NÚMERO 26 // AÑO 3 // MAYO DE 2022 VENEZUELA

LEXITUM
REVISTA JURÍDICA

HOMENAJE AL DR. JOSÉ

ERNESTO IVKOVIC.
LO NUESTRO ES LA ACADEMIA
 DIRECTOR GENERAL
Dr. Leonardo Pereira Meléndez
DIRECTORA ACADÉMICA
Dra.Mariana León Mármol
ASESOR EDITORIAL
Abg. Maiker González

Lexitum
JEFA DE REDACCIÓN
Abg. Msc. Ileanye González Cabello Licda. en
Comunicación Social – CNP 15.443
JEFE DE DIAGRAMACIÓN Y DISEÑO
Msc. Anaís Cristina Bonilla Rojas

CONSEJO CONSULTIVO

Dra. Blanca Rosa Mármol de León

Dra. Gisel Milagros Vaderna Martínez
Dr. Hernando Grisanti Aveledo
Dr. Carlos Simón Bello Rengifo
Dr. Jesús Enrique Rincón Rincón
Dr. José Luis Tamayo Rodríguez

ESTA REVISTA ES EL PRODUCTO DEL TRABAJO

CONJUNTO DE UN EQUIPO DE PROFESIONALES DEL
DERECHO, QUIENES DE MANERA INCANSABLE
FOMENTAN LA EDUCACIÓN, LA EXCELENCIA DE LAS
NUEVAS GENERACIONES DE ABOGADOS, LA
ACADEMIA Y LA DEFENSA DE LOS DERECHOS
HUMANOS.

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Revista gratuita de distribución mensual,

hecha en Venezuela por abogados
venezolanos, con la colaboración de
abogados extranjeros en calidad de invitados
Derechos en proceso de reserva, no
obstante, la reproducción total o parcial de
esta revista está prohibida y puede generar
acciones legales. Los artículos y opiniones
que se publican en este documento son
responsabilidad exclusiva de sus autores.

LO NUESTRO ES LA ACADEMIA
 EDITORIAL
DIRECTOR GENERAL
Dr. Leonardo Pereira Meléndez

En la Asamblea Nacional se
discuten varios proyectos de
Recientemente se eligió el leyes, incluyéndose en las
nuevo Tribunal Supremo de disputas legislativas, las
Justicia. En la población no reformas de unos cuantos
hubo la complacencia en textos legales. Si bien
cuanto a la escogencia de los convenimos que hace falta la
abogados que fueron creación de ciertas
seleccionados como nuevos
Magistrados del máximo providencias legales, es
tribunal de la República. Pese a menester recordar al maestro,
ello, quienes integramos la Dr. Luis Beltrán Prieto Figueroa,
Revista Jurídica Lexitum, quien decía que en “Venezuela
confiamos plenamente que en tenemos las mejores leyes del
quienes recayeron la mundo”, que “no hacía falta la
responsabilidad de administrar elaboración de nuevas leyes”,
justicia lo harán bien, siempre bastaba con aplicar
apegado a la Constitución y urbanamente los disímiles
demás leyes, fundamentando textos jurídicos con que cuenta
sus decisiones en la autonomía, el país. No se destruye ni se
independencia y en los acaba la delincuencia con la
principios universales del implementación demás leyes.
derecho procesal penal
moderno. Apostamos que más Se debe buscar la respuesta en
temprano que tarde, las fallas, otras áreas del saber:
omisiones o descarríos que criminología, sociología, por
existen en el poder judicial caso. Formalizar reales políticas
serán debidamente corregidas públicas para el mejor
y rectificadas. Somos desenvolviendo de la sociedad,
optimistas y desde esta en la búsqueda permanente de
pequeña tribuna les deseamos satisfacer las necesidades de
éxitos al nuevo Tribunal las personas humanas.
Supremo de Justicia. En el país hace falta el
reconocimiento del magno
valor de la academia. Por esta
razón, en esta oportunidad
Lexitum, agasaja a un eminente
y respetable erudito
venezolano: el profesor, Dr. José
Ernesto Ivkovic.

Leopermel
 Por: Abg./Esp. Damián Jesús Correa Velásquez.

Semblanza
de José
Ernesto
Ivkovic.
La Semblanza o descripción física
de una persona debe estar
referida a no solo su descripción
Física, sino a su conducta y moral
que han sido uno de los pilares
de este largo camino que se
conoce como “Vida”. En esta
oportunidad, tengo el honor de
hablar de un hombre al cual
conozco desde hace más de
quince (15) años y con quien he
tenido el agrado de compartir no
solo labores institucionales
dentro del sistema de justicia
venezolano, porque, en lo que se
refiere al ámbito profesional, es
alguien a quien admiro y estimo
como uno de los mejores
estudiosos del derecho; también
en lo académico destaca por la
función que desempeña dentro
de la Pontificia Universidad
Católica Santa Rosa.

04 REVISTA JURÍDICA LEXITUM / MAYO DE 2022

 Éste Hombre, destaca por su brillantez
intelectual y la capacidad gerencial que posee.
En el ejercicio del Derecho, uno de los mejores
que he conocido, con una Calidad Humana que
muchos no poseen, analítico, estudioso, sagaz,
habilidoso investigador y excelente padre de
familia. Ese hombre, es mi estimado Amigo y
Mentór: José Ernesto Ivkovic.

Zaraceño, nacido un 23 de enero de 1978,

estudió esta hermosa profesión en la
Universidad Central de Venezuela. Tuve el gran
privilegio de conocerle estando cursando el
“Programa de Formación e Ingreso a la Carrera
Fiscal”, en la Escuela Nacional de Fiscales del
Ministerio Público (año 2009); como
Funcionario Público, se desempeñaba al igual
que yo como Fiscal Auxiliar Interino.
Estábamos en plena formación como titulares
de la acción penal en nombre del estado
venezolano y en ese momento compartíamos
una misma competencia en común “Ejecución
de la Sentencia y Régimen Penitenciario”, su
formación en el área de Derechos Humanos
estaba edificándose logrando condensar una
experiencia profesional única con la que luego
desarrollaría la capacidad investigativa a una
de sus máximas expresiones.

Su trayectoria profesional ha sido muy nutrida

en muchas competencias, como, por ejemplo:
“La Flagrancia”, la cual Manejaba como
Coordinador de la Oficina de Flagrancia con
sede en el Circuito Judicial Penal del Estado
Miranda, Palacio de Justicia Extensión
Barlovento, ejerciendo el derecho
objetivamente y sin atarse a ultranzas ni
temeridades.

REVISTA JURÍDICA LEXITUM / MAYO 2022 05

 Los pasos fueron cada vez más lejos,
lográndonos reencontrar como compañeros de
competencia, esta vez en la Fase Intermedia y
de Juicio Oral (2011), en la jurisdicción del
Área Metropolitana de Caracas, donde obtuvo
el beneplácito de alimentar esa experiencia
profesional desde la objetividad y la seriedad
que lo caracteriza, logrando muchas
sentencias a su favor, en nombre del estado
venezolano, a la vez afianzando todos los
conocimientos ya que siempre ha sido un
lector y estudioso de las doctrinas,
jurisprudencias y tratados de Derecho, en
especial el Derecho Probatorio.

Su Trayectoria Profesional fue en ascenso

dentro del Ministerio Público, llegando a ser
designado Abogado Inspector, cargo que para
cualquier integrante de dicho organismo, en
esa época (2015) era uno de los máximos
reconocimientos a la labor realizada como
Representante Fiscal para dicha Institución.

Su Calidad Humana y su habilidad nata para

gerenciar lo convierten en un Líder dentro de
su círculo de amistades, llegando a ser
apreciado por los que formamos parte de su
núcleo de allegados y familiares.

Sin duda alguna, me atrevo a decir que hasta

como Padre es uno de los mejores que he
conocido ya que muy celosamente resguarda y
vela por su pequeño tesoro y lucha por un
mejor futuro para él, su familia, sin dejar de
ayudar a aquellos que tenemos la dicha de
conocerle en muchos aspectos de su vida y de
lo cual estaremos agradecidos de por vida con
él.

REVISTA JURÍDICA LEXITUM / MAYO 2022 06

 Sin duda alguna, me atrevo a decir que hasta como Padre es uno de los mejores que he conocido ya
que muy celosamente resguarda y vela por su pequeño tesoro y lucha por un mejor futuro para él, su
familia, sin dejar de ayudar a aquellos que tenemos la dicha de conocerle en muchos aspectos de su
vida y de lo cual estaremos agradecidos de por vida con él.

En la actualidad, desde la Pontificia Universidad Católica Santa Rosa, tengo el agrado de trabajar
bajo su dirección, logrando integrar un gran equipo de trabajo, pero muy responsablemente debo
acotar que como Jefe es un gran gerente que sabe reconocer los saberes y comparte los suyos y
está siempre presto a aprender; algo que lo hace acreedor de mi admiración y respeto en lo personal,
profesional y laboral.

Concluyendo esta breve reseña, agradezco a la Revista Jurídica Lexitum en la persona de su Director
General: Dr. Leonardo Pereira Meléndez, por concederme la oportunidad de manifestar mi respeto y
admiración a éste Gran Amigo y Profesional, a quien la vida laboral dentro de la administración de
Justicia venezolana; y universitaria, me ha permitido conocer y aprender de él al transitar a su lado
en parte de su andar… ¡Muchas Gracias!.

REVISTA JURÍDICA LEXITUM / MAYO 2022 07

P E R I T A J E I R R E P R O D U C I B L E
E N E L S I S T E M A P E N A L
M E X I C A N O

CARLOS ALBERTO PASCUAL CRUZ

LICENCIADO EN DERECHO POR LA UNIVERSIDAD AUTÓNOMA

DE GUERRERO (UAGRO), MAESTRO EN DERECHO PENAL Y

A
JUICIOS ORALES (CENTRO UNIVERSITARIO MÉXICO-
ACAPULCO), ABOGADO, ASOCIADO A LA FIRMA LEGAL
“LINARES Y ASOC.” Y DOCENTE UNIVERSITARIO

En el Sistema Penal Acusatorio y Oral

“Penosamente, México
no ha sido el mejor
Mexicano son distintas las problemáticas
procesales que surgen con la entrada en vigor
(a nivel federal y de manera gradual en cada
entidad federativa a partir del 18 de junio de
2016, Cfr. Diario Oficial de la Federación 05-
03-2014) del Código Nacional de

paradigma en el Procedimiento Penales (CNPP en lo sucesivo).

Ante ello, las presentes líneas buscan aportar
elementos para la solución de algunas
enaltecimiento de los problemáticas; en esencia se plantea,
¿considera usted que la pericia del 274 es
potestad del Ministerio Público? ¿Debe el
derechos humanos. Ministerio Público solicitarla al Juez para que
este proceda conforme al artículo 305 del
Desde tiempos CNPP?
Lo anterior, partiendo de que toda pericia
irreproducible es anticipo de prueba, luego,
remotos se ha dicho entonces, si es “prueba anticipada” es porque
no se puede desahogar en juicio.
que en el país azteca Extrañamente el artículo 274 del CNPP ofrece
esta pericia al Fiscal.

[…] los derechos En principio, debemos recordar que el

artículo 272 del CNPP describe: “Durante la

humanos cada día investigación, el Ministerio Público o la Policía

con conocimiento de éste, podrá disponer la
práctica de los peritajes que sean necesarios
son más para la investigación del hecho. El dictamen
escrito no exime al perito del deber de
concurrir a declarar en la audiencia de juicio”.
transgredidos, como Empero, en el numeral 274 de la ley en
comento encontramos excepciones a la regla,
en el constante dicho numeral prevé: “…Cuando se realice un
peritaje sobre objetos que se consuman al ser
analizados, no se permitirá que se verifique el
retardo de los juicios primer análisis sino sobre la cantidad
estrictamente necesaria para ello, a no ser que

orales en los su existencia sea escasa y los peritos no

puedan emitir su opinión sin consumirla por
completo. Éste último supuesto o cualquier
tribunales otro semejante que impida que con
posterioridad se practique un peritaje
independiente, deberá ser notificado por el
concernientes.”. Ministerio Público al Defensor del imputado, si
éste ya se hubiere designado o al Defensor
LEONARDO PEREIRA público, para que si lo estima necesario, los
peritos de ambas partes, y de manera conjunta
practiquen el examen, o bien, para que el
MELÉNDEZ1 perito de la defensa acuda a presenciar la
realización de peritaje.
PÁGINA 10
La pericial deberá ser admitida como medio de prueba,
no obstante que el perito designado por el Defensor del
imputado no compareciere a la realización del peritaje, o
éste omita designar uno para tal efecto”.
En efecto, el artículo en comento contempla ciertas
reglas para poder llevar a cabo de manera lícita un
peritaje irreproducible siguiendo el procedimiento para
el anticipo de prueba, en términos del artículo 305 del
CNPP. Lo anterior, aun cuando el mismo Código Nacional
señala los lineamientos generales para licitud de la
prueba (Cfr. 263), las hipótesis en torno a la nulidad de la
prueba y la valoración de los datos y prueba (Cfr. aa.
263,264, 265, 356, 357, 358 y 359).
Ahora bien, el peritaje irreproducible requiere de una
labor minuciosa para su práctica por parte de quien tiene
la “potestad” en la promoción (El Ministerio Público) y
para su valoración en el juicio oral. En ese tenor, la
doctrina contemporánea ha señalado
características, precisiones en torno a su práctica
probatoria y sobre su conceptualización, nos atrevemos a
compartir algunas reflexiones:
1.-Es un “acto de investigación”, por tanto, susceptible de
ser atacado por vía de la nulidad absoluta (nulidad de los
actos probatorios que contempla el CNPP).
dirección en cuanto a la orden de realización
corresponde al Ministerio Público. 3.- Será procedente su
realización sobre objetos que se consuman al realizarlos.
4.- En cualquier otro caso semejante en el que se impida
que con posterioridad se practique un peritaje
independiente. 5.- Este tipo de peritajes no solo
acontecen en tratándose de estudios sobre objetos y que
éstos se agoten, de igual forma podrá ocurrir al momento
de peritar sobre personas o cosas que por alguna causa
se impida su nuevo estudio. Lo determinante para
asegurar que nos encontramos en este tipo de peritaje es
la imposibilidad, material o jurídica, de realizar un
peritaje independiente al de la parte que lo formula. 6.-
Puede ser de carácter real (objetos o cosas) o personal. 7.-
Si el Ministerio Público no cumple con el procedimiento
previsto en el artículo 274 del CNPP, entonces el peritaje
resulta ilícito por violar derechos humanos. 8.-Los
principales derechos que se contravienen son debido
proceso, defensa, a la prueba, contradicción e igualad de
armas. 9.- Para que proceda el medio de investigación
debe ser irreproducible en el juicio oral (requisito
material), recordemos que esta es la principal excepción
a la regla que la prueba solamente se produce en el juicio
oral (Cfr. 348 y 358, CNPP). 10.- Para la práctica se debe
proceder conforme al artículo 305 de la ley procesal
penal, toda vez que el procedimiento para prueba
anticipada es la vía idónea, atendiendo a que la pericia
irreproducible es de orden público y existe una
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necesidad en cuanto al perfeccionamiento de la
investigación, y; 11.- Amén que, contra la resolución que
niegue el desahogo de la prueba anticipada, procede la
apelación (Cfr. 467, I).
En ese orden de ideas, el artículo 272 (como ya se
mencionó en líneas anteriores) prevé ciertas potestades
al M.P. o la policía con conocimiento de éste, durante la
investigación, para que pueda disponer la práctica de los
peritajes que sean necesarios para la investigación del
hecho.
En concordancia el artículo 368 del CNPP describe:
“Podrá ofrecerse la prueba pericial cuando, para el
examen de personas, hechos, objetos, circunstancias
relevantes para el proceso, fuere necesario o conveniente
poseer conocimientos, especiales en alguna ciencia, arte,
técnica u oficio…”.
Luego, considerando el contenido del párrafo anterior, se
ciertas conoce la forma única y exclusiva, en la que se debería
hacerse presente una prueba pericial al integrar una
Carpeta de Investigación; la necesidad o conveniencia de
poseer conocimientos especiales, utilizada con el
propósito de explicar, probar e ilustrar la ciencia, arte,
técnica u oficio que corresponda conforme a los hechos
2.-La que se investigan.
Como afirma Eliseo Lázaro Ruiz “…la pericia procede
siempre que para la explicación y mejor comprensión de
algún hecho se requiere conocimiento especializado de
naturaleza científica, técnica, arte u oficio; además, la
prueba pericial aporta elementos para que el juez
perciba los hechos concretos por un experto ajeno con el
fin del debate”.
De este modo, cabe señalar que en la investigación
penal no existen recetas, formulas predeterminadas o
pruebas periciales por protocolo; cada hecho motivo de
investigación se reviste de elementos particulares, únicos
e irrepetibles; aun cuando la conducta u omisión
efectuada sea encuadrada en un tipo penal; nunca se
investigan los mismos hechos, pues las circunstancias de
tiempo, modo y lugar siempre varían, las tareas que
desarrolla el personal policial que actúa como primer
respondiente, o aquel que ejecuta tareas enfocadas a la
detención flagrante de personas, de investigación o
procesamiento de indicios; a pesar de ser realizadas en
respeto a los ordenamientos legales aplicables,
acontecen en diversas maneras.
PÁGINA 11
En definitiva, consideramos que la pericia del 274 es
potestad del Ministerio Público, y, el Ministerio Público
debe solicitarla al Juez para que este proceda conforme
al artículo 305 del CNPP, en ese tenor, la Primera Sala de
la Suprema Corte de Justicia de la Nación, en el criterio
aislado con registro: 2023577, emitió el siguiente
razonamiento: “En el artículo 20, apartado A, fracción III,
de la Constitución Federal, se reconoce el principio de
inmediación, según el cual para el dictado de la
sentencia en los procesos penales sólo se considerarán
como pruebas aquellas que hayan sido desahogadas en
el juicio oral; sin embargo, se prevé una excepción a
dicho principio, pues establece que será posible
desahogar pruebas de manera anticipada a la audiencia
de juicio oral, cuando por su naturaleza así lo requieran,
cuya excepción y requisitos de admisibilidad estarán
previstos en la ley. En esa línea, el Código de
Procedimientos Penales del Estado de Chihuahua y el
Código Nacional de Procedimientos Penales, establecen
que la prueba anticipada tendrá la naturaleza de prueba
"condicionada", pues limitan su procedencia a casos en
los que se encuentre en peligro de ser alterada o de
perderse la prueba…”.
Finalmente, el doctor Rafael Inti Castillo Serrato, advierte
(con acierto, reflexión que consideramos adecuada) que:
“Cuando estemos en presencia de peritajes, debemos
verificar si el objeto de estudio permite la realización de
un peritaje independiente al hecho por la Fiscalía. Si no
es posible una nueva peritación, tenemos
comprobar que se haya notificado a la defensa, según
corresponda al caso concreto, con las formalidades de
tiempo, modo y lugar que el CNPP regula, claramente
con su constancia que así acredite que se haya
efectuado. Lo anterior para estar en aptitud
determinar si es válido el peritaje o plantear la nulidad
del dato, medio o prueba por la violación de los derechos
humanos.”.
a
REVISTA JURÍDICA VENEZUELA
LEXITUM
REFERENCIAS.
1.- Campos Pineda, Aarón y Pascual Cruz, Carlos Alberto,
Valoración de la prueba pericial, Colección de Cuadernos
Jurídicos Dra. Renée Moros Tróccoli, Foro Penal “Dra. Foro
Penal “Dra. Blanca Rosa Mármol De León”y Revista
Jurídica Lexitum, Venezuela, p. 11.
2.- Castillo Serrato, Rafael Inti, “Nulidades probatorias:
peritaje irreproducible”, Rafael Inti Castillo Serrato,
Disponible:
<https://www.laquerelladigital.com/nulidades-
probatorias-peritaje-irreproducible/ >. Fecha de acceso:
25, Abril, 2022.
3.- Cevallos de Labra, Eduardo, Exégesis al Código
Nacional de Procedimientos Penales, Éxito editores,
México, 2017.
4.- Lázaro Ruiz, Eliseo, El perito en el Sistema Penal
Acusatorio, Ed. Flores, Segunda edición, México, 2017.
4.- Nakazaki Servigón, César, El derecho penal y procesal
penal desde la perspectiva del abogado penalista
litigante, Gaceta Jurídica, Lima, 2017.
5.- Semanario Judicial de la Federación.
6.- Diario Oficial de la Federación.
7.- Código Nacional de Procedimientos Penales (CNPP).
Notas
1 Principios y garantías en el sistema penal mexicano, Ed.
Flores, México 2020, p. 182.
que
de
 E L N U E V O M O D E L O
P O L I C I A L Y L A É T I C A
ORAMYS PRIETO
DOCTOR EN SEGURIDAD CIUDADANA. PROFESOR DE PRE Y
POSTGRADO EN LA UNES.

ALa función policial ha sido desde hace

muchos
discusiones
propias
desempeñan

personas
años

de
el

comunidades

con
las

el
punto
comenzando

visto

confianza
los
de múltiples
desde
donde

bueno
comunidades ya que por lo general los
funcionarios policiales son considerados
agentes externos a las comunidades cuyo
único propósito es el de reprimir. No son
debido
actuaciones que se han venido dando, por
algunos funcionarios, desde hace muchos
años.
Otro aspecto importante es la gran
de

cantidad de instituciones policiales en la

que muchas veces no tienen estándares,
mientras para una policía algo es válido
para

de
otra no

seguridad,
lo

como
es, lo que
normalmente cuando hay diversos cuerpos
policía
a
las
se
funcionarios
policiales. La verdad es que difícilmente
cuentan las

las

ocurre

nacional,
policía estadal o policía municipal entre
Es en este marco que nace el nuevo modelo
policial, constituyendo a los funcionarios
policiales en seres éticos y morales, parte de
sus comunidades y sobre todo personas
preparadas para afrontar todo lo referente a la
seguridad ciudadana desde el punto de vista
investigativo y hacer uso de la fuerza policial
cuando así lo amerite algún caso, siempre
ajustado a legalidad.

Ética y Moral

Desde los grandes filósofos griegos hasta la

actualidad el debate sobre la ética y la moral
han formado
grandes
parte
pensadores,
fundamental
pensadores
destacado por sus grandes aportes a la
humanidad permitiendo la
de
que

difusión
pensamiento hasta llegar a nuestra época.Sin
embargo, no hay una definición certera (o
dicho desde el punto de vista científico,
convenida, porque eso es precisamente un
elemento particular de la ciencia convenir en
que “algo” es algo).Por ello los conceptos de
ética y moral no podrán exponerse como un
los
han

del

otros. Por lo que la desconfianza hacia los conjunto de palabras sintetizadas y

cuerpos policiales tiende a generalizarse
por el mal comportamiento de alguno de
sus funcionarios.
Además, de varios estigmas con respecto
a las y los funcionarios policiales, como
que son seres déspotas, que no se puede
hablar con ellos, que son seres sin
estudios, entre otras cosas. Por lo que se
hace necesaria una transformación y una
adecuación de los cuerpos de policías del
país.
traducibles a cualquier idioma, sino más bien,
son parte de una compleja conjunción de
saberes con siglos de interpretación entre sí.
Aun así, es necesario establecer una
definición no formal, no convenida, y quizás
hasta no científica de lo que son la moral y la
ética (esto sin querer faltarle el respeto a esa
cantidad de grandes pensadores de la historia
humana), se puede definir moral como el
conjunto de actuaciones que socialmente son
aceptadas como correctas, y la ética es como
el individuo piensa y ve la moral. Dicho de
otro modo, la moral está enfocada en la
práctica y la ética es la teoría que conlleva la
moral.
PÁGINA 14
Ahora bien, como estos elementos han tenido siglos de
discusión es evidente que ambos conceptos han sido
objeto de diversas transformaciones, por ello desde que
Platón, Aristóteles y Sócrates plantearon las cuestiones
inherentes a la moral y la ética, pasaron a su vez diversos
pensadores (los epicúreos, los estoicos, los ascetas, los
cristianos ) hasta llegar a la famosa época de la
ilustración, época en la cual la humanidad llegó a debatir
diversos aspectos de la cotidianidad, donde uno de los
filósofos reconocidos de dicha época Immanuel Kant
logró establecer parámetros en diversos conceptos (uno
de sus ensayos más famosos ¿Qué es ser ilustrado? Sin
dudas marcó una pauta para la libertad vista como algo
individual e intelectual) entre ellos la de ética.
Para ello Kant estableció la llamada ética de la
obligación, y los denomino en dos tipos: hipotético y
categórico, y establece tres principios fundamentales:
“ser aplicable al universo entero, que todo el mundo la
respete, y que los individuos sean tratados como un fin y
no como un medio”. Sin dudas, con estos postulados
Kant logró establecer los elementos que
denominamos deontología (estudio de la ética), y son
precisamente estos postulados los que desde lo teóricos
buscamos, si bien es cierto en la práctica no suelen ser
tan exactos.
Estos mismos elementos son formalizados por Hegel,
tratando de plasmar lo moral y lo ético en todo lo que
sea real, sin embargo es hasta la aparición de Nietzsche y
Marx que hay un cambio fundamental: el primero
deslinda la religión como regidor de lo moral y ético al
ser un esclavista, y el segundo al considerar que la
producción de capital es un esclavista, y por tanto en
ambos casos es necesaria una liberación de ambos
estamentos para poder tener una ética y moral que
cumpla con las condiciones de Kant.
Ahora bien, de todo lo anteriormente comentado es
importante resaltar que como seres humanos cada uno
de nosotros tiene un código de comportamiento
establecido, conociendo lo bueno y lo malo ( si bien es
cierto esto lo contempla Kant en sus postulados,
también es cierto que el Apóstol Pablo también lo
expresó en la carta a los Romanos, cuando mencionó y
definió la conciencia), también es cierto que como
sociedad hemos ido cambiando, lo que no
moralmente aceptado hace 50 años hoy es algo
cotidiano. Sin embargo, lo ético no necesariamente ha
cambiado de forma social, es por ello que normalmente
seguimos viendo como los organismos de seguridad
tratan de forma agresiva a las personas de bajos recursos
y de forma deferente a quiénes ocupan un puesto de
autoridad o tienen recursos.
REVISTA JURÍDICA VENEZUELA
LEXITUM
Como sociedad necesitamos reconocernos como cómo
parte de ella, en particular durante estos momentos de
crisis que hemos pasado en Venezuela se ha puesto a
prueba nuestra moral y nuestra ética: en la forma que
afrontamos las ventajas económicas, en la forma que
hemos visto el empleo mal remunerado, en la forma que
hemos asumido las medidas de bioseguridad asociadas a
la pandemia. Si bien es cierto, la ética nos indica que
debemos cobrar lo apropiado, las acciones públicas
(haciendo analogía a Kant) no conllevan a un agravio
salvo que esté presente alguna autoridad restrictiva; la
asistencia a nuestro puesto de trabajo desde lo ético no
está (desde el enfoque marxista sí que lo está)
relacionado con lo salarial, hemos demostrado un gran
desempeño en desempeñarnos lo mejor posible para
poder llevar a cabo nuestro trabajo dignamente.
Por ello, aunque como sociedad aún estamos muy lejos
de comportarnos con esa moral que se aproxima a la
felicidad suprema, podemos indicar que en ocasiones
podemos dar luces de ser iluminados (ilustrados quizás)
hoy y poder establecer parámetros morales y éticos que nos
distinguen como seres poderosos (supremos según
Nietzsche). A forma de síntesis: la sociedad nos mostrará
cuáles son los parámetros morales, pero nuestro
entender individual que no está relacionado a factores
externos serán lo que nos conducirá por un camino ético
(o no).
El otro en la praxis ética de la Seguridad Ciudadana
Cuando se enmarca la palabra otro es posible asociarlo
generalmente como un ser humano distinto a uno
mismo, sin embargo, también el otro (mejor dicho, la
otredad) puede referirse a otra familia, otra sociedad,
otra cultura; pero no es posible comprender el si-mismo
si no comprendemos lo que es el otro bien sea como
distinto o como diverso. En lo que concierne a la
seguridad ciudadana y en particular a quiénes tienen la
responsabilidad de ejercerla es fundamental saber
identificar el otro, para de esta manera saber cómo la
acción inherente a las funciones (la praxis) puede afectar
al otro, y los elementos éticos dicha praxis.
Evidentemente, a este aspecto se puede podría avocar a
era la polémica de Sartre versus Merleau-Ponty, donde el
sujeto (el yo) serían quienes se encargan de promover y
proveer la seguridad ciudadana y el otro sería lo distinto
a estos o lo diverso a estos. Ahora bien, en alusión a la
referida polémica surge la siguiente pregunta: ¿es el
prójimo (el otro) un antagonista o es la razón de la
existencia del sujeto? Al igual que en la histórica
polémica no es posible ponerse de acuerdo con el
respecto, aunque desde el punto de vista práctico
PÁGINA 15 REVISTA JURÍDICA VENEZUELA
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podemos decir que desde la praxis ética de la seguridad
ciudadana el otro (la víctima, la familia, la comunidad, la
población, la ciudad) es precisamente la razón por la cual
se constituyen todo lo que conforma la seguridad
ciudadana; por otro lado, también el otro (el victimario, el
detenido) es visto como un objeto o un oponente.
Es por ello que en la sociedad actual, en particular en la
sociedad venezolana actual necesitamos precisamente
que los miembros de los organismo de seguridad
ciudadana sepan ver al otro no como algo subjetivo, sino
como un elemento fundamental de su acción, porque
actualmente más que organismos de seguridad que
sirven como ejecutores de acciones coercitivas del
Estado necesitamos de ellos también como promotores y
difusores de seguridad ciudadana, y para ello es
importante que aquellos a quienes el Estado ha
encomendado dicha labor sepan
reconocerse como el otro, de manera de esta manera
sabiendo que el otro es la razón de ser de su actuar, y que
quizás en alguna ocasión sean ellos (o su familia, o su
comunidad, o su sociedad) quienes necesiten de alguna
acción específica puedan esperar una acción apropiada a
la situación.
El nuevo modelo policial y la ética
Oye, negra, ¿te has fijao la cantidad y la cuantía de
cuerpos de policía que existen en la ciudad? Pues
cuéntalos, y si los cuentas uno, dos, tres, cuatro y tal, si
en la cuenta no te enredas te vas a caer pa atrás. Policía
con cachucha, policía con pumpá; policía con sombrero
y de cabeza pelá. Y hasta policía mujeres pal que se
quiera casar. Eso sí es policiera, ¡que policiera cará!...
Que si la criminológica, que si la municipal, que si la alta
policía, que si la de más allá, que si llegó la PTJ, que si se
fue la social, que si éstos son digepoles y del Sifa lo
demás; que si aquélla es la civil, que si ésta es la militar,
que si ésta no tiene rolo sino que tira con gas, que si éste
te afloja un tiro y el otro te muele a plan y en una
radiopatrulla te rueda el de más allá; cualquiera te pone
reconocer y preso, cualquiera te hace rodar, que con o sin uniforme,
con sombrero o con pumpá, en cuanto a rodarlo a uno
todo lo ruedan igual, pues la sola diferencia que del uno
al otro va, es que después tú no sabes cuál de ellos te va
a soltar.
Extracto del poema “Reláfica del negro y el policía”, de
Aquiles Nazoa.

Lo anterior se reflejará precisamente en la confianza, y es Sin lugar a desde la década de los 60 del siglo pasado
que precisamente la confianza está inmersa en la praxis Latinoamérica, y en particular Venezuela, ha ido
ética, una falta de confianza en los organismos de cambiando la manera como se ven las políticas de
seguridad refiere precisamente a que hay una distorsión seguridad. Mientras se respondía al modelo de orden
en la forma como dichos organismos de seguridad público1,se veían diversos a cuerpos policiales con una
ciudadana ven al otro; en cambio un alto grado de característica común: eran netamente represores.
confianza significa que la praxis ética de los organismos Durante los últimos 14 años nuestro país ha estado en un
de seguridad ciudadana está ajustada a lo que requiere cambio en cuanto a políticas de seguridad, se ha estado
la sociedad a los que sirven. transformando de orden público a seguridad
ciudadana2, donde los cuerpos de seguridad tengan
Sin dudas la seguridad ciudadana y sus organismos se como labor principal la prevención, cuya arma principal
deben completamente a la sociedad, y debe estar hecha sea el diálogo y solo se utilicen las facultades coercitivas
precisamente a la medida de la ciudadanía a la que debe bajo estrictas condiciones de legalidad.
beneficiar, en el que su desarrollo depende de todas y
todos los involucrados como un proceso vivo, variable, y
permanente.

1. El orden público está integrado por todas aquellas normas de interés público, que son
de cumplimiento incondicional, que no pueden ser derogadas por las partes y, en las
cuales el interés general de la sociedad y del estado supedita el interés particular, para
la protección de ciertas instituciones que tienen elevada importancia para el
mantenimiento de la seguridad jurídica, tales como la oportunidad para la contestación
de la demanda, la apertura del lapso probatorio, y la preclusión de los actos procesales,
entre otras." (Sentencia N º 2201 de Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia,
Expediente N º 01-1968 de fecha 16/09/2002)

2. La seguridad ciudadana debe propender a proteger los derechos y la

convivencia pacífica, tiene estrecha relación con las conductas humana lesivas
de derechos e intereses, así como de las infracciones penales.
PÁGINA 16
Motivado a los cambios socio políticos que viven nuestro
país, en el que luchamos por cambiar el modelo
capitalista por el modelo socialista, es necesaria una
transformación total de los modelos de formación y
educación de los cuerpos de seguridad ciudadana, con el
objetivo de implementar políticas de seguridad
ciudadana. Por supuesto, dicha tarea no va a ser algo
sencillo, y en efecto no lo ha sido. Sin embargo, durante
el año 2009 y luego de estudios serios se crea la
Universidad Nacional Experimental de la Seguridad para
profesionalizar la formación policial y propiciar cuerpos
de seguridad ajustados a los modelos de seguridad
ciudadana.
Ahora bien, la constitución de la universidad ha sido
todo un éxito en cuanto a la captación, formación y
profesionalización tanto de las funcionarias
funcionarios activos como de las nuevas funcionarias y
de los nuevos funcionarios; sin embargo un aspecto
importante es en cómo ven nuestras comunidades este
modelo que se está implementando, el cual deberá
responder principalmente a sus necesidades, por lo cual
la universidad deberá impactar principalmente en las
comunidades así como en la formación
funcionarias y los funcionarios de seguridad.
Sin lugar a duda la ética en la formación del
funcionario policial que necesita nuestras comunidades
pasa a se uno de los requerimientos fundamentales en la
formación de estos. Por ello desde sus inicios a través de
la vinculación social3,la UNES busca adaptarse a los
nuevos requerimientos de nuestras comunidades en
materia de seguridad. Mediante los colectivos de
vinculación social4se busca en conjunto
comunidad desarrollar proyectos relacionados
seguridad ciudadana de aplicación directa en dichas
comunidades.
Es de resaltar que el documento fundacional de la UNES
resalta los siguientes aspectos en cuanto a los principios
de la creación intelectual y la vinculación social UNES:
La UNES como centro de formación, se asume así
misma en una interacción pedagógica con la localidad
donde se inserta, en donde aprende de su pueblo y
aporta conocimientos y el estímulo a procesos
colectivos de autogobierno, vinculados con la seguridad
y la convivencia. Todos los equipos de la UNES;
discentes, trabajadores obreros, administrativos
académicos; tienen entre los compromisos que asumen
al entrar en la institución, al trabajo comunitario,
realizado en la perspectiva aquí descrita. Al mismo
tiempo, la comunidad participa de la formación de los
discentes, recibiéndolos y acompañándolos en sus
proyectos comunitarios. (Documento Fundacional
UNES 2011)
REVISTA JURÍDICA VENEZUELA
LEXITUM
Durante los últimos diez años se llevó a cabo este
proceso tanto en la Parroquia Unión como en la
Parroquia Santa Rosa del Municipio Iribarren,
Barquisimeto estado Lara, donde nuestros docentes han
estado realizando sus trabajos de vinculación social
donde las y los estudiantes en formación para ser
funcionarios de seguridad ciudadana han sido parte
fundamental de este proceso, obteniendo receptividad
de parte de la comunidades, quienes a pesar de su recelo
al inicio, al reconocerlos y reconocerlas como
funcionarias y funcionarios policiales, les dieron el voto
de confianza al verles las ganas y las intenciones de
trabajar por una comunidad que era ajena para ellos, y
que sin embargo poco a poco comenzaron a sentir como
suya.
y los Y es precisamente este una diferencia entre los
paradigmas de orden público y seguridad ciudadana, y
es precisamente en este último aspecto que la formación
en la UNES promueve que es denominada Nuevo Modelo
Policial (actualmente modelo policial bolivariano). A este
respecto la profesora Soraya El Achkar, exrectora de la
UNES, se refiere al proceso de formación del nuevo
de las modelo policial de la siguiente manera:
La Universidad Nacional Experimental de la Seguridad
avanzó en la organización de un plan de estudio con
unidades curriculares instrumentales y unidades
curriculares teórico-conceptuales desde la premisa de
que es necesario anclar las destrezas y habilidades
policiales en un marco de nociones éticas y teóricas que
no les permita usar dichas habilidades en contra de la
con la humanidad sino, por el contrario, a favor del respeto a
con los derechos fundamentales. Por eso hemos insistido en
que esta formación sí es ideológica, porque se inscribe
en un esquema axiológico, en un sistema de ideas que
hemos denominado: el Nuevo Modelo Policial, el cual
expresa, de manera diáfana, el mandato de la policía
venezolana y que, por fortuna, logramos que colocara al
ser humano y al planeta como el eje central de toda la
acción policial. Si fuera una formación meramente
técnico instrumental correríamos el riesgo de estar
formando gente sin principios orientadores en la vida y
mucho más fácilmente corruptibles. Para que nuestros
policías no sean la desgracia de quien no pueda
pagarles, es necesaria la formación en ideas, pero no
y cualquier idea sino aquellas que sitúan al ser humano y
a la comunidad por encima del capital, la mercancía y el
propio mercado. La idea de la primacía del ser humano.
(Gobernanzas y Gestión de la Policía: Avances del Nuevo
modelo policial venezolano (2011))
PÁGINA 17 REVISTA JURÍDICA VENEZUELA
LEXITUM

Es por ello que en la concreción del nuevo modelo que Bibliografía

los aspirantes a funcionarias y funcionarios deben
apropiarse de los conocimientos y aplicarlos en las
comunidades, donde desde lo concreto puedan ejecutar Arnal, J. del Rincón , D y La Torre, A (1992). Investigación
los conocimientos adquiridos en las aulas de clases, educativa: Fundamentos y Metodología. Editorial Lapor,
siendo la misma comunidad en la que se desempeñen Barcelona: pp. 245-263. 2
un ambiente de clase, donde los miembros de las Durkheim, E. Ensayos sobre educación. Disponible en:
comunidades forman parte trascendental de su http://cfv.unes.edu.ve:8081/recursos/diplomado2/pdf/sem
educación, al participar hombro a hombro con los inarioII/LO/Durkheim- ENF_LO_SII.pdf [Consulta: 20 abril
miembros de las comunidades en la caracterización de 2015 ]
los problemas comunitarios así como en la participación Gabaldón, L. (2008). Seguridad ciudadana y políticas
en la búsqueda de soluciones. públicas en Venezuela.
Es así que, en esta nueva formación policial, los Disponible en: http://library.fes.de/pdf-
estudiantes pueden identificarse éticamente dentro del files/bueros/caracas/05569.pdf [Consulta: 20 abril 2015]
proceso de formación, considerando el yo (el funcionario, González, J. El paradigma interpretativo en la
la institución policial) como razón de existencia del otro investigación social y educativa.
(el ciudadano común, la comunidad, la víctima) Disponible en:
respondiendo entonces a la necesidad que plantea dicha http://institucional.us.es/revistas/cuestiones/15/art_16.pdf
otredad, de tal manera de generar lo que todo proceso Consulta: 20 abril 2015]
ético genera: la confianza. Y donde hay confianza hay Gurdían, A. (2007) El Paradigma Cualitativo en la
seguridad. Investigación Socio-Educativa.
Disponible en:
De esta manera se resalta que debido a los importantes http://web.ua.es/en/ice/documentos/recursos/materiales/
desarrollos tanto a nivel político, social y educativo la el-paradigma- cualitativo-en-la-investigacion-socio-
formación policial no podría quedarse rezagada, ya que educativa.pdf [Consulta: 20 abril 2015]
nuestra sociedad reclama funcionarias y funcionarios en Herrera, D. (2003) Fenomenología y hermenéutica.
seguridad ciudadana capacitados para enfrentar las Disponible en:
situaciones que afectan a nuestras comunidades, siendo http://cfv.unes.edu.ve:8081/recursos/diplomado2/pdf/sem
ellas y ellos profesionales integrales capaces de afrontar inarioII/LO/DHFH_LO_SII.pdf [Consulta: 20 abril 2015]
cualquier circunstancia que amerite su participación, Machado, E & Montes de Oca, N (2008). Acerca de los
teniendo un alto compromiso social, moral y ético, son Llamados Paradigmas de la Investigación Educativa: La
las mujeres y los hombres que actualmente requerimos y Posición Teórico- Metodológica Positivista. Disponible en:
son las mujeres y los hombres que se están formando en http://cvi.mes.edu.cu/peduniv/index.php/peduniv/article/
la Universidad Nacional Experimental de la Seguridad. viewFile/432/423 [Consulta: 20
Como premisa la UNES forma para transformar y ahora abril 2015]
es más que nunca una realidad, al entregar funcionarias
íntegras y funcionarios íntegros capaces de enfrentar
cualquier situación y capacitados para ¡Defender,
Proteger y Servir a Nuestro Pueblo!
 L A F A S E P R E P A R A T O R I A D E L P R O C E S O
P E N A L Y M I N I S T E R I O P Ú B L I C O : A C T O S D E
I N V E S T I G A C I Ó N Y A C T O S D E P R U E B A .
A C C I Ó N P E N A L Y F U N C I Ó N F I S C A L .

PROF. JOSÉ ERNESTO IVKOVIC

DECANO FACULTAD DE DERECHO

PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATÓLICA SANTA ROSA

A
la preparación del juicio oral y público,
mediante la investigación de la verdad y la
El comienzo del proceso penal se halla en recolección de todos los elementos de
la vida social, siendo ésta una convicción que permitan fundar la acusación
manifestación conflictiva, dolorosa y del (sic) o la Fiscal y la defensa del imputado
o imputada”.
también misteriosa, es por ello, que la
De manera que. en la fase de investigación se
fase de investigación, procura la
establecen una serie de actos procesales, de
superación de un estado de índole probatorio, pues, se tiene la actividad
incertidumbre. En esta fase, que da inicio investigativa, que son los actos de
al proceso penal, se despliega una investigación. No obstante, en esta fase se
actividad que encuentra y detecta los puede practicar actos de prueba de forma
medios que servirán de prueba. El autor excepcional como son las pruebas anticipadas,
argentino Jauchen (2009, p.19), señala que asimismo, en esta etapa procesal inicial, se
la actividad probatoria está constituida establecen los actos de defensa. De ahí que,
por la actuación que realizan dentro del en la fase de investigación se tiene actos
subjetivos y actos objetivos, es este sentido, el
proceso todos los sujetos procesales
primero de ellos, van a depender del sujeto
(órgano jurisdiccional, Ministerio Publico,
procesal que los lleve a cabo, es por ello, que
imputado, partes civiles) con el fin de los actos del Ministerio Público de acuerdo al
establecer la exactitud o inexactitud de artículo 111 numerales 1, 2, 3, 11 y 12 del Código
los hechos objeto del proceso. Ahora bien, Orgánico Procesal Penal (COPP, 2021) señala
la incorporación de tales medios de que:
prueba en el momento oportuno del Corresponde al Ministerio Público en el
Juicio, así como el correcto manejo del proceso penal:
contenido que puede aportar esa prueba a 1. Dirigir la investigación de los hechos
la teoría del caso, constituyen parte de la punibles para establecer la identidad plena de
sus autores o autoras y partícipes. 2. Ordenar y
habilidad que puede desarrollar el
supervisar las actuaciones de los órganos de
litigante, entendiéndose éste término
policía de investigaciones en lo que se refiere
desde el concepto más amplio: Fiscal y a la adquisición y conservación de los
Defensor, en palabras de la autora elementos de convicción. 3. Requerir de
Granadillo Colmenares (2018, p.97). En ese organismos públicos o privados, altamente
sentido, la fase de investigación es una calificados, la práctica de peritajes o
actividad propia del estado, bajo un experticias pertinentes para el
sistema mixto de tendencia o corte esclarecimiento de los hechos objeto de
acusatorio, donde su objetivo principal es investigación, sin perjuicio de la actividad que
la preparación del juicio oral y público, de desempeñen los órganos de policía de
investigaciones penal. 11. Requerir del tribunal
conformidad con lo establecido en el
competente las medidas cautelares y de
artículo 262 del Código Orgánico Procesal
coerción personal que resulten pertinentes. 12.
Penal (COPP, 2021) que señala el objeto Ordenar el aseguramiento de los objetos
de la fase preparatoria es “(…) activos y pasivos relacionados directamente
con la perpetración del delito.
PÁGINA 20 REVISTA JURÍDICA
En concatenación con el artículo 265 eiusdem el cual
establece el inicio de la investigación del Ministerio
Público señalando que:
El Ministerio Público, cuando de cualquier modo tenga
conocimiento de la perpetración de un hecho punible de
acción pública, dispondrá que se practiquen
diligencias tendientes a investigar y hacer constar su
comisión, con todas las circunstancias que puedan influir
en su calificación y la responsabilidad de los autores o
autoras y demás partícipes, y el aseguramiento de los
objetos activos y pasivos relacionados con
perpetración.
De igual forma los actos de los Órganos Auxiliares de la
Investigación, quienes son sujetos en el proceso penal
venezolano, y que su actuación está bajo la dirección del
Ministerio Público, el artículo 114 del Código Orgánico
Procesal Penal (COPP, 2021) señala que “(…) Corresponde
a las autoridades de policía de investigaciones penales, la
práctica de las diligencias conducentes a la
determinación de los hechos punibles y a
identificación de sus autores o autoras y partícipes, bajo
la dirección del Ministerio Público”.
En cuanto a los actos de defensa, el imputado, tiene
derecho a solicitar la práctica de diligencias, no obstante,
el Ministerio Público debe verificar si la práctica de las
diligencias solicitadas por el imputado como medio de
defensa, son pertinentes y necesarias, decidiendo el
Ministerio Público de forma motivada la negativa de las
mismas. En cuanto al segundo, el cual, está establecido
en el artículo 262 del Código Orgánico Procesal Penal
(COPP, 2021) señala que: Esta fase tendrá por objeto la
preparación del juicio oral y público, mediante la
investigación de la verdad y la recolección de todos los
elementos de convicción que permitan fundar la
acusación del (sic) o la Fiscal y la defensa del imputado o
imputada. De esta forma se tiene que los actos objetivos
son aquellos, que se ejecutan para establecer la verdad
material, establecida en el artículo 13 del Código
Orgánico Procesal Penal (COPP, 2021) donde señala que
“El proceso debe establecer la verdad de los hechos por
las vías jurídicas, y la justicia en la aplicación del derecho,
y a esta finalidad deberá atenerse el juez o jueza al
adoptar su decisión”. En referencia a los conceptos de
actos de investigación y actos de prueba en el espectro
de la probática judicial, y con el fin, en poder distinguir, y
a su vez, argüir la diferencia existente entre ambos
institutos procesales. Sobre el punto, la autora Vásquez
(2008) señala que:
VENEZUELA
LEXITUM
…los actos de investigación están dirigidos a la
preparación del juicio oral mediante la investigación de
la verdad y la recolección de todos los elementos de
convicción que permitan fundar la acusación fiscal y la
defensa del imputado (...) estos actos se caracterizan por
las ser actos unilaterales no sometidos a control por las
partes y practicados durante la fase preparatoria del
proceso. (p. 144)
Se puede señalar que los actos de investigación le
corresponden al titular de la acción penal, los cuáles son
la actos que él mismo realiza con el fin de inculpar o
exculpar al imputado, y que pueden ser realizados de
oficio o a solicitud de la defensa, pero que los mismos no
están sometidos a ningún control por las partes. Por su
parte, el autor Bello (2015, p. 70), señala que los actos de
investigación son pre procesales, que los mismos se dan
principalmente por el Ministerio Público y los órganos de
investigación policial de forma unilateral, dónde sólo el
órgano jurisdiccional interviene como garante de los
derechos constitucionales. Lo que los distingue de los
la actos de prueba, es que, estos se deben producir o dar
ante el Juzgador bajo los principios procesales de
contradicción, inmediación, publicidad, concentración e
imparcialidad, ante el Juez que ha de dictar la sentencia,
salvo el caso de la anticipación de los medios probatorios
conforme a lo establecido en el artículo 289 del Código
Orgánico Procesal Penal (2021).
En este orden de ideas, señala el autor Bello (2015) que la
preconstitución de fuentes de prueba “se diferencia de la
anticipación de medios, principalmente por el hecho que
los primeros son actos de investigación y no de prueba
(…) la preconstitución servirá para asegurar y resguardar o
estampar las fuentes de prueba…” (p. 266), de acuerdo a
lo anterior, en cuanto a la preconstitución de fuentes se
realiza sin la presencia del órgano jurisdiccional, con el
propósito de ser incorporado en el proceso y ser
posteriormente debatido oralmente en la audiencia de
juicio por las partes y en presencia del Juez, para su
posterior valoración judicial.
En cuanto a los actos de prueba, también nos indica el
autor Gimeno (1997, p. 371) que los mismos deben
cumplir con al menos dos requisitos a saber, en el
primero debe existir contradicción en dichos actos, el
cual es de carácter objetivo, y el segundo es que debe
intervenir el órgano jurisdiccional el cuál es de carácter
subjetivo.
PÁGINA 21 REVISTA JURÍDICA
LEXITUM
Por lo que, el autor ut supra menciona que los actos de
pruebas poseen ciertas características, en cuanto a su
realización, deben ser practicados por los sujetos
procesales, con el objetivo de producir la convicción o el
convencimiento en el órgano jurisdiccional, y, que deben
ser incorporados en el proceso en la fase de juicio oral,
salvo que se trate de una prueba anticipada, por hechos
que sean afirmados por las partes y se deben practicar
cumpliendo con los principios de contradicción,
igualdad y demás garantías constitucionales.
En este aspecto el autor Cabrera (2003, p. 11), indica que
“los actos probatorios están diseñados para que ambas
partes puedan estar presentes en ellos y controlen los
resultados, mediante preguntas, observaciones, etc.”; es
decir, en los actos probatorios se potencia el control de la
prueba que tienen las partes sobre ese medio probatorio
que se incorpora al proceso en el desarrollo del debate.
Bajo este análisis, cabe destacar que hay que marcar la
diferencia entre los actos de investigación y los actos de
prueba, ya que, la materialización de cada uno de ellos,
va a depender de la fase en que nos encontremos en el
proceso penal, punto que se desarrollará en un cuadro
explicativo.
Bajo el mismo orden de ideas, las diligencias
de investigación, la cual, son actos de
investigación pueden clasificarse de la
siguiente forma:
Diligencias sin autorización judicial:
Testimonios (entrevistas), Inspecciones,
Experticias, Solicitud de información y/o datos
archivados, Obtención de documentos,
Reconocimiento de objetos, voces, sonidos
Diligencias con autorización judicial: Registros
domiciliarios (allanamientos), Ocupación e
interceptación de correspondencia,
Intervención y grabación de comunicaciones
privadas, Exhumación de cadáveres, Examen
corporal y mental del imputado,
Reconocimiento de imputados.
VENEZUELA
Actividad Del Ministerio Público en la Fase de
Investigación
El principio acusatorio; el cual establece una
distribución de funciones en el proceso; se sostiene por
un juez imparcial, quien no asume el rol de investigador,
acusador y juzgador, puesto que esto quebrantaría la
esencia del proceso. En este sentido, se tiene que en el
proceso penal de corte acusatorio, intervienen en el
mismo, sujetos procesales que poseen cualidades y
capacidades calificadas, sujetos que pertenecen o son
integrantes del sistema de justicia, según lo establecido
en el artículo 253 de la Constitución de la República
Bolivariana de Venezuela (CRBV,1999), donde se señala
que “El sistema de justicia está constituido por (…) los
demás tribunales que determine la ley, el Ministerio
Público (….) los órganos de investigación penal, los o las
auxiliares y funcionarios o funcionarias de justicia (…)”.
Bajo esta disposición, a los efectos del presente trabajo
de investigación, el Ministerio Público pertenecen al
sistema de justicia.
Ahora bien, no todo sujeto que interviene en el
proceso penal, es parte en el proceso, ya que, como se
había mencionado anteriormente, al ser el juez un sujeto
imparcial, es evidente que no puede ser parte en el
proceso penal, es por ello, que se tiene por partes al
imputado, la víctima querellada y el Ministerio Público,
apartando al juez de ésta cualidad, puesto que, es el juez
el que debe resolver el conflicto planteado por las partes
(Manual de actuación Procesal del Ministerio Público,
2004, p. 27).siendo el Ministerio Público, el sujeto y parte
a la vez de desplegar una actividad investigativa, y de
acuerdo a los resultados emitir el acto conclusivo que
considere pertinente al caso en concreto.
Dado que, el Ministerio Público tiene la condición de
sujeto procesal en el proceso penal, es también un
órgano del Poder Ciudadano, de conformidad con lo
establecido en la Constitución de la República
Bolivariana de Venezuela (CRBV, 1999), artículo 273
primer aparte donde señala que “Los órganos del Poder
Ciudadano son (…) el Ministerio Público”, bajo esta
normativa, se le da al Ministerio Público carácter
constitucional, donde se le atribuye de conformidad con
el artículo 285 eiusdem, “1. Garantizar en los procesos
judiciales el respeto de los derechos y garantías
constitucionales, así como de los tratados, convenios y
acuerdos internacionales 2. Garantizar la celeridad y
buena marcha de la administración de justicia, el juicio
previo y el debido proceso”, pero además de tener estas
importantes atribuciones, el mismo articulado
constitucional, señala que el Ministerio Público tiene que
PÁGINA 22 REVISTA JURÍDICA
LEXITUM
“3. Ordenar y dirigir la investigación penal de la
perpetración de los hechos punibles para hacer constar
su comisión con todas las circunstancias que puedan
influir en la calificación y responsabilidad de los autores
(…) y demás partícipes, (…)”.
En razón de lo anteriormente expuesto, el Ministerio
Público es el órgano garantizador de los derechos
constitucionales y legales del proceso penal, siendo que,
en la fase de investigación, se determina por ser un ente
de buena fe, cumpliendo con el criterio de objetividad, el
cual, está regulado en el artículo 263 del Código Orgánico
Procesal Penal (COPP, 2021), donde se señala que:
El Ministerio Público en el curso de la investigación hará
constar no solo los hechos y circunstancias útiles para
fundar la inculpación del imputado (…) Sino también
aquellos que sirvan para exculparlo. En este último caso,
está obligado a facilitar al imputado (…) los datos que lo o
la favorezca.
Del mismo modo lo ha señalado Rivera (2012)
indicando que:
Creemos que el sistema adoptado por Venezuela es
idóneo en un sistema democrático, separar las tareas de
investigación y juzgamiento, pero pensamos que el
Ministerio Público debe garantizar el cumplimiento de
los derechos y garantías constitucionales y el principio de
legalidad, en todas sus actuaciones (p.179).
Bajo esta concepción, la actividad del Ministerio
Público, viene enmarcada en el ámbito del proceso,
señalando Sendra ((1988) que:
La actuación del Ministerio Fiscal difiere de la de un
órgano meramente administrativo, porque aun cuando
no aplique la ley-tribunales-, le corresponde la función de
provocar la actividad jurisdiccional y de que ésta se
desarrolle a través del juez legal y procedimiento
establecido” (Como es citado en Rivera, 2012, p. 179).
Con relación a este autor, se evidencia que la actividad
del Ministerio Público, tiene carácter procesal más que
administrativa, ya que, éste órgano del Poder Ciudadano,
que en Venezuela es el representante de la acción penal,
puesto que, es el órgano llamado constitucional y
legalmente a ejercerla. Bajo este mismo orden de ideas,
el proceso penal, se divide en varios momentos, a saber,
la fase preparatoria, la fase preliminar, la fase de juicio, así
lo divide Rivera (2012) señalando que “las fases son: 1) fase
preparatoria; 2) fase intermedia; y 3) fase de juicio, (p.385).
No obstante, se debe agregar a este proceso la fase de
ejecución y la fase recursiva, por regirse Venezuela bajo
un proceso verdadero, ya que, se fundamenta en el
principio acusatorio, donde la investigación se separa de
los actos de prueba que se desarrollan en el juicio, en
principio, puesto que se tiene la prueba anticipada, que
es un acto de prueba, que se realiza en la fase de
investigación, siempre y cuando se cumpla con los
requisitos legales para su procedencia.
VENEZUELA
…En este sentido, es importante recalcar que el proceso,
es la secuencia de actos donde existe un inicio, desarrollo
y culminación del mismo, el cual, se basa en
procedimientos, que viene a ser definido como las
pautas, formalidades legales preexistentes, que deben
poseer cada uno de los actos que se realiza en cada una
de las etapas del proceso penal, bajo esta premisa, se
tiene que la fase preparatoria, es el inicio del proceso,
Sánchez (2009) señala que la fase preparatoria:
corresponde a la fase de investigación que lleva a cabo el
Ministerio Público en conjunto con la Policía. En esta
etapa, la función del y de la auxiliar judicial se relaciona
con la investigación del y de la fiscal, realizando todas
aquellas labores de apoyo, tales como: digitar las
distintas comunicaciones que deban hacerse, digitar las
declaraciones indagatorias del acusado o la acusada,
entre otras. (p.87).
Se tiene entonces, que la fase preparatoria da los
primeros pasos para dar inicio al proceso penal, es en
esta etapa donde se van ubicar los datos, información
que permitan esclarecer los presuntos hechos
delictuales, así como para determinar los presuntos
autores o partícipes de ese hecho que se está
investigando, en Venezuela, el Ministerio Público en su
actuación debe ubicar tanto los datos para inculpar
como exculpar, construyendo su teoría del caso, es por
ello, que la labor del Ministerio Público en la fase de
investigación, es de buena fe objetiva. Esta investigación
que realiza el Ministerio Público, bajo el criterio de
objetividad, es llevada a cabo la colección o recolección
de datos e información, y por ser el Ministerio Público, en
Venezuela, el director de la investigación, es el llamado a
practicar las diligencias de investigación, o, en otras
palabras, los actos de investigación, con el apoyo de los
órganos auxiliares de la investigación, así lo ha indicado
la Circular del Ministerio Público número DFGR-DVFG-
DGAJ-DCJ-12-2002-001, de fecha 10-09-2012 donde
señala que “Todos los órganos con atribuciones de
investigación penal son auxiliares directos del Ministerio
Público”(p.177).
No obstante, existen actos de investigación que si bien es
cierto, los practica el Ministerio Público (MP), no es
menos cierto, que en algunos casos muy específicos,
necesita autorización del órgano jurisdiccional, ya que,
está de por medio derechos fundamentales que deben
ser evaluados por el juez de garantía, en el caso de
Venezuela, denominado el juez de control
PÁGINA 23 REVISTA JURÍDICA VENEZUELA
LEXITUM

“puesto que, cuando nos acercamos más a una persona, Es por ello, que la actividad del Ministerio Público en la
más restringida es la actuación de ese acercamiento, fase de investigación, es sumamente importante y
ejemplo de ello, el acto de investigación denominado esencial, ya que, del resultado que se obtenga de esa
allanamiento, un requisito sine qua non, para su etapa procesal, con la práctica de diligencias o actos de
procedencia es que el Ministerio Público solicite al investigación, se decidirá si se pasa o no a la siguiente
tribunal de control de forma motiva, y es el juez el que etapa procesal, debido a esto los fiscales que representan
decide motivadamente su procedencia, previo análisis de el Ministerio Público (MP), en todas las etapas del
las actuaciones y circunstancias para así garantizar los proceso penal, específicamente en la fase de
derechos y garantías de la persona, a quien recae tal acto investigación, su actividad debe estar ajustada a los
de investigación. principios que les son exigidos para mantener su
De igual manera lo ha sostenido Sánchez (2009) actuación ajustada a derecho, principios que se
indicando que: establecerá bajo un esquema de cuadro Nº 2, el cual, es
el fiscal o la fiscal pueden realizar directamente algunas el siguiente:
diligencias de investigación, y otras requieren de la Cuadro Nº 2. Principios que rigen la actuación del fiscal
intervención de un juez o jueza. La razón principal de del Ministerio Público en la Fase de Investigación, en la
esto es que existen algunos actos de investigación que Ley Orgánica del Ministerio Público.
afectan derechos fundamentales o constitucionales de
las personas, y en esos casos se requiere de una orden
judicial para poder llevarlas a cabo, como forma de
proteger esos derechos. Por ejemplo, si para aportar
pruebas al expediente, se necesita ingresar a la casa del
acusado o acusada, tal acto de investigación afecta el
derecho constitucional a la inviolabilidad del domicilio
de la persona investigada, razón por la cual se requiere la
orden del juez o jueza competente. (89).
De manera que, el Ministerio Público en el proceso
penal tiene diferentes actividades, y cada una de esas
actividades dependerá de la fase en que se encuentre, es
por ello, que el rol del fiscal del Ministerio Público tiene
una gran responsabilidad, que es el ejercicio de la acción
penal, (Manual de actuación Procesal del Ministerio
Público, 2004, p.27), no obstante, el ejercicio de la acción
penal, debe estar sujeta o supeditada, al cumplimiento
de los derechos y garantías de las demás partes del
proceso penal, a saber, imputado y víctima querellada.
Pero, además, el Misterio Público deberá ordenar y dirigir
la investigación penal de los presuntos hechos punibles,
con el fin de determinar los presuntos autores o
partícipes del hecho que se investiga bajo la búsqueda
de la verdad, con sometimiento absoluto de
materializarla por las vías jurídicas y preeminentemente
apegada a la justicia, a fin de lograr la condena o la
absolución del procesado.
PÁGINA 24
De acuerdo a lo anteriormente expuesto, se tiene que el
Ministerio Público, su actividad debe estar sujeta a estos
principios rectores en la investigación penal, es decir, en
la fase preparatoria. Todo este análisis nos conlleva a
establecer, específicamente en materia de actividad
probatoria, que en la investigación penal no interviene el
juez, en principio, pero si interviene de forma directa el
Ministerio Público, en este sentido, la actividad
probatoria es la vida del proceso, así lo ha destacado
Delgado (2015), señalando que:
En el proceso penal existe la necesidad de determinar
mediante pruebas la certeza de los hechos a los que
debe aplicarse el derecho sustantivo, o sea los hechos
que son el objeto de la imputación, lo que los antiguos
denominaron el tema probandum. El proceso penal es
pues, fundamentalmente un proceso de hechos, o sea de
los hechos punibles, que debe ser reconstruido en el
mismo. Esa reconstrucción se logrará con la constatación
de los rastros o huellas que los hechos pudieron dejar en
cosas o personas, o de los resultados
experimentaciones o inferencias sobre aquellos (p.26).
Es por ello, la importancia de la actividad
probatoria, ya que, lo que se dilucida en el proceso penal,
son presuntos hechos punibles que deben
corroborados para verificar si se subsume al derecho
penal sustantivo, y es aquí, donde interviene la actuación
del Ministerio Público (MP) y que además tiene la carga
de la prueba, ha si lo ha señalado Delgado (2015)
señalando que
En relación con el imputado, reiteramos lo ya expresado,
en razón de que goza del derecho a que se presuma que
es inocente y que durante el proceso deba ser tratado
como tal, por lo que ninguna obligación tiene que probar
su culpabilidad, por lo cual corresponde al Estado, a
través del Ministerio Público, o la víctima en su caso, el
esfuerzo tendiente a demostrar el hecho punible y la
culpabilidad (p.41)
Inicio de la Investigación
La fase preparatoria, es una de las fases del proceso
penal, pero ésta fase es la que da inicio al proceso,
entonces para iniciar esta etapa procesal penal, existen
modos de proceder o los modos de inicio del proceso, los
cuales, es la denuncia, imputación pública, querella,
oficio, flagrancia, en cada uno de estos modos de inicio,
se desarrolla la investigación penal, es decir, las
diligencias o actos de investigación. Pero existe un acto
fundamental para dar inicio a ese proceso penal, que es
la orden de inicio de investigación penal, que la realiza el
REVISTA JURÍDICA VENEZUELA
LEXITUM
…Ministerio Público, ya que, éste es el director de la
investigación, y el órgano que ejerce la acción penal, es
por ello, que toda orden de inicio que proceda de otro
organismo es nula de nulidad absoluta, así lo ha señalado
Rivera (2012) indicando que:
La investigación la orden el Ministerio Público (…)
cualquier orden de apertura de investigación emanada
de otro organismo es nula (…) Por otra parte, los
organismos policiales son subordinados en materia
investigativa al Ministerio Público, lo cual constituye una
garantía para evitar las arbitrariedades que suelen
cometer los cuerpos policiales (p.360)
Bajo esta posición jurídica, se tiene que el único órgano
competente para ordenar la investigación es el Ministerio
Público, en la normativa interna de Venezuela, la
Constitución de la República Bolivariana de Venezuela
(CRBV, 1999) en su artículo 285 numeral 3 establece “(…)
de
Ordenar y dirigir la investigación penal (…)” en
concatenación con el artículo 265 de Código Orgánico
Procesal Penal (COPP; 2021), señala que “El Ministerio
Público, cuando de cualquier modo tenga conocimiento
ser de la perpetración de un hecho punible de acción
pública, dispondrá que se practique las diligencias (…) en
relación con el artículo 16 numeral 2 y 3 de la Ley
Orgánica del Ministerio Público (LOMP, 2007) el cual
señala que el Ministerio Público “2. Ordenar, dirigir y
supervisar todo lo relacionado con la investigación. (…) 3.
Requerir de organismos públicos o privados altamente
calificados la práctica de peritajes o experticias
pertinentes para el esclarecimiento de los hechos (…)”.
Bajo la normativa anteriormente descrita, se tiene que
una de las competencias del Ministerio Público es
ordenar y dirigir la investigación la investigación penal de
los presuntos hechos delictuales y la ubicación e
identificación de los presuntos autores o partícipes del
presunto hecho delictual.
En este sentido la circular del Ministerio Público número
DFGR-VFGR-DGAJ-DGCDO-DCJ-DFSDRD-003-2012, de
fecha 10-09-2012 señala que la:
orden de inicio de la investigación penal no sólo colige la
apertura formal del proceso, sino que por intermediario
de ella se delimitan las diligencias de indagación
necesarias en la causa, se procura una investigación
eficaz en tutela de la víctima – y a la vez respetuosa de los
derechos de los imputados-, y se ejerce un control
directo sobre los organismos policiales de investigación,
limitando su actuar autónomo (…) (p.168).
PÁGINA 25 REVISTA JURÍDICA VENEZUELA
LEXITUM

Es por ello, que el Ministerio Público, cuando redacta la En ese sentido, el artículo 16 numeral 3 de la Ley Orgánica
orden de inicio de la investigación, están obligados de del Ministerio Público (2007) señala que son
establecer, limitar o especificar las diligencias, que competencias del Ministerio Público en la fase de
estime necesarias o prudentes con un criterio de investigación:
racionalidad, resulten necesarias para comprar la Ordenar, dirigir y supervisar todo lo relacionado con la
comisión del hecho punible. En tal sentido, no se justifica investigación y acción penal; practicar por sí mismo o por
que los representantes fiscales, dejen al libre criterio a los el Cuerpo de Investigaciones Científicas, Penales y
órganos de investigación penal, la decisión de cuáles son Criminalísticas, o por los órganos con competencia
las diligencias que debe practicar (Circular del Ministerio especial y de apoyo en materia de investigaciones
Público número DFGR-VFGR-DGAJ-DGCDO-DCJ- penales, las actividades indagatorias para demostrar la
DFSDRD-003-2012, de fecha 10-09-2012, p.168, 169), ya perpetración de los actos punibles; hacer constar su
que, se estaría incumpliendo el mandato constitucional, comisión con todas las circunstancias que puedan influir
el cual señala, que es el Ministerio Público (MP) el en la calificación y establecer la responsabilidad de los
director de la investigación penal, y debe ordenar y dirigir autores o las autoras y demás partícipes, así como el
la misma. aseguramiento de los objetos activos y pasivos
Principios que Rigen la Ordenación de los Actos de relacionados con su perpetración.
Investigación Asimismo, la Circular del Ministerio Público N° DFGR-
VFGR-DGAP-DGAJ-DGCDO-DCJ-DFSDRD-003-2012 de
Como es bien sabido, los actos de investigación son fecha diez (10) de septiembre de 2012 indica que los
ordenados por los Fiscales del Ministerio Público y Fiscales del Ministerio Público están obligados a
practicados por estos directamente o por medio de los especificar las diligencias de investigación que de
órganos de Investigaciones Penales, como es el caso del acuerdo a su prudente y racional criterio técnico, resultan
Cuerpo de Investigaciones Científicas, Penales y indispensables para comprobar la comisión de algún
Criminalísticas (CICPC), los cuales, se realizan durante la hecho punible. En esta fase los actos de investigación se
fase preparatoria del proceso penal y consisten en todas rigen por los principios de proporcionalidad, necesidad y
esas actuaciones enfocadas a obtener información racionalidad.
relevante para determinar la perpetración de un hecho Bajo esta perspectiva, se tiene el principio de
punible y sus circunstancias, así como, para determinar proporcionalidad, que consiste en la ponderación que
la identidad de los presuntos autores o partícipes del debe hacer el Fiscal del Ministerio Público, entre el
hecho delictual, materializada en elementos de derecho del investigado y la diligencia o acto de
convicción que permitan fundamentar la acusación del investigación que deba realizarse, tomando siempre en
fiscal y la defensa del imputado. Es por ello, que es con la cuenta la gravedad de la naturaleza del hecho punible
orden de inicio de la investigación penal, según lo cometido. Por su parte, el principio de necesidad
consagrado en el artículo 285 numeral 3 de la consiste en que los Órganos de Investigaciones
Constitución de la República Bolivariana (CRBV, 1999) el comisionados como auxiliares de investigación penal,
cual señala que son atribuciones del Ministerio Público: puedan realizar en los casos de aprehensión por
l Ordenar y dirigir la investigación penal de la flagrancia o por denuncia, conforme al artículo 266 del
perpetración de los hechos punibles para hacer constar Código Orgánico Procesal Penal (COPP, 2021) siendo las
su comisión con todas las circunstancias que puedan diligencias de investigación necesarias y urgentes que
influir en la calificación y responsabilidad de los autores o sirvan para identificar y ubicar a los autores y participes
las autoras y demás participantes, así como el del hecho punible, así como, para asegurar los objetos
aseguramiento de los objetos activos y pasivos activos y pasivos relacionados con el mismo, con el deber
relacionados con la perpetración. ineludible de notificar al Ministerio Público, acerca de las
En concatenación con el artículo 265 del Código informaciones recibidas sobre la perpetración del hecho
Orgánico Procesal Penal (COPP, 2021), donde indica que: punible, dentro del plazo perentorio de doce (12) horas
El Ministerio Público, cuando de cualquier modo tenga siguientes de haber obtenido dicho conocimiento, en
conocimiento de la perpetración de un hecho punible de estos casos, el Fiscal del Ministerio Público determinará
acción pública, dispondrá que se practiquen las si hay suficientes elementos para ordenar la apertura de
diligencias tendientes a investigar y hacer constar su la investigación penal, o si por el contrario, debe
comisión, con todas las circunstancias que puedan influir desestimar la acción penal, en ambos casos deberá
en su calificación y la responsabilidad de los autores o fundamentar su decisión.
autoras y demás partícipes, y el aseguramiento de los
objetos activos y pasivos relacionados con la
perpetración.
PÁGINA 26 REVISTA JURÍDICA
LEXITUM
De igual forma, se tiene el Principio de Racionalidad, el
cual, consiste en que todas las actuaciones
investigaciones que deban realizarse durante la fase
preparatoria, deben ser determinadas por los Fiscales del
Ministerio Público y no por los demás Órganos Policiales
comisionados como auxiliares de investigación penal, en
virtud de que los primeros poseen la destreza y los
conocimientos jurídicos necesarios para establecer las
actuaciones que deberán llevarse a cabo y los plazos
requeridos para realizarlas, con una revisión de los
hechos objeto del proceso penal bajo dirección jurídica
del Ministerio Publico.
El autor Cafferata (1998) ha determinado lo siguiente:
En el inicio del procedimiento no se requiere más que la
afirmación, por parte de los órganos públicos autorizados
(Ministerio Fiscal y Policía Judicial) (art.195), de la posible
existencia de un hecho delictivo, para que el juez de
instrucción deba dar comienzo a su actividad. (…) Para
vincular a una persona con el proceso, como posible
responsable del delito que en él se trata, hacen falta
motivos bastantes (fundados en pruebas) para sospechar
de su participación en la comisión de un delito (art. 294)
lo cual impide una imputación arbitraria (…) (p. 9, 10). Así
también tenemos al autor Mijares y Abrahán (2014),
quien ha señalado que el Fiscal del Ministerio Público es
el único legitimado activo para la realización de las
diligencias de investigación (actos de investigación) bien
sea por sí mismo o para hacerlas practicar bajo su propia
dirección, como superior jerárquico, por los órganos de
policía de investigación penal, demás expertos
auxiliares de la administración de justicia, que estime
conveniente ordenar, en relación con las mismas. De lo
indicado, se obtendrá como resultado, que el objeto de la
fase preparatoria no se limita única y exclusivamente a
los elementos de inculpación, sino que va mucho más
allá en su finalidad, al recabarse obligatoriamente todos
aquellos elementos de convicción de carácter
exculpatorios, que favorezcan a la persona del imputado,
y que sirvan para desvirtuar las imputaciones del hecho
punible que se le atribuye, aspectos éste que, en palabras
de Roxin, se resumen la idea de un principio de
investigación integral, el cual se centra que: “La fiscalía
tiene que averiguar todos los hechos; para ello tiene que
reunir, con el mismo empeño, tanto los elementos de
cargo como los de descargo (…) (p. 282).
VENEZUELA
Finalmente, en cuanto a este punto, se puede observar,
de que resulta fundamental que el Fiscal del Ministerio
Público ordene las diligencias de investigación o actos de
investigación que resulten pertinentes, necesarios y
procedentes, atendiendo a la naturaleza y características
especiales del hecho punible, basándose en la lógica y los
principios antes mencionados, procurando en todo
momento la realización de una investigación integral,
técnica, científica y objetiva. Conforme a lo explanado
anteriormente, sobre los referidos institutos del quehacer
probatorio, se puede aducir que los actos de
investigación son los efectuados en la fase preparatoria o
preliminar del proceso penal, de manera unilateral por el
titular de la acción penal, sin la intervención de las partes,
mientras que, en los actos de prueba, requiere que se
realicen ante un Tribunal con la presencia de todas las
partes intervinientes y los mismos se producen durante
el debate, en la fase de juicio oral, salvo que se trate de la
excepcionalidad que prevé el Código Orgánico Procesal
Penal (2021), en su artículo 289, sobre la Prueba
Anticipada.
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS.
Binder, A. (1993). Introducción al Derecho Procesal Penal.
Editorial Ad Hoc. S.R.L. Buenos Aires-Argentina.
Borrego, C. (1998). Código Orgánico Procesal Penal. Comentado
con 7 monografías. Editorial Mc Graw Hill, Caracas-Venezuela.
Cabrera Romero, J. (1999). Algunas Apuntaciones sobre el
Sistema Probatorio del COPP en la Fase Preparatoria y en la
Intermedia. Revista de Derecho Probatorio No. 11. Ediciones
Homero. Caracas-Venezuela.
y Cafferata, J. (1998). La Prueba en el Proceso Penal. 3ª edición.
Editorial Depalma, Buenos Aires-Argentina.
Código Orgánico Procesal Penal. (2021). Publicado en la Gaceta
Oficial de la República Bolivariana de Venezuela, Extraordinaria
N⁰ 6.644 de fecha 17 de septiembre de 2021.
Circulares del Ministerio Público. (2015), Segunda Edición.
Editorial Latina, C. A. Caracas.
Delgado Salazar, R. (2014). Las Pruebas en el Proceso Penal
Venezolano. 5ª edición. Editorial Hermanos Vadell, Caracas–
Venezuela.
Granadillo Colmenares, N. (2018). Técnicas de Litigación para
Jueces, Fiscales y Defensores. 8va. Edición. Editorial Livrosca.
Caracas-Venezuela.
Jauchen, E. (2009). Tratado de la Prueba en Materia Penal.
Rubinzal-Culzoni Editores; Argentina.
Ministerio Público (2012). Manual Único de Procedimientos de
Cadena de Custodia de Evidencias Físicas. Caracas-Venezuela.
Moreno Brandt, C. (2007). El Proceso Penal Venezolano. Manual
Teórico Práctico. Vadell Hermanos Editores, Caracas–Venezuela.
Vásquez, González, M. (2015). Derecho Procesal Penal
Venezolano. 6ª Edición. Adaptado a la reforma de junio de 2012.
Universidad Católica Andrés Bello, Caracas-Venezuela.
NOTA A FALLO:
“LÓPEZ, ANITA
QUIRINA Y OTRO
P.SS.AA. HOMICIDIO
CALIFICADO POR EL
VÍNCULO -RECURSO
DE CASACIÓN” (SAC
2688657).
AB. AILIN LUJAN
PONS Y AB. MARIA
PAULA RIVERA
TEMA: HOMICIDIO CALIFICADO POR
EL VÍNCULO (ART. 80 INC. 1 EN
FUNCIÓN DEL 79 DEL C.P.). VIOLENCIA
DE GÉNERO. ESTÁNDAR
PROBATORIO. PRINCIPIO IN DUBIO
PRO REO. LEGÍTIMA DEFENSA EN
CONTEXTO DE VIOLENCIA DE
GÉNERO.
AUTOS: SENT. N° 507 TSJ: “LÓPEZ,
ANITA QUIRINA Y OTRO P.SS.AA.
HOMICIDIO CALIFICADO POR EL
VÍNCULO -RECURSO DE CASACIÓN”
(SAC 2688657).
TRIBUNAL: TRIBUNAL SUPERIOR DE
JUSTICIA DE LA PROVINCIA DE
CÓRDOBA (SALA PENAL).
FECHA DE SENTENCIA: 12 DE
NOVIEMBRE DE 2020.
I N T R O D U C C I Ó N
Reviste especial interés el
reciente fallo de nuestro
Tribunal Superior de
Justicia de la Provincia de
Córdoba, con su extenso e
interesante fundamento
posee mérito suficiente
para su análisis
pormenorizado. En razón de
que, el enfoque que se ha
utilizado aplicando la
perspectiva de género y en
este mismo acto, revocando
el fallo de la Cámara en lo
Criminal y Correccional de
12° Nominación quien había
condenado a una víctima de
violencia de género por el
delito homicidio calificado
por el vínculo,
disponiendo, finalmente,
su absolución.
El tratamiento de la
violencia de género es una
necesidad imperante en
nuestra sociedad para
evitar la continuidad de
hechos de discriminación
de la mujer por su
condición de tal, que tiene
su raíz en los roles
determinados socialmente.
Es necesario que la
comunidad y
principalmente operadores
judiciales posean la
conciencia y la preparación
adecuada en la temática
para poder identificar estos
casos y abordarlos
conforme a la normativa
nacional e internacional en
la materia. Por tal motivo,
creemos de suma
importancia la publicidad
que merece las resoluciones
de nuestros tribunales
penales en un decisorio
comprometido con la
violencia de género.

PÁGINA 29 REVISTA JURÍDICA
LEXITUM
PREMISA FÁCTICA
Los hechos ocurridos en el ámbito territorial de esta
ciudad y que generaron la causa N° 2688657 (“López,
Anita Quirina y otro p.s.a. Homicidio Calificado por el
vínculo - Recurso de Casación”) se pueden resumir como
se sigue: la Asesora Letrada Penal del 29° Turno, Doctora
Alfonsina Muñiz, en su carácter de abogada defensora de
la imputada Anita Quirina López, interpuso recurso de
casación en contra de la Sentencia N° 9 del 27/04/2017
dictada por la Cámara en lo Criminal y Correccional de
Décimo Segunda Nominación de esta ciudad, por
considerar que, se aplicó erróneamente el Art. 80 inc. 1
del CP a su defendida. La cuestión objetada consistió, en
que el Tribunal a quo consideró a la imputada como
autora mediata del homicidio perpetrado por su hijo
Martín López (declarado inimputable y a quien se
consideró autor directo) en contra de su ex pareja Mario
Navarro.
Tal calificación, se fundamentó en que no se pudo
probar que Martín López haya sido realmente
influenciado por su madre, no pudiendo determinarse la
participación concreta del imputado. Asimismo, destacó
que esta duda en su participación fue percibida por la
mayoría de los Jurados Populares, que conformaron el
voto de la minoría.
En este orden de ideas, la Defensa destacó que la
aseveración de Anita López como autora mediata de un
homicidio es una acusación carente de fundamentación
lógica. En consecuencia del contexto social que
trascendía la familia de la imputada y el occiso,
enfatizando, si realmente se vislumbra el escenario
influido por el alcoholismo y la violencia sistemática.
Resultado que dio a un decisorio por parte de la Cámara
con una condena basada en una lectura desafortunada
del instituto que es el eje conductor del análisis del caso:
la violencia de género.
A su criterio, la reflexión del tribunal a quo fue
inapropiada por desterrar la prueba de que su defendida
fue quince años víctima de violencia. Por la cual,
cuestionó la poca importancia que se le dio al relato de
las hijas de la imputada, quienes durante el debate
relataron hechos sumamente angustiantes que vivieron
con Navarro, quienes relataron actitudes violentas,
hechos de agresión, abuso de alcohol, hasta abuso sexual
sufrido cuando eran niñas. Sin embargo, el Tribunal
consideró que Anita López no pudo ser víctima de
violencia, basándose en un análisis parcial de la prueba,
tomando los dichos de los vecinos quienes testificaron
que era agresiva con ellos, que él era más tranquilo en
público que ella, etc. Pero, olvidó que una mujer víctima
de violencia no necesariamente tiene que tener una
apariencia de víctima afuera de su casa.
VENEZUELA
La defensora advirtió otro déficit en la fundamentación
de la autoría mediata en lo que respecta al dolo
homicida. Así, destacó que el tribunal debió demostrar
que, si Martín López actuó bajo los designios de su
madre, entonces, debió resaltar, que esos designios, eran
los de matar a Navarro y no cualquier otro. A su vez,
señaló que la doctrina no es pacífica en admitir la autoría
mediata cuando el dominio del hecho lo conserva el
inimputable, llegando algunos autores incluso a
desterrar esta posibilidad por considerar que quien se
vale de un individuo que actúa inculpablemente no tiene
el dominio del hecho pues la motivación es individual…
“Nada sabe el determinador sobre que el inculpable
cometerá el injusto”. Así, a lo sumo habría instigación,
pero, no autoría mediata, puesto que el inculpable
conserva el señorío del hecho.
De su análisis se desprende que, admitiendo la
existencia de duda sobre la coautoría de Anita López en
la ejecución del homicidio, y sin poder dar una sola razón
del por qué no pudo ser Martín López quien tuvo el
dominio del hecho, el resultado correcto, habría sido la
absolución de Anita López.
En este contexto, el voto decisivo del presidente del
tribunal resultó infundado porque parte de un
interrogante que arrastra un error conceptual, a saber:
¿Puede afirmarse una situación de violencia de género o
una agresión actual capaz de justificar un accionar
defensivo por parte de la acusada y su hijo en favor de la
madre? Al respecto, la Defensa sostiene que, nuevamente
el tribunal confundió violencia de género con legítima
defensa, haciendo desprender como resultado una
coautoría mediata carente de fundamento.
Adujo que la violencia de género no necesariamente
debe ser actual y que no es preciso que para repelerla
deba guardar proporcionalidad. Alega de que no se
trabajó sobre la hipótesis de que la legítima defensa
estaba justificada porque había violencia de género y el
juzgador simplemente la descartó sin analizar la
violencia sistemática de muy larga data, física,
psicológica, sexual y económica sufrida por Anita López;
a los que se le suma la vulnerabilidad estructural
(exclusión de los ámbitos de sociabilización) y la
precariedad intelectual.
En conclusión, sostiene que en la causa hubo una total
falta de elementos para alcanzar la certeza de la
culpabilidad de la acusada, a quien debió absolverse y
que de todo lo valorado puede colegirse que hubo un
autor y que no se trató de una autoría mediata.
PÁGINA 30 REVISTA JURÍDICA VENEZUELA
LEXITUM

A su vez, resaltamos como dato interesante a exponer es El tribunal destacó la importancia de lo dispuesto por
que, se trata de un fallo con jurados en el que no hubo el Comité de Expertas del Mecanismo de Seguimiento de
unanimidad. Los tres jueces técnicos se pronunciaron por la Convención de Belem do Pará (MESECVI), en la
las cuestiones de hecho y prueba relativas a la condena – Recomendación General N° 1 sobre legítima defensa y
a pesar de que, según la ley n° 9182, quien presidía la violencia contra las mujeres de acuerdo al art. 2 de la
audiencia no debía votar sobre ellas– debido a la Convención: “muchas mujeres que han terminado con la
declaración de inconstitucionalidad de los arts. 29 y 44. vida o les han provocado una lesión a sus agresores al ser
Junto con ellos votó una minoría de jurados (3). La víctimas y agresiones ilegítimas en el ámbito de sus
mayoría de jurados (5), votó por la absolución por duda. relaciones interpersonales” han sido responsabilizadas.
Es decir que se trató de una decisión tomada por la Por la complejidad de estas situaciones, el Organismo
diferencia de un solo voto, el que igualmente se hubiera Convencional ha recomendado que: “se aplique la
debido emitir si no hubieran declarado la perspectiva de género y un adecuado análisis contextual
inconstitucionalidad de la ley, porque esta es la solución de la situación en la que ocurrió el caso concreto en
legal en una situación de empate (art. 29, 2° párr., ley miras a dar cumplimiento a las obligaciones
9182). internacionales de los Estados en materia de Derechos
Humanos de las mujeres” y que se incorporen
DECISIÓN DEL TRIBUNAL “Estándares Internacionales en la valoración de la prueba
Del análisis de los argumentos vertidos por la defensa en casos que involucren violencia contra las mujeres
de la imputada en el Recurso de Casación impetrado, el incluyendo en cuanto a los testimonios de las mujeres
Tribunal Superior de Justicia resolvió anular la sentencia víctimas”.
dictada por la Cámara en lo Criminal y Correccional, la Asimismo se destacó que, ante un proceso en el que la
cual declaró por mayoría a Anita López Quirina autora mujer acusada alegue haber sido víctima de violencia,
mediata del delito homicidio calificado por el vínculo como sucedió en el caso, existe una obligación estatal
(art. 45, 80 inc. 1 en función del 79 del CP) condenándola conforme al artículo 7, B), de la Convención de Belém do
a la pena de prisión perpetua; y en su lugar, la absolvió Pará de “actuar con la debida diligencia para prevenir,
por haber obrado en legítima defensa, por aplicación el investigar y sancionar la violencia contra la Mujer”. Se
principio in dubio por reo (art. 34 inc 6 del CP y 18 de la trata de una obligación de iniciar ex officio y sin dilación,
CN, art. 8.2 de la Convención Americana sobre DDHH y una investigación seria, imparcial y efectiva una vez que
art. 14.2 el Pacto Internacional de Derechos Civiles y tomen conocimiento de los hechos que constituyan
Políticos). violencia contra la mujer” (Caso Veliz Franco y otros Vs.
RATIO DECIDENDI Guatemala. Excepciones Preliminares, Fondo,
La sentencia propició el análisis acerca de la Reparaciones y Costas. Sentencia de 19 de mayo de 2014,
responsabilidad por la intervención de la imputada en el Cuadernillos de jurisprudencia Corte Interamericana de
hecho, en la cuestión de si Anita López intervino como Derechos Humanos n° 4: Género, p.65,
autora mediata instrumentalizando a su hijo, no punible http://www.corteidh.or.cr/sitios/libros/todos/docs/genero1
por inimputabilidad (conclusión de la mayoría del jurado .pdf).
popular), o si, por el contrario, no intervino como autora La Recomendación General N° 1 de MESECVI ya citada,
directa o autora mediata (planteo de la defensa). incluye el deber de debida diligencia del mismo modo
La cuestión es relevante si se está frente a un injusto como lo ha considerado la jurisprudencia de la Corte
penal. En cambio, si se trató de un obrar en defensa Interamericana de Derechos Humanos, entre las
legítima propia, como es la pretensión de la defensa, advertencias formuladas para una perspectiva de género
pierde peso si la acusada instrumentalizó a su hijo para en la investigación y juzgamiento de delitos en los casos
ello, ya que se trataría de un acto justificado y, por ello, de mujeres acusadas de dar muerte a su pareja. La Corte
no punible. El examen de la sentencia se centró en si Suprema de Justicia de la Nación, al remitirse al
existió la debida fundamentación al rechazar que la Dictamen de la Procuración General, ha hecho suya esta
acusada haya sido víctima de violencia de género y exigencia también en estos casos del deber de debida
víctima de una agresión ilegítima con ese significado diligencia ("R.G. Es/ recurso extraordinario de
proveniente de su pareja; siendo esta una cuestión de inaplicabilidad de ley en causa n° 63.006", CSJ
gran importancia para parecer una justa y adecuada 733/2018/CS1).
solución del caso.
PÁGINA 31 REVISTA JURÍDICA VENEZUELA
LEXITUM

Asimismo, la ley nacional n° 26.485 adecuó la legislación En la jurisprudencia de la Sala Penal de nuestro
interna a la Convención de Belém do Pará, incluyendo el Tribunal Superior, se ha adoptado el criterio
principio de amplitud probatoria en materia de violencia convencional para analizar el contexto a los efectos de
de género en consideración a las características propias verificar el rasgo identitario central de la violencia de
de la violencia de esta especie. Este principio, se género, consistente en establecer “si la relación
fundamenta en que, en la generalidad de los casos, la autor/víctima puede considerarse como una vinculación
violencia no transita a la luz de testigos, ni es sencilla la superior/inferior, por la desigualdad real en la que la
recolección de cierta clase de evidencias, y muchas víctima se encontraba y en la que exteriorización de la
víctimas tampoco han realizado denuncias previas. posición de poder del varón a través de violencia de
Esa interpretación se encuentra recogida por la cualquier clase aunque no se subsuma penalmente”, en
Recomendación General N° 1 MESECVI acerca de la el que se inserta el episodio típico (TSJ, Sala Penal, Sent.
valoración de las pruebas con perspectivas de género, N° 140, 15/04/2016, “TRUCCO Sergio Daniel PSA
atendiendo a “la necesidad de reconocer la existencia de Amenazas-Recurso de Casación”). Si bien, dicha
una situación estructural de discriminación hacia las interpretación fue elaborada en torno a los agresores
mujeres, que les impide gozar de sus derechos en pie de varones, es válida para los casos como el que se está
igualdad con los hombres”. En tal sentido, “la declaración ahora analizando, ya que se trata de la interpretación
de la víctima es crucial”. acerca de aquello que es relevante para subsumir como
Con posterioridad, el Tribunal analizó la relación entre “violencia de género” un hecho determinado.
los estándares probatorios y el principio in dubio pro reo, También resulta interesante, el destacado de que el
refiriendo que, fundar una condena requiere que la requisito de la necesidad racional del medio empleado
acusación se encuentre probada con certeza, lo que es (art. 34 inc. 6 del CP) debe considerarse también desde
equivalente a afirmar que esta convicción del juez debe un enfoque de género, ponderando que, este requisito
ser la máxima posible según una racional interpretación no requiere la proporcionalidad entre la índole de la
de las pruebas relevantes. En cambio, una absolución no agresión y la respuesta defensiva, pues, existe una
requiere ese mismo estándar, por el principio in dubio relación que se da, entre la proporcionalidad y la
pro reo (art. 18 CN, art. 8.2 de la Convención Americana continuidad de la violencia contra las mujeres en dichas
sobre DDHH y art. 14.2 del Pacto Internacional de circunstancias.
Derechos Civiles y Políticos). Esta es la posición de la Debido a las características de violencia de género en la
Corte Suprema Justicia de la Nación (Fallos: 339:1493), al pareja, si la agresión se limitara solo al episodio
concluir que, en tal situación “el in dubio pro reo y la inmediatamente anterior a la defensa, podría
prohibición de non liquet le imponen al juez inclinarse considerarse desproporcionada. Esta lectura neutral,
por la alternativa fáctica que resulta más favorable al desconocería el concepto de agresión que se ha
imputado”. explicitado y que no se acota a un episodio aislado, sino,
Finalmente, se analizó los requisitos de legítima defensa que remite a una situación de constante cercenamiento
con perspectiva de género en los casos en que las del derecho humano de la mujer a una vida libre de
mujeres acusadas la alegan. Especialmente, interesa el violencia en sus múltiples manifestaciones.
análisis del requisito de la agresión ilegítima, y en este Así, debe contextualizarse la declaración de la
sentido “la violencia basada en el género es una agresión imputada en la investigación penal preparatoria y en el
ilegítima”, respecto de la cual debe considerarse su debate, quien refirió múltiples malos tratos por parte de
característica como un continium para ponderar la su pareja, frecuentes peleas, lesiones, -entre ellas,
inminencia o actualidad (Resolución General N° 1, B,2), y lesiones de gravedad (fractura de nariz, pérdida de
el requisito de la necesidad de defensa “pues existe una dientes), violencia psicológica (amenazas de muerte por
relación entre la proporcionalidad y la continuidad de la un lapso aproximado de tiempo de 15 años de pareja),
violencia contra las mujeres en dichas circunstancias” violencia sexual con sus hijas y violencia económica. La
(Doc. Cit., B, 3). omisión por completo de la ponderación de la
declaración de la imputada, generó las dificultades
probatorias que llevaron al tribunal a quo a fallar por la
condena.
PÁGINA 32 REVISTA JURÍDICA
CONCLUSIÓN
Consideramos y compartimos las conclusiones de
nuestro Tribunal Superior de Justicia, por considerar que
el tribunal a quo debió tener una mirada global de las
probanzas de la causa, visión que debió ponderar la
historia de vida de sus protagonistas, el contexto social y
familiar de la imputada, para evitar conclusiones erradas.
El principio de amplitud probatoria (ley nacional n°
26485) incorpora la perspectiva de género, dado que, sin
ella, muchos casos de violencia en contra de las mujeres
culminarían en la impunidad de los agresores o, en
condenas injustas hacia las mujeres que aleguen esta
eximente o atenuante, si se mantuviese invisibilizada
que, por las características del fenómeno se presentan
dificultades para obtener determinadas clases
evidencia, por ejemplo: testigos, denuncia previa, etc.
Si bien, se debe hacer todo lo posible para procurar la
existencia de medios probatorios gráficos
documentales de la agresión delegada, cobra especial
importancia probatoria, el relato de la víctima, puesto
que el mismo es crucial en la investigación de hechos
con perspectiva de género.
En la valoración de las pruebas se debe considerar
entonces las particularidades que el fenómeno presenta,
como así también, evitar los estereotipos de género, los
cuales constituyen un modo de discriminación hacia la
mujer, que viciará la legitimidad de la fundamentación
de una resolución judicial.
A contrario sensu, podría llegarse a la inexacta
conclusión de que, el estereotipo de género de “buena
víctima” siempre es pasiva y nunca trata de defenderse;
pasividad que en la mayoría de los casos proviene del
miedo hacia su agresor.
Los estereotipos son una de las causas de violencia de
género contra la mujer y como bien lo ha sostenido la
Sala Penal del Tribunal Justicia (TSJ, Sala Penal,
“Romero”, S. n° 412, 12/10/2018; “Ortiz”, S. n° 475, 15/11/2018;
“Campos”, S. n° 344, 24/7/2019) afecta la objetividad de los
funcionarios estatales influyendo en su percepción para
determinar si ocurrió o no un hecho de violencia, y en la
evaluación de la credibilidad de los testigos y de la
propia víctima.
Asimismo, los estereotipos distorsionan
percepciones sociales y dan lugar a las decisiones
basadas en creencias preconcebidas y mitos, en lugar de
hechos, los que. a su vez, puede dar lugar a la delegación
de justicia. A su vez, cuando el Estado no desarrolla
acciones concretas para erradicarlos, los refuerza e
institucionaliza, lo cual genera y reproduce la violencia
contra la mujer.
VENEZUELA
LEXITUM
En el caso, la imputada alegó una victimización por
parte de su ex pareja Navarro que, debió subsumirse en
el contexto de violencia de género, ya que de su relato
surgía palmario que su pareja ejercía un papel
dominante en la relación, que fue expandiéndose a
través de los años, en donde el varón se posicionó como
superior y a la mujer la situó como inferior, exteriorizando
esa posición de poder a través de la violencia en
múltiples modalidades, por lo que el tribunal procedió
incorrectamente al no confrontar el relato de Anita
Quirina López con las pruebas de la causa.
La falta del análisis del contexto del cual se encontraba
inmersa la imputada y sus hijos, provocó sin dudas, un
defecto con capacidad suficiente de viciar decisivamente
de la fundamentación del fallo, de entidad tal que llevó al
tribunal a una errada sentencia de condena.
Luego de un minucioso análisis del fallo, concluimos
o que son acertados los fundamentos proporcionados por
la defensa de la imputada, ya que, la carga probatoria
para refutar la existencia de la violencia de género
corresponde al Ministerio Público, mientras que Anita
Quirina López cuenta con el principio de inocencia
(estado jurídico de no culpabilidad receptado el art. 11
DUDH, art. XXVI, DADH, art. 8.2 CADH, 14.2 PIDCyP).
Es innegable que, no puede descartarse con base a las
pruebas analizadas en la sentencia que la imputada no
haya sido víctima de violencia de género por parte de su
pareja con entidad significativa y continua, ni tampoco
se puede concluir que, en el momento de los hechos,
ante una nueva agresión por parte de su pareja, ella o su
hijo, hayan actuado realizando el hecho típico en
legítima defensa.
El fallo en análisis, arroja útiles criterios rectores para
abordar los casos de violencia de género, que deberían
ser guías para los operadores jurídicos, sobre todo, para
los que tienen la potestad de resolver y decidir, sobre los
casos con mujeres víctimas de este tipo de hechos
perpetrados en cualquier ámbito (público o privado).
las
34 REVISTA JURÍDICA LEXITUM. VENEZUELA

EL HECHO NOTORIO Y SU COSMOVISIÓN EN LA

ACTIVIDAD PROBATORIA. DELIMITACIÓN Y
ALCANCE EN EL SISTEMA PROCESAL PENAL
VENEZOLANO.

MARBORIS C. VERGARA VÁSQUEZ

DIRECTORA ACADÉMICA-FACULTAD DE DERECHO
PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATÓLICA SANTA ROSA

La imposibilidad práctica de probar todas y cada una de las afirmaciones de la parte, reclama y convierte en
necesaria la teoría del hecho notorio, el cual no se trata de un medio de prueba sino de una verdadera hipótesis de
exención de prueba. El hecho notorio ha sido definido por el autor Rocco A. (1957) como aquel que por su general y
publica divulgación, no puede ser ignorado por nadie, o sea, debe ser conocido por todos. (p.179). Con ello, tal
como sostiene Muñoz Sabaté (1983), no se hace más que subrayar un postulado exigido por la doctrina italiana
cual es el de la general divulgación del hecho, que Calamandrei desarrolla magistralmente, poniendo la nota clave
en el concepto de cultura normal de un determinado grupo social. Es decir, según este autor, no basta la
momentánea difusión pública de la noticia de un hecho en vista de las consecuencias jurídicas que del mismo
puedan derivar; sino que es necesario que en torno a la verdad del hecho se haya afirmado previamente en relación
a otras finalidades que podríamos denominar latissimo sensu, culturales formado, no en la atmósfera viciada de la
parcialidad, sino en el ambiente sereno y desinteresado en que cada grupo social selecciona y depura influjos de
parcialidad las verdades de que todos los grupos pueden servirse de interés común. (p.39).
El hecho es considerado por Taruffo (2005, p. 89), como “el objeto de la prueba o su finalidad fundamental, en el
sentido de que es lo que es probado en el proceso”. Para Bentham (2008) el Juez debe considerar dos puntos
siempre con la finalidad de asegurarse que actúa conforme a la Ley en relación a los hechos:

la cuestión de hecho y la cuestión de derecho. El primero consiste en

cerciorarse de que tal hecho ha existido en determinado lugar y en un
tiempo cierto. El segundo consiste en asegurarse de que la Ley contiene
una disposición de cierta naturaleza, aplicable a ese hecho individual. La
cuestión de hecho se decide por las pruebas todo gira alrededor de los
hechos. (pág. 10).
PÁGINA 35 REVISTA JURÍDICA
LEXITUM
Continúa señalando el mismo autor que un hecho sirve
como medio de prueba en forma directa o indirecta para
aportar la verdad al proceso. No obstante, Bentham se
pregunta dónde está la línea divisoria entre un hecho
suficientemente notorio y el que no lo es. Ya que un
hecho notorio para el demandante o accionante no
puede ser dudoso, ambiguo para el demando e inclusive
para el Juez. Lo que es notorio a los ojos de uno lo será
también a los ojos del otro. En el Proceso Penal
venezolano, el eje central del proceso gira en torno a las
pruebas y de acuerdo al autor antes citado un hecho en
sentido legal lo que busca es servir como medio
probatorio para probar un hecho de forma directa, si este
está relacionado inmediatamente al hecho objeto del
proceso o de forma indirecta, si su relación está más
alejada. En relación a las pruebas judiciales, lo que
buscan es dar convencimiento al Juez sobre unos hechos
relativos al proceso, donde se expresen las pretensiones
de las partes y las consecuencias pretendidas a través del
contradictorio; sin embargo, existen hechos exentos de
pruebas los cuáles son expresados por diferentes autores.
Ahora bien, tal como afirma el autor Pasceri Scaramuzza
(2004. p.6) el concepto de hecho notorio ha sido
discutido doctrinariamente por infinidad de tratadistas a
los fines de explicar satisfactoriamente el tratamiento
excepcional que él recibe procesalmente, puesto que a
pesar de que en principio los hechos deben ser probados,
la notoriedad de los hechos constituye una excepción a
la regla de la necesidad de la prueba. Así las cosas, un
hecho se convierte en notorio, según Stein citado por
Pasceri Scaramuzza (2004, p.7), de dos modos: por la
forma en que el hecho ha sucedido o por el modo en que
el acontecimiento ocurrido se ha divulgado, por ejemplo,
la tragedia de Vargas es un hecho conocido por los
habitantes de la zona por la forma en que sucedió
porque todos fueron testigos de ella, pero a nivel
nacional se convirtió en un hecho notorio por su
divulgación. Pero, en general, los autores definen lo
notorio conceptuando lo que no lo es, aduciendo que
esta noción no implica conocimiento general,
absoluto, ni efectivo y mucho menos, abarca
conocimiento por todos los hombres de un mismo lugar.
En este sentido, son muchas las definiciones elaboradas
por los diferentes tratadistas, entre ellos Stein citado ut
supra, quien aduce que “existe notoriedad fuera del
proceso, cuando los hechos son tan generalizadamente
percibidos o son divulgados sin refutación con una
generalidad tal, que un hombre razonable y con
experiencia de la vida puede declararse tan convencido
de ellos como el juez en el proceso con base en la
práctica de prueba”.
VENEZUELA
Como puede observarse, el elemento cultural está
intrínsecamente vinculado con la cualidad de
notoriedad, tomando en cuenta que la necesidad de que
el hecho notorio formara parte de la cultura de un grupo
social, era inminente en aquellos tiempos en los que la
divulgación de los hechos dentro de la sociedad era lenta
y sin uniformidad; no obstante, el elementocultural se
mantiene en vigencia en lo que respecta a los hechos
pasados o a los hechos que pierden relevancia para la
colectividad (a pesar de que en un momento
determinado fueron conocidos por la mayoría de la
colectividad), los cuales no podrán adquirir relevancia
probatoria en el futuro si no son incorporados a la
cultura, en virtud de lo cual, la Casación Civil de la extinta
Corte Suprema de Justicia en fallo de fecha 21 de julio de
1993, estableció que la sola publicación por algún medio
de comunicación social, sin la certeza de que el hecho
fuere "conocido y sabido por el común de la gente en
una época determinada", no convertía al hecho en
notorio, por cuanto la noticia aislada no se incorpora a la
cultura, tal como bien lo indica ut supra Pasceri
Scaramuzza (2004. p.8).
En un punto más avanzado Muñoz Sabaté (1983) señala
que la doctrina alemana, admite junto a la notoriedad
general otra notoriedad más específica:
Gerinchtskundigkeit, o también notoriedad judicial o por
el tribunal, que los constituyen (p. 42). A través de la
Gerinchtskundigkeit pueden emplearse en el proceso
múltiples datos revelados en otros procesos de los que el
Juez entendió. Como señala el autor Schonke (1950,
p.200), los hechos de que el juez tiene conocimiento por
razón de su propia actividad profesional. El juez puede
según éste autor valorar conocimientos técnicos que
haya adquirido por medio de dictamen pericial en un
procedimiento anterior similar o semejante. Por otra
parte, se ha pretendido cuestionar la notoriedad judicial
u oficial arguyendo que el conocimiento privado del Juez
no puede admitirse como prueba, pero como afirma el
precitado autor M. Sabaté ut supra, se olvida
ni comúnmente distinguir en esta especie entre los hechos
el de que el juez tiene noticia por su función y aquellos
otros que conoce como persona particular. (p.43). Y por lo
que atañe a las máximas de experiencia cuya distinción
con los hechos notorios fue realizada en principio por
Friedrich Stein (1893, p. 21), según el cual más allá de la
presencia de la comunis opinio, los hechos notorios
constan en virtud de simples percepciones recordadas,
en tanto que las máximas de experiencias se componen
de juicios, es decir, las máximas de experiencia son
principios o reglas, no hechos.
PÁGINA 36 REVISTA JURÍDICA VENEZUELA
LEXITUM

En otra perspectiva, es importante acotar, que este En este orden de ideas, el autor Delgado Salazar (2014)
concepto moderno del hecho notorio es diferente al del señala que:
hecho público, habida cuenta de que este último parte
de diversos criterios conceptuales; una corriente No obstante, lo antes dicho, hay ciertos hechos que
doctrinaria considera que atiende a una ficción legal de pueden no ser objeto de prueba:
conocimiento, desligado de una difusión suficiente 1. Los hechos notorios, o sea ampliamente conocidos y
(verbigracia, el hecho que goza de los efectos del registro que forman parte de la cultura propia de un
público, o de la publicación en periódicos oficiales), otra determinado círculo social, en el momento en que se
lo define como el que tiene lugar en sitios públicos, produce una decisión. Ej. quién es o fue el Presidente de
criterio también ajeno a su difusión y una última la República, aspectos públicos, institucionales,
vertiente aduce que el hecho público es aquel que surge geográficos, acontecimientos políticos, históricos o
de actos del poder público, tal como se estableció en la fenómenos naturales de extraordinaria trascendencia; la
decisión de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo jurisprudencia de algunos tribunales (notoriedad
de Justicia, de fecha 15/03/2000, con ponencia del judicial), obras de Derecho, de otras ciencias o artes, el
Magistrado Dr. Jesús Eduardo Cabrera Romero, Caso escándalo público que genera un caso, etc.
Silva Hernández vs. Tribunal Instructor de la Corte 2. Además, los llamados hechos evidentes, aquellos que
Marcial (Exp. Nº 00-0146). en virtud de caer bajo la inmediata percepción o
Así las cosas, el hecho notorio y el hecho público tienen intuición de cualquier persona normal, su existencia no
bases conceptuales diferentes que no les permiten admite duda alguna. Son los hechos que necesariamente
identificarse, dejando claro que el elemento tienen que ser así, por la naturaleza de las cosas: Ej. una
determinante en la concepción del hecho notorio es su persona que camina y habla está viva. Frente al hallazgo
divulgación y la incorporación de éste en la cultura de de un cuerpo humano descuartizado y putrefacto, no
determinada sociedad, aun cuando sea debe haber duda de que se trata de un cadáver. Como
momentáneamente. decía Manzini, citado por Palacio, «probar lo evidente es
Los Hechos Exentos de Pruebas algo, no sólo superfluo, sino estúpido, por lo menos para
el derecho».
En el proceso penal, pues, son objeto de la actividad
probatoria todos aquellos hechos provistos de relevancia 3. El derecho positivo vigente, ya que se presume
para determinar la comisión o la imposibilidad de conocido, salvo lo antes expresado, de la peritación sobre
comisión de un hecho reputado punible, la concurrencia aspectos técnico-científicos contenidos en textos legales.
de circunstancias eximentes, atenuantes o agravantes 4. Tampoco los hechos sobre los cuales la ley prohíbe
susceptibles de modificar la supuesta responsabilidad hacer prueba (la verdad en el delito de difamación,
penal del imputado. cuando no se dan los supuestos del artículo 443 del
En este aspecto, el autor Bello Tabares (2016), señala que Código Penal), lo que es diferente a la prohibición legal
los hechos que no requieren prueba son: expresa de un determinado medio de prueba.
a) Hechos expresamente admitido o reconocido por las 5. Y las máximas de experiencia común, las cuales no son
partes. objeto de prueba por sí misma, sino que constituyen
b) Hechos tácitamente admitidos o reconocidos por las elemento para la formación del criterio del juez, basado
partes. en su conocimiento de vida.
c) Hechos presumidos por la Ley.
d) Hechos evidentes. Ahora bien, de las distintas clasificaciones dadas por los
e) Hechos indefinidos. autores anteriormente citados, se puede evidenciar que
f)Hechos negativos. existe una serie de hechos que aun cuando los mismos
g) Hechos impertinentes. sean controvertidos pueden estar eximidos de prueba, tal
h) Hechos irrelevantes. como lo es, entre ellos el hecho notorio, el cual es objeto
i)Hechos notorios. de análisis del presente ensayo.
j)Notoriedad del hecho.
k) Hechos comunicacionales.
l)Notoriedad Judicial.
m) Hechos cuya prueba prohíbe la Ley.
PÁGINA 37
Los Hechos Notorios
En cuanto al hecho notorio el autor Delgado Salazar
(2014), indica que la doctrina “exime de prueba al hecho
notorio, aun cuando las partes no lo acepten de común
acuerdo, y aunque se discuta la notoriedad del hecho,
porque lo que importa es que esa notoriedad le parezca
clara e indiscutible al Juez”. (pág. 85). Para el procesalista
Calamandrei (1945, pág. 183), el hecho notorio es “aquel
hecho que es del conocimiento del conglomerado social
de capacidad intelectual media, es decir, aquellos
hechos conocidos por la generalidad de los ciudadanos
en el tiempo y lugar en que ocurre la decisión”.
Asimismo el Código Orgánico Procesal Penal (2021), en lo
referente a la actividad probatoria,
cumplimiento de diversos requisitos para su producción,
toda vez que la misma se encuentra
intrínsecamente con la garantía judicial del debido
proceso legal, contemplada en el artículo 49 de la
Constitución de la República Bolivariana de Venezuela
(1999), mediante la cual en la etapa de incorporación de
las pruebas al proceso penal, el Juez puede entrar en
contacto directo con las pruebas y percibir los hechos
objeto del Juicio, auxiliándose en la lógica racional, las
máximas de experiencia y la sana crítica conviccional,
para proceder a dictar una sentencia,
absolutoria o condenatoria
Toda la actividad probatoria debe estar basada en
hechos relevantes que puedan ser probados y dar ese
convencimiento al Juzgador para que llegue a su
resolución judicial. Sin embargo, existe en nuestra
normativa venezolana hechos exentos de pruebas como
lo son los hechos notorios, que de acuerdo a la definición
que sostiene Delgado Salazar (2014, p. 96), “los hechos
notorios, o sea ampliamente conocidos y que forman
parte de la cultura propia de un determinado círculo
social, en el momento en que se produce una decisión”;
lo que permite considerar que se trata de algo evidente
que no necesita ser probado.
Ahora bien, el Código Orgánico Procesal Penal (2021)
señala en el artículo 182 en su último aparte que el
Tribunal puede prescindir de la prueba cuando ésta sea
ofrecida para acreditar un hecho notorio, en razón de ello
es necesario que el Juez este convencido de la
notoriedad del hecho y que sea indiscutible para que el
juez considere que está exento de prueba.
REVISTA JURÍDICA VENEZUELA
LEXITUM
En este sentido Delgado Salazar (2014, p. 98), señala que
para que un hecho sea notorio, debe ser conocido por la
amplia divulgación que este haya tenido y así cualquier
persona tendrá conocimiento, incluyendo
necesariamente al Juez y es así como se abre una
clasificación de los hechos notorios. En Venezuela ha
predominado la tesis que acepta la notoriedad, cuando
en el círculo social el hecho es conocido por el juez,
pudiendo ser un hecho no permanente y a la vez local,
no necesariamente nacional o internacional,
simplemente que sea notorio para él y para los demás.
No debe confundirse ello con el conocimiento privado
del juez acerca de un hecho, el cual sí debe en todo caso
exige el ser demostrado. Se requiere que sea notorio, o sea
conocido suficientemente por la generalidad de las
vinculada personas, incluyendo necesariamente al juez, por la
forma como se produjo el acontecimiento y por la amplia
divulgación que ha tenido. Siendo así lo señalado por la
Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia en
sentencia del 15 de Marzo de 2000, con ponencia del
Magistrado Jesús Eduardo Cabrera Romero, dejando allí
las características que debe tener un hecho para que sea
considerado como un hecho notorio comunicacional y
que es diferente al simple hecho notorio.
bien sea De igual manera la Sala Constitucional del Tribunal
Supremo de Justicia en sentencia del 10 de Agosto de
2001 con ponencia del Magistrado Antonio García García
fijó precedente en cuanto a la clasificación del hecho
notorio en hecho notorio judicial el cual tiene que ver
con los hechos conocidos por el Juez en ejercicio de sus
funciones. Al respecto Cabrera Romero (2014, p.148)
señala en cuanto al hecho notorio judicial “como el grado
de conocimiento de ciertos hechos por parte del Juez, o
tribunal como institución, en razón de su desempeño
como administrador de justicia…”
En efecto como se puede evidenciar los hechos objeto
del proceso deben ser probados dando cumplimiento a
una serie de principios para su producción en el Juicio
Oral y Público como son la oralidad, publicidad,
inmediación y contradicción, para que una vez
evacuados en dicha fase procesal puedan ser suficientes
para desvirtuar la presunción de inocencia que le asiste a
todo imputado y poder establecer la verdad de los
hechos por las vías jurídicas, y la justicia en la aplicación
del derecho, que es la finalidad del proceso penal.
Con respecto a los hechos notorios, Couture, los
conceptualiza y es citado así por Rivera, R. (2.013), de la
siguiente manera:
PÁGINA 38 REVISTA JURÍDICA VENEZUELA
LEXITUM

Son aquellos que entran naturalmente
conocimiento, en la cultura o en la información normal
de los individuos con relación a un lugar o a un círculo
social y a un momento determinado, en el momento en
que ocurre la decisión. (p.212).
De igual manera, establece Rivera, R. (2.013) que “el
hecho como suceso o evento proviene
condiciones o características determinadas las cuales
pueden ser conocida por los miembros
comunidad”. Por tal motivo, un hecho notorio no es una
prueba, sino que se trata de un hecho que debe ser
incorporado por el juez en el proceso sin la necesidad de
ser demostrado con un elementoprobatorio. En efecto, el
Código Orgánico Procesal Penal (2.021)
textualmente en el artículo 182 en su último aparte que
“…el tribunal puede prescindir de la prueba cuando ésta
sea ofrecida para acreditar un hecho notorio”. Vale
igualmente destacar, en este punto que, en el Estatuto
de Roma de la Corte Penal Internacional (2000), en su
artículo 69, numeral 6, referido a la práctica de pruebas,
se establece que la Corte Penal no exige prueba de los
hechos que son de dominio público, pero que podrá
incorporarlos a los autos del expediente. De lo que
resulta evidente, en el contexto del proceso penal
internacional, el tratamiento similar que se da, al hecho
notorio tanto en nuestra legislación interna o foránea,
como en los juicios penales de índole internacional al
dispensar de prueba los hechos notorios y de dominio
público. Actualmente se reconocen en doctrina procesal,
que existen, dos modalidades de la notoriedad como son
la comunicacional y la judicial.
en el La noción de un hecho notorio comunicacional, conlleva
que el hecho adquiera la notoriedad por medio de los
medios de comunicación, a través de la divulgación por
parte de varios tipos de medio de comunicación en
forma general y con amplio alcance de difusión. El
Código Orgánico Procesal Penal (2021), prevé la
prescindencia de pruebas respecto al hecho notorio, en
de unas el artículo 182, en su aparte último al indicar: «El tribunal
puede prescindir de la prueba cuando ésta sea ofrecida
de una para acreditar un hecho notorio». Como puede verse, de
acuerdo con esa norma la exención de prueba sobre el
hecho notorio se prevé discrecionalmente para el juez,
que es quien puede decidir que realmente se trata de un
hecho notorio, porque es para él que interesa que sea
establece conocido como tal, y es él quien puede decidir sobre la
prescindencia de la prueba ofrecida para acreditarlo, lo
que implica que, aun cuando las partes o la generalidad
de las personas lo tengan como hecho notorio, el juez
pueda considerar necesaria su acreditación, porque no lo
considera como tal. El problema que resalta conforme al
hecho comunicacional va en referencia a como debe ser
tomado por parte del administrador de justicia,
entiéndase el juez, en virtud, de saber si lo correcto es
que las partes deban probar el hecho o no.
Ahora bien, en cuanto a las características del hecho
comunicacional, precisa el autor nacional Brewer-Carias,
(2005, p.12), indicando que, si bien “Es cierto que el hecho
comunicacional, como cualquier otro hecho, puede ser
falso”, “dicho hecho tiene características que lo
individualizan y crean una sensación de veracidad que
debe ser tomada en cuenta por el sentenciador”; de
manera que:Esos caracteres confluyentes son:

El Hecho Notorio Comunicacional

La notoriedad comunicacional como instituto Se trata de un hecho, no de una opinión o un testimonio,
fundamental del Derecho, cobra relevancia en nuestro sino de un evento reseñado por el medio como noticia;
ordenamiento jurídico venezolano, a partir de la Su difusión es simultánea por varios medios de
Sentencia N° 98 de la Sala Constitucional del Tribunal comunicación social escritos, audiovisuales, o radiales, lo
Supremo deJusticia, de fecha 15 de marzo de 2.000, con cual puede venir acompañado de imágenes;
ponencia del Magistrado Jesús Eduardo Cabrera Romero, Es necesario que el hecho no resulte sujeto a
del expediente N° 00-0146, en la cual define el hecho rectificaciones, a dudas sobre su existencia, a
notorio comunicacional como: presunciones sobre la falsedad del mismo, que surjan de
…el hecho publicitado o comunicacional no es un hecho los mismos medios que lo comunican, o de otros y, es lo
notorio en sentido clásico, ya que puede no incorporarse que esta Sala ha llamado antes la consolidación del
como permanente en la cultura del grupo social; sin hecho, lo cual ocurre en un tiempo prudencial- mente
embargo, su publicidad lo hace conocido como cierto en calculado por el juez, a raíz de su comunicación; y
un momento dado por una gran sector del Que los hechos sean contemporáneos para la fecha del
conglomerado, incluyendo al juez, y desde este ángulo se juicio o de la sentencia que los tomará en cuenta.
puede afirmar que forma parte durante épocas, de la
cultura, así luego desaparezca, ya que su importancia y
trascendencia era relativa, tenía importancia sólo en un
espacio y tiempo limitado y a veces breve…
PÁGINA 39 REVISTA JURÍDICA
LEXITUM
En consecuencia, concluye adicionalmente el autor
Brewer-Carias (2005, p.13) el “hecho comunicacional”
como especie del hecho notorio que no requeriría
prueba, conforme a la doctrina de la Sala Constitucional,
sólo podría ser un hecho (un acaecimiento, un suceso o
un evento y no una opinión o testimonio de un
periodista), reseñado en los medios como una “noticia”
(no como apreciaciones de periodistas), que por ser
cierto, no puede estar sujeto a rectificaciones o dudas
sobre su existencia o a presunciones sobre su falsedad, y
que además, no haya sido desmentido.
En efecto, el Código Orgánico Procesal Penal (2021),
otorga al Juez de poder prescindir de la prueba cuando
este considere que cumple con los requisitos para ser
considerado como un hecho notorio comunicacional o
un hecho notorio judicial, sin que este se confunda con el
conocimiento privado del Juez que es aquel que pueda
obtener dentro del proceso por fuentes confiables o no
confiables y por tanto no pueden ser objeto de prueba.
Aun cuando los hechos notorios no se prueben en el
juicio estos deben ser alegados en el proceso y el juez
debe fundamentar sus decisiones con base a los hechos
probados en función del principio de inmediación, ya
que dicho principio se enmarca en la percepción directa
de la prueba por parte del juez de Juicio que es a quien
le corresponde valorarla a fin de emitir un juicio de valor
y definir la situación jurídica del acusado, esto es la
búsqueda de la verdad material. A diferencia del hecho
notorio comunicacional, el hecho notorio judicial que fue
acogido por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo
de Justicia, en Sentencia N° 1445 de fecha 10 de agosto
de 2.001 con ponencia del Magistrado Antonio J. García
García, en el expediente N° 01-0391. De conformidad con
lo planteado por la Sala Constitucional, los hechos
notorios judiciales son aquellos conocidos por el Juez en
el ejercicio de sus funciones como administrador de
justicia y que no pertenecen a su conocimiento privado,
por cuando no han sido adquiridos por él en forma
particular, sino en el ejercicio de la función jurisdiccional.
Entonces, se tiene que el juez puede aportar a los autos,
sin necesidad de prueba, los hechos que conoce con
motivo de la actividad judicial y que es necesario indicar
la fuente de donde obtuvo elconocimiento.
VENEZUELA
LReferencias Bibliográficas
Brewer-Carias, A. (2005). Consideraciones sobre el Hecho
Comunicacional como especie del Hecho Notorio en la
Doctrina de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo
de Justicia. Revista de Derecho Público, Nro. 101. Editorial
Jurídica Venezolana. Caracas-Venezuela.
Brewer-Carias, A. (2006). Sobre el llamado Hecho
Comunicacional como fundamento de una Acusación
Penal. Temas de Derecho Penal Económico. Homenaje a
Alberto Arteaga Sánchez.Caracas-Venezuela.
Código Orgánico Procesal Penal. (2021). Publicado en la
Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela,
Extraordinaria N⁰ 6.644 de fecha 17 de septiembre de
2021.
Pasceri Scaramuzza, P. P. (2004). Ponencia: El Hecho
Notorio y Publicacional en materia Electoral. XXIX
Jornadas J.M. DOMINGUEZ ESCOVAR. Universidad
Católica Andrés Bello. Barquisimeto-Venezuela.
Rivera Morales, R. (2009). Las Pruebas en el Derecho
Venezolano. 7ª edición, aumentada y corregida. Editorial
Librería J. Rincón G. C.A., Barquisimeto–Venezuela.
Rivera Morales, R. (2012). Manual de Derecho Procesal
Penal. Editorial Librería J. Rincón G. C.A., Barquisimeto-
Venezuela,
Muñoz Sabaté, L. (1997). Técnica Probatoria. Estudios
sobre las Dificultades de la Prueba. Editorial Temis.
Bogotá-Colombia.
Muñoz Sabaté, L. (2008). Summa de Probática Civil.
Ediciones Claves La Ley. Grupo Wolters Kluwer. España.
 P A R T I C I P A C I O N
C I U D A D A N A U N
N U E V O P O D E R
Q U E N A C E
E N V E N E Z U E L A

LCDA FANNY MONERO

MSC EN GERENCIA EDUCACIONAL
YDOCTORADO EN CIENCIAS PARA EL
DESARROLLO ESTRATÉGICO.
UNIVERSIDAD BOLIVARIANA DE
VENEZUELA.

RESUMEN

El régimen de democracia participativa tal como se traza en la

CRBV fue el resultado de la convergencia de
conceptualizaciones y prácticas participativas de origen muy
diverso. El objetivo del constituyente fue fortalecer el poder de
los ciudadanos considerado el poder popular- al tiempo que se
buscó debilitar a los todopoderosos partidos políticos, que se
consideró que habían representado y usurpado ese poder en el
pasado. Las leyes aprobadas incluida la Ley Orgánica de
Comunas obedecen a un enfoque conceptual direccionado desde
arriba, que vuelve a restringir el poder popular y mantener una
ciudadanía limitada en Venezuela.
PALABRAS CLAVES: PARTICIPACIÓN CIUDADANA, PODER

ABSTRACT

The participatory democracy regime as outlined in the CRBV was the result of the
convergence of conceptualizations and participatory practices of very diverse
origin. The aim of the constituent was to strengthen the power of the citizens -
considered popular power - while seeking to weaken the all-powerful political
parties, which were considered to have represented and usurped that power in
the past. The laws approved, including the Organic Law of Communes, obey a
conceptual approach directed from above, which once again restricts popular
power and maintains limited citizenship in Venezuela.
PÁGINA 42 REVISTA JURÍDICA VENEZUELA
LEXITUM

INTRODUCCION El segundo período se extendería desde la instauración

del régimen de democracia en 1958, cuando los
La evolución histórica en Venezuela de la participación venezolanos adquirieron de manera formal y
popular, como actividad asociada al término “poder permanente derechos ciudadanos, hasta 1999 cuando el
popular”, concepto difundido en el país desde 1999, pero proceso constituyente y la nueva constitución, la
sobre todo a partir de 2007 cuando el Presidente Chávez Constitución de la República Bolivariana de Venezuela
inicia su segundo mandato, donde los actores portadores (CRBV), cambió el enfoque conceptual del régimen de
del proyecto político es revolucionario, socialista y/o democracia representativa para asentar un régimen
bolivariano. Sin embargo, el poder popular se ha diferente, de “democracia participativa y protagónica”.
asociado a las diversas formas de participación y Hasta 1958: la multitud como sujeto popular Hasta inicios
organización popular, principalmente impulsadas desde del siglo XIX.
el Gobierno, con el fin de hacer realidad la democracia Para hablar cómo ha sido la participación popular en la
“participativa y protagónica” asentada en la carta Magna consolidación del poder popular, Todo ello en aras de
(1999). atender los lineamientos de la Constitución de la
Por lo tanto, no se constituye sólo a partir de iniciativas República Bolivariana de Venezuela, la Ley de Consejos
gubernamentales, ni pareciera, según señalamientos de Comunales y la Ley de Participación Popular. En ese
los mismos oficialistas, ser esta característica la más sentido, Grimau (2010), enfatiza como poder popular la
importante su de trayectorias de activismo social. El diversidad de formas organizativas con las cuales el
poder del pueblo organizado, en las más diversas y sujeto popular puede ejercer la toma de decisiones en
disímiles formas de participación, para la toma de distintos ámbitos de la vida pública y el carácter
decisiones en todos los ámbitos (político, social, soberano o autónomo que está en el trasfondo del
ambiental, organizativo, internacional y otros). concepto de poder popular, dice así:
A partir de estas amplias nociones del poder popular, Es el poder del pueblo organizado, en las más diversas y
que ponen de relieve su asiento en la diversidad di-símiles formas de participación, para la toma de
organizativa, en su carácter autónomo, en sus propósitos decisiones en todos los ámbitos (político, social,
de autodesarrollo y su meta de contribuir al bien común, ambiental, organizativo, internacional y otros), para el
pasó a proponer tres etapas en la evolución del poder ejercicio pleno de su soberanía (p.54).
popular.
En Venezuela durante primer Gobierno de Chávez, fue De allí que, la autonomía, protagonismo y diversidad de
una especie de ensayo donde en diversas formas las organizaciones para la participación popular,
participativas, buscan resolver graves y postergados incorpora la utilidad colectiva como propósito del
derechos y servicios fundamentales de las mayorías ejercicio del poder popular, así como el proceso
populares del país como servicios de agua potable, luz, formativo que entraña la participación, todo en
rehabilitación física de los barrios, salud, educación, consonancia con el asesoramiento de las leyes
como promover con la participación el autodesarrollo, la participativas promulgadas por el gobierno de Chávez, y
corresponsabilidad y el protagonismo ciudadano, se durante este gobierno.
trataba de educarse participando y empoderarse
participando. Se buscaba el fortalecimiento en la
consolidación del poder popular como base de una 2. Participación y poder popular en el primer gobierno
democracia renovada y más sustantiva. de Hugo Chávez (1999-2006)
Fue en los años de crisis y movilización popular de la
1.¿Cómo se entiende el poder popular en el segundo década de los 80 y 90 surge la idea de la democracia
Gobierno de Chávez bajo el proyecto del Socialismo del participativa como panacea a los males, como un tipo de
siglo XXI? democracia más profunda, capaz de recuperar el poder
.Antes de la victoria electoral y llegada al poder en 1999 para el pueblo que exige el régimen democrático. La
de Hugo Chávez y sus fuerzas bolivarianas, la evolución democracia participativa como propuesta política se fue
del poder popular en Venezuela puede diferenciarse en incubando en el desarrollo en diversos ámbitos
dos períodos diferenciados con claridad: el primero, que institucionales, como la Comisión Presidencial de
se extendería desde los tiempos coloniales hasta fines de Reforma del Estado (COPRE) y la Comisión Bicameral
los años cincuenta del siglo pasado, cuando los sectores Especial del Congreso para la Reforma Constitucional
populares venezolanos carecieron prácticamente de (1989-1992).
atributos básicos de ciudadanía, y por lo tanto de poder
popular.
PÁGINA 43
En la campaña electoral de 1998 el Movimiento
Bolivariano Revolucionario 200 (MBR 200) y su estructura
electoral las instituciones de representación del clásico
esquema de democracia liberal de la constitución de
1961 permanecieron, pero se combinaron
mecanismos de democracia directa, como los cuatro
tipos de referendos aprobados (aprobatorio, abrogatorio,
revocatorio y consultivo), iniciativas legislativas,
asambleas de ciudadanos, cabildos. En tal sentido la
CRBV prohibió el financiamiento estatal de los partidos
políticos (artículo 67). La CRBV consagró también como
derecho y deber de los ciudadanos la participación “en la
formación, ejecución y control de la gestión pública”
(artículo 62).
Es por ello que en conversaciones sostenidas con los
miembros de las comunidades, se ha logrado constatar
que las necesidades son muchas, y las mismas deben ser
tomadas en cuenta por todos los
gubernamentales, articulando la participación para el
afianzamiento del poder popular, como herramienta de
consecución de obras que beneficien, a todas las
comunidades.
Por lo que, la participación ciudadana puede también
ser considerada como forma estratégica usada para
activar o reactivar las relaciones entre el gobierno y la
sociedad, en aras de afianzar el sistema democrático
como forma de gobierno, pues la misma ofrece
elementos eficientes y eficaces para democratizar y
mejorar la sociedad, dando así, igualmente, legitimidad
al sistema democrático; para que los resultados de la
participación ciudadana sean abarcar áreas relacionadas
a la formulación, ejecución y control de la gestión
pública.
Es por ello que, la organización básica del Poder Popular
es el Consejo Comunal, cuyo ámbito de actuación es la
comunidad. Para espacios geográficos más amplios se
organiza la comuna. La comuna es, así, una expresión del
Poder Popular que repite la organización del Estado.
Entonces, así como en el Estado hay una Asamblea
Nacional, en la comuna hay un parlamento. De acuerdo
con la Ley Orgánica de las Comunas, el parlamento
comunal es la “máxima instancia del autogobierno en la
comuna” y sus decisiones se expresan “mediante la
aprobación de normativas para la regulación de la vida
social y comunitaria“.
REVISTA JURÍDICA VENEZUELA
LEXITUM
3. Participación Ciudadana Surge como Poder
En tal sentido el nuevo Estado que surge en Venezuela a
partir del año 1999 le asigna a la sociedad un papel
protagónico a través del ejercicio directo de la formación,
con ejecución en el control de la gestión pública, como lo
establece el artículo 62, que prevé que todos los
ciudadanos y ciudadanas tienen el derecho de participar
en los asuntos, directamente o por medio de sus
representantes elegidos o elegidas, que la participación
del pueblo en la formación, de la gestión pública es el
medio necesario para lograr el protagonismo que
garantice su completo desarrollo, tanto individual como
colectivo, establecido como obligación del Estado
venezolano y un deber de la sociedad facilitar la
generación de las condiciones más favorables para su
práctica.
sectores Asimismo, la paulatina transferencia de facultades a la
sociedad organizada, la creación por parte del Estado
venezolano de mecanismos para fortalecer el poder
popular, fomentando los Consejos Comunales,
otorgándole recursos económicos, facilitándole su
participación en la formulación de políticas públicas y
toma de decisiones, son el proceso generador del Estado
Comunal, de la construcción de un modelo de Estado en
el que la sociedad organizada reemplace al aparato
burocrático tradicional en que se ha transformado el
Estado moderno.
Con respecto a las herramientas de participación de las
comunidades para el desarrollo del poder popular, se
puede decir que en Venezuela están sentadas las bases
jurídico-formales con rango constitucional para que la
sociedad civil venezolana se desarrolle como ciudadanía
organizada, con autonomía política frente al Estado
venezolano, asuma sus derechos y también sus
responsabilidades en el ejercicio de la participación, en
todas y cada una de las instancias previstas formalmente.
En ese sentido, se deben considerar las particularidades
de cada sociedad, su cultura política, su identificación y
la apropiación de la participación de todo lo que ella
conlleva: derechos, pero también obligaciones de cargas
que le son propias, por cuanto en la actualidad se ha
redimensionado la relación entre la sociedad o el Estado,
en donde la corresponsabilidad juega un papel
fundamental, tal como se prevé en Venezuela.
PÁGINA 44 REVISTA JURÍDICA VENEZUELA
LEXITUM

CONSIDERACIONES FINALES REFERENCIAS

El poder popular entendido como el pueblo organizado Chávez, H. (2009). Comunas, Propiedad y Socialismo.
en las más diversas formas participativas para la toma de Colección Cuadernos para el Debate www.minci.gob.ve /
decisiones autónomas sobre asuntos que le competen, se publicaciones@minci.gob.ve
fue creciendo y fortaleciendo, a partir de 1946 el poder
popular alcanzó un momento estelar durante el primer Constitución de la República Bolivariana de Venezuela.
Gobierno del presidente Chávez cuando la democracia (1999). Gaceta Oficial Nº 36.860. Caracas.
participativa, protagónica consagrada en la Constitución
de la República Bolivariana de Venezuela inició su Grimau, Roso (2010):
desarrollo, impulsándose el protagonismo popular en http://rosogrimau.blogspot.com/2010/02/conceptode-
mecanismos de democracia directa como el referendo poder-popular-para-el.html
revocatorio presidencial de 2004 y sobre todo en el
fuerte estímulo dado desde el Gobierno a abrir los Ley Orgánica de las Comunas. Gaceta Oficial No 6.011, el
espacios estatales para la participación de los 21 de diciembre de 2010
ciudadanos organizados en la lucha por derechos
humanos y para gestión de políticas públicas Plan de la Patria Segundo Plan Socialista de Desarrollo
. Sin embargo, hacia fines de ese Gobierno, la acción Económico y Social de la Nación 2013-2019. Asamblea
gubernamental cambió de enfoque conceptual Nacional Constituyente. Caracas.
participativo, pasando a una concepción que llamándose
Socialismo del siglo XXI, ha venido debilitando las Poder popular, Planificación y Estado Comunal.
potencialidades de autonomía y empoderamiento Documento en línea. Disponible en:
presentes en las organizaciones participativas que se https://www.aporrea.org/actualidad/a175007.html.
impulsaron en los años iniciales. Recuperación [Consulta: 2018, Diciembre 20]
En 2006, con la creación de los CC constituidos a partir
de una ley, si bien se vendieron como innovaciones Sandín E. (2003). Investigación Cualitativa en Educación.
participativas de segundo nivel o intermedias, destinadas Fundamentos y Tradiciones. España: McGraw Hill.
a coordinar para fortalecer las innovaciones
participativas ya creadas en crecimiento, en la práctica,
por su fuerte vínculo legal y conceptual con el Presidente
en su total dependencia a los recursos públicos, en vez
de fortalecer el poder popular, ha tendido a debilitar el
potencial autónomo y soberano del pueblo organizado
transfiriendo la toma de decisiones al Presidente de la
República.
Con las leyes que sobre el poder popular se han
aprobado desde 2009, bien por vía de Ley Habilitante
conferida al Ejecutivo Nacional por la Asamblea
Nacional, o bien por esa misma Asamblea controlada
hasta 2010 por el oficialismo, esta tendencia se ha
institucionalizado. El Estado Comunal que viene
emergiendo paralelo al Estado Constitucional es
centralizado y concentra poder en manos del Ejecutivo
Nacional, sirviendo las organizaciones populares como
instrumentos de la planificación centralizada y teniendo
como propósitos la construcción de un nuevo modelo
llamado Socialismo del siglo XXI.
 DERECHO
DIGITAL
Mucho se ha hablado en diversos
foros sobre el mundo digital y la
MARIELA MOLERO inclusión del Derecho a él, lo cual
ABOGADO DE LA en algunos países por razones de
UNIVERSIDAD “GRAN avances tecnológicos resulta
bastante complicado, dado que para
MARISCAL DE la digitalización del Poder Judicial, -
AYACUCHO”. en el caso venezolano- representa
una gran inversión dineraria con el
Magíster Scienturum en Ciencias Jurídicas adicional de la formación que todos
Militares. Docente de Postgrado en debemos ir adquiriendo para
Especialización en Derecho Procesal Civil y
acompañar el proceso y poder decir
Especialización en Derecho Penal y
Criminología. Universidad “Gran Mariscal que estamos ante el Derecho
de Ayacucho”. Digital.
PÁGINA 47
En medio de la nueva adaptación y durante ésta
etapa de reinicio de la normalidad, aun en medio
de la pandemia se ha hecho notar que existen dos
elementos que conjugados juegan al retroceso: el
primero de ellos es que muchos -por no tenerlo o
no querer- no dominan ni siquiera el uso de un
correo electrónico y el segundo es que no
contamos en el país, con la tecnología necesaria
para garantizar que el proceso que realizamos de
modo presencial, con el principio de escrituración,
tenga un respaldo de forma simultánea en digital y
de acceso a las partes.
Los derechos digitales, muy ligados a la libertad de
expresión y la privacidad, son aquellos que
permiten a las personas acceder, usar, crear y
publicar medios digitales, así como acceder y
utilizar ordenadores, otros dispositivos electrónicos
y redes de comunicaciones.
Cuando mencionamos “digitalización” debemos
tener presente que ofrece ventajas, nos globaliza,
simplifica y otorga celeridad a las causas, es
necesario para la justicia venezolana, sus aportes
son indispensables porque la tecnología viene a
agilizar y concede cercanía.
Su esencia es garantizar acceso a Internet,
evitando la brecha digital, y un adecuado uso de la
red como un bien común perteneciente a la
humanidad. A criterio de quien escribe el presente
artículo el internet es un derecho humano porque
nos informa, capacita, acerca, simplifica y conecta
y eso es indispensable en la globalización como
ciudadanos del mundo
CIUDADANÍA DIGITAL
Conocida también como ciber ciudadanía por el
uso de las tecnologías, las cuales están presentes
en toda nuestra vida cotidiana. La ciudadanía
digital forma parte del sistema del gobierno
electrónico o democracia digital, que justamente
consiste en la administración de los recursos del
Estado mediante las nuevas TIC y todo su
potencial, para hacer la vida más fácil a los
ciudadanos.
De este modo, un ciudadano digital tiene derecho
al acceso a la información en línea de modo
seguro, transparente y privado, además de la
participación social y política que los medios 2.0 le
permiten. Link: https://concepto.de/ciudadania-
digital/
REVISTA JURÍDICA VENEZUELA
LEXITUM
R Para tener una ciudadanía digital debemos fomentar la
educación y la participación digital donde la seguridad,
transparencia, eficacia, eficiencia, ética, legalidad y desde
luego la inclusión deben estar presentes al igual que
toda democracia.
Pero así como nos concede ventajas ser ciudadanos
digitales, la digitalización del Derecho reviste riesgos,
puntualizado a que no todas las personas tienen acceso
al internet, no todos tienen acceso a un teléfono
inteligente y no todos saben manejar sus funciones.
RETOS A SUPERAR
El principal es la brecha digital que potencializa las
desigualdades sociales, culturales, económicas y
educativas, en todo ello está el Derecho, se considera que
tener acceso a servicios básicos humanos es primordial
para superar y poder lograr una digitalización del Poder
Judicial venezolano, lo cual además pasa por una gran
inversión para crear la infraestructura necesaria para
colocarlo en marcha.
Sin temor a equivocarnos, Venezuela con la voluntad de
servicio de todos, podemos ir encaminando la justicia
hacia el sendero de la digitalización, lo cual debe ser
gradual y con modelo piloto en todas las áreas, para pulir
los detalles e ir haciendo ajustes necesarios y
conducentes hacia ese norte.
Hace algún tiempo se expresó públicamente que en el
caso de las audiencias penales por efecto de economía y
de garantizar la celeridad en las causas, se debía
implementar las audiencias virtuales, pero virtuales
desde el recinto de detención el imputado o acusado,
con presencia del personal de servicios penitenciarios y
desde el Palacio de Justicia, el tribunal debidamente
constituido, el Ministerio Público, la defensa del mismo,
bien sea pública o privada, ello para garantizar celeridad.
La grabación otorga seguridad a todos los involucrados y
con ello la economía de evitar los traslados, se consolida
la hemeroteca digital de audiencias virtuales y un
respaldo insuperable de lo que se dijo y de lo que no se
dijo.
Pero para ello se requieren cambios en nuestras leyes y
códigos y en nuestros abogados, se visualiza Venezuela
hacia un derecho digital indefectiblemente es el deber,
es la necesidad y es hacia donde debemos ir, con aportes,
recomendaciones, con voluntad de hacer y proponer y
no de criticar, siendo ciudadanos digitales con
conocimientos de las herramientas y con buena
disposición de fortalecer nuestra presencia en la historia
Las dificultades JESÚS A. JIMÉNEZ PERAZA
para designar EX JUEZ SUPERIOR AGRARIO.
jueces y administrar
justicia.
La función que está atribuida a los jueces es muy compleja,
porque dirimir los conflictos humanos para dar a cada
quien cuanto le corresponda, no se vincula con precisión
matemática a normas que puedan interpretarse
inequívocamente y, aun cuando fuera así, las sentencias
deben tener basamento en la exposición de los hechos
apreciados a través de diferentes medios probatorios, en
cuya construcción existen también potenciales errores,
producto de percepciones sensoriales humanas, lo que
complica aún más el tema.
A la simple exposición que antecede, debemos agregar que
además de las leyes, son determinantes otras fuentes del
Derecho a las cuales tiene que recurrir el sentenciador,
como contrapuestas doctrinas o jurisprudencias que no
solo sirven para colorear la decisión, sino para darle
fundamento creíble. En cuanto a los elementos probatorios,
aunque partamos del hecho que son producto de la buena
fe del autor, su apreciación puede fundarse en algún error
de apreciación o de captación, lo que obviamente va a
influir en el dispositivo de la sentencia. Recuerdo cuando
antes de una clase sobre prueba testimonial, un bedel de la
Facultad abrió la puerta del salón y, por acuerdo previo con
el profesor, le manifestó que no había podido conseguir un
determinado número de hojas de papel, como le había sido
solicitado en día anterior a las 11 am pero que se las había
ofrecido el señor Juan para más tarde.
PÁGINA 49
Al terminar la clase donde el catedrático nos había
hecho referencia a la debilidad de la prueba
testimonial, nos pidió describir lo sucedido una
hora antes. Ningún testimonio fue coincidente en
todos los detalles, incluso algunos ni tan siquiera se
habían dado cuenta del episodio.
Tipos de pruebas que deberían ser precisas como
experticias o testimonio de expertos, pueden tener
variaciones que la alejan de la realidad, producto
del método utilizado o algún otro elemento, sin
contar por supuesto cuando el error tiene como
base la mala fe. La redacción de un documento es
campo abierto a equívocos interpretativos que
pueden depender de un simple signo ortográfico,
al igual que los hechos captados por un juez al
realizar una inspección judicial.
Conseguir abogados con debida formación
integral y sólidos principios morales no es fácil. La
Biblia dedica todo un Libro a los Jueces con ese
mismo título, escrito por Samuel según las fuentes
más confiables,refiriendo los principales hechos
acaecidos desde la muerte de Josué en el año 1210
AC, cuando el hombre comenzó el sedentarismo
confrontando por ende, los grandes problemas
producidos por la convivencia. Los
representaban la autoridad soberana en Israel,
pero ante todo ejercitaron la justicia, como
reconoce san Pablo en su Carta a los Hebreos
(capítulo XI.12).
Los Jueces eran designados por Dios o por el
pueblo, para regir una tribu determinada o una
organización mayor. Son trece los reconocidos
desde Josué hasta Sansón, siendo dotados de
grandes virtudes según Eclesiástico; 44, 1-15, puesto
fueron varones ilustres, que gobernaron con valor y
singular prudencia, eran misericordiosos
caritativos, dando santas instrucciones a sus
súbditos, alcanzaron gloria y honraron su siglo,
aunque algunos de ellos perecieron sin dejar
memoria, como si nunca hubieran nacido, lo que
hace suponer que no todos cumplieron
mandato divino.
Después de Los Jueces se escriben los Libros de Los
Reyes, también por Samuel, para narrar la historia
a lo largo de muchosaños, desde Helí y dar a
conocer el origen y desarrollo del gobierno
monárquico entre los hebreos, quienes
concentraban la potestad de hacer la ley, aplicarla
y gobernar.
REVISTA JURÍDICA VENEZUELA
LEXITUM
Con la Revolución Francesa esas potestades se dividen,
los reyes ya no eran designados por Dios aunque
pregonaban serlo, tampoco por el pueblo a quien
sometían a la fuerza sin reconocerles derecho alguno,
salvo los que graciosamente les pudieran ser concedidos.
Ellos surgían de línea sucesoral sanguínea.
Los teóricos del sistema democrático surgido con esa
revolución se han ocupado mucho de los gobernantes y
los legisladores, pero muy poco de la rama que en la
práctica debería ser más importante: la forma de
administrar justicia y la designación de sus operadores.
Desde los inicios mismos de nuestra Independencia, con
la Constitución Federal del 21 de diciembre de 1811, el
Poder Judicial estuvo relegado a un segundo plano,
porque era el único que no tenía base popular en su
formación. Incluso el procesamiento a los empleados
públicos de alto rango le fue atribuido al Senado, no a la
Corte Suprema de Justicia designada por el Ejecutivo.
En la Constitución de Cúcuta de 1821 el Presidente debía
presentar a la Cámara de Representantes “en número
triple” los candidatos a integrar la Alta Corte de Justicia
de Colombia, aquella la reduce a la mitad y remite la
propuesta a los Senadores, quienes en definitiva
determinan por lo menos cinco magistrados para
integrarla. Esta forma se mantiene en 1830 cuando se
disuelve la Gran Colombia.
La Constitución de 1961 no abordó con fundamento el
Jueces
tema de la designación de los jueces lo que a la postre
creó un problema político grave, impidiendo el
nacimiento y desarrollo de un sistema apropiado para
nombrarlos y cuidar de su desempeño. Se estableció que
el Poder Judicial estaría conformado por la Corte
Suprema de Justicia y los demás tribunales que
impusiera la ley. Los magistrados del más alto tribunal,
serían designados por las Cámaras en sesión conjunta
por períodos de nueve años, renovables cada tres.
Obviamente, si algún partido político triunfaba
holgadamente, tendría potestad de nombrar en
exclusiva a todos los magistrados de la Corte Suprema de
y Justicia, aunque es de recordar que usualmente se daban
acuerdos que en general, salvo algunas excepciones,
coincidían en designar magistrados probos. Pero el texto
constitucional para la organización piramidal
tribunalicia, su organización, atribuciones, eficacia,
su disciplina y decoro lo delegó en un órgano que se crearía
posteriormente, el Consejo de la Judicatura, que solo fue
desempolvado dos períodos presidenciales después,
cuando el doctor Rafael Caldera gana la Presidencia de la
República pero su partido no obtiene la mayoría en las
Cámaras Legislativas.
PÁGINA 50
Hasta ese momento, siguiendo el mandato de las
leyes vigentes durante la etapa de la dictadura del
general Marcos Pérez Jiménez, los jueces eran
designados por el Ejecutivo Nacional por órgano
del Ministerio de Justicia. Acción Democrática
propuso la Ley del Consejo de la Judicatura, con
una composición mayoritariamente determinada
por el Legislativo que controlaban. El presidente
Caldera vetó la ley, sin éxito, ante la Corte Suprema
de Justicia.
La politización de la justicia fue una de las causas
principales de los males de toda
institucionalidad durante la república civil, que
cubre la segunda mitad del siglo XX. Dentro de las
recomendaciones del Consejo Consultivo creado
por el presidente Carlos Andrés Pérez después del
golpe de estado del 4 de febrero de 1992, se dice
que es fundamental mitigar la injerencia
perturbadora de los partidos políticos, puesto era
harto conocido que la designación de todos los
órganos del Poder Judicial, “ha sido coto reservado
a las organizaciones partidistas,
consecuencia directa del propio ordenamiento
constitucional.
Muchas causas de las debilidades de la justicia son
endémicas, estuvieron incluidas dentro de ese
mismo diagnóstico del Consejo Consultivo y en el
Proyecto de la Comisión Bicameral para
Reforma Constitucional presidida por el presidente
Rafael Caldera, acogidas por la CN1999 sin que se
hubieren convertido en panacea, sino
generadoras de nuevos y renovados males, como la
propuesta de designar 5 magistrados por cada Sala
del Máximo Tribunal y crear nuevas; impulsar un
órgano jurisdiccionalespecializado para procesar
las denuncias contra los jueces (Dirección Ejecutiva
de la Magistratura); el sistema de concurso para el
ingreso y ascenso (artículo 255 constitucional);
autonomía funcional, financiera y administrativa
del Sistema Judicial. A estos efectos el artículo 254
constitucional prevé una partida anual variable,
dentro del presupuesto general del Estado, no
inferior al 2%; creación de la Sala Constitucional,
para el control de las materias especiales y de la
constitucionalidad. Creo que realmente esta Sala
no debe formar parte del Tribunal Supremo de
Justicia, sino un órgano aparte para
controlar en pleno al Poder Judicial.
REVISTA JURÍDICA VENEZUELA
LEXITUM
La Constitución Nacional de 1999 ideó todo un sistema
judicial compuesto por el Tribunal Supremo de Justicia y
el tinglado que conforman las instancias en las diferentes
materias, el Ministerio Público y la Defensoría, los órganos
de investigación penal, el sistema penitenciario, los
auxiliares, los medios alternativos de justicia, abogados
en ejercicio y ciudadanos en general que participan de
alguna manera en la administración del valor justicia.
Lamentablemente muchas ideas buenas en teoría fueron
escritas en papel mojado, como la gratuidad que
simplemente ha servido para que los aranceles no
ingresen al fisco, sino al bolsillo de quienes prestan el
la servicio en todos sus niveles. La autonomía es igualmente
un mito, que como en las cavernas de Platón solo se ven
las sombras, nunca los jueces y el sistema en general
había sido tan dependiente de los demás Poderes del
Estado; para el ingreso y ascenso de los concursos queda
solo el grato recuerdo, pero hoy la casi totalidad de los
jueces son provisorios y nadie controla su actuación,
porque el Código de Ética fue jurisdiccionalmente
impugnado, con una medida cautelar innominada que
por expresa disposición de la Sala Constitucional deja
exento a quienes la componen, de su aplicación.
como La responsabilidad inicial del descalabro fue de la propia
Asamblea Nacional Constituyente, con intervención sin
método ni concierto del Poder Judicial aplicando reglas
opacas y caprichosas de las cuales quedan muchas
anécdotas impresionantes, además del poder atribuido a
la Comisión Legislativa Nacional (Congresillo),
permitiéndole después de vencido el lapso de su
la ejercicio una serie de atribuciones para el
funcionamiento de los Poderes Públicos, entre ellos el
Judicial. Ha sido lamentable la forma de designar y
en remover jueces bajo el imperio de la CN1999, destacando
el de los magistrados en el mes de diciembre del 2015,
cuando fueron acortados los lapsos y sin determinar
apropiadamente las condiciones de elegibilidad y, el
lamentable nombramiento en el año 2022 donde está en
entredicho tanto la propuesta del Comité de
Postulaciones, como el de la Comisión Especial y el pleno
de la Asamblea Nacional, que se vio obligada a varias
postergaciones por razones claramente de interés
político de la fracción parlamentaria dominante. No
escapa por supuesto, el mecanismo no cristalino de
designación y control de las gestiones judiciales de los
jueces de instancia. Todos estos hechos han impedido el
desarrollo en la práctica del idealismo judicial concebido
por los constituyentes en 1999
poder

Una mirada
constitucional del
derecho penal.
Como ha sostenido Insanti (1999), se debe
superar la “ley de los tres estados”, vale decir, el
teológico, metafísico y positivo que han presidido
la evolución de la humanidad. En el primero,
todos los fenómenos son explicados por
referencia a causas sobrenaturales y a la
intervención de seres divinos; el segundo, en el
que el pensamiento recurre a principios e ideas
que son concebidos como existentes más allá de
la superficie de las cosas y como constitutivas de
las fuerzas reales que actúan en la evolución de la
humanidad y; el último, el positivo, rechaza todas
las construcciones hipotéticas en filosofía,
historia y ciencia y se limita a la observación
empírica y a la conexión de los hechos siguiendo
los métodos utilizados por las ciencias naturales,
apoyadas por la ley de la causalidad empírica.
ESCRITO POR
DR. MARCO
ANTONIO
MEDINA
SALAS.
Magistrado Emérito del Tribunal
Supremo de Justicia. Profesor
universitario. Doctor en Ciencias
Jurídicas.
Por ende, se asiste hoy al surgimiento de un nuevo humanismo, de
una nueva cultura y de un nuevo ser humano, fruto, todo ello,
entre otras muchas cosas, de los aportes innegables de las
ciencias sociales, que cada día ganan más terreno en las
sociedades democráticas y sociales.
Lo anterior, sirve para replantear, entre otras áreas, la función del
derecho penal, más comprometido con la parte ideológica, como
conservación del orden establecido y con la legitimación del poder
punitivo, lo que ha venido a avivar discusiones sobre cuestiones
muy sensibles y neurálgicas de la teoría general del delito, cuyo
desarrollo se caracteriza por una reconstrucción conceptual de las
categorías lógicas que integran el sistema penal, a partir de la
tipicidad y de las nuevas tendencias elaboradas en el concepto
jurídico-penal de culpabilidad, que aborda el problema tradicional
del libre albedrío. Este problema viene a ser sustituido por un
concepto valorativo, normativo, y se determina de modo objetivo
a partir del riesgo permitido, de las expectativas sociales de
comportamientos esperados y previsiones sociales de conducta,
dentro de los campos de competencia, que se apoyan en el
principio de confianza, autorresponsabilidad y solidaridad, en la
distribución de la acción, además de la violación al deber objetivo
de cuidado.
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Constituye pues, una forma de darle
interpretación distinta al juicio de imputación
propio del derecho penal, es decir, el modelo de
responsabilidad basado en la culpabilidad,
fundado en datos teleológicos y normativos dentro
de los que se incluye la teoría del riesgo en el tipo.
En efecto, la llamada teoría de la imputación
objetiva de resultado, que ubica al delito como
lesión del deber, despoja al sistema penal de
contenidos exclusivamente naturalísticos, ajenos a
la ciencia jurídica para, en cambio, edificarlos
sobre consideraciones de carácter social y acerca, a
la vez, la norma a la realidad, como instrumento de
construcción social, dentro de la dimensión
pedagógica del Estado social que educa a la
persona, en un proceso muy particular
comunicación humana.
Este proceso hace virtuales y operativos principios
de orden constitucional, novedosos en nuestro
ordenamiento interno, producto de la revolución
trazada por la Constitución de la República
Bolivariana de Venezuela de 1999, con profundas
consecuencias para la filosofía del delito y de la
pena, rompiendo con la concepción abstracta del
hombre y de la sociedad, como conjunto de
sujetos libres e iguales. Sustenta, entonces, una
visión realista de los seres humanos, en tanto
sujetos sometidos a la desigualdad y a la falta de
libertad material, para sobre ello, reclamar una
acción política y jurídica destinada a superar esa
desigualdad y carencia de libertad.
En este sentido, tenemos principios como el de la
solidaridad y la confianza, que no constituyen
declaraciones vacías de contenido o meramente
retóricas, sino principios directamente aplicables
de contenido eminentemente material, pues se
refieren al cumplimiento de los fines que la
Constitución le asigna, dentro de una cultura con
vestigios asistenciales, implicando
sensibilización o, al menos, mantener informada a
la opinión pública acerca de los sufrimientos de los
más débiles.
REVISTA JURÍDICA VENEZUELA
LEXITUM
una En efecto, ello se ve reflejado en las nuevas regulaciones
de las posiciones de garantía, que vienen a desplazar la
antigua teoría el deber jurídico formal y les da entrada,
así mismo, a las teorías del dominio del hecho y del
interés general, por lo que hoy se habla del dominio
sobre la causa del resultado, del dominio sobre una
fuente de peligro, o sobre la necesidad de protección del
objeto bien jurídico, de la toma de protección sobre
niños y niñas, entre otros puntos de resguardo y, del
mismo modo, se da cuenta del dominio de nuestra Carta
Magna en las relaciones sociales, como respuesta al
crudo individualismo.
De allí que el derecho penal deba garantizar, no
solamente la integridad de los bienes jurídicos,
individuales o colectivos, sino también la seguridad de su
goce, bajo el impulso de un derecho penal preventivo, no
entendido como reflejo de un no deseado derecho penal
de de autor o bajo concepciones peligrosistas, sino
enmarcado en un aurea de humanismo y de respeto a los
derechos humanos como bandera del Estado
democrático y social de Derecho y de Justicia.
Otros principios que se encuentran insertos en el alma
constitucional son el de la diferencia; el pluralismo; la
nueva visión de la democracia; la responsabilidad social
como sujeción a una vida en sociedad, pues esa
responsabilidad como lo asienta Bauman “…debe ser un
don si se encuentra en condiciones de entrar en un
intercambio…” (2005:185); la tolerancia íntimamente
ligada al pluralismo, a la aceptación de la diversidad y al
respeto de los derechos humanos; la igualdad material;
las garantías-derechos; la dignidad del ser humano como
afirmación del ser, dentro de una nueva teoría de los
derechos humanos, que se construye sobre la libertad
del ser humano para actuar jurídicamente; la equidad,
etc., todo lo cual emana de la fórmula política de la
Constitución de la República Bolivariana de Venezuela y
deben vincularse al proceso de circularidad del sistema
jurídico por vía hermenéutica.
La igualdad material engloba la idea de una
responsabilidad moral de la sociedad para con el débil,
para con el que se encuentra al margen de la toma de
decisiones fundamentales, para aquel que por diversas
la razones no está en condiciones de competir en igualdad
de circunstancias con los demás y sobre los que la
sociedad debe ejercer algún tipo de protección.
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LEXITUM

De ahí surge la fuerza normativa de la Así pues, lo que justifica el consenso social que legitima
Constitución, en virtud de la constitucionalización al Estado Social y a su poder punitivo es que su

del entero ordenamiento jurídico, cuyas intervención se produzca por la necesidad de protección
de intereses fundamentales de distinto carácter
repercusiones implican que toda labor de
orientados hacia el individuo y a la sociedad,
interpretación debe afrontarse procurando,
posibilitándole a aquel la participación en un
esencialmente, la conformidad con la Carta
determinado sistema social. Estos intereses se
Política, fundada no solo en el respeto a la denominan bienes jurídicos, que vienen a constituir un
dignidad humana, sino en la existencia de nuevas límite al sistema penal, que debe cumplir un fin de
fuentes del derecho. Constituye el cambio seguridad jurídica, vale decir, de garantía de la
trascendental de visión política, en donde la norma coexistencia social, tutelando verdaderos bienes jurídicos
se encuentra en función de la persona, y no al y no solo valores éticos-morales. Por esto, aquellos se
contrario, o sea, el referente central es la persona tornan en uno de los límites del derecho penal, a la par
de la dignidad de la persona humana.
humana, socialmente integrada, en la visión
aristotélica, base de todo el andamiaje
constitucional venezolano, centrada en la fórmula
kantiana de que el ser humano no debe ser tratado
por el Estado como un objeto formal, sino con
respeto y dignidad.
Resulta por ello necesario, examinar Bibliografía.
detenidamente la Constitución de la República Bauman, Z. Modernidad y ambivalencia. Barcelona
Bolivariana de Venezuela, para extraer de su (España). Ed.Anthropos. 2005.

literalidad, de sus principios generales y su espíritu, Insanti, H. Derecho y posmodernidad. Buenos Aires
(Argentina). Abeledo-Perrot. 1999.
su programa penal; vale decir, el conjunto de
postulados político-jurídicos y político-criminales
del que podemos afirmar que constituye el marco
normativo en cuyo seno el legislador penal puede y
debe tomar sus decisiones, y en el que el juez o la
jueza ha de inspirarse para interpretar las leyes que
le corresponda aplicar. De aquí parten,
principalmente, los cambios que hoy afectan
nuestra disciplina penal.
En fin de cuentas, la Constitución consagra un
amplio catálogo de los derechos-garantías, que se
erigen como columna vertebral de donde dimanan
los bienes jurídicos, traducidos en el principio de
necesidad, que también reconoce la existencia de
bienes jurídicamente protegibles de carácter
colectivo o supra individuales, de la mano de los
delitos de peligro, pues se vive, en toda su
extensión problemática, la aludida sociedad de
riesgo.