EL PROCESO ORDINARIO y MEDIDAS CAUTELARES

SUPUESTO PRÁCTICO

Un colegio de Alicante que presta el servicio de comedor a sus alumnos

viene contratando durante los últimos cuatro años a tres ayudantes de cocina desde
el inicio hasta el fin del período escolar con contratos eventuales por circunstancias
de la producción. Tras las últimas extinciones contractuales producidas el 30 de
junio de 2018 las tres trabajadoras reclaman a la empresa su condición de fijas
periódicas y los atrasos de convenio del último año, así como el salario del último
mes. El colegio se niega a reconocerles tales derechos por lo que se ven abocadas a
plantear demanda ante los Tribunales del orden social.

Tras el pertinente acto de conciliación previa presentan demanda conjunta

el 23 de julio de 2018, señalándose la vista para el 21 de diciembre de 2018,
produciéndose la notificación a las partes el 10 de septiembre de 2018.

Dos de las demandantes se plantean solicitar la suspensión de la vista,

puesto que ya tienen reservados para el día 21 de diciembre unos billetes de avión
a su país de origen (Colombia).

La representación y defensa técnica la asumirá Rubén Manzano, Letrado

de profesión.

CUESTIONES:

1.- Los derechos reclamados ¿están sujetos a algún plazo de caducidad o

prescripción? Razónalo.

Es el plazo general del art 59 ET y es de 1 año. Se trata de un plazo de prescripción. Se

puede reclamar cantidades impagadas y derechos siempre que no haya pasado este
plazo.

2.- ¿Qué tipo de acciones se ejercitan? ¿Serían acumulables?

- Podrán ejercitar dos acciones

a) Acción de despido impugnado la comunicación de la empresa de extinción de su

contrato de trabajo de carácter temporal “eventual “.

La acción para impugnar cualquier comunicación unilateral del empresario expresa o

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tácita de dar por extinguido el contrato de trabajo se articula a través de la acción de
despido. El plazo para el ejercicio de la acción es de 20 días hábiles desde la
comunicación o efectos de caducidad. Art 59.3 ET

Implícita al ejercicio de esta acción seria la declaración de la relación como fijos

periódicos y el fraude de ley en los contratos suscritos.

b) Acción de cantidad reclamando los importes adeudados por los importes del último
mes y los atrasos de convenio. El plazo para el ejercicio de la acción 1 año desde el día
siguiente que pudiera ejecutarse de prescripción. Art 59.2 ET

 (EN EL CASO EN QUE CADUQUE EL DESPIDO) La acción sometida a

caducidad es la de despido y caduco el 29 de julio, veinte días más el adicional
previsto en la LECv no pudiendo operar los efectos suspensivos de la
presentación y celebración dado que la acción se encuentra caducada.

- Acumulación de procesos.

Regulado en el art. 28 y siguientes de la LRJS no se debe confundir con la acumulación

de acciones art 25 y ss.

Es posible siempre que se den las siguientes circunstancias:

Dirigidas frente al mismo demando.

Acciones idénticas

Acciones susceptibles de ser acumuladas

Aunque los acortes sean distintos

Si recaen en el mismo Juzgado o tribunal a instancia de parte o de oficio

Si las demandas recaen en distintos Juzgados, siempre que sean de la misma

circunscripción a instancia de parte y se plantea ante el Juzgado que tuvo entrada la
primera demanda.

- Acumulación de acciones

Regulado en el artículo 25 y ss. De la LRJS no se debe confundir con la acumulación de

procesos de los artículos 28 y ss.

En este caso podrán acumularse en una misma demanda las acciones de despido y
extinción del contrato siempre que la acción de despido acumulada se ejercite dentro del
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plazo establecido para la modalidad procesal del despido. (EN EL CASO DE QUE
CADUQUE EL DESPIDO NO PODRÁN ACUMULARSE)

Cumpliéndose pues los requisitos en el presente supuesto si serian acumulables los

procesos

3.- ¿Si existiese alguna comunicación o acción dando por extinguida la relación
laboral como deberían actuar los trabajadores?

El artículo 59.3 ET señala que el ejercicio de la acción contra el despido “caducará a

los veinte días siguientes de aquel en que se hubiera producido. Los días serán hábiles
y el plazo de caducidad a todos los efectos. El plazo de caducidad quedará
interrumpido por la presentación de la solicitud de conciliación ante el órgano público
de mediación, arbitraje y conciliación competente”

El día inicial del cómputo del plazo es el día hábil siguiente a aquel en que el despido se
produce (artículos 59. 3 ET y 103.1 LRJS (despido disciplinario)

¿Qué días son hábiles a estos efectos? Señala el art 103 LRJS “no se computarán los
sábados, domingos y festivos en la sede del órgano jurisdiccional”. También indica el
art. 182 de la LOPJ “Son inhábiles a efectos procesales los sábados y domingos, los
días 24 y 31 de diciembre, los días de fiesta nacional y los festivos a efectos laborales
en la respectiva Comunidad Autónoma o localidad”. No computan, por tanto, sábados,
domingos y festivos.

1.- Se deberá presentar la demanda de conciliación, el plazo permanece suspendido has-

ta el día que se celebra la conciliación, reanudándose su cómputo al día siguiente (seña-
la el art. 65 LRJS: “El cómputo de la caducidad se reanudará al día siguiente de inten-
tada la conciliación”
2.- Posteriormente procedería la interposición de la demanda.
Conviene tener en cuenta que es posible la presentación de la demanda efectuada “has-
ta las 15 horas del día hábil siguiente al de vencimiento del plazo, en la Secretaria del
Tribunal o, de existir, en la oficina o servicio de registro central que se haya estableci-
do”.

4.- ¿Qué hechos deben consignarse en el escrito de demanda?

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El artículo 80 LRJS regula la forma y contenido de la demanda y en su apartado primero
C)

Los hechos deberán enumerarse de forma clara y concreta y comprenderán los hechos
sobre los que verse la pretensión, así como aquellos que resulten imprescindibles para
resolver las cuestiones planteadas. En ningún caso podrán alegarse hechos distintos de
los aducidos en conciliación o mediación ni introducirse respecto de la vía
administrativa previa variaciones sustanciales en los términos prevenidos en el artículo
72, salvo los hechos nuevos o que no hubieran podido conocerse con anterioridad.

Por tanto, deberá indicarse en los hechos el tiempo que llevan trabajando mediante
contrato eventual, es decir, la fecha de inicio y la del despido, así como expresar las
cantidades atrasadas y no percibidas, aportando la documentación necesaria para
corroborar estos hechos, como contrato de trabajo y nóminas.

5.- ¿Qué documentos deben acompañar a la demanda?

El demandante deberá presentar tantas copias de la demanda y documentos que se

presente, como demandados e interesados haya en el proceso, así como para el
Ministerio Fiscal, si se trata de un proceso en el que deba intervenir.

Junto con la demanda también es obligatorio presentar la documentación justificativa de

haber intentado la previa conciliación o mediación, o de haber transcurrido el plazo pre-
visto para su realización y no haberse realizado, o del agotamiento de la vía administra-
tiva.

Copia de la escritura de poder, si el trabajador acude representado.

6.- Si el escrito adoleciese de defectos u omisiones, ¿sería rechazado sin más? ¿Qué
ocurriría si no se subsanan los defectos?

En primer lugar, debemos tener en cuenta el art. 11.3 de la LOPJ dice: “Los Juzgados y
Tribunales, de conformidad con el principio de tutela efectiva consagrado en el artículo
24 de la Constitución, deberán resolver siempre sobre las pretensiones que se les
formulen y sólo podrán desestimarlas por motivos formales cuando el defecto fuese
insubsanable o no se subsanare por el procedimiento establecido en las leyes”

En segundo lugar, volviendo a la LRJS, el artículo 81.3 establece que, si a la demanda

no se acompaña la certificación del acto de conciliación, el secretario judicial advertirá

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al demandante que ha de acreditar la celebración o el intento en el plazo de 15 días,
contados a partir del día siguiente a la recepción de la notificación.

En caso de no subsanarse se archivarán las actuaciones quedando sin efecto el

señalamiento efectuado.

7.- ¿Es posible junto con la demanda solicitar una medida cautelar? ¿Qué medida
y que requisitos serian exigibles?

Si, en virtud del artículo 730 LEC las medidas cautelares se solicitarán, de ordinario con
la demanda principal. También podrán pedirse antes si se alega y acredita razones de
urgencia o necesidad. (ARTICULO 79.1 LRJS)

Las que resulten necesarias para asegurar la efectividad de la tutela judicial. En virtud
del artículo 79.6 podrán solicitarse las medidas previstas en el artículo 180 de esa
misma ley. El art 226 LEC requiere que las medidas cautelares deben Ser
exclusivamente conducente a hacer posible la efectividad de la tutela judicial que
pudiere otorgarse en una eventual sentencia estimatoria, de modo que no pueda verse
impedida o dificultada por situaciones producidas durante la pendencia del proceso
correspondiente, y No ser susceptible de sustitución por otra medida igualmente eficaz,
a los efectos del apartado precedente, pero menos gravosa o perjudicial para el
demandado. Además, deben cumplir con los presupuestos del fumus boni iuris,
periculum in mora, y se deberá prestar caución bastante para asegurar los posibles
perjuicios que pudieren causar las medidas cautelares en caso de admitirse.

Las medidas cautelares adoptadas en el proceso laboral, al igual que en el proceso civil,
podrán adoptarse siempre y cuando se acredite que resultan necesarias para asegurar la
efectividad de la tutela judicial que pudiera acordarse en sentencia.

Es decir, deberá demostrarse que las medidas son esenciales para posibilitar la ejecución
de la sentencia que en su momento se dicte.

8.- ¿Quién y qué forma se exige a la resolución de la medida cautelar?

El órgano judicial resolverá al término de la audiencia sobre las medidas cautelares

solicitadas mediante auto dictados de viva voz, adoptando, en su caso las medidas
oportunas para reparar la situación. (180.6 LRJS).
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Art 735 LEC Terminada la vista, el tribunal, en el plazo de cinco días, decidirá mediante
auto sobre la solicitud de medidas cautelares. Si el tribunal estimare que concurren
todos los requisitos establecidos y considerare acreditado, a la vista de las alegaciones y
las justificaciones, el peligro de la mora procesal, atendiendo a la apariencia de buen
derecho, accederá a la solicitud de medidas, fijará con toda precisión la medida o
medidas cautelares que se acuerdan y precisará el régimen a que han de estar sometidas,
determinando, en su caso, la forma, cuantía y tiempo en que deba prestarse caución por
el solicitante.

9.- ¿En caso de acordarse la medida hasta cuándo permanecería?

Es de carácter temporal y provisional, el órgano judicial resolverá sobre su duración,

que normalmente es hasta dictarse sentencia. Podrá modificarse o eliminarse cuando las
condiciones que motivaron su aplicación varíen.

10.- Procedimiento medida cautelar

En cuanto al procedimiento a seguir para adoptar medidas cautelares en el proceso labo-

ral, debemos estar a lo dispuesto en el artículo 734 de la LEC que estipula el procedi-
miento a seguir.

Así, el Secretario Judicial, mediante diligencia, convocará a las partes a una vista oral,
que se celebrará en los diez días siguientes, para que las partes del proceso expongan lo
que consideren oportuno en relación con la adopción de las medidas solicitadas.

Practicada la vista oral ya mencionada, el tribunal decidirá mediante auto sobre la solici-
tud de medidas cautelares.

No obstante, la LRJS prevé una excepción en relación con la vista al postular de forma
expresa que cuando el solicitante así lo pida podrá anticiparse la efectividad de la medi-
da siempre y cuando acredite cualquiera de los siguientes supuestos: (a) razones de ur-
gencia; o (b) que la audiencia puede comprometer el buen fin de la medida cautelar.

Asimismo, la LRJS prevé distintas especialidades en función de la materia sobre la que

verse el procedimiento judicial instado ante los juzgados y tribunales del orden social.

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11.- ¿Es correcto el día que se ha fijado para la celebración de los actos de
conciliación y juicio?

Es correcto puesto que en virtud del art 82 LRJS De ser admitida la demanda, una vez
verificada la concurrencia de los requisitos exigidos, en la misma resolución de
admisión a trámite el secretario judicial señalará el día y la hora en que hayan de tener
lugar sucesivamente los actos de conciliación y juicio, debiendo mediar un mínimo de
diez días entre la citación y la efectiva celebración de dichos actos

12.- ¿Podría prosperar la solicitud de suspensión realizada por las dos

trabajadoras? De ser así, ¿podría acordarse una segunda suspensión?

Art 83.1 Lrjs Sólo a petición de ambas partes o por motivos justificados, acreditados
ante el secretario judicial, podrá éste suspender, por una sola vez, los actos de
conciliación y juicio, señalándose nuevamente dentro de los diez días siguientes a la
fecha de la suspensión. Excepcionalmente y por circunstancias trascendentes
adecuadamente probadas, podrá acordarse una segunda suspensión.

13.- ¿Qué consecuencia conllevaría la incomparecencia de la parte actora en los

actos de conciliación y juicio?

83.2 lrjs Si el actor, citado en forma, no compareciese ni alegase justa causa que motive
la suspensión del acto de conciliación o del juicio, el secretario judicial en el primer
caso y el juez o tribunal en el segundo, le tendrán por desistido de su demanda ¿Y si no
comparece el demandado? 83.3. lrjs. La incomparecencia injustificada del demandado
no impedirá la celebración de los actos de conciliación y juicio, continuando éste sin
necesidad de declarar su rebeldía.

14.- Si las demandas se hubieran interpuesto de forma individual y dos de ellas

hubieran recaído en el mismo juzgado y la tercera en otro, ¿se podrían acumular
los procesos? ¿Qué procedimiento se utilizaría? La respuesta se encuentra en los art
28 y 29 LRJS. Si en el mismo juzgado o tribunal se tramitaran varias demandas contra
un mismo demandado, aunque los actores sean distintos, y se ejercitasen en ellas
acciones idénticas o susceptibles de haber sido acumuladas en una misma demanda, se
acordará, de oficio o a instancia de parte, la acumulación de los procesos.

Si en el caso del artículo anterior las demandas pendieran en distintos procesos ante dos
o más Juzgados de lo Social de una misma circunscripción, también se acordará la

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acumulación de todas ellas, de oficio o a petición de parte. Esta petición habrá de
formularse ante el juzgado o tribunal que conociese de la demanda que hubiera tenido
entrada antes en el Registro.

15.- ¿Podrían solicitar las actoras, antes de interponer la demanda, la práctica de

algún medio de prueba o la realización de algún otro acto? ¿Qué ocurriría si
dichas pruebas fueran denegadas por el Letrado de la Administración de Justicia
mediante Diligencia de Ordenación?

La respuesta se encuentra en el art 78 lrjs. Quien pretenda demandar o presuma que va a

ser demandado podrá solicitar previamente del juez o tribunal la práctica anticipada de
algún medio de prueba cuando exista el temor fundado de que, por causa de las personas
o del estado de las cosas, dichos actos no puedan realizarse en el momento procesal
generalmente previsto o cuya realización presente graves dificultades en dicho
momento.

Cualquiera de las partes una vez iniciado el proceso, pero en todo caso sin dar lugar a
suspensión del acto de juicio, podrá solicitar la práctica anticipada de pruebas que no
puedan ser realizadas en el acto del juicio, o cuya realización presente graves
dificultades en dicho momento.

Contra la resolución denegatoria no cabrá recurso alguno, sin perjuicio del que, por este
motivo, pueda interponerse en su día contra la sentencia.

16.- ¿Qué consecuencias traerá el hecho de que se alcance un acuerdo en el acto de

conciliación judicial? ¿Qué ocurriría si no hay avenencia? ¿Podría impugnarse?

Si las partes alcanzan la avenencia, el LAJ dictará decreto aprobándola y acordando,

además, el archivo de las actuaciones. El acuerdo será título ejecutivo. Si no hubiera
avenencia en conciliación, se pasará seguidamente a juicio y se dará cuenta de lo
actuado. La acción para impugnar la validez de la conciliación se ejercitará ante el
mismo juzgado o tribunal al que hubiera correspondido la demanda, por los trámites y
con los recursos establecidos en esta Ley. La acción caducará a los treinta días de la
fecha de su celebración.

17.- ¿Podrían las actoras ampliar la demanda en el acto de la vista? ¿En qué
condiciones? El demandante podrá ratificar o ampliar su demanda siempre y cuando no
haga una variación sustancial, art 85 lrjs.

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18.- ¿En el acto de la vista podría la demandada alegar reconvención? ¿En qué
condiciones?

Únicamente podrá formular reconvención cuando la hubiese anunciado en la

conciliación previa al proceso o en la contestación a la reclamación previa en materia de
prestaciones de Seguridad Social o resolución que agote la vía administrativa, y hubiese
expresado en esencia los hechos en que se funda y la petición en que se concreta. No se
admitirá la reconvención, si el órgano judicial no es competente, si la acción que se
ejercita ha de ventilarse en modalidad procesal distinta y la acción no fuera acumulable,
y cuando no exista conexión entre sus pretensiones y las que sean objeto de la demanda
principal.

19.-Si las actoras quisieran apoyar sus pretensiones sobre un informe de la

Inspección de Trabajo ¿cómo podrían introducir dicho informe en el proceso?

ART 95 LRJS 1. Podrá el juez o tribunal, si lo estima procedente, oír el dictamen de

una o varias personas expertas en la cuestión objeto del pleito, en el momento del acto
del juicio o, terminado éste, como diligencia final.

5. Cuando, sobre hechos relevantes para el proceso, sea pertinente que informen
personas jurídicas y entidades públicas en cuanto tales, por referirse esos hechos a su
actividad, sin que quepa o sea necesario individualizar en personas físicas determinadas
el conocimiento de lo que para el proceso interese, la parte a quien convenga esta
prueba podrá proponer que la persona jurídica o entidad, a requerimiento del tribunal,
responda por escrito sobre los hechos en los diez días anteriores al juicio. Dicho informe
se presentará hasta el momento del acto del juicio, sin previo traslado a las partes y sin
perjuicio de que pueda acordarse como diligencia final su ampliación.

20.- ¿Podría la empresa utilizar como prueba unas grabaciones de voz efectuadas
con el móvil del gerente, donde aparece éste en una conversación con las tres
trabajadoras? (PREGUNTA DE EXAMEN) Cuando sea necesario a los fines del
proceso el acceso a documentos o archivos, en cualquier tipo de soporte, que pueda
afectar a la intimidad personal u otro derecho fundamental, el juez o tribunal, siempre
que no existan medios de prueba alternativos, podrá autorizar dicha actuación, mediante
auto, previa ponderación de los intereses afectados a través de juicio de
proporcionalidad y con el mínimo sacrificio, determinando las condiciones de acceso,
garantías de conservación y aportación al proceso, obtención y entrega de copias e
intervención de las partes o de sus representantes y expertos, en su caso.

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21.- ¿Puede ir a testificar el marido de una de las trabajadoras que conoce los
hechos al tratarse de un profesor del colegio? ¿Se le podría tachar?

Los testigos no podrán ser tachados, y únicamente en conclusiones, las partes podrán
hacer las observaciones que sean oportunas respecto de sus circunstancias personales y
de la veracidad de sus manifestaciones.

No obstante lo dispuesto en el apartado anterior, la declaración como testigos de

personas vinculadas al empresario, trabajador o beneficiario, por relación de parentesco
o análoga relación de afectividad, o con posible interés real en la defensa de decisiones
empresariales en las que hayan participado o por poder tener procedimientos análogos
contra el mismo empresario o contra trabajadores en igual situación, solamente podrá
proponerse cuando su testimonio tenga utilidad directa y presencial y no se disponga de
otros medios de prueba, con la advertencia a los mismos, en todo caso, de que dichas
circunstancias no serán impedimento para las responsabilidades que de su declaración
pudieren derivarse.

22.- Si el Juez acordase alguna diligencia final consistente en el interrogatorio de

parte y ésta no compareciera a la práctica de la prueba, ¿podría declararse la
nulidad de actuaciones? ¿Qué podría hacer el Juez?

ART 88 LRJS. Si la diligencia consistiere en el interrogatorio de parte o en la aportación

de algún documento por alguna de las partes y ésta no compareciese o no lo presentase
sin causa justificada en el plazo fijado, podrán estimarse probadas las alegaciones
hechas por la parte contraria en relación con la prueba acordada.

23.- Si la sentencia condenara a la empresa al abono de los atrasos reclamados,

¿podría dejar su determinación para el trámite de ejecución de sentencia?

Art 99 lrjs. En las sentencias en que se condene al abono de una cantidad, el juez o
tribunal la determinará expresamente, sin que en ningún caso pueda reservarse tal
determinación para la ejecución.

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