FUENTES DEL DERECHO DEL TRABAJO

CONCEPTO DE FUENTE:
Proviene de la palabra latina fontis que significa de donde emana, brota
o surge algo. Ejemplo fuente de aguas termales, fuente de informacin,
pluma fuente, recipiente; etc.
La expresin fuente del derecho se usa para designar las diversas formas o
maneras que el derecho encuentra para manifestarse a travs de las
normas jurdicas, es decir, como el orden jurdico brota para su observancia
y aplicacin, tal como hay que remontar la corriente de un ro, hasta llegar a
las fuentes de donde brotan sus aguas.
CLASES DE FUENTES:
1.

LA LEY
Es una Norma Jurdica que emana del Poder Legislativo, que manda prohbe
o permite hacer algo.
SUS PRINCIPALES CARACTERISTICAS SON:

A.-

GENERALIDAD.- Es general porque se aplica a todas aquellas personas

que se encuentran en un hecho determinado y su conducta se encuadra en
lo que dispone y regula dicho ordenamiento. Todos deben cumplir la ley, desde
el Presidente de la Repblica hasta el ms humilde de los ciudadanos. (Art.
118, Inc. 1, Constitucin Poltica).

B.-

OBLIGATORIEDAD Y VIGENCIA.- Consiste en que la ley necesariamente

deber ser cumplida, para ello existen rganos jurdicos o jurisdiccionales
que se encargan de aplicarla y hacerla cumplir, aun en contra de la voluntad
del sujeto, independientemente de que la quiera acatar o no, para ello se hace
uso de la fuerza publica. La ley es obligatoria desde el da siguiente de su
publicacin en el diario oficial, salvo disposicin contraria de la misma ley que
posterga su vigencia en todo o en parte.

C.-

PUBLICIDAD.- En el diario oficial. Su finalidad es que todos conozcan la

norma jurdica y su mandato. La ignorancia de las leyes no exime a nadie e
su cumplimiento.

D.-

COERCIBILIDAD. DURA LEX SET LEX. Aplicacin de la fuerza de la ley.

E.-

IRRETROACTIVIDAD.- Quiere decir que ninguna ley tendr efecto

retroactivo en perjuicio de alguna persona pero s en su beneficio. Esto
significa que una ley empezara a surtir sus efectos, entrar en vigor o
comenzar su aplicacin, a partir del da siguiente de su publicacin en el
diario oficial. No se utilizar para castigar o sancionar a ninguna persona
que haya cometido un delito antes de que la ley haya iniciado su vigencia.
Efectivamente, la Constitucin en el Art. 103, 2do. prrafo; establece dicha
excepcin al permitir que sus efectos (su aplicacin), entren en vigor
cuando va a beneficiar a una persona en materia penal.

F.2.

DEROGACIN.- LA LEY SE DEROGA SLO POR OTRA LEY. Tambin

queda sin efecto por sentencia que declara su inconstitucionalidad, de
acuerdo a lo dispuesto por 200, Inciso 4, Constitucin Poltica.
LA JURISPRUDENCIA:
Es el conjunto de fallos o sentencias emitidas por los altos tribunales de
Justicia y que sirven de modelos para aplicarse de manera similar a
situaciones anlogas que se presenten con posterioridad.
Es la interpretacin jurisdiccional del derecho positivo, constituido por el
conjunto de decisiones judiciales y en ocasiones administrativas dictadas
sobre una misma cuestin o asunto, en el mismo sentido y en especie
anlogas.
Su misin es completar lo que dicen las costumbres y aplicar las mismas a la
diversa variedad de casos nuevos. Cada sentencia que emiten los tribunales
contribuye a aclarar, precisar y enriquecer el sistema de normas jurdicas y
sirve de ejemplo y apoyo para resoluciones posteriores.

3.

LA DOCTRINA
Con esta palabra comprendemos la opinin de uno o varios autores en
cualquier materia del derecho, es la opinin o teora sustentada por los
tratadistas o estudiosos del derecho acerca de las cuestiones del mundo
jurdico. No representan ningn valor legal, tienen un valor intelectual y es
un auxiliar eficiente en la interpretacin y aplicacin del derecho.

4.

EL REGLAMENTO INTERNO DE TRABAJO

Un factor estructural en la relacin laboral es el reconocimiento al
empleador de un poder de direccin, que le permita organizar la produccin
y el trabajo. En ejercicio de este poder, el empleador puede impartir rdenes
a los trabajadores a su cargo, con las limitaciones que la ley establece, ya
sea de modo singular, a cada trabajador, ya sea de modo general,
estableciendo reglas de cumplimiento obligatorio en la empresa o parte de
ella. En este ltimo caso, los mandatos constituyen propiamente normas,
mientras en el primero no.
Pues bien, el cuerpo que aglutina las principales reglas dictadas por el
empleador, es justamente el REGLAMENTO INTERNO DE TRABAJO (RIT).
Su produccin es potestad unilateral del empleador. Nada impide que, sin
embargo, ste acuerde con la organizacin sindical, expedir todas o algunas
de dichas reglas por convenio colectivo. Dicho Reglamento de trabajo debe
ser aprobado por el ministerio de Trabajo y es obligatorio para las empresas
que cuenten con ms de 100 trabajadores.

5.

LA COSTUMBRE
La costumbre es una prctica reiterada que genera en la comunidad en la
que se da, la conviccin de que produce derechos y obligaciones para sus
miembros. Se constituye, pues, de la combinacin de un elemento objetivo:
la repeticin generalizada y continuada de una conducta determinada, y

otro subjetivo: la creencia de que surgen de ella reglas obligatorias.

En nuestro medio, la jurisprudencia ha exigido la repeticin de un
comportamiento a lo largo de dos aos para la formacin de una costumbre.
Este requisito, establecido originalmente a propsito de las gratificaciones
por Fiestas Patrias y Navidad, ha sido luego extendido a otros beneficios. En
efecto, antes de que se dictara la Ley 25139, el otorgamiento de
gratificaciones se volva obligatorio -segn nuestros organismos
jurisdiccionales- si se haba pactado en un convenio colectivo (o en un
contrato de trabajo), o si se haba concedido en dos oportunidades
consecutivas por el empleador, o sea, durante dos aos seguidos. Esta
ltima exigencia, sin embargo, se emple tambin respecto de beneficios de
periodicidad mensual. As, por ejemplo, ciertas bonificaciones o
asignaciones adquiran percepcin obligatoria, cuando haban sido pagadas
de modo fijo (en su monto) y permanente (en el tiempo), lo que se lograba
al cabo de dos aos. Nos parece errada la aplicacin del mismo requisito
para supuestos tan diversos, como aqullos que tienen cumplimiento anual
y aqullos que lo tienen mensual.
6.

EL CONVENIO COLECTIVO DE TRABAJO

El convenio colectivo es la fuente por excelencia del Derecho del Trabajo. Es
el acuerdo al que arriban los trabajadores con sus empleadores luego de
una negociacin colectiva en la que se discute el pliego de reclamos, la
misma que puede lograrse a travs del trato directo o a travs del auxilio
de una persona o entidad, que aproxime las posiciones en discordia
(intervencin de tercero no dirimente: conciliacin y mediacin), o bien que
resuelva el conflicto en sustitucin de ellas (intervencin de tercero
dirimente: arbitraje). Slo en este ltimo caso, el producto ser un laudo
arbitral, mientras en todos los anteriores ser un CONVENIO COLECTIVO
DE TRABAJO. Nuestra Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, dispone en
su artculo 70, que cualquiera sea el producto, tiene la misma naturaleza y
surte los mismos efectos.

7.

EL CONTRATO DE TRABAJO
Todos los contratos son acuerdos de dos o ms partes, mediante los que se
crean, regulan, modifican o extinguen relaciones jurdicas patrimoniales. As
lo establece nuestro Cdigo Civil en su artculo 1351. De este modo, tienen
una eficacia constitutiva, pero tambin reguladora. La primera la hemos
tratado en el punto 1.4, y la segunda corresponde hacerlo ahora.
El contrato de trabajo establece, pues, sin duda, derechos y obligaciones
para los sujetos laborales individuales. Slo que esta regulacin, de un
lado, no es normativa, y del otro, comnmente no es muy importante. De
ambos rasgos vamos a ocuparnos enseguida.
Aunque para algunos autores, el contrato de trabajo no es una fuente del
derecho, porque sus efectos alcanzan nicamente a las partes que lo
celebran; sin embargo de l tambin emanan derechos y obligaciones. .

II CLASIFICACIONES DE LAS FUENTES DEL DERECHO

Se suelen establecer distintos tipos de fuentes, clasificndolas en virtud de diferentes
criterios taxonmicos. Nos referiremos a algunas de las clasificaciones con mayor
relevancia.
1. Fuente escritas y no escritas
Esta distincin se establece en virtud del rasgo formal de estar o no expresadas por escrito
y ha sido utilizada para diferenciar los sistemas romanistas o el Derecho Continental del
Common Law. Hoy posee escaso valor analtico. Entre las fuentes escritas se incluiran la
Constitucin, la ley y el reglamento, mientras que la segunda categora vendra integrada
por la costumbre, tambin se pueden incluir como fuentes no escritas los precedentes
judiciales y los principios jurdicos cuando no vienen expresamente enunciados en
disposiciones normativas (principios implcitos). Debe tenerse en cuenta que estos
principios no escritos son, en rigor un tipo de normas, y no fuentes de produccin, y se
extraen siempre de una o ms disposiciones normativas.
2. Fuentes-hecho y fuentes-acto
Contrapone las fuentes-hecho a las fuentes-acto, dependiendo de que la
circunstancia de creacin, modificacin o abrogacin de disposiciones, o bien de la
realizacin de modelos de comportamiento, estn vinculados a una actividad o una serie
de actividades no especficamente determinadas para este fin, por lo cual el efecto mismo
no puede considerarse deseado para el que la realiza. Fuentes-hecho son la costumbre o
bien el precedente judicial. Fuentes-acto son la Constitucin, la ley, el reglamento y otras
similares que emanan de los rganos constitucionales competentes, con el fin de crear o
modificar el derecho vigente, as como los actos normativos que determinan la
aplicabilidad de normativas ya existentes pero no operantes en el ordenamiento de
referencia, mediante un proceso de remisin
Las fuentes-acto suelen ser objeto de medidas especiales destinadas a asegurar el
conocimiento de las disposiciones creadas por ellas.
La utilizacin de fuentes-hecho requiere en la mayor parte de los casos una obra de
reconocimiento del modelo de comportamiento que estas sugieren o prescriben.
Esta distincin no se corresponde siempre con la anterior, ya que nada impide que existan
actos normativos emanados oralmente. Debe entenderse que en los ordenamientos
jurdicos actuales donde la idea de Estado lleva aparejada la del monopolio estatal de la
produccin jurdica, casi todas las fuentes son fuentes-acto.
3. Fuentes legales y fuentes extra ordinem
Las fuentes del derecho no siempre vienen reguladas por normas sobre la produccin
jurdica, en ciertos casos, el fundamento de una fuente hay que buscarlo fuera del sistema
jurdico es un criterio que se basa en el fundamento de validez de las distintas fuentes.
El ordenamiento jurdico se concibe como un conjunto de normas-fuente, cuya validez
depende de su conformidad con lo establecido en otras normas-fuente de grado superior y,
en ultima instancia, de su conformidad con la Constitucin, que contiene en potencia toda
la regulacin de la produccin jurdica del sistema. Las fuentes que se adecuan a esta
estructura formal de produccin normativa se les denomina fuentes legales o formales,
son fuentes cuyo fundamento se encuentra en alguna otra norma del sistema que es una
norma sobre la produccin jurdica. En este caso se halla la ley, el reglamento e incluso la
sentencia.

Existen en los ordenamientos otros fenmenos de produccin jurdica que no viene

regulados por normas del sistema, sino que se fundamentan en el principio de eficacia. Se
trata de fenmenos normativos que funcionan como fuentes a pesar de no haber sido
formalmente previstos por ninguna orden del sistema, y por ello se conocen como fuentes
materiales o extra ordinem. Por su definicin son siempre fuentes-hecho, porque hacen
referencia a hechos normativos no previstos en el mecanismo de produccin jurdica del
sistema.
4. Clasificacin de las fuentes segn su eficacia normativa
Es el criterio ms relevante pues funda la distincin entre las diversas fuentes segn su
mayor o menor capacidad de incidir en el sistema jurdico creando nuevo derecho o
modificando el ya existente. Aparece vinculada a una concepcin piramidal del
ordenamiento, pero aqu el fundamento es el hecho de que cada tipo de fuente tiene
atribuida capacidad para producir materiales normativos con un determinado grado de
eficacia. El resultado es tambin una estructura gradual del ordenamiento en la que una
fuente es superior a otra si el ordenamiento le ha atribuido una fuerza superior. Tiene como
consecuencia el establecer una condicin de validez de las normas jurdicas al determinar
que son invalidas las normas que contradigan lo establecido por otras normas superiores.
De acuerdo a esto, el sistema de fuentes viene articulado en tres grados:

Fuentes constitucionales

El primer nivel de la escala jerrquica esta formado por las fuentes constitucionales, que
ostentan un grado superior al de cualquier otra fuente, no pueden ser validamente
contradichas por ninguna. Es invalida toda norma que contradiga una norma
constitucional. Las propias Constituciones suelen establecer procedimientos de revisin de
las normas constitucionales que suponen una excepcin a la superioridad jerrquica total y
absoluta de las mismas.

Fuentes primarias

Son las fuentes dotadas de eficacia normativa inmediatamente inferior a la de la

Constitucin, es decir, la ley y todas las dems fuentes a las que la Constitucin atribuye
fuerza o rango de ley. Su validez slo esta sometida a lo preceptuado por las dems
fuentes constitucionales. Dentro de este grupo aun cabe otra distincin, porque hay
algunas que no solo no pueden contradecir a las fuentes constitucionales, sino tampoco a
algunas fuentes primarias (a fuentes de idntica eficacia normativa), son las fuentes
subprimarias. Este fenmeno se da con todo el conjunto de leyes interpuestas que
forman el llamado bloque de constitucionalidad, esto es, el conjunto de leyes y actos con
fuerza de ley que, teniendo solo fuerza de ley se convierten en parmetros de la validez
constitucional de otras leyes. Tales leyes que condicionan la validez de otras leyes no
poseen una fuerza jurdica superior a la de estas ultimas, y este fenmeno es explicable,
precisamente en virtud de la distincin entre la jerarqua resultante de la cadena de validez
de las normas y la jerarqua resultante de su diferente fuerza o eficacia jurdica.

Fuentes secundarias y terciarias

Es el formado por aquellas fuentes subordinadas no slo a las fuentes constitucionales,

sino tambin a las primarias. Integran esta categora los reglamentos dictados por el
Ejecutivo en el ejercicio de la potestad normativa que le viene atribuida y que habr de
ejercer de acuerdo con la Constitucin y las leyes.
Aun pueden existir fuentes que no solo estn subordinadas a las fuentes constitucionales y
a las primarias, sino que, adems, deben respetar lo preceptuado en las fuentes

secundarias. Son las fuentes terciarias. El caso mas claro lo constituye la costumbre
praeter legem, solo regir en defecto de la ley aplicable, siempre que no sea contraria a la
moral o al orden publico y que resulte probada.