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PREVISIONAL Y ASISTENCIAL
18471 durante el gobierno de facto del Gral. Velasco Alvarado, que exigió al
trabajador para alcanzar este derecho un mínimo de 4 horas de trabajo y tres meses
del período de prueba, bajo la dependencia de un mismo empleador, luego del cual se
otorgaba automáticamente la estabilidad y penalizaba los despidos.
En 1986, el primer gobierno del presidente Alan García instauró el período de prueba
a tres meses volviendo a la estabilidad laboral. En esa época el empleo disminuyó
severamente, mas no se dio solución al problema de la desocupación. así, que se dio
la Ley Nº 24514, el 4 de junio de 1986; esta Ley se promulgó dentro de los alcances
del art. 48 de la Constitución Política de 1979, ley que no se plasmó con la eficacia
de los fines que perseguía por la aplicación de los programas de emergencia
estipulados
DERECHO HUMANO
Características:
1.3.1.1DEFINICIÓN
Santiago Pérez del Castillo al respecto señala: "El Ordenamiento Jurídico tiene
disposiciones que provienen de diversas fuentes. El término es usado como metáfora, al
igual que el agua puede provenir de diferentes fuentes, el derecho también tiene
diversos orígenes posibles." Bajo la premisa ante anterior, es fuente del derecho del
trabajo cualquier hecho jurídico al cual siga la creación, modificación o extinción de una
norma jurídica laboral. Por ejemplo, el Poder Legislativo puede hacer todo lo
mencionado con una Ley laboral, aunque también puede modificar, extinguir o
interpretar cualquier otra norma estatal de igual nivel o inferior a la Ley.
El término fuentes deriva de las voces Fons – Fontis, que indica causa, origen,
procedencia. Cuando se alude a la fuente de donde algo surge, estamos hablando
precisamente de su origen, es decir, del hecho o acto que le da vida. “Fuentes del
derecho son, en consecuencia, los hechos y los actos de los cuales emanan normas que
otorgan facultades o imponen obligaciones a los miembros de la sociedad. Nos
referimos, pues, a los hechos y a los actos jurídicos”. Cuando se alude al término
fuente nos estamos refiriendo a un conjunto de actos que en un determinado
ordenamiento jurídico generan reglas de conducta capaces de ser cumplidas por la fuerza
estatal. Fuente, entonces, en sentido jurídico será algo que da origen a la norma
jurídica. Para Domingo Campos Rivera, hechos son “los sucesos o eventos que
ordinariamente tienen ocurrencia en la naturaleza”.
Dentro del concepto de tratados se incluye no solamente los acuerdos a que pueden
llegar determinados Estados, regulando sus relaciones en el nivel internacional, sino
también las Declaraciones Universales de algunos Organismos Internacionales como la
Organización de Estados Americanos (OEA) o la Organización de las Naciones Unidas
(ONU), además de los convenios de la Organización Internacional del Trabajo (OIT).
En nuestro país, Javier Neves Mujica señala que los tratados son normas producidas por
sujetos internacionales que pueden ser los propios Estados u organismos
internacionales. Los Estados celebran acuerdos en forma bilateral o multilateral y los
organismos internacionales celebran acuerdos u adoptan sus decisiones en sus propios
organismos.
C. LA LEY.
Generalmente cuando se alude a la Ley se hace referencia a toda norma jurídica, sin
establecer diferencia alguna entre ésta y aquélla. La Ley es una norma jurídica, pero
no toda norma jurídica es Ley, no siendo su escrituralidad el rasgo fundamental de
diferenciación, si entendemos que toda norma jurídica para su vigencia,
cumplimiento y sanción debe ser escrita. En cuanto a su ubicación, la Ley es
superior a cualquier otra norma, siendo por ello que ocupa el nivel primario y
prevalece ante cualquier otra
forma normativa. Para Montoya Melgar, “las normas jurídicas, esto es, las reglas
generales dirigidas a una colectividad impersonal y dotadas de coactividad son el
resultado de la actividad reguladora por la que se encuentran legitimados
determinados poderes sociales a los que precisamente, por ser origen o fuentes de
normas, llamamos “poderes normativos”.
D. DECRETO LEY
Se trata de un tipo de normas con categoría de Ley y que ocupa igualmente, el nivel
primario. Son emitidos por gobiernos de facto o gobiernos inconstitucionales
formalmente hablando, no obstante se incorporan de hecho a la producción normativa
y por tanto al ordenamiento jurídico vigente. Si bien existe aceptación respecto de los
Decretos Leyes, por lo que se insertan en el orden jurídico establecido, no es menos
cierto que tal inserción “ha sido y será largamente discutida”.
E. DECRETO LEGISLATIVO
Como lo hemos visto al abordar el tema de la Ley como fuente de derecho, en nuestro
ordenamiento jurídico la atribución normativa ha sido asignada al Congreso de la
República, sin embargo, el Poder Ejecutivo, puede emitir normas jurídicas cuya
denominación no es Ley sino Decreto Legislativo, en mérito de la delegación de dichas
funciones por el Poder Legislativo. La fuente normativa de los Decretos Legislativos es
el Poder Ejecutivo en la persona del Presidente de la República, a través de una Ley
autoritativa para legislar sobre materia específica y por un plazo determinado,
establecidos en la propia Ley autoritativa. (artículo 104, primer párrafo de la
Constitución).
F. DECRETO DE URGENCIA
I. DECRETO SUPREMO
Constituye el acto normativo típico del Poder Ejecutivo y por ende, la norma
característica del derecho administrativo, del mismo modo como lo es el Convenio
Colectivo de Trabajo del Derecho Laboral. La doctrina lo define como “toda norma
escrita dictada por la administración”. Tiene por función el reglamentar Leyes.
J. NORMAS ADMINISTRATIVAS
Como resoluciones ministeriales y directorales.
LA DOCTRINA
Como investigación de los especialistas en sus ramas.
LA JURISPRUDENCIA
A decir de Guillermo Cabanellas, viene a ser el conjunto de sentencias que determinan
un criterio acerca de un problema jurídico, omitido u oscuro en los textos positivos o
en otras fuentes del derecho.
Es el trabajo que realiza una persona, pero no cualquier trabajo, ya que sólo le
interesa el trabajo humano, productivo, por cuenta ajena y libre.
Se dice que el trabajo es humano, porque sólo los hombres somos sujetos de derecho,
siendo así, nuestro trabajo es el único que interesa a nuestra legislación, trabajo que
tiene componentes manuales e intelectuales.
No todo trabajo tiene un fin puramente económico, sin embargo, para esta disciplina se
requiere que el trabajo reporte un beneficio económico para el trabajador, que en este
caso vendría a ser la remuneración o contraprestación.
El trabajo por cuenta ajena nos refiere al trabajo que realiza una persona por
encargo de un tercero.
El trabajo del que se ocupa esta disciplina es libre más no forzoso, por estar
proscritas la esclavitud y servidumbre por nuestra Constitución Política del Estado en
su artículo 23 y demás documentos internacionales de Derechos Humanos, así como la
Declaración Universal de Derechos Humanos, el Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Políticos, la Convención Americana sobre Derechos Humanos y los Convenios números
29 y 105 de la Organización Internacional del Trabajo (en adelante OIT).
TRABAJO .-Es el esfuerzo físico e intelectual que realiza el trabajador a favor del
empleador de manera subordinada, tiene carácter personalísimo, y como vimos
anteriormente, es uno de los elementos esenciales en el contrato de trabajo. Como
quiera que toda prestación del trabajo esté relacionada con el proceso de producción
de la empresa, el empleador tiene poderes de dirección fiscalización y sanción frente
al trabajador, así como la aplicación de una serie de políticas empresariales, entre
ellas, salarial para el adecuado funcionamiento de la empresa en un mercado
competitivo.
Tienen la consideración de empresarios todas las personas físicas o jurídicas, así como
las comunidades de bienes, que reciban la prestación de servicios de los trabajadores
dentro de su ámbito de organización y dirección, así como de las personas contratadas
para ser cedidas a empresas usuarias por empresas de trabajo temporal legalmente
constituidas.
Sobre el particular, se debe tener presente que el Estado peruano reconoce el derecho
del trabajo como base del bienestar social y un medio de realización de la persona.
Por ello que el trabajo en sus diversas modalidades, es objeto de atención prioritaria
por parte del Estado, protegiendo especialmente a la madre, al menor de edad y al
impedido.
b) Subordinación
c) Remuneración
Si una persona reúne estos tres requisitos, tiene derechos laborales según el régimen
laboral en el que esté trabajando y puede llegar a tener:
Vacaciones
Gratificaciones
Compensación por tiempo de Servicios
En algunos casos además puede tener:
Indemnización Vacacional
Indemnización por despido arbitrario
En caso de ser sujeto a modalidad, debe de seguir las formalidades que establece la
Ley. En cuyo caso existen varias modalidades de contrato y en función a dicha
clasificación es su duración.
Son las líneas que orientan de manera directa, la formulación de algunas normas y
una serie de soluciones para los diferentes conflictos laborales, tales como:
Aplicar las normas vigentes (siguiendo los principios de norma más favorable,
condición más beneficiosa, irrenunciabilidad e igualdad de trato).
Resolver los casos no previstos en las normas (aplicando los principios generales del
Derecho).
1) IRRENUNCIABILIDAD DE DERECHOS
Es el principio por el cual los trabajadores no pueden renunciar a las normas que le
otorgan o reconocen derechos o beneficios. Este principio nace del carácter protector
del derecho laboral.
2) PRINCIPIO PROTECTOR
4) CODIFICACION
De acuerdo al Artículo XII del anteproyecto de la Ley General del Trabajo son las
siguientes:
b) OBLIGACIONALES: Sólo vincularán a las partes que han suscrito el convenio sólo
al sindicato (representantes) de los trabajadores y al empleador(es).
ELEMENTOS DE LA COSTUMBRE.-
b) ELEMENTO SUBJETIVO: implica que exista una creencia por parte de los miembros
de la comunidad que de aquella conducta surgen reglas obligatorias para todos
(Obligatoriedad).
La costumbre debe tener efectos abstractos y generales por ello una costumbre existente
en una relación particular no genera efectos jurídicos y debe ser probada por quien alega
su existencia, no basta con ser alegada puesto que se trata de un hecho y no de una norma
jurídica regular.
La jerarquía normativa de la costumbre se ubica dentro de la Autonomía normativa por
tanto se ubica en un nivel inferior al de una ley.
a) Derechos
El poder de dirección. Supone la facultad para dictar órdenes sobre el modo, tiempo y
lugar de ejecución del trabajo, así como sobre la cantidad y calidad del mismo.
El poder de variación. Es la facultad que tiene el empresario para modalizar, variar,
transformar la ejecución del trabajo con el fin de adaptar la prestación laboral a los
cambios en la cualificación profesional del trabajador debido a la movilidad ya sea
funcional o geográfica, o a la modificación sustancial de las condiciones de trabajo.
El poder disciplinario. Consiste en la facultad de vigilar y controlar la ejecución del
trabajo y el cumplimiento por el trabajador de sus obligaciones, así como la facultad
de imponerle la oportuna sanción en caso de no cumplir sus deberes.
Deberes del empresario
En tanto se implemente de modo integral la nueva Ley del servicio civil, el sistema
administrativo de gestión de recursos humanos comprenderá a los regímenes de carrera y
formas de contratación de servicios de personal utilizados en la administración pública,
con excepción de algunos regímenes especiales. De esta manera, en el presente capítulo,
se explicará la organización y procesos de gestión de servidores de los tres regímenes
laborales generales (carrera administrativa y régimen laboral de la actividad privada y
contratación administrativa de servicios), así como también las cinco carreras especiales
bajo el ámbito de SERVIR.
• Garantía del nivel adquirido: reconocimiento formal del nivel alcanzado por un servidor.
• Retribución justa y equitativa: regulada por un sistema único homologado que reconoce
la compensación adecuada bajo principios de equidad y justicia, según el nivel de carrera
en que se encuentra el servidor.
La Ley reconoce como “servidor público” a todo ciudadano que presta servicios en
entidades de la administración pública con nombramiento o contrato de trabajo, con las
formalidades de la ley, en jornada legal y sujeto a retribución en periodos regulares. Del
mismo modo, la Ley estipula que solo hace carrera administrativa el servidor público
nombrado que presta servicios de naturaleza permanente, quien a su vez tiene derecho de
estabilidad laboral indeterminada. La norma excluye de la carrera administrativa a las
Fuerzas Armadas, Fuerzas Policiales y los trabajadores de las empresas del Estado o de
sociedades de economía mixta, así como a los funcionarios que desempeñan cargos
políticos o de confianza.
La carrera administrativa solamente es compatible con el ejercicio de la docencia
universitaria, que puede ser ejercida por un máximo de seis horas semanales.
2.2 EL CONTRATO DE TRABAJO
Nuestra legislación no da un concepto del contrato de trabajo, sin embargo menciona los
elementos esenciales de éste, conforme lo tenemos en el Art. 4 del D.S. Nº 003-97-TR
Texto Único Ordenado del Dec. Leg. Nº 728, Ley de Productividad y Competitividad
Laboral: “En toda prestación personal de servicios remunerados y subordinados, se
presume la existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado”.
Para la existencia del contrato de trabajo es necesario que concurran los tres elementos
esenciales:
A) PRESTACIÓN PERSONAL DE SERVICIOS: La normatividad peruana exige que
los servicios para que sean de naturaleza laboral, deben ser prestado en forma personal y
directa solo por el trabajador como persona natural. (Aunque pueda estar ayudado por
familiares).
B) SUBORDINACIÓN: Nuestra legislación lo entiende como aquella situación en la
cual el trabajador presta sus servicios bajo la dirección de su empleador, quien está
facultado para normar las labores (poder reglamentario), dictar las ordenes (poder de
dirección) y sancionar disciplinariamente dentro de los límites de la razonabilidad.
C) REMUNERACIÓN: Constituye en la prestación otorgada por el empleador al
trabajador por sus servicios y en nuestra legislación está definida como el íntegro de los
que el trabajador recibe por sus servicios, en dinero o especie, cual quiera sea la forma o
denominación que se le dé, siempre que sea de su libre disposición
2.2.3 CARACTERES DEL CONTRATO DE TRABAJO
ONEROSO: cada parte debe cumplir con una prestación que signifique
desprenderse de algo en beneficio de la otra la fuerza de trabajo (trabajador) y la
remuneración (empleador).
- Ejecución Personal
- Subordinación
- Dependencia jurídica, económica y técnica
- Sujeción a Jornada máxima
a) PODER DIRECTIVO
b) PODER DISCIPLINARIO
Se considera que esta facultad deriva del derecho del empleador de organizar y dirigir el
trabajo de sus trabajadores. El límite a la aplicación del ius variandi está enmarcado por
tres causas:
Estos documentos son medios probatorios que sustentan que existe o ha existido un
contrato de trabajo o relación laboral y son:
- Boletas de pago
- Inscripción de los trabajadores en planillas
- Contratos escritos
- Documentos que prueben subordinación
Los contratos de trabajo sujetos a modalidad pueden celebrarse cuando así lo requieran
las necesidades del mercado o mayor producción de la empresa, así como cuando lo exija
la naturaleza temporal o accidental del servicio que se va a prestar o de la obra que se ha
de ejecutar, excepto los contratos de trabajo intermitentes o de temporada que por su
naturaleza puedan ser permanentes.
Las modalidades que contemplan la legislación peruana son: (Arts. 54 – 73 D.S. Nº 003-
97-TR).
En 1970, con la dación del Decreto Ley N° 18471 (del 10 de noviembre de 1970) la
situación cambia totalmente, se pasa de un sistema que consentía el despido libre a otro
de estabilidad plena o absoluta.
Desde la segunda mitad de los años 80, se va extendiendo poco a poco una visión
recuperadora de la autonomía individual y del contrato como expresión máxima de ésta
que tiende a robustecer las potencialidades del libre acuerdo de voluntades e la regulación
de las condiciones de trabajo.
I. CONTRATOS TEMPORALES
II. CONTRATOS ACCIDENTALES
III. CONTRATOS DE OBRA O SERVICIO
A) El contrato ocasional;
B) El contrato de suplencia;
C) El contrato de emergencia;
A) El contrato específico;
B) El contrato intermitente;
C) El contrato de temporada.
El contrato temporal por inicio de una nueva actividad es aquel celebrado entre un
empleador y un trabajador originados por el inicio de una nueva actividad empresarial.
Su duración máxima es de tres años.
Se entiende como nueva actividad, tanto el inicio de la actividad productiva, como la
posterior instalación o apertura de nuevos establecimientos o mercados, así como el inicio
de nuevas actividades o el incremento de las ya existentes dentro de la misma empresa.
El Contrato temporal por necesidades del mercado es aquel que se celebra entre un
empleador y un trabajador con el objeto de atender incrementos coyunturales de la
producción originados por variaciones sustanciales de la demanda en el merado aun
cuando se trate de labores ordinarias que formen parte de la actividad normal de la
empresa y que no pueden ser satisfechas con personal permanente. Este puede ser
renovado sucesivamente hasta el término máximo establecido por ley. (5 Años)
El contrato de emergencia es aquel que se celebra para cubrir las necesidades promovidas
por caso fortuito o fuerza mayor coincidiendo su duración con la de la emergencia.
Los contratos para hora determinada o servicio específico, son aquellos celebrados entre
un empleador y un trabajador, con objeto previamente establecido y de duración
determinada. Su duración será la que resulte necesaria.
IIIB. CONTRATO DE SERVICIO INTERMITENTE
En los contratos de trabajo bajo modalidad deberán constar por escrito y por triplicado,
debiendo consignarse en forma expresa su duración, y las causas objetivas determinadas
de la contratación.
El contrato a tiempo parcial es aquel que puede ser celebrado de manera indefinida o a
plazo fijo, siendo su característica esencial que tenga una jornada de trabajo inferior a las
cuatro horas diarias en promedio durante la semana, pudiendo tener diariamente jornadas
de 4 horas o más.
ANEXO:
Vacaciones Sí Sí No
Descanso Sí Sí Sí
semanal
Feriados Sí Sí Sí
Gratificaciones Sí Sí Sí
CTS Sí Sí No
Asignación Sí Sí Sí
familiar
Participación en Sí, según porcentajes Sí, según Sí (jornada laboral determina
utilidades porcentajes menor cuantía)
Estabilidad Sí No No
Laboral
Seguro de vida Sí Sí Sí
ley
ESSALUD Sí Sí Sí
Subsidio Sí Sí Sí
ESSALUD
AFP / ONP Sí Sí Sí
Impuesto a Renta Sí, si es mayor de 7 UITs Sí, si es mayor de 7 Sí, si es mayor de 7 UITs
anuales UITs anuales anuales
MARCO NORMATIVO:
1) Invalidez temporal
2) Enfermedad y accidente de trabajo comprobado
3) Maternidad: Descanso pre y post natal
4) Descanso vacacional
5) Licencia por cargos cívicos o servicio militar obligatorio
6) Licencia y permisos sindicales
7) Sanción disciplinaria
8) Ejercicio del Derecho de huelga
9) Detención del trabajador sin pena privativa de libertad
10) Inhabilitación administrativa o judicial
11) Permisos o licencias
12) Caso fortuito o fuerza mayor
13) Otros establecidos por norma expresa
La invalidez debe ser declarada por Essalud, el Ministerio de salud o la junta de médicos
designada por el colegio médico del Perú, a solicitud del empleador.
2. ENFERMEDAD Y ACCIDENTE DE TRABAJO COMPROBADO.-
Essalud otorgará subsidio a partir del vigésimo primer día de incapacidad causada por
enfermedad o accidente común.
En caso de accidente solo es requisito que se encuentre afiliado para recibir subsidio del
Seguro Social.
Este se extenderá por 30 días naturales adicionales en los casos de nacimiento múltiple
(Ley 27402).
El goce de descanso pre natal podrá ser diferido, parcial o totalmente, y acumulado por
el post-natal, a decisión de la trabajadora gestante. Tal decisión deberá ser comunicada al
empleador con una antelación no menor de dos meses a la fecha probable del parto.
La comunicación al empleador deberá estar acompañada del informe médico que
certifique que la postergación del descanso pre-natal no afectaría en modo alguno a la
trabajadora gestante o al concebido.
La postergación del descanso pre- natal no autoriza a la trabajadora gestante a variar o
abstenerse del cumplimiento de sus labores habituales, salvo que medie acuerdo al
respecto con el empleador.
4. DESCANSO VACACIONAL
a) Jornada ordinaria de seis días a la semana, y labor efectiva por lo menos doscientos
sesenta días en dicho período.
b) Jornada ordinaria de cinco días a la semana y labor efectiva por lo menos doscientos
diez días en dicho período.
c) Casos en que el trabajo se desarrolle en sólo cuatro o tres días a la semana o sufra
paralizaciones temporales autorizadas por la AAT, los trabajadores tendrán derecho al
goce vacacional, siempre que sus faltas injustificadas no excedan de diez en dicho
período.
Se consideran faltas injustificadas las ausencias no computables para el récord vacacional.
Estas licencias están condicionadas a normas especiales que son para cada caso:
5.b) REGIDORES (Art.11 - Ley 27972).- Los Regidores que trabajan como dependientes
gozan de licencia en sus centros de trabajo hasta por 20 horas semanales, sin descuento
en sus remuneraciones, el tiempo oque dedique a sus labores municipales
5.c) ALCALDES (Ley 16559) Los alcaldes o concejales de los municipios de la
República, tendrán derecho a que se le conceda licencia durante el tiempo que requieran
para el desempeño de su función municipal.
Los Alcaldes reciben una remuneración mensual y los regidores perciben dietas por
sesión y estas son suprimibles, por Acuerdo unánime del Concejo o por renuncia
individual a ellas."
El tiempo que dentro de la jornada ordinaria de trabajo abarquen los permisos y licencias
remuneradas otorgados a los dirigentes sindicales para cumplir sus funciones o
actividades, se entenderá trabajado para todos sus efectos legales y contractuales hasta el
límite de 30 días naturales por cada año calendario establecido por convención colectiva
.
Este límite no será aplicable cuando en el centro de trabajo exista convenio colectivo más
favorable. (D.S Nº 010-2003-TR- Ley de relaciones Colectivas de Trabajo). El permiso
sindical será computable en forma anual.
7. SANCIÓN DISCIPLINARIA.-
Viene a ser parte de la facultad directriz del empleador el sancionar las faltas cometidas
por el trabajador en le desempeño de sus labores.
De acuerdo al Dr. Gómez Valdez, ésta deberá tener un carácter causal y que haya una
correlación entre el perjuicio cometido por el trabajador y la sanción impuesta, y se
sanciona generalmente a los procedimientos previstos en los reglamentos Internos de
Trabajo del a empresa, la sanción disciplinaria interrumpe la relación laboral (suspensión)
sin goce de haber y su reiteración acarrea el despido al trabajador.
La “HUELGA" cuando es declarada conforme a ley, suspende todos los efectos de los
contratos individuales de Trabajo, inclusive la obligación de abonar la remuneración, sin
afectar la subsistencia del vínculo laboral, es decir, la suspensión del contrato de trabajo
está supeditado a la calificación que la Autoridad de Trabajo haga de la paralización en
principio.
10.- INHABILITACIÓN:
Nuestra legislación no regula lo referente a los permisos o o licencias, salvo los casos
antes señalados (punto 5) por lo que este tema queda sujeto a las políticas de la empresa
(RIT, directivas o convenios colectivos) o también a la facultad discrecional del
empleador, por lo que son concedidos en forma unilateral o por convenios colectivos y si
son mayores a los tres meses ocasionan la extinción del contrato de trabajo.
En caso de no existir normatividad interna en el centro de trabajo el empleador no se
encuentra obligado a otorgar permisos o licencias.
2.5 RENUNCIA
2.7.1 DEFINICION:
El despido, en los casos y forma permitidos por la Ley, además del despido arbitrario y la
disolución y liquidación pro voluntad de la empresa.
Podemos encontrar:
El fallecimiento del trabajador o del empleador si es persona natural; la invalidez absoluta
permanente y la jubilación;
La terminación de la relación laboral por causa objetiva, en los casos y forma permitidos
por la presente Ley.
2.7.3 CAUSAS DE EXTINCIÓN DE RELACIÓN LABORAL DE ACUERDO A
LEY.-
Según el Artículo 16º del D.S. 003-97-TR (LPCL), éstas pueden ser:
El Artículo 18º del D.S. 003-97-TR señala lo siguiente: “En caso de renuncia o retiro
voluntario, el trabajador debe dar aviso escrito con 30 días de anticipación.
El empleador puede exonerar este plazo por propia iniciativa o a pedido del trabajador; en
este último caso, la solicitud se entenderá aceptada si no es rechazada por escrito dentro
del tercer día”.
Este acto constituye un derecho y obligación de todo trabajador, ya sea público privado,
con contrato definitivo o modal, tenga o no protección contra el despido arbitrario, no
puede presumir la existencia de tal determinación, debiendo probarse siempre de manera
inequívoca. La norma señala que en hay casos en que el empleador podrá exonerar de este
plazo al trabajador:
La solicitud se entenderá aceptada si no es rechazada por escrito dentro del tercero día de
recepcionada por el empleador., lo cual significa que el trabajador dejará de laborar
definitivamente en la fecha prevista e indicada en la propia carta de renuncia.
3- LA TERMINACIÓN DE LA OBRA O SERVICIO, EL CUMPLIMIENTO DE
LA CONDICIÓN RESOLUTORIA Y EL VENCIMIENTO DEL PLAZO EN LOS
CONTRATOS LEGALMENTE CELEBRADOS BAJO MODALIDAD .-
Estas causales son tratadas juntas, expresión de voluntad de ambas partes, ninguna hace
uso de esto arbitrariamente, ambas se ligaron a un contrato de trabajo, con las normas de
duración determinada preestablecida, ya sea frente a la culminación de la obra o servicio,
el cumplimiento de la condición resolutoria o el vencimiento del plazo en los contratos a
modalidad.
En cuanto a la terminación de una obra o servio, es obvio que si ambas partes acordaron
que al término de esas obras o servicio, el contrato de trabajo dejaba de surtir efectos, dada
la culminación, el contrato de trabajo culminará automáticamente
En cuanto a la condición resolutoria, es entendida así por una parte de la doctrina en razón
de ello Gómez Valdez afirma que “… concluye el contrato de trabajo porque la condición
dada para su prosecución no está dada, ejemplo de esto es el periodo de prueba, que al no
ser superado, culmina el contrato de trabajo”.
Sobre el vencimiento del plazo de los contratos a modalidad, como en el primer caso, el
contrato terminará automáticamente en cuanto termine el plazo para el cual el trabajador
fue contratado.
”Se concibe como el acuerdo bilateral (acto jurídico) entre ambas partes del contrato de
trabajo, lo cuales acuerdan extinguir el vínculo laboral. Este acuerdo no está obligado a
expresar la causa.
Esta causal de extinción ha sido observada muchas veces, ya que en la praxis, muchas
empresas han “obligado” a renunciar a sus trabajadores, bajo amenaza de despido
arbitrario, entre otros.
Por esto, que se reconoce el mutuo disenso, siempre que el mutuo disenso sea expresado
sin que medien vicios en la voluntad del trabajador
El Art. 13º señala la formalidad que debe cumplir esta forma de extinción: “Debe ser
declarada por el Instituto Peruano de Seguridad Social ( ES SALUD) o el Ministerio de
Salud o la Junta de Médicos designada por el Colegio Médico del Perú, a solicitud del
empleador”
La invalidez absoluta permanente imposibilita al trabajador desarrollar las actividades
normales que realizaba para el trabajador y por lo cual le era útil.
6) LA JUBILACIÓN.-
El Artículo 21º del D.S. 003-97-TR señala :La jubilación es obligatoria para el trabajador,
hombre o mujer, que tenga derecho a pensión de jubilación a cargo de la (ONP) o del
Sistema Privado de Administración de Fondos de Pensiones (SPP), si el empleador se
obliga a cubrir la diferencia entre dicha pensión y el 80% de la ultima remuneración
ordinaria percibida por el trabajador, monto adicional que no podrá exceder del 100% de
la pensión, y a reajustarla periódicamente, en la misma proporción en que se reajuste dicha
pensión.
El empleador que decida aplicar la presente causal deberá comunicar por escrito su
decisión al trabajador, con el fin de que este inicie el trámite para obtener el otorgamiento
de su pensión. El cese se produce en la fecha a partir de la cual se reconozca el
otorgamiento de la pensión.
La jubilación es obligatoria y automática en caso que el trabajador cumpla setenta años de
edad, salvo pacto en contrario”
Antes este régimen era facultativo; ahora la jubilación es a los 70 años para hombre o
mujer de manera obligatoria y automática y a esa edad el contrato laboral se extingue
automáticamente también.
Adicionalmente a esto, la normativa vigente establece la posibilidad de una jubilación
anticipada luego de cumplidos los 30 o 25 años de servicios según corresponda y contar
con 55 años de edad como mínimo.
Llamados también “DESPIDOS POR CAUSA JUSTA”, la ley enumera en los Arts 23 y
sigts del TUO 728, LCPL, los casos:
7.2 DESPIDO POR CAUSA JUSTA: “Para el despido de un trabajador sujeto a régimen
de la actividad privada, que labore cuatro o más horas diarias para un mismo empleador,
es indispensable la existencia de causa justa contemplada en la ley y debidamente
comprobada.
I) LA CAPACIDAD
El detrimento deberá ser determinante para el desempeño de las tareas, siempre que sea
prolongado, sin importar si la causa de este fue anterior o posterior a la celebración del
contrato, lo que se debe determinar, son las consecuencias del detrimento en la salud del
trabajador durante la vigencia de la relación laboral
En ambos casos hay que tener en cuanta que la exigibilidad de estos deberes, están
condicionadas a lo que está convenido en la ley o lo que esté prescrito por el médico, en
otras palabras si el supuesto no se completa con lo convenido por ley o lo prescrito por un
médico, esta causal no será causal justa de despido.
FALTA GRAVE es la infracción por el trabajador de los deberes esenciales que emanan
del contrato, que haga irrazonable la subsistencia de la relación
1F) Los actos de violencia, grave indisciplina, injuria y faltamiento de palabra verbal o
escrita en agravio del empleador, de sus representantes, del personal jerárquico o de otros
trabajadores, sea que se cometan dentro del centro de trabajo o fuera de él cuando los
hechos se deriven directamente de la relación laboral. Los actos de extrema violencia tales
como toma de rehenes o de locales podrán adicionalmente ser denunciados ante la
autoridad judicial competente;
1H) El abandono de trabajo por mas de tres días consecutivos, las ausencias injustificadas
por mas de cinco días en un período de treinta días calendario o mas de quince días en un
período de ciento ochenta días calendario, hayan sido o no sancionadas disciplinariamente
en cada caso, la impuntualidad reiterada, si ha sido acusada por el empleador, siempre que
se hayan aplicado sanciones disciplinarias previas de amonestaciones escritas y
suspensiones.
El despido por la comisión de delito doloso a que se refiere el inciso b) del Artículo 24 se
producirá al quedar firme la sentencia condenatoria y conocer de tal hecho el empleador,
salvo que este haya conocido del hecho punible antes de contratar al trabajador.
- Si dentro del trámite previo al despido surgieran nuevos hechos calificados como falta
grave, el empleador deberá notificar de éstos al trabajador, debiendo reiniciarse el trámite
y los plazos para el despido, invocando las nuevas causas o hechos causales de despido.
NULIDAD DE DESPIDO.-
f) Ley 26626. Artículo 6.- Las personas con VIH/SIDA pueden seguir laborando mientras
estén aptas para desempeñar sus obligaciones.
Es nulo el despido laboral cuando la causa es la discriminación por ser portador del
VIH/SIDA.
g) Ley 27050.- Artículo 31.- (...) 31.2. (..) Es nulo el acto que basado en motivos
discriminatorios afecte el acceso, la permanencia y/o en general las condiciones en el
empleo de la persona con discapacidad.
3. JORNADA DE TRABAJO
MARCO NORMATIVO
- Convenio 1 de la OIT
- Constitución Política del Perú 1993 (art. 25º)
- D.S. Nº. 007-2002-TR y D.S. Nº. 008-2002-TR
- D.S. Nº. 004-2006-TR, modificado por el D.S. Nº. 011-2006-TR
- D.S. Nº. 019-2006-TR.
3.1 CONCEPTO.- Tiempo por el cual el trabajador pone a disposición del empleador su
fuerza de trabajo.
La jornada ordinaria de trabajo para varones y mujeres es de ocho horas diarias o cuarenta
y ocho horas semanales como máximo.
Se puede establecer por ley, convenio o decisión unilateral del empleador, una jornada
menor a las máximas permitidas.
GENERALIDADES
En caso de jornadas acumulativas o atípicas, el promedio de horas trabajadas en el periodo
correspondiente no puede superar dicho máximo
En los centros de trabajo en que rijan jornadas menores a las máximas, el empleador podrá
extenderlas hasta dichos limites, incrementando la remuneración en función al tiempo
adicional Los trabajadores tienen derecho a descanso semanal y anual remunerados.
JURISPRUDENCIA.-
“la jornada de trabajo debe tener límites a fin de proteger la salud física y psíquica del
trabajador.” (Casación. 812-99 La Libertad)
“La jornada laboral de doce horas para los trabajadores mineros tampoco es compatible
con el concepto de trabajo decente adoptado por la Organización Internacional del Trabajo
desde hace varios años.” (Exp. 4635-2004-AA/TC).
Son los que prestan sus servicios, parcial o totalmente, fuera del centro de trabajo,
acudiendo a él para dar cuenta de su trabajo y realizar las coordinaciones.
4.1 CONCEPTO: Se entiende por horario de trabajo la hora de ingreso y de salida del
trabajador del centro de labores, incluyendo el tiempo de refrigerio siendo facultad del
empleador el fijarlo no pudiendo ser mayor al de la jornada legal establecida.
En el caso de trabajo en horario corrido, el trabajador tiene derecho a tomar sus alimentos
de acuerdo a lo que establezca el empleador en cada centro de trabajo, salvo convenio en
contrario
El tiempo dedicado al refrigerio no podrá ser inferior a cuarenta y cinco (45), no formando
parte de la jornada ni el horario de trabajo, salvo que por convenio colectivo se disponga
lo contrario.
4.2 SOBRETIEMPO.-
GENERALIDADES
- Las partes podrán acordar compensar el trabajo prestado en sobretiempo con el
otorgamiento de períodos equivalentes de descanso
- Se puede compensar las horas extras, con un acuerdo por escrito, en el mes
siguiente, a aquel en el que se realizaron las horas extras, salvo pacto en contrario.
5. REGISTRO DE CONTROL DE ASISTENCIA Y DE SALIDA EN EL RÉGIMEN
LABORAL DE LA ACTIVIDAD PRIVADA
MARCO LEGAL.
Dicha norma ha sido modificada por el D.S. N° 011-2006-TR (06.06.2006), que establece
una serie de cambios en el registro de control de asistencia.
Los empleadores deben adoptar las medidas suficientes que faciliten el retiro inmediato
de los trabajadores, del centro de trabajo una vez cumplido el horario de trabajo.
5.2 ÁMBITO DE LA NORMA.-
El ámbito de aplicación de la norma es para todos los trabajadores dependientes, así como
también para el personal bajo relación de Modalidades Formativas Laborales, y los
destacados al centro de trabajo por entidades de intermediación laboral.
No existe obligación de llevar el registro de control de asistencia para trabajadores de
dirección, los que no se encuentren sujetos a fiscalización inmediata y los que prestan
servicios intermitentes durante el día.
5.3 CARACTERÍSTICAS.-
- Es permanente
- Registro personal por parte del trabajador
- Soporte físico o digital
- Seguro contra adulteración, deterioro o pérdida
- Acompañado de la exhibición del horario de trabajo, duración del tiempo de
refrigerio y tiempos de tolerancia
- Deben conservarse hasta 5 años después haber sido generado disponible para la
Autoridad de Trabajo u otra con atribución legal, y para los trabajadores.
- Debe exhibirse el horario de trabajo vigente, con los tiempos de tolerancia de ser
el caso.
- Solo podrá impedirse el registro cuando el trabajador se presente al centro de
labores después del tiempo fijado como ingreso, o del tiempo de tolerancia.
5.8 SANCIONES.-
Salvo lo dispuesto en el segundo párrafo del art. 9 del TUO de la Ley de Jornada de
Trabajo, Horario de Trabajo en Sobretiempo, aprobado por Decreto Supremo Nro. 007-
2002-TR (casos justificados en que la labor resulte indispensable a consecuencia de un
hecho fortuito o fuerza mayor que ponga en peligro inminente a las persona o los bienes
del centro de trabajo o la continuidad de la actividad productiva) en caso el trabajador, a
pesar de su negativa, se le imponga la realización de trabajo en sobretiempo, se configurará
una situación de trabajo impuesto sancionado por el MTPE.
5.9 INFRACCIONES.-
5.10.1 CONCEPTO.- Todo empleador que tenga más de 100 trabajadores está obligado
a contar con un Reglamento Interno de Trabajo aprobado por la A.A.T.
5.10.2 CONTENIDO
El Reglamento Interno de Trabajo determina las condiciones a que deben sujetarse los
empleados y trabajadores en el cumplimiento de sus prestaciones, entre ellos:
MARCO LEGAL.-
6.1.3 FERIADOS.-
Los trabajadores tienen derecho a descanso remunerado en los días feriados señalados en
la ley, así como los que se determinan en dispositivo legal específico
6.2 VACACIONES.-
Para efectos del récord vacacional se considera como días efectivos de trabajo los
siguientes: (Art. 12º)
- Los días de huelga, salvo que haya sido declarada improcedente o ilegal.
La oportunidad del descanso vacacional deberá ser fijada por las partes de común
acuerdo, teniendo en cuenta las necesidades de la empresa y los intereses del trabajador.
Dirime el empleador.
La remuneración vacacional será abonada al trabajador antes del inicio del descanso.
La remuneración vacacional es equivalente a la que el trabajador hubiera percibido
habitualmente en caso de continuar laborando
Las vacaciones son ininterrumpidas sin embargo, a solicitud escrita del trabajador, el
empleador podrá autorizar el goce vacacional en períodos que no podrán ser inferiores a
siete días naturales. (Art. 17º)
ACUERDO DE DOS DESCANSOS CONTINUOS
El trabajador puede convenir por escrito con su empleador en acumular hasta dos
descansos consecutivos, siempre que después de un año de servicios continuo disfrute
por lo menos de un descanso de siete días naturales. Tratándose de trabajadores
contratados en el extranjero, podrán convenir por escrito la acumulación de períodos
vacacionales por dos o más años.
La ley infiere que los trabajadores que cesen después de cumplido el año de servicios y
el correspondiente récord, sin haber disfrutado del descanso, tendrán derecho al abono
del íntegro de la remuneración vacacional. El récord trunco será compensado a razón de
tanto dozavo y treintavos de la remuneración como meses y días computables hubiere
laborado, respectivamente.
LA TRIPLE VACACIONAL.-
VACIONES TRUNCAS.-
En estos casos, se les abonará como vacaciones truncas tanto dozavo de la remuneración
vacacional como meses efectivos hayan laborado, las fracciones de mes (días) se
calcularán por treintavos.
S/ 3,750.00 (487.00)
S/ 3,263.00
Para que proceda el abono del récord trunco vacacional el trabajador debe acreditar por
lo menos un mes de servicios a su empleador.
TRABAJADORA GESTANTE.-
La trabajadora gestante tiene derecho a que el periodo de descanso vacacional por récord
cumplido y aún pendiente de goce, se inicie a partir del día siguiente de vencido el
descanso postnatal. Tal voluntad la deberá comunicar al empleador con una anticipación
no menor de 15 días calendario al inicio del goce vacacional. - Ref. Art. 4° de la Ley
26644.
EN CASO DE ADOPCIÓN.-
CONCEPTO.-
El Derecho Procesal del Trabajo en el Perú ha sido modificado al igual que el Derecho
Individual y Colectivo del Trabajo.
La Ley Nº 26636, Nueva Ley Procesal del Trabajo, vigente desde el 23 de Septiembre de
1996 propone una forma diferente de hacer proceso laboral, en la cual sigue en su
estructura fundamento del Código Procesal Civil.
JURISDICCION Y COMPETENCIA
La potestad jurisdiccional del Estado en materia laboral se ejerce por los órganos judiciales
contemplados por la Ley Orgánica del Poder Judicial y la Ley Procesal del Trabajo, En
esta jerárquía
1) Corte Suprema de Justicia - Sala de Derecho Constitucional y Social
2) Corte Superior - Sala Laboral
3) Juzgados de Trabajo
4) Juzgados de Paz Letrado
LA COMPETENCIA LABORAL
2. Copia del documento que contiene el poder para iniciar el proceso cuando se actúe por
apoderado.
3. Copia del documento que acredite la representación legal del demandante, si se trata de
persona jurídica o natural que no pueden comparecer por sí mismas. Tratándose de
organizaciones sindicales, se estará a lo previsto en el Artículo 10º de esta Ley.
ANEXOS DE LA CONTESTACION
A la contestación se acompañan los mismos anexos exigidos para la demanda en el
Artículo 16º de la Ley, en lo que corresponda.
MEDIOS PROBATORIOS.-
Los medios probatorios en el proceso laboral tienen por finalidad acreditar los hechos
expuestos por las partes, producir certeza en el Juez respecto de los hechos controvertidos
y fundamentar sus decisiones.
Es inadmisible todo medio probatorio que sirva a la formación de la convicción del Juez,
siempre que no esté expresamente prohibido ni sea contrario al orden público o a la moral.
Los medios probatorios deben ser ofrecidos por las partes en los actos postulatorios, salvo
disposición legal distinta.
Los medios probatorios que se pueden ofrecer en el proceso laboral son todos los previstos
en el Código Procesal Civil, con las precisiones que señalan en esta Ley. Se actúan en la
audiencia única con excepción de la inspección judicial, la pericia y la revisión de planillas
cuando se realice en el centro de trabajo.
ACTUACION DE MEDIOS PROBATORIOS.- Según la L.P.T. los medios de prueba
se actúan en una audiencia única fijándose previamente los puntos controvertidos.
CONCLUSION DEL PROCESO.
- El proceso laborar puede concluir por intermedio de:
CONCILIACIÓN.-
La conciliación consiste “en tratar de acercar las posiciones contrapuestas, atenuar las
divergencias, persuadir a la parte reacia, sugerir vías de entendimiento, propiciar el
mantenimiento de un diálogo constructivo. Pero no más. En definitiva, la solución queda
librada a la decisión de las partes y a la confluencia de sus voluntades”.
El Art. 45º de la L.P.T. faculta a las partes a promover o proponer una fórmula de
conciliación, mas no al Juez quien en la audiencia conciliatoria invita a las partes a
conciliar el conflicto. De ello podemos decir que la conciliación ha sido regulada
propiamente como es considerada tradicionalmente dicha Institución, sin confundirse con
la mediación.
Se debe hacer presente que la fórmula conciliatoria puede ser propuesta en cualquiera de
los 3 momentos:
- Después de la audiencia única.
- En cualquier estado del proceso.
- Antes de la sentencia.
DESISTIMIENTO.-
Es una institución del Derecho Procesal en virtud de él, la parte del proceso expresa al
Juez su determinación de no proseguir o que ya no tenga lugar aquél.
Según el Art. 46 L.P.T. el desistimiento puede
ser:
1. El Proceso
2. Acto Procesal
3. De la Pretensión.
A) Proceso Sumarísimo
B) Proceso Contencioso Administrativo
C) Proceso de Impugnación de Laudos Arbitrales
D) Procesos de Ejecución
(*) El Juez puede reservar su decisión hasta por 10 días.
Conforme de la L.P.T. “Son de aplicación en este proceso las normas sobre postulación,
comparecencia, medios probatorios, sentencia contenidas en esta ley.
Para la conciliación rigen las reglas del artículo del proceso ordinario laboral”.
Sólo permite los medios probatorios de actuación inmediata en: (Arts. 552 y 5553 del
C.P.C.)
CASACION
Concepto.- El recurso de Casación es un recurso extraordinario, la Ley procesal de
trabajo recién la contempla por primera vez en el ámbito laboral.
El recurso de Casación tiene como fines esenciales
A.) La correcta aplicación e interpretación de las normas materiales del Derecho Laboral,
Previsional y de Seguridad Social.
1. Sentencias expedidas en revisión por las Salas Laborales o Mixtas de las Cortes
Superiores de Justicia que resuelvan el conflicto jurídico planteado por las partes.
REQUISITOS
Últimamente se han dado varios acuerdos surgidos de plenos jurisdiccionales laborales, que
a nuestro parecer los puntos que han a continuación se tiene deben ser considerados en una
modificatoria de la Ley Procesal del Trabajo:
Nulidad de despido: En los procesos en que se ventile la nulidad de despido si bien el juez
no puede utilizar las presunciones, deberá apreciar, evaluar y determinar el mérito de los
indicios que se aporten con los medios probatorios, para poder determinar objetivamente la
causa real que motiva el despido.
Caducidad: Para efectos de la suspensión del cómputo del plazo de caducidad a que se
refiere el Artículo 36º del Texto Único Ordenato (TUO) del Decreto Legislativo Nº 728 Ley
de Productividad y Competitividad laboral aprobado por el Decreto Supremo Nº 03-97-TR,
se aplican íntegramente las disposiciones contenidas en el Artículo 58 del Decreto Supremo
Nº 01-96-TR, en la medida que desarrolla el concepto de falta de funcionamiento del Poder
Judicial previsto en el Artículo 36 del TUO.
Abandono: En el proceso laboral no procede la declaración de abandono, por lo que no se
aplican supletoriamente las normas del Código Procesal Civil que regulan este instituto. Los
jueces que administran la justicia laboral tienen la responsabilidad de cumplir eficazmente
con la obligación que le impone el Artículo del Título Preliminar de la Ley Procesal de
Trabajo sobre la dirección impulso del proceso a fin de obtener la resolución de las causas
en el menor tiempo posible.
Preferencia en la aplicación de la primacía de la realidad y de la irrenunciabilidad de
derechos. Si el Juez constata la existencia de una relación laboral a pesar de la celebración
de un contrato de servicios civil o mercantil, deberá preferir la aplicación de los principios
de la primacía de la realidad y de la irrenunciabilidad sobre el de buena fe contractual que
preconiza el Código Civil, para reconocer los derechos laborales que correspondan.
BIBLIOGRAFIA
relación laboral