de realizar la manus. Es importante
anotar que no deben tenerse por tres formas distintas de matrimonios, sino como
formas de adquisición de la manus por el marido, estas son:
a. Confarreatio: Era una ceremonia religiosa consistente en ofrendar al dios
Júpiter un pan de centeno, en presencia del gran pontífice y diez testigos
ciudadanos romanos.
b. Coemptio: Consistía en una venta imaginaria, mediante la transmisión por el
padre al marido de la potestad de la manus sobre la mujer, ante cinco
testigos. La formalidad de la venta se realiza por el sistema de la mancipatio,
declarándose que tal venta era causa del matrimonio y no como esclava para
que así quedara bajo la potestas del marido.
c. Usus: Se adquiere la manus por el usu, es decir, reteniendo el marido a la
mujer en posesión durante un año sin interrupción. En este lapso la esposa
podía evitar la manus, permaneciendo fuera de la casa del marido durante
tres noches consecutivas.
12. EL MANCIPIUN
La tercera y última forma en que un alieni iuris puede estar sometido a la autoridad de
un sui iuris o pater familias es el macipium.
El mancipium era el poder que un pater familias es el mancipium.
El mancipium era el poder que un pater familias adquiere sobre un hombre libre dado
en noxa (abandono) por los delitos que pudiera haber cometido, o en garantía de las
obligaciones del pater familias de quien ddependía. Es decir, este poder adquirido
sobre una persona libre le corresponde a un pater familia distinto del que tenía la
persona dada en mancipium.
Solo podían darse en mancipium los hijos bajo potestad paterna y las mujeres casadas
en matrimonio in manus. La persona daba en mancipium no pierde ni la libertad ni la
ciudadanía.
El mancipium dejo de existir en la época del emperador Justiniano cuando se suprimió
el abandono noxal de los hijos en potestad.
13.PERSONAS JURÍDICAS
Para terminar este Capítulo de las personas, nos referimos a las otras formas de
organizaciones humanas que el Derecho romano le concedió el carácter de sujeto de
derecho, reconociéndole la condición de entes capaces de ser titulares de derechos y
obligaciones jurídicas: Las personas jurídicas o morales.
La noción de organizaciones que agrupan individuos para actuar como una unidad en
la vida jurídica fue ampliamente reconocida en Roma, desde la época de las XII Tablas.
Sin embargo, la doctrina de las personas jurídicas no es creación del Derecho romano,
sino de intérpretes posteriores que se valieron de principios generales suministros por
el derecho clásico.
Hasta el periodo clásico del Derecho romano esta personalidad jurídica se reconoció
respecto a las asociaciones de hombres (corporaciones) organizadas para la
consecuencia de fines de interés común e independiente de la voluntad de los
miembros que la integran.
Posteriormente, se comienza a atribuir capacidad jurídica a entidades patrimoniales
destinadas a fines específicos o colectivos (fundaciones). Sobre la base de estos
criterios se ha clasificado a las personas jurídicas en dos grandes grupos:
a. Universitas Personara: Asociación de varias personas encaminadas al logro
de una finalidad común.
b. Universitas Rerum; conjunto de bienes destinados a la obtención de algún fin
de interés colectivo.
Las corporaciones o asociaciones privadas fueron las típicas universitas personarum,
para las cuales se usaron numerosas denominaciones: colegia, corporationes,
societas, sodalitas.
Las corporaciones estaban constituidas al menos por tres miembros y se regían por
estatutos propios. Su patrimonio se formaba por los aportes mensuales a la caja
común. Las corporaciones o asociaciones forman un cuerpo diferente del patrimonio de
cada uno de sus asociados.
En caso de obligaciones solo quedan afectos los bienes de la sociedad y no los de sus
miembros.
Como resultado de la influencia del nuevo orden económico y social y tras la
proclamación del cristianismo como religión oficial del estado romano, aparecieron las
fundaciones. Las fundaciones son las típicas personas jurídicas de la categoría de las
universitas rerum, comienza a aparecer como bienes destinados por el instituyente a
fines benéficos o de interés para la colectividad como, por ejemplo: ayuda a los niños
necesitados, huérfanos, hospitales, es decir, para una pía causa.
La capacidad jurídica de las fundaciones y el reconocimiento de su personalidad llegó a
aceptarse recién en el derecho justiniameo, en el que se llegó a establecer que los
patrimonios de las fundaciones tenías capacidad legal para recibir por testamento,
cobrar créditos y entablar demandas.