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Teoría General de Las Sociedades Comerciales
Teoría General de Las Sociedades Comerciales
S OCIEDADES COMERCIALES
Leonardo Espinosa Quintero
ConlaespecialparticipacióndelProfesorauxiliar
William David Hernández Martínez
yelGrupodeInvestigación
Globalización y Derecho
Tercera Edición
ISBN: 978-958-8350-08-0
Art. Artículo
Arts. Artículos
C.C. Código Civil
C.C.Col Código Civil Colombiano
C.C.A. Código Contencioso Administrativo
C.C.C. Código de Comercio Colombiano
C.C.I. Cámara de Comercio Internacional
CEC Código Europeo de Contratos
CECA Comunidad Europea del Carbón y del Acero, 1951
CEE Comunidad Económica Europea, 1957
CEEA Comunidad Europea de la Energía Atómica, 1957
CNUDMI/UNCITRAL Comisión de las Naciones Unidas para el Desarrollo del Derecho
Mercantil Internacional
CONFECÁMARAS Confederación Colombiana de Cámaras de Comercio
C.P. Constitución Política
CPCC Código de Procedimiento Civil Colombiano
CSJ Consejo Superior de la Judicatura
C.S.T Código Sustantivo del Trabajo
DIAN Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales
DUCI Derecho Uniforme del Comercio Internacional
DMI Derecho Mercantil Internacional
DNI Derecho de los Negocios Internacionales
EU Empresa Unipersonal, Ley 222/95
Introducción 11
Capítulo I
1. Derecho de Asociación 13
2. Clases de Sociedades 22
2.1. Clasificación de las sociedades teniendo como criterio clasificatorio la
"responsabilidad patrimonial de los socios frente a terceros" por las
operaciones u obligaciones de la sociedad. 23
2.1.1 Sociedades de personas. 23
2.1.2. Sociedades capitales. 25
2.2. Clasificación de las sociedades teniendo como criterio clasificatorio su objeto
social. 31
2.2.1. Sociedades civiles. 32
2.2.2. Sociedades comerciales o mercantiles. 35
2.3. Clasificación de las sociedades comerciales según su "tipificación" en el
código de comercio. 36
2.3.1. La Sociedad colectiva. 37
2.3.2. La Sociedad en comandita. 38
2.3.3. La Sociedad de responsabilidad limitada. 40
2.3.4. La Sociedad anónima. 42
2.3.5. Libertad de elección del tipo societario-límites 43
2.4. Clasificación de las sociedades según su "proceso de formación". 44
2.4.1. Sociedades regulares. 45
2.4.2. Sociedades irregulares. 50
2.4.3. Sociedad de hecho. 53
2.5. Clasificación de las sociedades, según la forma como se "represente el
interés o participación del socio en el fondo social o capital social". 58
2.5.1. Sociedades por partes de interés. 58
Capítulo II
1. La Sociedad Comercial como Persona Jurídica 75
1.1. La capacidad jurídica. 86
1.2. Patrimonio. 89
1.3. Nombre. 91
1.3.1. Razón social. 95
1.3.2. Denominación social. 96
1.4. Domicilio social. 96
1.4.1. Domicilio social principal. 97
1.4.2. Domicilio social secundario. 97
1.4.3. Domicilio social especial. 97
1.5. Nacionalidad. 99
1.6. Desestimación de la personalidad jurídica societaria. 102
1.7. Distintas denominaciones que se emplean para identificar la figura en
estudio. 106
Capitulo III
1. El Contrato Generador de la Sociedad Comercial 115
1.1. Contratación plurilateral. 117
1.2. Contrato organizativo. 118
1.3. Contrato de colaboración. 119
2. Contrato de Promesa de Sociedad 120
Capítulo IV
1. Capital o Aportes de los Asociados 143
1.1. Aportes de capital. 147
1.1.1. Aportes de capital, bajo la modalidad de aporte en especie de cosas
determinadas por su género y cantidad. 152
1.1.2. Aportes de capital, bajo la modalidad de aporte en especie de un
cuerpo cierto. 152
1.1.3. Aportes de capital, bajo la modalidad de aportes de créditos. 153
1.1.4. Aportes a capital, bajo la modalidad del aporte en especie consistente
en la cesión de contratos. 155
1.1.5. Aporte de capital, bajo la modalidad de aporte en especie consistente
en la cesión de un establecimiento de comercio. 160
1.1.6. Aporte de capital, bajo la modalidad de aporte en especie consistente
en aportes de derechos sobre la propiedad intelectual. 161
1.1.7. Aporte de capital, bajo la modalidad de aporte en especie consistente
en aportes de partes de interés, cuotas o acciones. 167
1.2. Aporte de industria. 169
1.2.1. Aporte de industria con estimación de su valor o estimado en un valor
determinado. 172
1.2.2. Aporte de industria, sin estimación de su valor. 173
2. Formalidades que deben observarse en los Aportes en Especie. 175
3. Incumplimiento en la entrega de los Aportes. 177
4. Restitución y Reembolso de los Aportes Sociales. 178
4.1. Restitución de aportes. 178
4.2. Reembolso de aportes. 180
Capítulo V
1. Utilidades Sociales 181
1.1. Estados financieros. 184
1.2. Derecho de fiscalización individual. 192
Capítulo VI
1. Extinción de la Sociedad. Aspectos Generales 357
2. Disolución de la Sociedad 359
2.1. Noción. 359
2.2. Causales de disolución. 362
2.2.1. Causales generales de disolución. 362
2.2.2. Causales especiales de disolución. 364
2.3. Ocurrencia, reconocimiento y declaratoria de las causales de disolución. 367
2.3.1. Reconocimiento de la causal de disolución. 372
2.3.2. Declaración de la causal y consecuente disolución de la sociedad. 372
2.4. Efectos del reconocimiento o declaración de la causal y consecuente
disolución de la sociedad. 375
2.5. Principales efectos de la disolución de la sociedad comercial. 377
2.6. Disolución parcial. 379
3. Liquidación del Patrimonio Social 380
3.1. Noción. 381
3.2. Liquidador. 381
3.3. Funciones de los liquidadores. 383
1. Derecho de Asociación
Como reiteradamente lo sostienen los diversos tratadistas, la sociedad comercial
no es más que una de las especies o modalidades del género conocido como derecho
de asociación1 que, en la Constitución Política de 1991, fue consagrado como uno
de los derechos constitucionales fundamentales, según las voces del Art. 382 de la
1
Cepeda Espinosa, Manuel José. Los derechos Fundamentales en la Constitución de 1991, 2a.
edición. Santafé de Bogotá. Editorial Temis. 1997. Págs. 320 y ss. El autor afirma que el Derecho de
asociación "surge del reconocimiento de la naturaleza social del ser humano, y de las limitaciones
que tiene el individuo por sí solo para lograr sus objetivos. La norma aprobada (refiriéndose al
Art. 38 de la Carta Política) garantiza en forma amplia el libre ejercicio del derecho de asociación
para el desarrollo de las distintas actividades que las personas realizan en sociedad. No se trata
de una autorización del estado a los particulares para forma compañías, asociaciones y fundaciones,
sino de una libertad garantizada a toda persona. (…)Sin embargo, la formulación del derecho, en
lugar de resaltar el carácter individual de esta libertad, enfatiza su función social mediante la
inclusión de una finalidad cuyo contenido es marcadamente comunitario. (…) No obstante lo
anterior, la Constitución dio un paso más adelante, al garantizar expresamente importantes
manifestaciones especificas del derecho a la libre asociación como son, el derecho de
sindicalización, el derecho de constituir partidos y agrupaciones políticas, el derecho a fundar
medios masivos de comunicación y establecimientos educativos". (Negrilla fuera del texto)
Acerca del contenido del Derecho de Asociación, desde la perspectiva jurídica del sistema de
protección de Derecho Humanos, se pronuncia Francisco Barbosa Delgado diciendo: "Del análisis
de este derecho se desprende que la libertad de asociación tiene dos puntos de vista. El primero
consiste en la facultad de toda persona a asociarse libremente con fines ideológicos, religiosos,
políticos, económicos, laborales, sociales, culturales, deportivos o de cualquier otra índole. El
segundo cosiste en que nadie puede ser obligado a asociarse sino es a través del concurso de su
voluntad". Barbosa Delgado, Francisco R. Litigio Interamericano. 1ª. Edición. Colección estudios
de Derecho. Bogotá. Universidad de Bogotá Jorge Tadeo Lozano. Mayo de 2002. Págs. 369-370.
2
Art. 38 C.P. "Se garantiza el derecho de libre asociación para el desarrollo de las distintas
actividades que las personas realizan en sociedad".
3
Art. 333 C.P. La actividad económica y la iniciativa privada son libres dentro de los límites del
bien común. Para su ejercicio, nadie podrá exigir permisos previos ni requisitos, sin autorización
de la ley.
La libre competencia económica es un derecho de todos que supone responsabilidades.
La empresa, como base del desarrollo, tiene una función social que implica obligaciones. El
Estado fortalecerá las organizaciones solidarias y estimulará el desarrollo empresarial.
El Estado por mandato de la ley, impedirá que se obstruya o se restrinja la libertad económica
y evitará o controlará cualquier abuso que personas o empresas hagan de su posición dominante
en el mercado nacional.
La ley delimitará el alcance de la libertad económica cuando así lo exijan el interés social, el
ambiente y el patrimonio cultural de la nación.
4
Velásquez Turbay, Camilo. Derecho Constitucional.3ª Edición., Bogotá D.C., Universidad
Externado de Colombia 2004 Págs. 389 a 390.
8
En relación con el derecho fundamental de reunión pueden consultarse las sentencias: T–456
de 1992 (M.P. Jaime Sanín Greiffenstein), T–219 de 1993 (M.P. Antonio Barrera Carbonell) y C–
179 de 1994 (M.P. Carlos Gaviria Díaz).
9
Véase Convención Interamericana de Derechos Humanos, Artículo 16. Libertad de Asociación
1. Todas las personas tienen derecho a asociarse libremente con fines ideológicos, religiosos,
políticos, económicos, laborales, sociales, culturales, deportivos o de cualquiera otra índole.
24
El Art. 1.3.1.4. de la Resolución 400 de 1995 fue modificado por la Resolución 822-1 de 1999, art. 1°.
25
Para quien desee profundizar en la consulta de las disposiciones que regulan los portafolios
de inversión colectiva, puede consultar, entre otras, las siguientes disposiciones: Circular
séptima jurídica de la Superintendencia Bancaria. Estatuto Orgánico del Sistema Financiero.
Decreto 384 de 1980; Decretos 2512, 2514 y 2515 de 1.987; Ley 45 de 1990; Ley 35 de 1993; el
Decreto 663 de 1993 y la Ley 795 de 2003.
26
La ley argentina los define como un patrimonio integrado por: "valores mobiliarios con oferta
pública, metales preciosos, divisas, derechos y obligaciones derivados de operaciones de
futuro y opciones, instrumentos emitidos por entidades financieras autorizadas (…) y dinero,
pertenecientes a diversas personas a las cuales se les reconocen derechos de copropiedad
representados por cuotapartes. Estos fondos no constituyen sociedades y carecen de
personería jurídica" Art. 1 Ley 24083 de la República Argentina.
27
Narváez García José Ignacio. Derecho Mercantil Colombiano, Teoría General de las Sociedades.
Vol. III, 9ª Edición. Bogotá D.C., Legis Editores S.A., 2002, Pág. 8 .
2. Clases de Sociedades
Vale la pena advertir que, cuando se inicia el estudio de la clasificación de las
sociedades, el aspecto que se quiere relevar en particular es de orden netamente
práctico.
En efecto, no se trata de complicar el tratamiento del tema societario con una
serie de clasificaciones, sino de que, a través de las mismas, se busca dotar al
estudioso de la capacidad de entender que podemos hallar la figura societaria, sin
perder la unidad de su concepto como forma específica de materialización del
derecho constitucional de asociación, mencionado de diferentes maneras, según el
criterio clasificatorio que se emplee.
Es así como, al seguirse como criterio clasificatorio el tipo o especie de
responsabilidad patrimonial que asume el asociado, encontramos que existen
sociedades de personas y sociedades de capitales, según que la responsabilidad
del socio frente a terceros sea ilimitada (elemento distintivo de las sociedades de
personas) o delimitada al monto del aporte (como sucede en las llamadas sociedades
de capitales).
29
Art. 294 del C.C.C. Todos los socios de la sociedad en nombre colectivo responderán solidaria
e ilimitadamente por las operaciones sociales. Cualquier estipulación en contrario se tendrá por
no escrita.
Esta responsabilidad sólo podrá deducirse contra los socios cuando se demuestre, aun
extrajudicialmente que la sociedad ha sido requerida vanamente para el pago.
En todo caso los socios podrán alegar las excepciones que tenga la sociedad contra sus
acreedores.
30
Art. 825 del C.C.C. En los negocios mercantiles, cuando fueren varios los deudores se
presumirá que se han obligado solidariamente.
31
El Art. 897 del C.C.C. establece la ineficacia en los siguientes términos: Cuando en este código se
exprese que un acto no produce efectos, se entenderá que es ineficaz de pleno derecho, sin necesidad
de declaración judicial.
32
Superintendencia de sociedades. Concepto 220–14196 del 23 de marzo de 2005. Recogida el
19 de febrero de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://
www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=19383
33
Art. 353 del C.C.C. En las compañías de responsabilidad limitada los socios responderán
hasta el monto de sus aportes.
En los estatutos podrá estipularse para todos o algunos de los socios una mayor responsabilidad
o prestaciones accesorias o garantías suplementarias, expresándose su naturaleza, cuantía,
duración y modalidades. (Negrilla fuera de texto).
34
El crédito documentario puede definirse como: "un convenio en virtud del cual un Banco,
actuando a petición de un importador y de conformidad con sus instrucciones, se compromete
a efectuar un pago a un exportador contra presentación de una serie de documentos exigidos
dentro de un tiempo límite especificado, siempre y cuando se hayan cumplido los términos y
las condiciones del crédito". Escuela Española de Negocios Internacionales, El Crédito
documentario o carta de crédito. Recogido el 20 de febrero de 2008 del sitio Web del Master
en comercio exterior y marketing internacional: http://www.reingexeeni.edu.es/guiaexpor/
guialc1.asp
35
La Ley 863 de 2003 (Diario Oficial No. 45.415 de 29 de diciembre de 2003) en su artículo 30 y
la Ley 488 de 1998 (Diario Oficial No. 43.460 de 28 de diciembre de 1998) en su artículo 108,
conforman el Artículo 794 del Estatuto Tributario, el cual afirma que: "En todos los casos los
socios, copartícipes, asociados, cooperados, comuneros y consorciados, responderán
solidariamente por los impuestos, actualización e intereses de la persona jurídica o ente colectivo
sin personería jurídica de la cual sean miembros, socios, copartícipes, asociados, cooperados,
comuneros y consorciados, a prorrata de sus aportes o participaciones en las mismas y del
tiempo durante el cual los hubieren poseído en el respectivo período gravable. Lo dispuesto en
este artículo no será aplicable a los miembros de los fondos de empleados, a los miembros de
los fondos de pensiones de jubilación e invalidez, a los suscriptores de los fondos de inversión
y de los fondos mutuos de inversión, ni será aplicable a los accionistas de sociedades anónimas
y asimiladas a anónimas. Parágrafo. En el caso de cooperativas, la responsabilidad solidaria
establecida en el presente artículo, solo es predicable de los cooperadores (sic) que se hayan
desempeñado como administradores o gestores de los negocios o actividades de la respectiva
entidad cooperativa".
36
Superintendencia de sociedades, Concepto Nº 220-35291 del 30 de Agosto de 2001y 220-
059552 del 24 de octubre de 2004, "Responsabilidad de los socios respecto de obligaciones
laborales de una sociedad de Responsabilidad Limitada", Recuperado el 12 de febrero, 2008 del
sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/ss/
drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=2753 y http://www.supersociedades.gov.co/ss/
drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=21882&m=td&a=td&d=depend
37
Al respecto se pronunció la Corte Constitucional en Sentencia Unificadora SU 1023 de 2001,
cuyo Magistrado Ponente fue Jaime Córdoba Triviño, donde se realizó el análisis tendiente a
establecer si la tutela constituye vía judicial idónea para decretar la solidaridad empresarial de
la entidad matriz o controlante de acuerdo con lo señalado en el parágrafo del Art. 148 de la Ley
222 de 1995. La situación se refería al proceso de liquidación obligatoria (en especial el pago del
pasivo pensional) de la Compañía de Inversiones Flota Mercante S.A. (CIFM) cuyo mayor
accionista era la Federación Nacional de Cafeteros de Colombia con un porcentaje del 80% de
las acciones, las cuales fueron adquiridas con recursos del Fondo Nacional del Café, lo cual se
traduce en una mayoritaria participación en la Junta Directiva; dichas inversiones, tuvieron
como finalidad el desarrollo de actividades inherentes al fomento y/o beneficio del sector
cafetero del país, en tanto se realizaron actividades de mercadeo, transporte y comercialización
del café colombiano. Asimismo, cabe anotar que la Federación Nacional de Cafeteros manifestó
ante la Cámara de Comercio de Bogotá su condición de matriz o controlante en los términos del
Art. 27 de la Ley 222 de 1995. A continuación se sintetizarán las consideraciones de la Corte y
las decisiones adoptadas:
1. En relación con el parágrafo del Art. 148 de la ley 222 de 1995, manifestó: "la norma transcrita
contiene dos postulados de interés para la decisión que adopte la Corporación. De un lado,
consagra la presunción legal según la cual una sociedad se encuentra en situación concursal
debido a las actuaciones derivadas del control por parte de la matriz o controlante o sus
vinculadas, y, de otro lado, como consecuencia de lo anterior, señala la responsabilidad
subsidiaria de la entidad matriz frente a las obligaciones de la sociedad controlada.
El parágrafo del artículo 148 de la ley 222 de 1995 fue demandado en acción pública de
inconstitucionalidad. Esta Corporación lo declaró exequible en atención a las siguientes
consideraciones:
Conviene recordar los presupuestos en que se funda la norma demandada, los cuales constituyen
punto de referencia obligado para determinar si ella se ajusta o no a la Carta Política:
a. Se trata de una situación de concordato o liquidación obligatoria de la sociedad, es decir,
de una circunstancia en la cual, ante la pérdida del equilibrio patrimonial de ella, debe
buscarse, por mandato de la ley, un acuerdo con los acreedores para el pago de sus obligaciones,
o la terminación forzosa de su objeto bajo la vigilancia estatal con el mismo propósito.
caso sub júdice también se presenta la causal contenida en el numeral 2 del citado artículo,
dado que al tener la MATRIZ el 96.76% de las acciones de INDUSTRIAL HULLERA S.A. EN
LIQUIDACIÓN OBLIGATORIA, es apenas elemental concluir que dichas sociedades emiten
los votos que constituyen la mayoría mínima decisoria en la junta de socios o en la asamblea,
o que tienen el número de votos necesarios para elegir la mayoría de miembros de la junta
directiva.
Aunado a lo anterior, se encuentra la circunstancia de que las sociedades que conforman la
matriz adquirieron el 99.20% de la producción de carbón de INDUSTRIAL HULLERA S.A. EN
LIQUIDACIÓN OBLIGATORIA durante el período comprendido ente 1995 y mayo de 1998, lo
cual, a juicio de esta Corporación, es un hecho que materializa, como se dice en la Resolución
661–1333 de 24 de septiembre de 1999, la situación de control ejercida por COLTEJER S.A.,
FABRICATO S.A. y CEMENTOS EL CAIRO S.A. sobre la sociedad carbonífera". (Negrillas
son del texto original)".
38
Op. Cit Superintendencia de sociedades. Concepto 220–14196 del 23 de marzo de 2005.
39
La Corte Constitucional, mediante sentencia C– 435 de 1996, del 12 de septiembre de 1996,
declaró EXEQUIBLE el inciso 2º del Art. 100 del C.C.C, tal como quedó redactado por el Art. 1º
de la Ley 222 de 1995; igualmente declaró EXEQUIBLE el inciso 1º del Art. 238 de la ley 222 de
1995.
El magistrado José Gregorio Hernández Galindo aclaró su voto en el siguiente sentido: "Si
bien he acogido la constitucionalidad de las normas acusadas, con base en los argumentos
expuestos y debatidos en Sala –en desarrollo de los cuales accedí a modificar mi ponencia
original, de inexequibilidad–, estimo que el Estado, mediante una política legislativa errática,
que no define con claridad las opciones ofrecidas por el sistema jurídico, envía a los
destinatarios del mismo señales equívocas que no encajan precisamente en los presupuestos
de la buena fe (...) El caso propuesto constituye ejemplo acerca de cómo no debe actuar el
legislador, si quiere dotar al sistema jurídico de una mínima estabilidad y garantizar a los
gobernados el adecuado conocimiento sobre el verdadero alcance de las modificaciones
que introduzca (...). El legislador no puede ocasionar confusión sobre los alcances y
consecuencias que habrá de tener la determinación que adopten las personas acerca del
tipo societario al que se acogen. Disponer por una parte, como lo hace el artículo 1 de la Ley
222 de 1995, que las sociedades civiles y comerciales se diferencian en razón de su objeto,
pues las primeras se forman para la ejecución de actos o empresas no mercantiles, al paso
que las segundas se constituyen para la ejecución de actos o empresas de dicha índole y, por
otra, que "cualquiera que sea su objeto, las sociedades comerciales y civiles estarán sujetas,
para todos los efectos, a la legislación mercantil", lleva desorientación a los destinatarios
de la norma y les impide que el correspondiente acto de voluntad esté fundado en el cabal
conocimiento acerca de los efectos que tendrá la opción escogida. Desaparece entonces la
posibilidad de integrarse a una compañía cuyo objeto será civil en el entendido de que su
régimen será diverso del consagrado para las sociedades con objeto comercial y, por tanto,
se diluye el margen de libre apreciación y selección de las opciones que ofrece la ley, ya que
siempre dará lo mismo una u otra clase de asociación, sin que el conjunto del sistema
legislativo otorgue certidumbre en torno a la uniformidad o disparidad de regímenes".
40
Reyes Villamizar, Francisco. Reforma al Régimen de Sociedades y Concursos. Cámara de
Comercio de Bogotá. 1996. Págs. 59 a 67.
41
Corte Constitucional, Sentencia C–435 de 1996. M.P. José Gregorio Hernández Galindo y
Eduardo Cifuentes Muñoz.
53
Véase Minuta para la constitución de una sociedad en comandita simple. Guía Legis para la
Pequeña Empresa. Bogotá D.C., Legis S.A. 2004. Págs. 41 a 44.
54
Art. 326 del C.C.C Ver también: Superintendencia de sociedades, Concepto Nº 220-22390 del
08 de abril de 2003, "Sociedad en comandita simple- Administración", Recuperado el 12 de
febrero, 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://www.supersociedades.
gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir= 45&id=9418
55
Art. 327 del C.C.C. Los comanditarios no podrán ejercer sus funciones de representación de
la sociedad sino como delegados de los socios colectivos y para negocios determinados. En
estos casos deberán indicar, al hacer uso de la razón social, que obran por poder, so pena de
responder solidariamente con los gestores por las operaciones sociales que celebren o ejecuten.
56
Art. 324 del C.C.C. (…) El Socio Comanditario o la persona extraña a la sociedad que
tolere la inclusión de su nombre en la razón social, responderá como socio colectivo.
57
Art. 324 del C.C.C. La razón social de las comanditarias se formará con el nombre completo o el
solo apellido de uno o más socios colectivos y se agregará la expresión "y compañía" o la
abreviatura "& Cía.", seguida en todo caso de la indicación abreviada "S. en C." o de las palabras
"Sociedad Comanditaria por Acciones" o su abreviatura "S. C. A.", si es por acciones, so pena de
que para todos los efectos legales se presuma de derecho que la sociedad es colectiva.
El socio comanditario o la persona extraña a la sociedad que tolere la inclusión de su nombre en
la razón social, responderá como socio colectivo.
58
Art. 325 del C.C.C. El capital social se formará con los aportes de los socios comanditarios o
con los de éstos y los de los socios colectivos simultáneamente.
Cuando los colectivos hicieren aportaciones de capital, en la respectiva escritura se relacionarán
por su valor, sin perjuicio de la responsabilidad inherente a la categoría de tales socios.
El comanditario no podrá en ningún caso ser socio industrial. Ver también, Superintendencia
de sociedades. Concepto Nº 220-28323 del 12 de junio de 2002, "Sociedad en comandita simple",
Recuperado el 12 de febrero, 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://
www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=4998
59
Art. 323 del C.C.C. La sociedad en comandita se formará siempre entre uno o más socios que
comprometen solidaria e ilimitadamente su responsabilidad por las operaciones sociales y otro
o varios socios que limitan la responsabilidad a sus respectivos aportes. Los primeros se
denominarán socios gestores o colectivos y los segundos, socios comanditarios.
60
Art. 343 del C.C.C. En el acto constitutivo de la sociedad no será necesario que intervengan los
socios comanditarios; pero en la escritura siempre se expresará el nombre, domicilio y nacionalidad
de los suscriptores, el número de acciones suscritas, su valor nominal y la parte pagada.
61
Arts. 353 a 372 del C.C.C.
62
Véase Minuta para la constitución de una sociedad de responsabilidad limitada. Guía Legis
para la Pequeña Empresa. Bogotá D.C., Legis S.A. 2004. Págs. 59 a 62.
63
Art. 356 del C.C.C. Los socios no excederán de veinticinco. Será nula de pleno derecho la
sociedad que se constituya con un número mayor. Si durante su existencia excediere dicho
límite, dentro de los dos meses siguientes a la ocurrencia de tal hecho podrá trasformarse en
otro tipo de sociedad o reducir el número de sus socios. Cuando la reducción implique
disminución del capital social, deberá obtenerse permiso previo de la Superintendencia, so
pena de quedar disuelta la compañía al vencerse el referido término.
64
Véase Capitulo II numeral 1.3 del presente texto.
65
Art. 357 del C.C.C. La sociedad girará bajo una denominación o razón social, en ambos casos
seguida de la palabra "limitada" o de su abreviatura "Ltda.", que de no aparecer en los estatutos,
hará responsables a los asociados solidaria e ilimitadamente frente a terceros.
66
Art. 353 del C.C.C. En las compañías de responsabilidad limitada los socios responderán
hasta el monto de sus aportes.
En los estatutos podrá estipularse para todos o algunos de los socios una mayor responsabilidad
o prestaciones accesorias o garantías suplementarias, expresándose su naturaleza, cuantía,
duración y modalidades.
67
Art. 358 del C.C.C. La representación de la sociedad y la administración de los negocios
sociales corresponde a todos y a cada uno de los socios; éstos tendrán además de las atribuciones
que señala el artículo 187, las siguientes:
1a) Resolver sobre todo lo relativo a la cesión de cuotas, así como a la admisión de nuevos socios;
2a) Decidir sobre el retiro y exclusión de socios;
3a) Exigir de los socios las prestaciones complementarias o accesorias, si hubiere lugar;
4a) Ordenar las acciones que correspondan contra los administradores, el representante legal,
el revisor fiscal o cualquiera otra persona que hubiere incumplido sus obligaciones u ocasionado
daños o perjuicios a la sociedad, y
5a) Elegir y remover libremente a los funcionarios cuya designación le corresponda. La junta de
socios podrá delegar la representación y la administración de la sociedad en un gerente,
estableciendo de manera clara y precisa sus atribuciones.
68
Arts. 373 a 460 del C.C.C.
69
Véase Minuta para la constitución de una sociedad anónima. Guía Legis para la Pequeña
Empresa. Bogotá D.C., Legis S.A. 2004. Págs. 44 a 59.
70
Art. 374 del C.C.C. La sociedad anónima no podrá constituirse ni funcionar con menos de
cinco accionistas.
71
Art. 373 del C.C.C. La sociedad anónima se formará por la reunión de un fondo social
suministrado por accionistas responsables hasta el monto de sus respectivos aportes; será
administrada por gestores temporales y revocables y tendrá una denominación seguida de las
palabras "Sociedad Anónima" o de las letras "S A."
Si la sociedad se forma, se inscribe o se anuncia sin dicha especificación, los administradores
responderán solidariamente de las operaciones, sociales que se celebren.
72
Op. Cit Superintendencia de sociedades. Concepto 220–14196 del 23 de Marzo de 2005.
73
Art. 373 del C.C.C.
74
Art. 428 del C.C.C. "Sin perjuicio de lo dispuesto en normas especiales o en los estatutos, en
las decisiones de la asamblea se observarán las siguientes reglas: 1ª) Ningún accionista podrá
emitir, por sí o por interpuesta persona, más del veinticinco por ciento de los votos que
correspondan a las acciones presentes en la asamblea en el momento de hacerse la votación.
Este límite no se tendrá en cuenta para establecer el quórum deliberativo.
75
Art. 61 Ley 222 de 1995. Las sociedades por acciones podrán emitir acciones con dividendo
preferencial y sin derecho a voto, las cuales tendrán el mismo valor nominal de las acciones
ordinarias y no podrán representar más del cincuenta por ciento del capital suscrito. La emisión
se hará cuando así lo decida la asamblea general de accionistas.
76
Art. 419 del C.C.C. La asamblea general la constituirán los accionistas reunidos con el quórum
y en las condiciones previstas en los estatutos.
77
Art. 440 del C.C.C. La sociedad anónima tendrá por lo menos un representante legal, con uno
o más suplentes, designados por la junta directiva para períodos determinados, quienes podrán
ser reelegidos indefinidamente o removidos en cualquier tiempo. Los estatutos podrán deferir
esta designación a la asamblea.
78
Ver Diario Oficial No. 39.195 del 20 de febrero de 1990.
79
Ver Diario Oficial No. 41.148 del 25 de diciembre de 1993. Aunque la mencionada Ley ha sido
objeto de múltiples modificaciones, adhesiones y derogaciones estas no han versado acerca
86
Ver en su integridad el Decreto 960 de 1970, publicado en el Diario Oficial No. 33.118, del 5 de
agosto de 1970, "Por el cual se expide el estatuto de Notariado,"
A continuación se transcriben algunos artículos de relevante importancia:
TÍTULO II. Del Ejercicio de las Funciones del Notario
CAPÍTULO I. De las Escrituras Públicas
Art. 12. Deberán celebrarse por escritura pública todos los actos y contratos de disposición o
gravamen de bienes inmuebles, y en general aquellos para los cuales la Ley exija esta solemnidad.
Art. 13. La escritura pública es el instrumento que contiene declaraciones en actos jurídicos,
emitidas ante el Notario, con los requisitos previstos en la Ley y que se incorpora al protocolo.
El proceso de su perfeccionamiento consta de la recepción, la extensión, el otorgamiento y la
autorización.
Art. 14. La recepción consiste en percibir las declaraciones que hacen ante el Notario los
interesados; la extensión es la versión escrita de lo declarado; el otorgamiento es el asentimiento
expreso que aquellos prestan al instrumento extendido; y la autorización es la fe que imprime el
Notario a este, en vista de que se han llenado los requisitos pertinentes, y de que las
declaraciones han sido realmente emitidas por los interesados.
Art. 15 Cuando el Notario redacte el instrumento, deberá averiguar los fines prácticos y jurídicos
que los otorgantes se proponen alcanzar con sus declaraciones, para que queden fielmente
expresados en el instrumento; indicará el acto o contrato con su denominación legal si la
tuviere, y al extender el instrumento velará porque contenga los elementos esenciales y naturales
propios de aquel, y las estipulaciones especiales que los interesados acuerden o indique el
declarante único, redactado todo en lenguaje sencillo, jurídico y preciso.
Art. 16. Los instrumentos notariales se redactarán en idioma castellano. Cuando los otorgantes
no lo conozcan suficientemente, serán asesorados por un intérprete que firmará con ellos, y de
cuya intervención dejará constancia el Notario.
Art. 17. El Notario revisará las declaraciones que le presenten las partes, redactadas por ellas
o a su nombre, para establecer si se acomodan a la finalidad de los comparecientes, a las
normas legales, a la clara expresión idiomática; en consecuencia, podrá sugerir las correcciones
que juzgue necesarias.
Art. 19. Las cantidades y referencias numéricas se expresarán en letras, y entre paréntesis, se
anotarán las cifras correspondientes. En caso de disparidad prevalecerá lo escrito en letras.
Art. 21. Artículo modificado por el artículo 35 del Decreto 2163 de 1970. El notario no autorizará
el instrumento cuando quiera que por el contenido de las declaraciones de los otorgantes o
con apoyo en pruebas fehacientes o en hechos percibidos directamente por él, llegue a la
Art. 38. La escritura concluirá con las firmas autógrafas de los otorgantes y de las demás
personas que hayan intervenido en el instrumento. Si alguna firma no fuere completa o fácilmente
legible se escribirá, a continuación, la denominación completa del firmante.
Art. 39. Si alguno de los otorgantes no supiere o no pudiere firmar, el instrumento será suscrito
por la persona a quien él ruegue, cuyo nombre, edad, domicilio e identificación se anotarán en
la escritura. El otorgante imprimirá a continuación su huella dactilar de lo cual se dejará testimonio
escrito con indicación de cuál huella ha sido impresa.
Art. 40. El Notario autorizará el instrumento una vez cumplidos todos los requisitos formales
del caso, y presentados los comprobantes pertinentes, suscribiéndolo con firma autógrafa en
último lugar.
87
Art. 116 del C.C.C. Las sociedades no podrán iniciar actividades en desarrollo de la empresa
social sin que se haga el registro mercantil de la escritura de constitución y el civil cuando haya
aportes de inmuebles (...). A su turno el Art. 31 indica que "Tratándose de sociedades, la
petición de matrícula se formulará por el representante legal dentro del mes siguiente a la fecha
de la escritura pública de constitución (...)".
88
Con la creación del Registro Único Empresarial –RUE–, (Ley 590 de 2000), el cual constituye
la primera red nacional de servicios empresariales, que integra y centraliza el registro mercantil
y el registro de proponentes que administran las 57 Cámaras de Comercio del país, se simplificó
en un solo paso la realización de las gestiones complementarias a la creación y constitución de
las sociedades, el cual consiste en diligenciar el formulario RUE en los de Centros de Atención
Empresarial –CAE– instalados en las Cámaras de Comercio, Véase www.rue.com y http://
cae.ccb.org.co/.
Con este único paso el empresario (Persona Natural o Jurídica) obtiene:
• Inscripción en el Registro Mercantil y pago del impuesto de registro para Bogotá y
Cundinamarca.
• Asignación del NIT e inscripción en el RUT.
• Notificación de la apertura del establecimiento a Planeación Distrital, con lo cual se
informa a Bomberos, Alcaldías Locales, DAMA y Secretaría de Salud.
• Certificado de matrícula, existencia y representación legal.
• Registro de Libros del comerciante.
Una vez la empresa ha sido constituida, el empresario debe realizar una serie de gestiones que
garantizan el legal funcionamiento de su compañía y/o establecimiento, se citan los requeridos
en la ciudad de Bogotá D.C.:
91
Luego, si se omite uno o varios de los múltiples requisitos distintos de los que guardan
relación con los registros especiales, la sociedad no sería propiamente irregular, desde el punto
de vista de la responsabilidad que se irradia a los administradores, sino que se encuentra
expuesta a multas y sanciones, como sucede cuando, por ejemplo, no se ha obtenido la licencia
ambiental o el registro en Invima.
92
Art. 116 del C.C.C. Las sociedades no podrán iniciar actividades en desarrollo de la empresa
social sin que se haga el registro mercantil de la escritura de constitución y el civil cuando haya
aportes de inmuebles. (...)
Parágrafo. Los administradores que realicen actos dispositivos sin que se hayan llenado los
requisitos exigidos en este artículo, responderán solidariamente ante los asociados y ante
terceros de las operaciones que celebren o ejecuten por cuenta de la sociedad, sin perjuicio de
las demás sanciones legales.
93
Artículos 127 y siguientes del C.C.C., regulan los aportes en especie.
1 2 3
Escritura Registro de la
Registros
Pública + escritura +
pública en el Especiales
debidamente
otorgada Registro
Mercantil
los socios de hecho, por lo que deben responder solidaria e ilimitadamente por las operaciones
celebradas al no gozar del beneficio de la separación patrimonial.
En lo que respecta al interrogante formulado, el citado artículo 498, al referir a la prueba de su
constitución, establece que la existencia de la sociedad de hecho se hace por cualquiera de los
medios probatorios reconocidos en la ley, valga decir, la declaración de parte, el testimonio de
terceros, el dictamen pericial, la inspección judicial, los documentos, los indicios y cualesquiera
otros medios que sean útiles para el efecto. Además, como la sociedad de hecho no es persona
jurídica, por lo que en principio no procede su matrícula en el registro mercantil, si las personas
o socios que la conforman realizan actividades mercantiles, deben proceder de conformidad,
en cuyo caso la solicitud se formula en la cámara de comercio con jurisdicción en el lugar donde
tiene su domicilio social". Superintendencia de Sociedades, Concepto Nº 220-000311 del 3 de
enero de 2008. Recuperado el 19 de mayo de 2008 del Sitio Web de la Superintendencia de
sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=28312
"Ahora, contrario a lo afirmado por el peticionario, al tenor del artículo 498 del Código en
comento "La sociedad Comercial será de hecho cuando no se constituya por escritura
pública…" (el resaltado es nuestro), y el 499 ibídem., prescribe que "Las sociedad de hecho
no es persona jurídica. Por consiguiente, los derechos que se adquieran y las obligaciones
que se contraigan para la empresa social, se entenderán adquiridos o contraídas a favor o
a cargo de todos los socios de hecho…" (Subraya extratextual). Así las cosas, encontramos
una diferencia fundamental entre sociedad comercial debidamente constituida, y la sociedad
de hecho, y es que esta última no es persona jurídica, y por tanto no tiene capacidad para
ejercer derechos, ni para obligarse". Superintendencia de Sociedades, Concepto Nº 220-13949
del 14 de amrzo de 2007, La sociedad de hecho. Recuperado el 15 de febrero de 2008 del Sitio
Web de la Superintendencia de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/ss/
drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=26612.
96
Art. 501 del C.C.C. En la sociedad de hecho todos y cada uno de los asociados responderá
solidaria e ilimitadamente por las operaciones celebradas. Las estipulaciones tendientes a
limitar esta responsabilidad se tendrán por no escritas. (Negrilla fuera de texto).
Los terceros podrán hacer valer sus derechos y cumplir sus obligaciones a cargo o en favor de
todos los asociados de hecho o de cualquiera de ellos".
97
Vid. Arts. 98 del C.C.C. nota et supra 75 y Art. 898 del C.C.C. La ratificación expresa de las
partes dando cumplimiento a las solemnidades pertinentes perfeccionará el acto inexistente en
la fecha de tal ratificación, sin perjuicio de terceros de buena fe exenta de culpa. Será inexistente
el negocio jurídico cuando se haya celebrado sin las solemnidades sustanciales que la ley exija
para su formación, en razón del acto o contrato y cuando falte alguno de sus elementos
esenciales.
98
Vid. Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil; Expediente No. 5190; sentencia de
junio 3 de 1998, (M.P. Pedro Lafont Pianeta).
99
La Ley 54 de 1990 fue modificada parcialmente por la Ley 979 de 2005, esta ultima publicada
en el Diario Oficial No. 45.982 de 27 de julio de 2005.
100
Corte Constitucional, Sentencia C-075 de 2007, siete (7) de febrero de dos mil siete (2007). Dr.
Rodrigo Escobar Gil. " A la luz de los anteriores criterios y sin desconocer el ámbito de configuración
del legislador para la adopción, en proceso democrático y participativo, de las modalidades de
protección que resulten más adecuadas para los requerimientos de los distintos grupos sociales,
encuentra la Corte que es contrario a la Constitución que se prevea un régimen legal de protección
exclusivamente para las parejas heterosexuales y por consiguiente se declarará la exequibilidad
de la Ley 54 de 1990, tal como fue modificada por la Ley 979 de 2005, en el entendido que el
régimen de protección allí previsto también se aplica a las parejas homosexuales. Quiere esto
decir que la pareja homosexual que cumpla con las condiciones previstas en la ley para las
uniones maritales de hecho, esto es la comunidad de vida permanente y singular, mantenida por
un periodo de al menos dos años, accede al régimen de protección allí dispuesto, de manera que
queda amparada por la presunción de sociedad patrimonial y sus integrantes pueden, de manera
individual o conjunta, acudir a los medios previstos en la ley para establecerla cuando así lo
consideren adecuado". (Negrilla fuera de texto).
En este ejemplo vemos cómo cada socio tiene tantos votos como cuotas sociales
posea en el capital de la sociedad.
La prueba sobre la titularidad de las cuotas sociales será igualmente la escritura
pública de constitución o de adquisición de las cuotas sociales, en el evento de
que se hayan obtenido con posterioridad a la constitución (por ejemplo, por cesión104,
sucesión, adjudicación en remate, aumento del capital social, etc.). También será un
medio probatorio idóneo el respectivo certificado de existencia y representación
legal que expide la Cámara de Comercio del domicilio social.
Por lo tanto, no sobra entonces advertir que las cuotas sociales, al igual que las
partes de interés social, no se materializan o representan en títulos específicos, como
104
Superintendencia de sociedades. Concepto Nº 220-002007 del 20 de enero de 2005 y 220-9980
del 01 de marzo de 2005, "Efectos de una cesión de cuotas en una sociedad de Responsabilidad
Limitada", Recuperado el 13 de febrero, 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades:
http://www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval= sec&dir=45&id=18641 y http://
www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec& dir=45&id=19365
110
A pesar de que en el Art. 377 del C.C.C. establece que las acciones podrán ser nominativas
o al portador, las acciones al portador perdieron vigencia desde la expedición del Decreto 1900
de 1973 art. 45, la cual solo autoriza las acciones nominativas, principio que se mantuvo en la
Decisión 220 del 11 de marzo de 1987 (Art. 30) y ahora en la Decisión 291 del 21 de marzo de
1991, adoptada por la Comisión del Acuerdo de Cartagena (Art. 9) norma esta última que es la
vigente. Nota tomada del Código de Comercio, Editorial Legis Editores S.A. Bogotá D.C. 2003.
111
Vid. Superintendencia de sociedades, Concepto Nº 220- 5463 del 22 de febrero de 2001,
"Embargo de acciones y sus efectos", Citada por Superintendencia de sociedades, Concepto
Nº 220- 64453 del 20 de noviembre de 2006 Recuperado el 13 de febrero, 2008 del sitio Web de
la Superintendencia de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=
sec&dir=45&id=25757&m=td&a=td&d=depend. Vid. Superintendencia de sociedades.
Concepto 220-74455 del 27 de Diciembre de, "Embargo del capital social". Recogido el 06 de
marzo de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://www.supersociedades.
gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=26070&m=td&a=td&d=depend
112
Los Arts. 260 y 261 del C.C.C., establecen la SUBORDINACION y las PRESUNCIONES DE
SUBORDINACION. Vale la pena resaltar que según lo indicado por el Art. 260 una sociedad
será SUBORDINADA o CONTROLADA no solo cuando su poder de decisión se encuentra
sometido a la voluntad de otra u otras sociedades, sino en términos generales, a "otra u otras
personas...", esto es que, no solamente puede figurar como MATRIZ una SOCIEDAD, sino
también una PERSONA NATURAL ó una forma asociativa distinta de una sociedad comercial
regular. Por ejemplo, una corporación civil, una fundación civil, etc.
Art. 260 del C.C.C. subrogado por el artículo 26 de la Ley 222 de 1995. "Una sociedad será
subordinada o controlada cuando su poder de decisión se encuentre sometido a la voluntad
de otra u otras personas que serán su matriz o controlante, bien sea directamente, caso en el
cual aquélla se denominará filial o con el concurso o por intermedio de las subordinadas de
la matriz, en cuyo caso se llamará subsidiaria".
Art. 261 del C.C.C. subrogado por el artículo 27 de la Ley 222 de 1995. "Será subordinada una
sociedad cuando se encuentre en uno o más de los siguientes casos:
1. Cuando más del cincuenta por ciento (50%) del capital pertenezca a la matriz, directamente o
por intermedio o con el concurso de sus subordinadas, o de las subordinadas de éstas. Para tal
efecto, no se computarán las acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto.
2. Cuando la matriz y las subordinadas tengan conjunta o separadamente el derecho de emitir
los votos constitutivos de la mayoría mínima decisoria en la junta de socios o en la asamblea,
o tengan el número de votos necesario para elegir la mayoría de miembros de la junta directiva,
si la hubiere.
3. Cuando la matriz, directamente o por intermedio o con el concurso de las subordinadas, en
razón de un acto o negocio con la sociedad controlada o con sus socios, ejerza influencia
dominante en las decisiones de los órganos de administración de la sociedad.
PARÁGRAFO 1o. Igualmente habrá subordinación, para todos los efectos legales, cuando el
control conforme a los supuestos previstos en el presente artículo, sea ejercido por una o
varias personas naturales o jurídicas de naturaleza no societaria, bien sea directamente o por
intermedio o con el concurso de entidades en las cuales éstas posean más del cincuenta por
ciento (50%) del capital o configure la mayoría mínima para la toma de decisiones o ejerzan
influencia dominante en la dirección o toma de decisiones de la entidad.
PARÁGRAFO 2o. Así mismo, una sociedad se considera subordinada cuando el control sea
ejercido por otra sociedad, por intermedio o con el concurso de alguna o algunas de las
entidades mencionadas en el parágrafo anterior."
La Superintendencia de sociedades ha conceptuado respecto del control de la sociedad matriz
sin participación en el capital de la subordinada: "Nuestra legislación mercantil incorpora en el
concepto del control la posibilidad de que una sociedad tenga su poder de decisión sometido
a la voluntad de otra u otras personas que se consideran como la matriz o controlante. Igualmente
se admiten diversas circunstancias en las cuales se presume la existencia de tal situación de
control así: de manera general considera la posibilidad de que bien sea por la participación
mayoritaria en el capital con capacidad de voto o por su ejercicio correspondiente se determine
e imponga la dirección del poder decisorio de la subordinada.
Pero también se considera la posibilidad de configurar el control por el ejercicio de los derechos
de voto en los órganos de la sociedad, sin que para tal efecto se requiera tener participación en
el capital de la subordinada. Tal es el caso del acreedor prendario a quien se le han conferido los
derechos de voto inherentes a la calidad de accionistas mediante estipulación o pacto expreso.
(Cfr. Art. 411 C. de Co.), respecto de las acciones pignoradas, quien sin tener participación en
el capital de la sociedad está facultado para ejercer los derechos de voto correspondientes y de
esta manera poder llegar a imponer y someter a su control la sociedad subordinada. Esta
circunstancia, que determina el ejercicio del control interno societario sin participación está
contemplada en el supuesto descrito en el numeral 2 del artículo 261 del Código de Comercio.
También es posible que se verifique el denominado control externo societario sin participación,
como ocurre en el caso del ejercicio de influencia dominante en las decisiones o en los órganos
de administración de la sociedad, por virtud de un acto o negocio con la sociedad controlada
o con sus socios. Estos eventos están contemplados en el supuesto contenido en el numeral
3 del artículo 261 del Código de Comercio. En este caso el control no exige la participación en
el capital de la subordinada, puesto que el control o subordinación resulta más bien por
ejercicio de la influencia dominante en los órganos de la sociedad.
De esta manera siempre que una entidad matriz o controlante someta a su voluntad el poder de
decisión de una sociedad, habrá subordinación, de conformidad con lo dispuesto por el Código
de Comercio, sin que la participación en el capital sea el único determinante del control y por el
contrario se admite por la ley que cualquier forma de determinación que someta a una sociedad
al control de otra u otras personas, en los términos señalados en las disposiciones mercantiles
impone en cabeza de la persona que tiene y ejerce tal poder, el carácter de matriz o controlante".
Superintendencia de Sociedades, Concepto Nº 220-057365 del 3 de de diciembre de 2007, "Del
control y Otros Aspectos". Recogido el 08 de marzo de 2008 del sitio Web de la Superintendencia
de Sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=-
45&id=28155
114
Arts. 469 al 497 del C.C.C.
115
Art. 469 del C.C.C. Son extranjeras las sociedades constituidas conforme a la ley de otro país
y con domicilio principal en el exterior.
116
Véase Superintendencia de sociedades, Concepto 220–003752 del 1 de febrero de 2005.
Recogido el 26 de febrero de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://
www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=19130
117
Art. 470 del C.C.C. Todas las sucursales de sociedades extranjeras que desarrollen actividades
permanentes en Colombia estarán sometidas a la vigilancia del Estado, que se ejercerá por la
Superintendencia Bancaria o de Sociedades, según su objeto social.
118
Vid. Superintendencia de sociedades. Doctrinas y Conceptos Jurídicos 2000 – 2004. (Oficio
220–64519 de octubre 5 de 2000). Bogotá D.C. Octubre 10 de 2004. Pág. 531.
119
Vid. Superintendencia de sociedades. Concepto 220–032430 del 24 de junio de 2005. Recogido
el 26 de febrero de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://
www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=20496.
Sobre la imposibilidad de fusión de sucursales extranjeras, véanse también Conceptos 220–
50551 del 29 se septiembre de 2004 y 220–42041 del 14 de febrero de 2000.
123
Ley 1118 del 27 de diciembre de 2006 Diario Oficial No. 46. "Por la cual se modifica la
naturaleza jurídica de ECOPETROL S.A., y se dictan otras disposiciones"
124
"El Estado Colombiano es prestador de múltiples bienes y servicios a través de los
establecimientos públicos y las empresas industriales y comerciales del Estado. Esta función
implica responsabilidades acordes con los fines estatales y en esta medida se debe buscar a
través de la liquidación de excedentes financieros la reintegración de recursos al Tesoro Nacional
para atender las múltiples necesidades de gasto, sin perjudicar el funcionamiento y el
fortalecimiento institucional de estas entidades". Consejo Nacional de Política Económica y
Social; Departamento Nacional de Planeación; Documento Conpes 3380. Bogotá, D.C., 19 de
Septiembre de 2005. Recogido el 05 de marzo de 2008 del sitio Web de Departamento Nacional
de Planeación: www.minhacienda.gov.co/pls/portal30/URL/PAGE/REPOSITORIO/
PREPUPUESTONACIONAL/PRESUPUESTO_EICE_2006/
125
Reyes Villamizar, Francisco. Derecho Societario, Tomo I. Bogotá D.C., Editorial Temis S.A.,
2004. Pág. 41
126
Vid. Superintendencia de sociedades. Concepto 220–70995 del 21 de octubre de marzo de
1997. Recopilado el día 19 de febrero de 2008 en el sitio Web de la Superintendencia de sociedades:
http://www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=12286. Para ampliar
el tema puede consultarse: Superintendencia de sociedades Conceptos 220–005619, 220–
005620 y 220-73742; Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, Consejero Ponente:
Augusto Trejos Jaramillo, Santafé De Bogotá, D.C., radicación número: 1097 del veintinueve
(29) de abril de mil novecientos noventa y ocho (1998).
127
"Aunque en la actualidad puede decirse que existe un único Tratado de la Unión Europea,
sin embargo, inicialmente se constituyeron tres comunidades distintas: la del Carbón y del
Acero (CECA), la de la Energía Atómica (CEEA o EURATOM) y la Comunidad Económica
Europea (CEE). Desde 1951 hasta hoy se ha producido progresivamente un proceso de
unificación tanto organizativa como normativa, hasta el punto de hablarse, habitualmente
de "Comunidades Europeas" para designar a todas ellas, y llegar a la denominación de
"Unión Europea" actualmente en Vigor" Diez Moreno Fernando. Manual de Derecho de la
Unión Europea. Editorial Civitas S.A. Madrid (España). 1996. Págs. 32 y 42.
128
Art.44 Tratado de la Unión Europea:
1. A efectos de alcanzar la libertad de establecimiento en una determinada actividad, el
Consejo decidirá, mediante directivas, con arreglo al procedimiento previsto en el artículo 251
y previa consulta al Comité Económico y Social.
2. El Consejo y la Comisión ejercerán las funciones que les atribuyen las disposiciones
precedentes, en particular:
(…)
g) coordinando, en la medida necesaria y con objeto de hacerlas equivalentes, las garantías
exigidas en los Estados miembros a las sociedades definidas en el segundo párrafo del artículo
48, para proteger los intereses de socios y terceros; (…)
129
Art. 308: Cuando una acción de la Comunidad resulte necesaria para lograr, en el
funcionamiento del mercado común, uno de los objetivos de la Comunidad, sin que el presente
Tratado haya previsto los poderes de acción necesarios al respecto, el Consejo, por unanimidad,
a propuesta de la Comisión y previa consulta al Parlamento Europeo, adoptará las disposiciones
pertinentes.
130
Reglamento (CE) No. 2157/2001 del 8 de octubre de 2001, Arts. 1, 7 y 8, 10.
131
Reglamento (CE) No. 2157/2001 del 8 de octubre de 2001, Art. 2.
1
Art. 73 del C.C.C. Si el comerciante a cuyos libros y papeles se defiere la decisión del caso no los
lleva, los oculta o los lleva irregularmente, se decidirá conforme a las disposiciones precedentes.
2
Art. 167 del C.C.C. Una sociedad podrá, antes de su disolución, adoptar cualquiera otra de las
formas de la sociedad comercial reguladas en este Código, mediante una reforma del contrato social.
La transformación no producirá solución de continuidad en la existencia de la sociedad como
persona jurídica, ni en sus actividades ni en su patrimonio.
3
Art. 98 del C.C.C. "Por el contrato de sociedad dos o más personas se obligan a hacer un
aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirse
entre sí las utilidades obtenidas en la empresa o actividad social.
La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una persona jurídica distinta de los socios
individualmente considerados".
4
Noguera Laborde, Rodrigo. Introducción General al Derecho. Vol. I, 2a. edición. Serie Major–
3 Fondo de Publicaciones, Universidad Sergio Arboleda. Santafé de Bogotá D.C., 1997 Págs.,
113 a 121.
5
Sostiene el Dr. Noguera en su obra que: "Jurídicamente hablando, se llaman hoy "personas"
los entes sujetos de derechos y obligaciones. Pero a esta definición se llegó después de una
larga evolución, que conviene recordar, y que expone con mucha claridad G. Ferrara en su obra,
6
"La evolución histórica muestra una tendencia inequívoca a separar la sociedad mercantil de
las personas de los socios. La sociedad no es la suma de los socios, sino algo que esta por
encima de ellos, rebasando su personalidad física." Garrigues, Joaquín. Curso de derecho
Mercantil. (Tomo II 7ª edición) Bogotá, Colombia. Temis. 1987. Pág. 44
Algunos conceptos sobre la personalidad jurídica societaria:
"La personalidad jurídica es la técnica de la organización unitaria de un patrimonio o de un grupo
de personas mediante el reconocimiento por el ordenamiento positivo de la titularidad de derechos
subjetivos así como de obligaciones. Significa el reconocimiento del "principio de separación"
entre el patrimonio social y patrimonio de los socios" Chuliá, Francisco Vicent. Introducción al
Derecho Mercantil (18ª edición) Valencia, España. Tirant lo Blach. 2005. Pág. 265.
"La sociedad mercantil no es simplemente un contrato. Al lado del aspecto contractual hay que
considerar otra faceta de extraordinario interés: el aspecto institucional; pues como dice el
artículo 116 del Código (de Comercio Español), "una vez constituida la compañía mercantil,
tendrá personalidad jurídica en todos sus actos y contratos". En el contrato esta el origen de
al sociedad, pero una vez constituida ésta por los tramites que la ley establece estaremos en
presencia de un ente jurídico nuevo y distinto de los socios que la integran, dotado de vida
propia y de órganos especialmente adecuados para su actuación en el mundo exterior" Uría,
Rodrigo. Derecho Mercantil. Madrid, España. Marcial Pons. 1994. Pág. 174-175.
"La sociedad es por tanto un ente real en cuanto existe y actúa con plena independencia de los
socios, y ficticio en cuanto dicha realidad es concedida por la ley para el solo ámbito del
cumplimiento de sus fines. La teoría de la ficción tendrá su plena aplicación cuando la sociedad
traspase el ámbito de aquellas funciones par alas cuales fue creada por el ordenamiento". Joan
Prat Rubi, citado por Narváez García, José Ignacio. Derecho Mercantil Colombiano Teoría
General de las sociedades (9ª edición). Bogotá. Legis. 2002. Pág. 25.
7
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil. Sentencia proferida el 23 de septiembre de
2002. Expediente No. 6386. M.P. Jorge Antonio Castillo Rugeles. G.J.XCVII. pág. 701.
8
El artículo segundo de los proyectos de Ley acumulados 119 y 163 de 1893, textualmente
decía: "Art. 2º. Personalidad Jurídica. La sociedad constituida por escritura pública e inscrita
en el registro mercantil formará una persona jurídica distinta de los socios individualmente
considerados (...)" (este artículo, así redactado, no pasó a ser parte de la Ley 222 de 1995).
9
Vid. Aparte 2.4 de la presente obra.
12
"Realizando una interpretación sistemática de los preceptos legales antes transcritos (artículo
30 C.C.), se puede inferir que cuando el inciso final del artículo 98 ibidem utiliza la expresión
"una vez constituida legalmente", se refiere al otorgamiento de la escritura pública de
constitución de la sociedad, por lo que es a partir de este momento que nace la persona
jurídica como sujeto de derechos y de obligaciones.
En efecto, si los artículos 498 y 499 del Ordenamiento Mercantil indican que la sociedad de
hecho no se constituye por escritura pública y que por consiguiente no forma una persona
jurídica distinta de sus socios individualmente considerados, se ha de concluir por vía contraria
que el nacimiento de la persona jurídica se produce una vez se extiende la correspondiente
escritura pública de constitución. (…)Ahora bien, en lo que respecta a los efectos que se
producen con la inscripción en el registro mercantil de la escritura de constitución a que alude
el artículo 112 ídem, se ha de señalar que los mismos solo apuntan a que el contrato de sociedad
sea oponible frente a terceros, sin que para nada dicha inscripción se constituya en el mecanismo
legal que da nacimiento a la persona jurídica, ya que como se manifestó, esta surge única y
exclusivamente con el otorgamiento de la escritura pública de constitución de la sociedad.
Y es el mismo artículo 112, que al señalar que mientras la escritura social no se encuentre
inscrita en el registro mercantil será inoponible el contrato frente a terceros, aunque se haya
consumado la entrega de los aportes de los socios, el que está admitiendo que ya existe
persona jurídica, pues solo de esta manera podría configurarse la entrega de los aportes de los
asociados, en razón a que dicha entrega comporta la transferencia del derecho de dominio al
patrimonio de la sociedad". Superintendencia de sociedades. Concepto Nº 220-049608 del 11
de octubre de 2007. Nacimiento de la persona jurídica sociedad. Recogida el 20 de febrero de
2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/
ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=27719
13
Ley 222 del 20 de diciembre de 1995. Diario Oficial No. 42.156, de 20 de diciembre de 1995. "Por
la cual se modifica el Libro II del Código de Comercio, se expide un nuevo régimen de procesos
concursales y se dictan otras disposiciones".
14
Reyes Villamizar, Francisco. DERECHO SOCIETARIO, Tomo I. Bogotá D.C., Editorial Temis
S.A., 2004. Págs. 184-185.
15
Op. Cit Uría, Rodrigo. Derecho… Pág. 175.
16
Op. Cit Chuliá, F.V. Introducción… Pág. 265.
17
Superintendencia de sociedades. Doctrinas y Conceptos Jurídicos 2000. Bogotá D.C.
Septiembre de 2000. Págs. 32, 33. Vid. Superintendencia de sociedades. Concepto 220-059456
del 17 de diciembre de 2007. Recogido el 05 de marzo de 2008 del sitio Web de la Superintendencia
de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=
45&id=28230; Y Superintendencia de sociedades. Boletín Jurídico No. 001 de 1999. Recogido
el 05 de marzo de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://
www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=28230
18
Ver aparte 2.2 del Capítulo primero de esta obra.
A falta de estipulaciones, se entenderá que las personas que representan a la sociedad podrán
celebrar o ejecutar todos los actos y contratos comprendidos dentro del objeto social o que se
relacionen directamente con la existencia y el funcionamiento de la sociedad.
Las limitaciones o restricciones de las facultades anteriores que no consten expresamente en el
contrato social inscrito en el registro mercantil no serán oponible a terceros.
22
Colegio de Abogados Comercialistas. Boletín 812, set. 18 de 1989. Nulidad de una hipoteca
abierta constituida por una sociedad para garantizar obligaciones de terceros por exceder su
objeto social.
1.2. Patrimonio
Dentro de las consecuencias principales que se destacan del reconocimiento o
tratamiento como persona jurídica de una sociedad comercial, está la de considerar
que esa sociedad posee un patrimonio jurídicamente separado del patrimonio
individual de los socios.
Ese patrimonio social, inicialmente estará constituido por los aportes (recuérdese
que el aporte es uno de los elementos esenciales, sin el cual la sociedad se torna
inexistente, según lo indicado por el Art. 898 del C.C.C.24) y se considerará
acrecentado al sumarse al valor inicial de esos aportes otros conceptos como los
de reservas, utilidades, good will, posteriores adquisiciones de bienes, etc. Este
patrimonio social se constituye en la "prenda general de los acreedores" sociales.
La sociedad está en capacidad de disponer de su patrimonio y de realizar toda
clase de actos jurídicos con los bienes que lo integran, entre ellas, participar activa
Sentencia de abril 27 de 1.989. Corte Suprema de Justicia. M.P. Pedro Lafont Pianetta. Ordinario
de Inversiones Luís Salazar Ramírez y Cía Ltda. contra Corfiantioquia.
23
Art. 307 del C.C.C. No obstante lo prescrito en el artículo anterior, la sociedad responderá
por las operaciones no autorizadas con su firma social en los siguientes casos:
1o) Cuando sean ejecutadas o celebradas por los representantes de la sociedad, correspondan
al giro ordinario de los negocios sociales y, por el tenor del título o por las circunstancias del
hecho, aparezcan de un modo inequívoco contraídas por su cuenta y en su interés, o haya
derivado provecho de ellas;
2o) Cuando sean ratificadas expresa o tácitamente por la sociedad, y
3o) Cuando el tercero de buena fe prueba que la sociedad ha cumplido voluntariamente otras
obligaciones contraídas de modo semejante.
Art. 308 del C.C.C. Los actos ejecutados por los administradores bajo la razón social, que no
estuvieren autorizados estatutariamente o fueren limitados por la ley o por los estatutos,
solamente comprometerán su responsabilidad personal. Además deberán indemnizar a la
sociedad por los perjuicios que le causen y, si se trata de socios, podrán ser excluidos.
24
El inciso final del Art. 898 del C.C.C. Establece: "Será inexistente el negocio jurídico cuando
se haya celebrado sin las solemnidades sustanciales que la ley exija para su formación, en
razón del acto o contrato y cuando falte alguno de sus elementos esenciales" (negrilla fuera
del texto).
1.3. Nombre29
En la doctrina civil el nombre se define como "el vocativo con el cual se designa
a una persona (…) cumple la función de asegurar la identificación de la persona,
individualizarla y permite diferenciarla de las demás personas"30.
El numeral 2 del Art.110 del C.C.C.31 establece como requisito de la escritura
de constitución de la sociedad, la designación del nombre de la misma conforme a
las reglas del Código según el tipo social, al respecto la Superintendencia de
Sociedades se ha pronunciado diciendo:
"(…) existen diferentes clases de sociedades; y respecto de cada una de
ellas, en punto a lo solicitado –denominación y razón social– la reglamentación
correspondiente exige el cumplimiento de una serie de requisitos como
se expresa a continuación, no sin antes entrar a precisar que, si bien la
razón social y la denominación vienen a cumplir un papel de individuali-
zación de cada compañía, una y otra registran diferencias sutiles pero
28
Corte Constitucional, Sentencia C–865 de 2004 M.P. Rodrigo Escobar Gil. Vid. Superintendencia
de sociedades, Concepto Nº 220-35969 del 13 de julio de 2005. Recogido el 07 de marzo de 2007
del Sitio Web de la Superintendencia de Sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/ss/
drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=20825
29
"Se entenderá por nombre comercial cualquier signo que identifique a una actividad
económica, a una empresa, o a un establecimiento mercantil" inciso primero del Art. 190 de la
Decisión 486 de la Comunidad Andina de Naciones. Régimen Común sobre la Propiedad
Industrial Recogido el día 06 de marzo de 2008, del sitio Web de la Comunidad Andina de
Naciones: http://www.comunidadandina.org/normativa/dec/D486.htm
30
Posse Velásquez, Daniel; González Ospina, Maria Fernanda. Derecho Civil Personas. Bogotá
D.C., Universidad Sergio Arboleda. 2003. Pág. 39
31
Art. 110 del C.C.C. La sociedad comercial se constituirá por escritura pública en la cual se
expresará:
2o) La clase o tipo de sociedad que se constituye y el nombre de la misma, formado como se
dispone en relación con cada uno de los tipos de sociedad que regula este Código.
"Sociedad Comanditaria por Acciones" o su abreviatura "S. C. A.", si es por acciones, so pena de
que para todos los efectos legales se presuma de derecho que la sociedad es colectiva.
El socio comanditario o la persona extraña a la sociedad que tolere la inclusión de su nombre en
la razón social, responderá como socio colectivo.
36
Vid. Superintendencia de sociedades. Concepto 220-50084 del 30 de agosto de 2000,
"Denominación y Razón Social". Recogido el 06 de marzo de 2008 del sitio Web de la
Superintendencia de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=
sec&dir=45&id=3005
37
Art. 303 del C.C.C. La razón social se formará con el nombre completo o el solo apellido de
alguno o algunos de los socios seguido de las expresiones "y compañía", "hermanos", "e hijos",
u otras análogas, si no se incluyen los nombres completos o los apellidos de todos los socios.
No podrá incluirse el nombre de un extraño en la razón social. Quien lo tolere, será responsable
a favor de las personas que hubieren contratado con la sociedad.
38
Art. 324 del C.C.C. "La razón social de las comanditarias se formará con el nombre completo
o el solo apellido de uno o más socios colectivos y se agregará la expresión "y compañía" o la
abreviatura "& Cía", seguida en todo caso de la indicación abreviada "S. en C.", o de las
palabras "Sociedad Comanditaria por Acciones" o su abreviatura "SCA", si es por acciones, so
pena de que para todos los efectos legales se presuma de derecho que la sociedad es colectiva"
(negrilla fuera del texto).
39
Art. 357 del C.C.C., al referirse a la sociedad Ltda., indica: "La sociedad girará bajo una
denominación o razón social, en ambos casos seguida de la palabra "limitada" o de su abreviatura
"Ltda.", que de no aparecer en los estatutos, hará responsables a los asociados solidaria e
ilimitadamente frente a terceros" (negrilla fuera del texto).
40
Art. 373 del C.C.C., al referirse a la sociedad anónima, indica: "La sociedad anónima (...) tendrá
una denominación seguida de las palabras "sociedad anónima" o de las letras "S. A.". Si la sociedad
se forma, se inscribe o se anuncia sin dicha especificación, los administradores responderán
solidariamente de las operaciones sociales que se celebren" (negrilla fuera del texto).
43
Superintendencia de sociedades. Doctrinas y Conceptos Jurídicos 2000. (Oficios 220–62455
de Octubre 2 de 1998 y 87596 de Septiembre 22 de 1999). Bogotá D.C. Septiembre de 2000. Págs.
196 – 197. Vid. Superintendencia de sociedades. Concepto 220-003853 del 26 de enero de 2007,
"Prohibición para las sociedades del sector real de utilizar en una razón o denominación social
expresiones propias de la actividad financiera". Recogido el 06 de marzo de 2008 del sitio Web
de la Superintendencia de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?
MIval=sec&dir=45&id=26082
44
Art. 303 del C.C.C. "La razón social se formará con el nombre completo o el solo apellido
de alguno o algunos de los socios seguido de las expresiones "y compañía", "hermanos", "e
hijos", u otras análogas, sino se incluyen los nombres completos o los apellidos de todos los
socios. No podrá incluirse el nombre de un extraño en la razón social. Quien lo tolere, será
responsable a favor de las personas que hubieren contratado con la sociedad" (negrilla fuera
del texto).
45
Art. 324 del C.C.C. "La razón social de las comanditarias se formará con el nombre completo
o el solo apellido de uno o más socios colectivos y se agregará la expresión "y compañía" o la
abreviatura "& Cía", seguida en todo caso de la indicación abreviada "S. en C.", o de las
palabras "Sociedad Comanditaria por Acciones" o su abreviatura "SCA", si es por acciones, so
pena de que para todos los efectos legales se presuma de derecho que la sociedad es colectiva"
(negrilla fuera del texto).
1.5. Nacionalidad
La nacionalidad ha sido entendida como el "vinculo jurídico que une a una persona
con un Estado determinado"53, relación que implica, por naturaleza, la sujeción o
sometimiento de la persona al ordenamiento jurídico del mismo (Constitución,
legislación y normatividad en general, así como, en principio, un sometimiento a la
justicia nacional)54.
52
López Torres, Diego. El Forum Contractus y la cláusula compromisoria en el arbitraje nacional.
Academia Colombiana de Jurisprudencia, 17 de junio de 2005. Recogido el 06 de marzo de 2008
del sitio Web de la Academia Colombiana de Jurisprudencia: http://acj.org.co/activ_acad.
php?mod=posesion%20lopez%20torres
53
Op. Cit Posse Velásquez, D.; González Ospina, M.F.; Derecho…Pág. 34.
54
"Desde la perspectiva de un tema sensible como el de la "autonomía conflictual", frente a la
autonomía de la voluntad de las partes en sus relaciones negociales, la Corte Constitucional
colombiana, en sentencia C-347 de 1997, al decidir la demanda de inconstitucionalidad presentada
contra varios artículos de la Ley 315 de 1996, por la cual se regula el arbitraje internacional,
señaló:
"Finalmente, estima la Corte que el arbitramento internacional reglamentado por la ley 315
de 1996, no versa únicamente sobre asuntos comerciales. No, como la ley no establece
limitación ninguna, al arbitraje internacional pueden someterse también controversias
civiles, siempre y cuando ellas se refieran a derechos sobre los cuales tengan las partes
facultad de disponer y que sean susceptibles, por lo mismo, de transacción.
No hay que olvidar que el arbitramento, tanto el nacional como el internacional, tiene
su fundamento en la autonomía de la voluntad, como lo reconoce expresamente la
Constitución. Dispone el inciso cuarto del artículo 116:
58
Art. 98 del C.C.C." (...) La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una persona
jurídica distinta de los socios individualmente considerados" (negrilla fura del texto).
59
Art. 323 del C.C.C. La sociedad en comandita se formará siempre entre uno o mas socios que
comprometen solidaria e ilimitadamente su responsabilidad por las operaciones sociales y otro
o varios socios que limitan la responsabilidad a sus respectivos aportes. Los primeros se
denominarán socios gestores o colectivos y los segundos, socios comanditarios.
61
Reyes Villamizar, Francisco. Derecho Societario, Tomo I. Bogotá D.C., Editorial Temis S.A.,
2004. Págs. 217– 218.
62
Art. 2488 del C.C. establece: Toda obligación personal da al acreedor el derecho de perseguir
su ejecución sobre todos los bienes raíces o muebles del deudor, sean presentes o futuros,
exceptuándose solamente los no embargables designados en el artículo 1677.
63
Con fundamento en lo previsto en los Arts. 115 y 118 del C.C.C., se ha considerado que la
acción de simulación del contrato de sociedad no procede, no obstante el tema es polémico.
64
De conformidad con lo previsto en el Art. 830 del C.C.C., el abuso del derecho, aparece
consagrado con categoría de Ley, en esta norma, en los siguientes términos: "El que abuse de
sus derechos estará obligado a indemnizar los perjuicios que cause".
65
Velásquez Restrepo, Carlos Alberto. Desestimación de la Personalidad Jurídica Societaria. La
Contratación Mercantil. 1a ediciones. Bogotá D.C. Diké. 1992. Pág 189.
66
Reyes Villamizar, Francisco. Reforma al Régimen de Sociedades y Concursos. Cámara de
Comercio de Bogotá. 1996. Págs. 44-45.
67
Ruiz Torres, Gustavo. El Allanamiento de la Personalidad Jurídica (O el Levantamiento del
Velo Societario por abuso de la Personalidad Jurídica). Perú. Recogido el 06 de marzo de 2008
del sitio Web de la Asociación de Jueces para la Justicia y la Democracia (jusdem): http://
www.jusdem.org.pe/webhechos/sexta/VELO%20SOCIETARIO.pdf
Para el tratadista Chuliá existen tres fundamentos distintos para la desestimación de la
responsabilidad societaria, estos son: 1. Por disposición legal (cuando la ley elimina en
determinadas circunstancias el velo corporativo). 2. Por pacto expreso (cuando los socios
acuerdan o admiten una extensión en su responsabilidad) y 3. Por los Tribunales, "cuando el
reconocimiento de la personalidad jurídica ampararía actuaciones fraudulentas de los socios
que se escondan tras el velo o pantalla de aquella. En tal caso los Tribunales deben levantar o
atravesar el velo de la personalidad jurídica" Op. Cit Chuliá, F.V. Introducción… Pág. 271.
68
Es prudente resaltar que para este específico caso de responsabilidad, dentro del proceso de
liquidación obligatoria a que se refiere el art. 207 de la ley 222 de 1995, la norma expresamente
está remitiendo al proceso ordinario, lo cual constituye en cierta forma una excepción a la regla
Los créditos causados o exigibles de los trabajadores por concepto de salarios, la cesantía y
demás prestaciones sociales e indemnizaciones laborales pertenecen a la primera clase que
establece el artículo 2495 del Código Civil y tienen privilegio excluyente sobre todos los demás.
El juez civil que conozca del proceso de concurso de acreedores o de quiebra dispondrá el
pago privilegiado y pronto de los créditos a los trabajadores afectados por la quiebra o
insolvencia del patrono.
Cuando la quiebra imponga el despido de trabajadores, los salarios, prestaciones sociales e
indemnizaciones se tendrán como gastos pagaderos con preferencia sobre los demás créditos.
Los créditos laborales podrán demostrarse por cualesquier medio de prueba autorizado por la
Ley y, cuando fuera necesario, producidos extrajuicio con intervención del juez laboral o de
inspector de trabajo competentes.
PARAGRAFO. En los procesos de quiebra o concordato los trabajadores podrán hacer valer
sus derechos por sí mismos o por intermedio del Sindicato, Federación o Confederación a que
pertenezcan, siempre de conformidad con las Leyes vigentes.
70
Entre otras disposiciones en materia de responsabilidad tributaria de los socios, copartícipes,
asociados, cooperados, accionistas y comuneros, puede consultarse como antecedente, la
Ley 75 de 1986 en su Art. 26.
71
Artículo 30 de la Ley 863 de 2003. Responsabilidad solidaria de los socios por los impuestos
de la sociedad. Modifícanse los incisos primero y segundo del artículo 794 del Estatuto Tributario,
los cuales quedarán así:
"En todos los casos los socios, copartícipes, asociados, cooperados, comuneros y consorciados,
responderán solidariamente por los impuestos, actualización e intereses de la persona jurídica o
ente colectivo sin personería jurídica de la cual sean miembros, socios, copartícipes, asociados,
cooperados, comuneros y consorciados, a prorrata de sus aportes o participaciones en las
mismas y del tiempo durante el cual los hubieren poseído en el respectivo período gravable.
Lo dispuesto en este artículo no será aplicable a los miembros de los fondos de empleados, a
los miembros de los fondos de pensiones de jubilación e invalidez, a los suscriptores de los
fondos de inversión y de los fondos mutuos de inversión, ni será aplicable a los accionistas de
sociedades anónimas y asimiladas a anónimas".
72
Corte Constitucional, Sentencia C–865 de 2004 M.P. Rodrigo Escobar Gil.
73
Vid. Op. Cit Chuliá, F.V. Introducción…Pág. 270-271.
74
Op. Cit Narváez, José Ignacio. Teoría General de las Sociedades. Pág. 41.
75
Dispone la norma en cita: "El que ha cometido un delito o culpa, que ha inferido daño a
otro, es obligado a la indemnización, sin perjuicio de la pena principal que la ley imponga
por la culpa o el delito cometido".
76
Determina la citada disposición: "El que abuse de sus derechos estará obligado a indemnizar
los perjuicios que cause".
utilizada como pantalla protectora para que se lleven a cabo actos en fraude de la ley o en
perjuicio de terceros. En esto precisamente consiste la doctrina del <levantamiento del velo>
de la persona jurídica. Si la estructura formal de la persona jurídica se utiliza de una manera
abusiva, el juez puede descartarla para que fracase el resultado contrario a derecho que se
persigue, por lo cual ha de romper con el hermetismo que la caracteriza, esto es, con la radical
separación entre persona jurídica y sus miembros componentes. Este abuso tiene lugar cuando
la persona jurídica se utiliza para burlar la ley, para quebrantar obligaciones, para conseguir
fines ilícitos y en general para defraudar". (...) En la legislación colombiana se acepta el
allanamiento de la personalidad jurídica en el ámbito de la contratación estatal en el ya citado
artículo 8 ordinal 1o lit i) de la ley 80 de 1993. (...)".
"En este orden de ideas, cuando se vulnera el principio de la buena fe contractual y se utiliza
a la sociedad de riesgo limitado no con el propósito de lograr un fin constitucional válido, sino
con la intención de defraudar los intereses de terceros, entre ellos, los derechos de los
trabajadores, es que el ordenamiento jurídico puede llegar a hacer responsables a los asociados,
con fundamento en una causa legal distinta de las relaciones que surgen del contrato social. Es
entonces en la actuación maliciosas, desleal o deshonesta de los accionistas generadora de un
daño para con los terceros, en donde se encuentra la fuente para desconocer la limitación de la
responsabilidad y exigir de los socios la reparación del daño acontecido.
Estas herramientas legales se conocen en la doctrina como la teoría del levantamiento del velo
corporativo o "disregard of the legal entity" o "piercing de corporate veil" cuya finalidad es
desconocer la limitación de la responsabilidad de los asociados al monto de sus aportaciones,
en circunstancias excepcionales ligadas a la utilización defraudatoria del beneficio de separación.
Al respecto, ha sostenido la doctrina: " El ente hermético se abre siempre que surja o se
perciba un asomo de mala fe, fraude, abuso del derecho o simulación. Así mismo cuando se
forma para burlar el ordenamiento jurídico, o si después de constituida con arreglo a la ley
se desvía su finalidad, o la persona es utilizada para actos o propósitos ilícitos, se configura
el ejercicio anormal de un derecho que merece correctivos para que no persista el abuso.
En nuestro ordenamiento jurídico se consagran algunos instrumentos que cumplen la misma
función de la teoría del levantamiento del velo corporativo, prevista expresamente en otros
ordenamientos, al respecto, se pueden destacar: l) el deber constitucional y legal de no hacer
daño a otro (neminen laedere), de acuerdo con los artículos 58 y 83 de la Constitución y con
el artículo 2341 del Código Civil, ll) la responsabilidad por el abuso del derecho según el
artículo 830 del Código de comercio, lll) la responsabilidad subsidiaria en casos de concordato
o liquidación de sociedades subordinadas, conforme al parágrafo del artículo 148 de la Ley 222
de 1995, y lV) la responsabilidad prevista en el artículo 207 de la misma ley". Superintendencia
de sociedades, Concepto Nº 220-35969 del 13 de julio de 2005. Recogido el 07 de marzo de 2007
del Sitio Web de la Superintendencia de Sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/ss/
drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=20825
80
Superintendencia de sociedades. Doctrinas y Conceptos Jurídicos 2000. Bogotá D.C.
Septiembre de 2000. Pág. 24.
vínculo respecto de uno solo de ellos no acarreará la nulidad de todo el negocio, a menos que
su participación, según las circunstancias, sea esencial para la consecución del fin previsto.
8
Art. 1546 del C.C. En los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria en caso de
no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio, o la resolución o el cumplimiento
del contrato con indemnización de perjuicios.
Art. 870 del C.C.C. En los contratos bilaterales, en caso de mora de una de las partes, podrá la
otra pedir su resolución o terminación, con indemnización de perjuicios compensatorios, o
hacer efectiva la obligación, con indemnización de los perjuicios moratorios.
9
Art. 125 del C.C.C. Cuando el aporte no se haga en la forma y época convenidas, la sociedad
empleará los arbitrios de indemnización estipulados en el contrato.
A falta de estipulación expresa al respecto, la sociedad podrá emplear cualquiera de los siguientes
arbitrios o recursos:
1o.) Excluir de la sociedad al asociado incumplido;
2o.) Reducir su aporte a la parte del mismo que haya entregado o esté dispuesto a entregar,
pero si esta reducción implica disminución del capital social se aplicará lo dispuesto en el
artículo 145; y
3o.) Hacer efectiva la entrega o pago del aporte.
En los tres casos anteriores el asociado incumplido pagará a la sociedad intereses moratorios
a la tasa que estén cobrando los bancos en operaciones comerciales ordinarias.
10
"El requisito de la pluralidad no solo se exige en el momento de constituirse la sociedad, sino
también durante toda su existencia. Debe señalarse que el Código de Comercio consagra una
causal de disolución aplicable a todas las especies de sociedad, cuando se presente la
denominada unipersonalidad sobrevenida. En los términos del ordinal 3º del artículo 218 del
Código de Comercio, la reducción del número de socios a menos del exigido por la ley para su
formación o funcionamiento ocasiona la disolución de la sociedad. (…)" Reyes Villamizar
Francisco. Derecho Societario. Tomo I. Bogotá D.C. Editorial Temis S.A. 2004. Págs.87–88.
11
"(…) A diferencia de los contratos de cambio, en los cuales las partes contratantes sólo
pueden ser dos, aunque cada una esté integrada por varias personas, en la sociedad pueden
concurrir más de dos, al punto que el número de ellas es ilimitado, especialmente en las sociedades
por acciones. (…)" Narváez García, J.I. Derecho… 2002. Pág. 46.
12
El profesor Narváez expone que: "para explicar la actividad y funcionamiento de las formas
asociativas el esquema tradicional se estructuró en las nociones de mandato y de manadatarios.
La persona jurídica - se afirmaba –es físicamente incapaz por sí misma; y paa desaroolar su
objeto, ejercer derechos, cumplir obligaciones, así como para la defensa de sus intereses,
requiere ineludiblemente del concurso de persona físicas que obren en su nombre. Esa postura
jurídica fue abandonada definitivamente y sustituida por la de órganos sociales. Estos no
existen por acuerdos de voluntad específicos (mandato) sino que se consideran implícitos en
la organización de todo ente asociativo y surgen en el mismo instante en que nace la persona
jurídica" Op. Cit. Narváez García, J.I. Derecho… Pág. 271.
Asamblea
General
de Accionistas o
Junta de Socios.
Junta Directiva
Representación Legal
Revisoría Fiscal
13
El tratadista Narváez recoge las afirmaciones del profesor José Girón Tena, al respecto:
"importa acentuar que las aportaciones italianas han puesto de manifiesto que con estos
contratos los intereses de los intervinientes se satisfacen no por prestaciones directas de cada
uno de los demás, sino por la actividad de ejecución del fin común" Op. Cit Narváez García, J.I.
Derecho… 2002. Pág. 47.
16
Art. 824del C.C.C. Los comerciantes podrán expresar su voluntad de contratar u obligarse
verbalmente, por escrito o por cualquier modo inequívoco. Cuando una norma legal exija
determinada solemnidad como requisito esencial del negocio jurídico, este no se formará mientras
no se llene tal solemnidad.
Se consideran como normas excepcionales en relación con el principio de consensualidad, (art.
824 CCC), en materia mercantil y al que se ha referido la Corte Suprema de Justicia colombiano
como "principio rector general de los negocios mercantiles", en sentencia del 13 de noviembre de
1981, las contenidas en los artículos 119 ( promesa de contrato de sociedad ); 184 ( poder de los
socios para representación en las reuniones de junta de socios o asambleas de accionistas ) ;
836 (poder para celebrar negocio jurídico sujeto a escritura pública) ; 526 (enajenación de
establecimiento de comercio) ; 608 ( cesión nombre comercial ) del CCC, entre otras, que exigen
requisitos adicionales a la expresión de la voluntad, tales como la necesidad de un "escrito" y,
eventualmente, el "reconocimiento" o "autenticación" del mismo o de su firma, "ante funcionario
competente".Vid. Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, sentencia del 13 de noviembre
de 1981, Gaceta Judicial No. 2407, Pp. 610-623, que es reiterada en la sentencia del 12 de
septiembre de 2000, de la misma Corte, Exp. 5397.
17
"Los extremos de la discusión se plantean, por una parte, alrededor de lo regulado por el
artículo 861 del CCC, que el sector de la doctrina comentada considera que debe sujetarse a la
exigencia documental invocada por el artículo 89 de la Ley 153 de 1887 y, de otra parte, lo
sostenido por la corte, al argumentar que la promesa de celebrar un contrato civil es un acto
solemne ad substantiam actus, puesto que su existencia depende del otorgamiento de
documento, exigido por el artículo 89 de la Ley 153 de 1887. Discútese, en cambio, si la promesa
mercantil de contratar, en frente del Código de Comercio vigente en el país desde el año de
1971, se encuentra sometida a dichas solemnidades.
Es preciso anotar, advierte la Corte (se refiere al artículo 861 del CCC), primeramente, que el
artículo 861 del CCC no reprodujo el artículo 89 de la Ley 153 de 1887, en punto de las
solemnidades requeridas para la existencia y validez del contrato de promesa, omisión de la
cual se puede inferir que el legislador mercantil plasmó el principio de la consensualidad para
la promesa comercial de contratar.
(…)
Ahora bien, es prudente advertir que en la sentencia en mención, la Corte aclara que la promesa
de contrato, comercial o civil, se encuentra regida por unos mismos principios ontológicos,
salvo, como se desprende de los textos legales que la promesa comercial de contrato por regla
general es consensual, mientras que la civil exige el escrito como condición "ad substantiam
actus", vale decir, como requisito de su propia existencia. Ya para culminar, la providencia
referida sostiene que se deduce que las dos legislaciones, la comercial y la civil, siendo
armónicas entre sí, como deben serlo, demandan unos mismos requisitos de validez, excepción
hecha del escrito, tal cual quedó advertido.
10. La forma de hacer la liquidación, una vez disuelta la sociedad, con indicación de los
bienes que hayan de ser restituidos o distribuidos en especie, o de las condiciones en que, a
falta de dicha indicación, puedan hacerse distribuciones en especie;
11. Si las diferencias que ocurran a los asociados entre sí o con la sociedad, con motivo del
contrato social, han de someterse a decisión arbitral o de amigables componedores y, en caso
afirmativo, la forma de hacer la designación de los árbitros o amigables componedores;
12. El nombre y domicilio de la persona o personas que han de representar legalmente a la
sociedad, precisando sus facultades y obligaciones, cuando esta función no corresponda, por
la ley o por el contrato, a todos o a algunos de los asociados;
13. Las facultades y obligaciones del revisor fiscal, cuando el cargo esté previsto en la ley
o en los estatutos, y
14. Los demás pactos que, siendo compatibles con la índole de cada tipo de sociedad,
estipulen los asociados para regular las relaciones a que da origen el contrato.
19
Reyes Villamizar, Francisco. Derecho Societario, Tomo I. Bogotá D.C., Editorial Temis S.A.,
2004. Pág. 80.
20
Art. 119 del C.C.C. La promesa de contrato de sociedad deberá hacerse por escrito, con las
cláusulas que deban expresarse en el contrato, según lo previsto en el artículo 110 y con
indicación del término o condición que fije la fecha e que ha de constituirse la sociedad. La
condición se tendrá por fallida si tardare más de dos años en cumplirse.
Los promitentes responderán solidaria e ilimitadamente de las operaciones que celebren o
ejecuten en desarrollo de los negocios de la sociedad prometida, antes de su constitución,
cualquiera que sea la forma legal que se pacte para ella.
La discusión se centra en determinar si el contrato de promesa de contrato mercantil, está
sujeto o no a que sea plasmado o vertido en un documento, según lo exigido por el art. 89 de la
Ley 153 de 1887, la cual es considerada como derogada por un sector de la doctrina colombiana,
a la luz de lo advertido por el art. 2033 del CCC. Esto es, si es "consensual" o, en el otro extremo
de la doctrina, si es "solemne". La Corte Suprema de Justicia colombiana, en diversos fallos se
ha inclinado por considerarlo "consensual", sentencias de fechas 13 de noviembre de 1981,
Gaceta Judicial No. 2407, P. 610; 27 de marzo de 1998 y 12 de septiembre de 2002, Exp. C–5397.
En torno a esta discusión y en sustento de la consensualidad de la promesa: Vid. Martínez
"Por supuesto, que lo que antaño expuso la Corte (se refiere a la sentencia del 13 de noviembre
de 1981) , hoy cobra mayor vigencia cuando esa influencia de la tecnología y la electrónica, ha
sido reconocida positivamente por la ley 527 de 1999, al reglamentar el uso de los mensajes de
datos, el comercio electrónico y las firmas digitales, no sólo para otorgarles valor probatorio
siguiendo el criterio de los equivalentes funcionales sentado por la Ley Modelo de Comercio
Electrónico, aprobada por la Asamblea General de la ONU, mediante resolución 51/162 de 1996,
sino para consagrar, que ellos, los mensajes de datos, suplen la información escrita cuando así
lo exige la ley"". Vid. Op.Cit. Espinosa Quintero, L. La adaptación…Pág. 215-219.
23
"En ocasión anterior había sostenido la Corte Suprema de Justicia (hace referencia a la
sentencia febrero 8/1983, G.J. CLXXII, Pág. 117. Citada por ABEL TORRADO, H. Código Civil,
edición conmemorativa del bicentenario de la promulgación del Código Civil de Napoleón,
Bogotá D.C., Universidad Sergio Arboleda, 2004, P. 519-520), que en el derecho positivo
colombiano impera el principio según el cual las leyes que regulan los contratos son normas
supletorias de la voluntad de los contratantes, cuando éstos al celebrarlos, acatan las
prescripciones legales y respetan el orden público y las buenas costumbres.
Así las cosas, es en primer lugar, la voluntad de los contratantes la que dibuja el contenido del
contrato – dentro de los límites esperados de respeto del orden público y de las buenas
costumbres – y, solo en aquellos eventos en que dicha voluntad no ha sido expresada de
manera clara y terminante, procederá la interpretación que en sede judicial le corresponde al
juez de conocimiento.
En palabras de la Corte, cuando el pensamiento y el querer de quienes concertaron un pacto
jurídico quedan escritos en cláusulas claras, precisas y sin asomo de ambigüedad, tiene que
presumirse que esas estipulaciones así concebidas son el fiel reflejo de la voluntad interna de
aquéllos, y que, por lo mismo, se torna inocuo cualquier intento de interpretación". Espinosa
Quintero, L. La adaptación…Pág. 219-224.
24
Art. 830 del C.C.C. El que abuse de sus derechos estará obligado a indemnizar los perjuicios
que cause. Para ampliar este tema: Vid. Suescún Melo, Jorge. Derecho Privado Estudios de
Derecho Civil y Comercial Contemporáneo. Bogotá D.C. Legis, 2003. Pág. 12-13.
25
Art. 831 del C.C.C. Nadie podrá enriquecerse sin justa causa a expensas de otro. Para ampliar
este tema: Vid. Suescún Melo, Jorge. Derecho Privado... Pág. 13-16
26
Art. 871 del C.C.C. Los contratos deberán celebrarse y ejecutarse de buena fe y, en
consecuencia, obligarán no sólo a lo pactado expresamente en ellos sino a todo lo que
corresponda a la naturaleza de los mismos, según la ley la costumbre o la equidad natural. Para
ampliar este tema: Vid. Suescún Melo, Jorge. Derecho Privado… Pág. 11-12.
27
Art. 868 del C.C.C. Cuando circunstancias, extraordinarias, imprevistas o imprevisibles,
posteriores a la celebración de un contrato de ejecución sucesiva, periódica o diferida, alteren
o agraven la prestación de futuro cumplimiento a cargo de una de las partes, en grado tal que
le resulte excesivamente onerosa, podrá ésta pedir su revisión.
El juez procederá a examinar las circunstancias que hayan alterado las bases del contrato y
ordenará, si ello es posible, los reajustes que la equidad indique; en caso contrario, el juez
decretará la terminación del contrato.
Esta regla no se aplicará a los contratos aleatorios ni a los de ejecución instantánea. Para
ampliar este tema: Vid. Suescún Melo, Jorge. Derecho Privado… Pág. 16-19.
28
La forma de abordar el sistema jurídico colombiano, en materia de contratación mercantil, no
es uniforme. Por ejemplo, en la obra citada del tratadista colombiano, Jorge Suescún Melo, en
su obra "Derecho Privado – estudios de Derecho Civil y Comercial Contemporáneo" Tomo II,
Segunda Edición. Legis editores S.A. Bogotá D.C. 2003. se refiere a la institución contractual
mercantil, a través de diversos "estudios", en los que aborda los temas de la "buena fe", el
"abuso del derecho", el "enriquecimiento sin causa", la "teoría de la imprevisión", la "cesión
del contrato", la "crisis del principio de autonomía de la voluntad privada", la "oferta y
aceptación" y la "cesión de créditos", entre otros estudios de tópicos propios de la institución
contractual aludida. A su turno, el profesor José Ignacio Narváez, en su obra Obligaciones y
contratos mercantiles, se refiere al "principio de la buena fe", a la "autonomía privada", la
"oferta y aceptación", las "teorías erigidas en preceptos", para aludir a la incorporación en
normas legales de principios como el del "abuso del derecho", el "enriquecimiento sin justa
causa" y la "teoría de la imprevisión", finalizando su obra con el estudio de las "anomalías en
los negocios jurídicos mercantiles", en las que incluye la invalidez, bajo diversos grados, que
lleva de la ineficacia de pleno derecho, pasando por la inexistencia, la nulidad absoluta, la
anulabilidad, la inoponibilidad y la nulidad parcial, para cerrar el capítulo respectivo con el tema
de la "conversión del negocio jurídico nulo".
29
Art. 898 del C.C.C. La ratificación expresa de las partes dando cumplimiento a las solemnidades
pertinentes perfeccionará el acto inexistente en la fecha de tal ratificación, sin perjuicio de
terceros de buena fe exenta de culpa.
Será inexistente el negocio jurídico cuando se haya celebrado sin las solemnidades sustanciales
que la ley exija para su formación, en razón del acto o contrato y cuando falte alguno de sus
elementos esenciales.
30
No esta de más recalcar que la presencia de las solemnidades sustanciales en el Derecho
Mercantil son de carácter excepcional, pues conforme al mandato del Art. 824 del C.C.C. la
consensualidad es la regla general. Vid. Nota et supra 22.
31
Al respecto señala el profesor Reyes Villamizar F. "Para el profesor Gabino Pinzón, tales
elementos se reducen a los siguientes: 1) La intención de asociarse o animus societatis; 2) el
suministro por parte de todos los asociados de elementos económicamente utilizables en el
desarrollo de ese espíritu o propósito de colaboración, y 3) la persecución de un beneficio
económico repartible entre todos los asociados (Sociedades Comerciales…vol. 1, págs. 14 y 15).
Por su parte, el tratadista José Ignacio Narváez se refiere a las siguientes cuatro condiciones
esenciales: 1) Pluralidad de asociados; 2) aportaciones; 3) participación en las utilidades sociales,
y 4) affectio societatis (Teoría general…, cit, págs. 121-148); y el autor Enrique Gaviria menciona
los elementos que a continuación se enumeran: 1) Consentimiento; 2) aportes; 3) distribución de
utilidades, y 4) permanencia en el tiempo e igualdad jurídica de los socios (Las sociedades en el
nuevo Código de Comercio, 3ª ed. Bogotá, Edit. Temis, 1984, págs. 38-42) Para el profesor Luís
Carlos Neira, los elementos esenciales son: 1) Animus societatis; 2) formación de un fondo social;
3) participación de las utilidades, y 4) manifestación de los elementos mencionados en un contrato
de colaboración (Sociedades mercantiles, conferencias mecanografiadas, Bogotá, Universidad
Javeriana, 1984, pág. 3)" Reyes Villamizar, Francisco. Derecho societario…Pág. 87.
32
Art. 98 del C.C.C. Por el contrato de sociedad dos o más personas se obligan a hacer un
aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirse
entre sí las utilidades obtenidas en la empresa o actividad social.
La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una persona jurídica distinta de los socios
individualmente considerados.
33
El profesor Reyes Villamizar F., se refiere al animus societatis diciendo: "En general, se
pueden definir como la intención de los contratantes de asumir conjuntamente el riesgo derivado
de la empresa o actividad social (…) Ricardo Nissen cita las siguientes definiciones de la
affectio societatis: "voluntad de cada socio de adecuar su conducta y sus intereses personales,
egoístas y no coincidentes al objeto de la sociedad; relación vinculada a la existencia de una
voluntad común de los socios para la consecución del fin social y constituida más por una
disposición anímica activa de colaboración en todo lo que haga al objeto de la sociedad"
Reyes Villamizar, F. Derecho Societario…Pág. 88.
34
Al respecto conceptual el profesor Narváez: "Aportar significa contraer la obligación de dar
o de hacer a favor de una sociedad; aporte en términos generales, es toda prestación de algo
que tenga valor de uso y valor de cambio, dado o hecho por los asociados a favor de la
compañía; y pagar el aporte es entregarlo en el lugar y forma estipulados" Narváez García, J.I.
Derecho mercantil…Pág. 108.
"En la terminología del derecho societario, "aporte" significa asumir una obligación, o sea,
comprometerse jurídicamente a cumplir una prestación. Por lo tanto, al decir "aporte" estamos
usando una expresión que tiene el significado propio y particular antes indicado" Vanasco,
Carlos Augusto. Sociedades Comerciales parte general. Buenos Aires, Argentina. Astrea.
2006. Pág. 10.
Por otra parte, la Ley 1014 de 2006 denominada "Ley de Emprendimiento empresarial" consagra
en el Art. 22 y en su Decreto reglamentario 4463 de 2006, la posibilidad de constituir por
documento privado: sociedades comerciales unipersonales, de cualquier tipo o especie, excepto
comanditarias; o, sociedades comerciales pluripersonales de cualquier tipo o especie, siempre
que al momento de su constitución cuenten con diez (10) o menos trabajadores o con activos
totales, excluida la vivienda, por valor inferior a quinientos (500) salarios mínimos legales
mensuales vigentes. Al respecto la Corte Constitucional en sentencia C-392 del 2007 se
pronuncio afirmando que: "en definitiva, esta segunda comprensión de la disposición acusada
según la cual la expresión "se constituirán con observancia de las normas propias de la empresa
unipersonal, de acuerdo con lo establecido en el capítulo VIII de la Ley 222 de 1995", ha de ser
entendida como una remisión a los requisitos formales para constituir empresa unipersonales,
también resulta deducida correctamente del enunciado normativo demandado, mediante el uso
de criterios literales, teleológicos y sistemáticos, razón por la cual deberá examinarse su
constitucionalidad para determinar su conformidad con el ordenamiento jurídico. (…) Se declara
exequible por lo tanto el enunciado normativo demandado en el entendido que la expresión se
constituirán con observancia de las normas propias de la empresa unipersonal no significa una
restricción al (sic) posibilidad de constituir sociedades comerciales cualquiera que sea su
especie o tipo societario cuando tengan una planta de personal no superior a diez (10)
trabajadores o activo totales por valor inferior a quinientos (500) salarios mínimos mensuales
legales vigentes" (negrilla fuera del texto). Esta redacción equivoca creó dentro de la doctrina
mercantil dos posiciones contrapuestas: Una que plantea la existencia dentro del ordenamiento
jurídico de las sociedades unipersonales, apoyada principalmente por la Superintendencia de
Sociedades (Vid. Superintendencia de Sociedades, Concepto Nº 220-059298 del 17 de diciembre
de 2007, Recogido de la página Web de la Superintendencia de Sociedades: http://
www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=28210); y otra que se
empeña en su derogación dentro del ordenamiento.
37
Art. 899 del C.C.C. Será nulo absolutamente el negocio jurídico en los siguientes casos:
1o) Cuando contraría una norma imperativa, salvo que la ley disponga otra cosa;
2o) Cuando tenga causa u objeto ilícitos, y
3o) Cuando se haya celebrado por persona absolutamente incapaz.
38
Art. 1503 del C.C.Col. Presunción de Capacidad. Toda persona es legalmente capaz, excepto
aquellas que la ley declara incapaces.
39
Vid. Corte Constitucional, Sentencia C-983 del 13 de noviembre de 2002, M.P. Dr. Jaime
Córdoba Triviño.
En los demás casos, podrán ser socios, siempre que actúen por conducto de sus representantes
o con su autorización, según el caso. Para el aporte de derechos reales sobre inmuebles,
bastará el cumplimiento de los requisitos previstos en el artículo 111.
43
Art. 1508 del C.C.Col. Vicios del Consentimiento. Los vicios de que puede adolecer el
consentimiento, son error, fuerza y dolo.
44
Art. 107 del C.C.C. El error de hecho acerca de la persona de uno de los asociados viciará el
consentimiento cuando el contrato se celebre en consideración a la persona de los mismos,
como en la sociedad colectiva respecto de cualquiera de ellos, y en la comanditaria respecto de
los socios gestores o colectivos.
El error sobre la especie de sociedad solamente viciará el consentimiento cuando ésta sea
distinta de la que el socio entendido contraer y, a consecuencia del error, asuma una
responsabilidad superior a la que tuvo intención de asumir, como cuando entendiendo forma
parte de una sociedad de responsabilidad limitada se asocie a una colectiva.
45
Art. 1513 del C.C.Col. Fuerza. La fuerza no vicia el consentimiento sino cuando es capaz de
producir una impresión fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo
y condición. Se mira como una fuerza de este género todo acto que infunde a una persona un
justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes
a un mal irreparable y grave.
El temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe
sumisión y respeto, no basta para viciar el consentimiento.
46
inciso final del Art. 63 del C.C.Col. Culpa y Dolo. El dolo consiste en la intención positiva de
inferir injuria a la persona o propiedad de otro.
47
Art. 899 del C.C.C. Será nulo absolutamente el negocio jurídico en los siguientes casos:
1o) Cuando contraría una norma imperativa, salvo que la ley disponga otra cosa;
2o) Cuando tenga causa u objeto ilícitos, y
3o) Cuando se haya celebrado por persona absolutamente incapaz.
Art. 900 del C.C.C. Será anulable el negocio jurídico celebrado por persona relativamente
incapaz y el que haya sido consentido por error, fuerza o dolo, conforme al Código Civil.
Toda reforma que se haga con revalúo de C.Co. Art. 112 inc.
2 Capital social activos. Final
a) La estipulación que prevea a su favor
una remuneración superior al 15% de las
utilidades líquidas. b) La estipulación
que extienda la responsabilidad a un
Promotores de lapso mayor de 5 años, contados a partir
3 empresas del primer ejercicio contable en que al C.Co. Art. 141
sociedad tenga utilidades, y C) Cualquier
ventaja particular o privilegio económico
para las partes de interés, o cuotas o
acciones pagadas por ellos en dinero u
otros bienes, si exceden las limitaciones
de los literales a y b que preceden.
51
Tomado de: Narváez García José Ignacio y Narváez Bonnet, Olga Stella. Régimen Legal de
las sociedades. Bogotá. Legis. Envío Nº 158. Junio 2007. (Nº 1533).
Parágrafo._ Los administradores que realicen actos dispositivos sin que se hayan llenado los
requisitos exigidos en este artículo, responderán solidariamente ante los asociados y ante
terceros de las operaciones que celebren o ejecuten por cuenta de la sociedad, sin perjuicio de
las demás sanciones legales.
Art. 117 del C.C.C. La existencia de la sociedad y las cláusulas del contrato se probarán con
certificación de la cámara de comercio del domicilio principal, en la que constará el número, fecha
y notaría de la escritura de constitución y de las reformas del contrato, si las hubiere; el certificado
expresará, además, la fecha y el número de la providencia por la cual se le concedió permiso de
funcionamiento y, en todo caso, la constancia de que la sociedad no se halla disuelta.
Para probar la representación de una sociedad bastará la certificación de la cámara respectiva,
con indicación del nombre de los representantes, de las facultades conferidas a cada uno de
ellos en el contrato y de las limitaciones acordadas a dichas facultades, en su caso.
53
Art. 900 del C.C.C. Será anulable el negocio jurídico celebrado por persona relativamente
incapaz y el que haya sido consentido por error, fuerza o dolo, conforme al Código Civil.
Esta acción sólo podrá ejercitarse por la persona en cuyo favor se haya establecido o por sus
herederos, y prescribirá en el término de dos años, contados a partir de la fecha del negocio
jurídico respectivo. Cuando la nulidad provenga de una incapacidad legal, se contará el bienio
desde el día en que ésta haya cesado.
54
Art. 158 del C.C.C. Toda reforma del contrato de sociedad comercial deberá reducirse a escritura
pública que se registrará como se dispone para la escritura de constitución de la sociedad, en la
cámara de comercio correspondiente al domicilio social al tiempo de la reforma.
Sin los requisitos anteriores la reforma no producirá efecto alguno respecto de terceros. Las reformas
tendrán efectos entre los asociados desde cuando se acuerden o pacten conforme a los estatutos.
Art. 159 del C.C.C. Modificado. Ley 44 de 1981, art. 13. Las cámaras de comercio se abstendrán
de registrar las escrituras de reforma sin la previa autorización de la superintendencia, cuando se
trate de sociedades sometidas a su control.
La violación de esta disposición será sancionada con multas de cien a quinientos mil pesos que
impondrá la Superintendencia de Sociedades a la cámara de comercio responsable de la infracción.
Art. 160 del C.C.C. Las escrituras en que consten las reformas del contrato social se registrarán tam-
bién en las cámaras de comercio correspondientes a los lugares en donde la sociedad establezca sucursales.
1
Ver nota et supra 34.
2
Cfr. Narváez García, J.I. Derecho mercantil…Pág. 193.
3
Art. 122 del C.C.C. El capital social será fijado de manera precisa, pero podrá aumentarse o
disminuirse en virtud de la correspondiente reforma estatutaria, aprobada y formalizada
conforme a la ley.
Será ineficaz todo aumento de capital que se haga con reavalúo de activos. (negrilla fuera del
texto)
4
Art. 130 del C.C.C. En las sociedades por acciones, cada aportante responderá del valor total
de la suscripción que haya hecho. Si el pago se hiciere por cuotas, el plazo para cancelarlas no
excederá de un año; de consiguiente, las acciones que no hubieren sido íntegramente cubiertas
en el respectivo ejercicio, participarán en las utilidades solamente en proporción a la suma
efectivamente pagada por cada acción.
5
Art. 135 del C.C.C. En las sociedades que no requieren el permiso de funcionamiento, los
asociados responderán solidariamente por el valor atribuido a los aportes en especie, a la fecha
de la aportación, sea que se hayan efectuado al constituirse la sociedad o posteriormente.
6
Art. 354 del C.C.C. El capital social se pagará íntegramente al constituirse la compañía, así
como al solemnizarse cualquier aumento del mismo. El capital estará dividido en cuotas de igual
valor, cesibles en las condiciones previstas en la ley o en los estatutos.
Los socios responderán solidariamente por el valor atribuido a los aportes en especie.
7
Art. 355 del C.C.C. Cuando se compruebe que los aportes no han sido pagados íntegramente,
la Superintendencia deberá exigir, bajo apremio de multas, que tales aportes se cubran u ordenar
la disolución de la sociedad, sin perjuicio de que la responsabilidad de los socios se deduzca
como en la sociedad colectiva.
8
Art. 151 del C.C.C. No podrá distribuirse suma alguna por concepto de utilidades si estas no
se hallan justificadas por balances reales y fidedignos. Las sumas distribuidas en contravención
a este artículo no podrán repetirse contra los asociados de buena fe; pero no serán repartibles
las utilidades de los ejercicios siguientes, mientras no se absorba o reponga lo distribuido en
dicha forma.
Tampoco podrán distribuirse utilidades mientras no se hayan enjuagado las pérdidas de
ejercicios anteriores que afecten el capital.
Parágrafo._ Para todos los efectos legales se entenderá que las pérdidas afectan el capital
cuando a consecuencia de las mismas se reduzca el patrimonio neto por debajo del monto de
dicho capital.
9
Art. 350 del C.C.C. La sociedad en comandita por acciones creará una reserva legal que
ascenderá por lo menos al cincuenta por ciento del capital suscrito, formada con el diez por
ciento de las utilidades líquidas de cada ejercicio. Cuando esta llegue a dicho límite o al previsto
16
Art. 124 del C.C.C. "Los asociados deberán entregar sus aportes en el lugar, forma y época
estipulados. A falta de estipulación, la entrega de bienes muebles se hará en el domicilio social,
tan pronto como la sociedad esté debidamente constituida".
17
Reyes Villamizar, F. Derecho…Pág. 230.
18
Cfr. Vanasco, Carlos Augusto. Sociedades Comerciales parte general. Buenos Aires,
Argentina. Astrea. 2006. Pág. 21-22.
19
Art. 98 del C.C.C. Por el contrato de sociedad dos o más personas se obligan a hacer un
aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirse
entre sí las utilidades obtenidas en la empresa o actividad social. La sociedad, una vez constituida
legalmente, forma una persona jurídica distinta de los socios individualmente considerados
(negrilla fura del texto).
20
El profesor Narváez expone que: "Pero la noción de aporte de industria ha evolucionado y ya
no se circunscribe a trabajo o dedicación del socio a determinadas faenas sino que se extiende
a conocimientos tecnológicos, secretos industriales o comerciales, asistencia técnica, know
how y, en general, en ciertas obligaciones de hacer a cargo del aportante. Es decir, otrora se
basaba exclusivamente en aptitudes y cualidades personales del aportante, útiles para la
sociedad, verbigracia, para el desarrollo de alguna de las actividades del objeto social por
virtud de su capacidad manual o intelectual, o su experiencia en algún arte, oficio mecánico o
profesión" Narváez García, J.I. Derecho…Pág. 109-110.
21
Reyes Villamizar, F. Derecho…Pág. 232.
22
Expone el profesor Reyes Villamizar: "Se trata, como es natural, del compromiso de realizar
una prestación de dar, consistente en el pago de cierta suma de dinero. La obligación se
perfecciona con la entrega material del dinero a la sociedad en la fecha convenida. En principio,
la prestación se pacta y se paga en moneda de curso legal en Colombia, salvo que se haya
convenido que la obligación se contraerá en divisa de otro país". Cfr. Reyes Villamizar, F.
Derecho…Pág. 233.
23
Art. 127 del C.C.C. Si el aporte es de cosas determinadas sólo por su género y cantidad, la
obligación del aportante se regirá por las reglas del Código Civil sobre las obligaciones de
genero. Si es de cuerpo cierto, la pérdida fortuita de la cosa debida dará derecho al aportante
para sustituirla por su valor estimado en dinero o para retirarse de la sociedad, a menos que su
explotación constituya el objeto social, caso en el cual la sociedad se disolverá si los asociados
no convienen en cambiar dicho objeto. El aportante deberá indemnizar a la sociedad por los
perjuicios causados si la cosa perece por su culpa, la que se presumirá.
Respecto de las cosas aportadas en usufructo, la sociedad tendrá los mismos derechos y
obligaciones del usufructuario común, y les serán aplicables las reglas del inciso anterior
(negrilla fuera del texto).
TITULO IX.
DEL DERECHO DE USUFRUCTO
Art. 823 del C.C.Col. Concepto de Usufructo. El derecho de usufructo es un derecho real que
consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de conservar su forma y sustancia, y de
restituir a su dueño, si la cosa no es fungible; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del
mismo género, o de pagar su valor si la cosa es fungible.
Art. 824 del C.C.Col. Derechos en el Usufructo. El usufructo supone necesariamente dos
derechos coexistentes: el del nudo propietario, y el del usufructuario. Tiene, por consiguiente,
una duración limitada, al cabo de la cual pasa al nudo propietario y se consolida con la propiedad.
"El aporte de este derecho real –desmembración del de propiedad- confiere a la sociedad la
facultad de gozar la cosa fructuaria y de percibir sus frutos naturales, orgánicos e inorgánicos,
así como los civiles". Narváez García, J.I. Derecho… Pág. 117.
24
Art. 132 del C.C.C. Cuando se constituya una sociedad que deba obtener permiso de
funcionamiento, los aportes en especie se avaluarán unánimemente por los interesados
constituidos en junta preliminar, y el avalúo debidamente fundamentado se someterá a la
aprobación de la Superintendencia de Sociedades.
El valor de los aportes en especie posteriores a la constitución, será fijado en asamblea o en
junta de socios con el voto favorable del sesenta por ciento o más de las acciones, cuotas o
partes de interés social, previa deducción de las que correspondan a los aportantes, quienes
no podrán votar en dicho acto. Estos avalúos debidamente fundamentados se someterán a la
aprobación de la Superintendencia.
Sin la previa aprobación por la Superintendencia del avalúo de bienes en especie, no podrá
otorgarse la correspondiente escritura. El Gobierno reglamentará el procedimiento que deba
seguirse ante la Superintendencia de Sociedades para la aprobación de los avalúos a que se
refiere este artículo.
Cuando la aportación consista en la cesión de un contrato, el aportante responderá del
cumplimiento de las obligaciones derivadas del mismo, salvo estipulación en contrario.
Art. 133 del C.C.C. Los avalúos se harán constar en las escrituras de constitución o de
reforma, según el caso, y en ellas se insertará la providencia en que el superintendente los haya
aprobado. Este requisito será indispensable para la validez de la constitución o de la reforma
estatutaria. Copias de dichas escrituras serán entregadas a la Superintendencia, dentro de los
quince días siguientes a su otorgamiento o de su registro, si fuere el caso.
Art. 134 del C.C.C. Cuando la Superintendencia fije el valor de los bienes en especie en una
cifra inferior al aprobado por los interesados, el o los presuntos aportantes podrán optar por
abonar en dinero la diferencia entre los dos justiprecios, dentro del año siguiente, o por aceptar
el precio señalado por la Superintendencia, reduciéndose de inmediato el monto de la operación
a dicha cifra.
Si el o los presuntos aportantes afectados no acogieren ninguna de las anteriores opciones,
quedarán exonerados de hacer el aporte. Quienes insistieren en constituir la sociedad o aumentar
el capital, deberán acordar unánimemente la fórmula sustitutiva.
Art. 135 del C.C.C. En las sociedades que no requieren el permiso de funcionamiento, los
asociados responderán solidariamente por el valor atribuido a los aportes en especie, a la fecha
de la aportación, sea que se hayan efectuado al constituirse la sociedad o posteriormente.
Art. 136 del C.C.C. Los aportes de establecimientos de comercio, derechos sobre la propiedad
industrial, partes de interés, cuotas o acciones, se considerarán como aportes en especie.
25
Art. 85 Ley 222 de 1995. Control. El control consiste en la atribución de la Superintendencia
de sociedades para ordenar los correctivos necesarios para subsanar una situación crítica de
orden jurídico, contable, económico o administrativo de cualquier sociedad comercial no
vigilada por otra superintendencia, cuando así lo determine el superintendente de sociedades
mediante acto administrativo de carácter particular.
En ejercicio del control, la Superintendencia de sociedades tendrá, además de las facultades
indicadas en los artículos anteriores, las siguientes:… 8. Aprobar el avalúo de los aportes en
especie. (negrilla fuera del texto).
Al respecto de las diferencias entre inspección, vigilancia y control como funciones propias, la
Superintendencia de sociedades se ha expresado diciendo: "mientras la inspección consiste
en la atribución que tiene la Entidad para solicitar, confirmar y analizar de manera ocasional, y
en la forma, detalle y términos que ella determine, la información que requiera sobre la situación
jurídica, contable, económica y administrativa de cualquier sociedad comercial no vigilada por
la Superintendencia Bancaria (hoy Superintendencia Financiera de Colombia) o sobre
operaciones específicas de la misma (artículo 83 de la Ley 222 de 1995); la vigilancia es de
carácter permanente y consiste en velar porque las sociedades no sometidas al cuidado de
otras Superintendencias, en su formación, funcionamiento y desarrollo de su objeto social, se
ajusten a la ley y sus estatutos (Art. 84 ibidem), y a ésta se encuentran sometidas las sociedades
que determine el Presidente de la República, (Decreto 4350 de 2006), así como las que el
Superintendente indique ante la ocurrencia de los supuestos irregulares previstos en la ley. El
control por su parte, tiene lugar cuando se verifica de por sí una situación crítica, en una
sociedad no vigilada por otra Superintendencia ante la cual esta entidad puede ordenar la
26
"(…) En el lenguaje jurídico se llama género aquella cosa que se determina por la clase a
que pertenece, ejemplo un caballo.
El término cantidad, significa ordinariamente cosas determinadas de clase determinada que se
designa por su número, peso o medida." Superintendencia de sociedades. Doctrinas y
Conceptos Jurídicos 2000 – 2004. Bogotá D.C. Octubre de 2004. Pág. 87
27
28
Art. 1565 del C.C.Col. Obligaciones de género son aquellas en que se debe indeterminada-
mente un individuo de una clase o género determinado.
Art. 1566 del C.C.Col. En la obligación de género, el acreedor no puede pedir determinadamente
ningún individuo, y el deudor queda libre de ella, entregando cualquier individuo del género,
con tal que sea de una calidad a lo menos mediana.
Art. 1567 del C.C.Col. La pérdida de algunas cosas del género no extingue la obligación, y el
acreedor no puede oponerse a que el deudor las enajene o destruya mientras subsistan otras
para el cumplimiento de lo que debe.
29
Art. 127 del C.C.C. Si el aporte es de cosas determinadas sólo por su género y cantidad, la
obligación del aportante se regirá por las reglas del Código Civil sobre las obligaciones de
género. Si es de cuerpo cierto, la pérdida fortuita de la cosa debida dará derecho al aportante
para sustituirla por su valor estimado en dinero o para retirarse de la sociedad, a menos que su
explotación constituya el objeto social, caso en el cual la sociedad se disolverá si los asociados
no convienen en cambiar dicho objeto. El aportante deberá indemnizar a la sociedad por los
perjuicios causados si la cosa perece por su culpa, la que se presumirá.
Respecto de las cosas aportadas en usufructo, la sociedad tendrá los mismos derechos y
obligaciones del usufructuario común, y les serán aplicables las reglas del inciso anterior.
Si el crédito no fuere totalmente cubierto dentro del plazo estipulado, el aportante deberá pagar
a la sociedad su valor o el faltante, según el caso, dentro de los treinta días siguientes al
vencimiento, con los intereses corrientes del monto insoluto y los gastos causados en la
cobranza. Si no lo hiciere, la sociedad dará aplicación a lo dispuesto en el artículo 125 (negrilla
fuera del texto).
33
Superintendencia de sociedades. Concepto 220-054652 del 06 de Octubre del 2006. Recogido
el 14 de marzo de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades. http://
www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=25561
34
Art. 354 del C.C.C. El capital social se pagará íntegramente al constituirse la compañía, así
como al solemnizarse cualquier aumento del mismo. El capital estará dividido en cuotas de igual
valor, cesibles en las condiciones previstas en la ley o en los estatutos.
Los socios responderán solidariamente por el valor atribuido a los aportes en especie.
35
Art. 1965 del C.C.Col. El que cede un crédito a título oneroso, se hace responsable de su
existencia al tiempo de la cesión, esto es, de que verdaderamente le pertenecía en ese tiempo;
pero no se hace responsable de la solvencia del deudor, si no se compromete expresamente
a ello; ni en tal caso se entenderá que se hace responsable de la solvencia futura, sino sólo
de la presente, salvo que se comprenda expresamente la primera; ni se extenderá la
responsabilidad sino hasta concurrencia del precio o emolumento que hubiere reportado la
cesión, a menos que expresamente se haya estipulado otra cosa.
36
Art. 887 del C.C.C. En los contratos mercantiles de ejecución periódica o sucesiva cada una
de las partes podrá hacerse sustituír por un tercero, en la totalidad o en parte de las relaciones
derivadas del contrato, sin necesidad de aceptación expresa del contratante cedido, si por la
ley o por estipulación de las mismas partes no se ha prohibido o limitado dicha sustitución.
La misma sustitución podrá hacerse en los contratos mercantiles de ejecución instantánea que
aún no hayan sido cumplidos en todo o en parte, y en los celebrados intuitu personae, pero en
estos casos será necesaria la aceptación del contratante cedido.
Art. 888 del C.C.C. La sustitución podrá hacerse por escrito o verbalmente, según que el
contrato conste o no por escrito.
Si el contrato consta en escritura pública, la cesión podrá hacerse por escrito privado, previa
autenticación de la firma del cedente, si ésta no es auténtica o no se presume tal, pero no
producirá efectos respecto de terceros mientras no sea inscrita en el correspondiente registro.
Si el contrato consta en un documento inscrito que, a pesar de no ser título_valor, esté otorgado
o tenga la cláusula "a la orden" u otra equivalente, el endoso del documento bastará para que
el endosatario se sustituya al endosante en las relaciones derivadas del contrato.
Art. 889 del C.C.C. No obstante lo previsto en el artículo anterior, en los contratos de suministro
la simple aquiescencia tácita a su continuación por un tercero, se entenderá como cesión del
contrato.
Art. 890 del C.C.C. El que cede un contrato se obliga a responder de la existencia y validez del
mismo y de sus garantías, pero, salvo estipulación expresa en contrario, no responderá de su
cumplimiento por parte del otro contratante y de los garantes.
Art. 891 del C.C.C. Cuando el cedente se obliga a responder del cumplimiento del contrato por
parte del contratante cedido, el cesionario deberá darle aviso dentro de los diez días siguientes
a la mora o al incumplimiento, so pena de ser exonerado el cedente de la obligación de la
garantía contraída con el cesionario.
Art. 892 del C.C.C. El contratante cedido no podrá cumplir válidamente en favor del cedente
las prestaciones derivadas del contrato cedido, una vez notificada o aceptada la cesión o
conocido el endoso.
Si el cedente recibe o acepta tales prestaciones sin dar al contratante cedido aviso de la cesión
o endoso del contrato, incurrirá en las sanciones previstas en el Código Penal para el delito de
estafa.
Art. 893 del C.C.C. Si el contratante cedido hace la reserva de no liberar al cedente, al autorizar
o aceptar la cesión o al serle notificada, en el caso de que no la haya consentido previamente,
podrá exigir del cedente el cumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato cuando el
cesionario no las cumpla, pero deberá poner el incumplimiento en conocimiento del cedente
dentro de los diez días siguientes a la mora del deudor.
Lo dispuesto en este artículo no se aplicará a los casos en que la ley autorice la cesión sin
previa aceptación o notificación.
Art. 894 del C.C.C. La cesión de un contrato produce efectos entre cedente y cesionario
desde que aquella se celebre; pero respecto del contratante cedido y de terceros, sólo
produce efectos desde la notificación o aceptación, salvo lo previsto en el inciso tercero del
artículo 888.
Art. 895 del C.C.C. La cesión de un contrato implica la de las acciones, privilegios y beneficios
legales inherentes a la naturaleza y condiciones del contrato; pero no transfiere los que se
funden en causas ajenas al mismo, o en la calidad o estado de la persona de los contratantes.
Art. 896 del C.C.C. El contratante cedido podrá oponer al cesionario todas las excepciones
que se deriven del contrato. Podrá también oponer aquellas que se funden sobre otras relaciones
con el cedente, respecto de las cuales haya hecho expresa reserva al momento de notificársele
o aceptar la cesión.
37
Tomado de: Espinosa Quintero, Leonardo. Introducción al Derecho Mercantil. GIGD. 2008.
CONTRATO
DE CESIÓN
DE RELACIÓN
CONTRATO CONTRACTUAL
POSTERIOR
A LA CESIÓN
CESIONARIO
(El que "compra"
El Contrato)
38
Superintendencia de sociedades. Concepto 220-21971 del 17 de mayo de 2004. Recogido el 14
de marzo de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades. http://
www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=15100
39
Art. 131 del C.C.C. Cuando la aportación consista en la cesión de un contrato, el aportante
responderá del cumplimiento de las obligaciones derivadas del mismo, salvo estipulación en
contrario.
El nombre comercial podrá ser objeto de licencia. Cuando lo prevean las normas nacionales,
dicha licencia podrá ser registrada ante la oficina nacional competente.
68
Dirección Nacional de Derecho de Autor. ¿Qué es la propiedad intelectual?. Recogido el 14 de
marzo de 2008 del sitio Web de la Dirección nacional de Derecho de Autor: http://
www.derautor.gov.co/htm/preguntas.htm#02
69
Op. Cit. Dirección Nacional de Derecho de Autor. ¿Qué es la propiedad intelectual?. Recogido
el 14 de marzo de 2008 del sitio Web de la Dirección nacional de Derecho de Autor: http://
www.derautor.gov.co/htm/preguntas.htm#02
70
Artículo 182 de la Ley 23 de 1982. Los titulares de los derechos de autor y de los derechos
conexos podrán transmitirlos a terceros, en todo o en parte, a título universal o singular.
Parágrafo.- La transmisión del derecho, sea total o parcial, no comprende los derechos morales
consagrados en el artículo 30 de esta Ley.
Artículo 183 de la Ley 23 de 1982 Todo acto de enajenación del derecho de autor, sea parcial
o total, debe constar en escritura pública, o en documento privado reconocido ante notario,
instrumentos que, para tener validez ante terceros, deberán ser registrados en la Oficina de
Registros de Derechos de Autor, con las formalidades que se establecen en la presente Ley.
Artículo 184 de la Ley 23 de 1982 Cuando el contrato se refiera a la ejecución de una fotografía,
pintura, dibujo retrato, grabado u otra similar, la obra realizada será de propiedad de quien
ordena la ejecución.
Artículo 185 de la Ley 23 de 1982 Salvo estipulación en contrario, la enajenación de una obra
pictórica, escultórica o de artes figurativas en general, no le confiere al adquirente el derecho
de reproducción, el que seguirá siendo del autor o de sus causahabientes.
Artículo 186 de la Ley 23 de 1982 La tradición del negativo presume la cesión de la fotografía
en favor del adquirente, quien tendrá también el derecho de reproducción.
71
Art. 301 del C.C.C. La cesión del interés social se tendrá como una reforma del contrato
social, aunque se haga a favor de otro socio; pero el cedente no quedará liberado de su
responsabilidad por las obligaciones sociales anteriores, sino transcurrido un año desde la
fecha de la inscripción de la cesión.
Art. 338 del C.C.C. Las partes de interés de los socios colectivos y las cuotas de los
comanditarios se cederán por escritura pública, debiéndose inscribir la cesión en el registro
mercantil. La cesión de las partes de interés de un socio colectivo requerirá de la aprobación
unánime de los socios; la cesión de las cuotas de un comanditario, del voto unánime de los
demás comanditarios.
"Ahora bien, la cesión del interés social, sea total o parcial, requiere de la autorización expresa
de los consocios, so pena de que el voto realizado no produzca efectos frente a la sociedad ni
de los demás socios.
De otro lado, si bien no existe en nuestra legislación un concepto del acto de cesión, la misma
es considerada como la transferencia de todo o parte de la participación que se tiene en una
sociedad, en este caso colectiva, a otro u otros socios o un tercero, la cual debe realizarse en las
condiciones previstas en la ley o en los estatutos, y contar con el voto unánime de los demás
consocios o sus delegados, si otra cosa no se dispone en los estatutos.
Por último, la responsabilidad del cedente termina transcurrido un (1) año desde la fecha en
que se inscriba la cesión (artículo 301 del C de Co.), y ante la eventualidad en que no se acepte
a un tercero o ninguno de los socios adquiera el interés social objeto de cesión, la ley la ha
dispuesto dicho evento como una de las causales de disolución de la compañía colectiva".
Superintendencia de sociedades. Concepto 220-63701 del 07 de diciembre de 2004. Recogido el
14 de marzo de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades. http://
www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=18114
72
Art. 362 del C.C.C. Los socios tendrán derecho a ceder sus cuotas. Cualquier estipulación
que impida este derecho, se tendrá por no escrita. La cesión de cuotas implicará una reforma
estatutaria. La correspondiente escritura pública será otorgada por el representante legal de la
compañía, el cedente y el cesionario.
Art. 363 del C.C.C. Salvo estipulación en contrario, el socio que pretenda ceder sus cuotas las
ofrecerá a los demás socios por conducto del representante legal de la compañía, quien les dará
traslado inmediatamente, a fin de que dentro de los quince días siguientes manifiesten si tienen
interés en adquirirlas. Transcurridos este lapso los socios que acepten la oferta tendrán derecho
de tomarlas a prorrata de las cuotas que posean. El precio, plazo y demás condiciones de la
cesión se expresarán en la oferta.
"El trámite previsto en el artículo 363 y siguientes ha de observarse siempre que se pretenda
ceder las cuotas sea onerosa o gratuitamente.
Es un procedimiento que garantiza la condición personalista de la compañía., evitando así la
inclusión de un nuevo socio que no sea una persona que acepten los demás.
Así que si bien el socio puede ceder gratuitamente sus bienes, ello no implica que pueda desconocer
el derecho de sus consocios de aceptar o no como nuevo socio a aquel a quien se pretendan ceder
las cuotas gratuitamente". Superintendencia de sociedades. Concepto 220-63449 del diciembre 18
de 2002. Recogido el 14 de marzo de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades. http:/
/www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=7082
73
Art. 403 del C.C.C. Las acciones serán libremente negociables, con las excepciones siguientes:
1. Las privilegiadas, respecto de las cuales se estará a lo dispuesto sobre el particular;
2. Las acciones comunes respecto de las cuales se haya pactado expresamente el derecho de preferencia.
3. Las acciones de industria no liberadas, que no serán negociables sino con autorización de la
junta directiva o de la asamblea general, y
4. Las acciones gravadas con prenda, respecto de las cuales se requerirá la autorización del acreedor.
"En los términos del artículo 406 del Código de Comercio la enajenación de acciones nominativas
requiere únicamente el acuerdo entre las partes, pero para que surta efectos para la sociedad y
ante terceros debe registrarse en el libro de registro de acciones, mediante orden escrita del
enajenante.
Por lo tanto, una vez registrada la cesión, el titular de la acción es el adquirente, quien a partir
del registro en el libro de registro de accionistas se tendrá como asociado.
Al representante legal le corresponde registrar la orden que provenga del titular de la acción, quien
debe encontrarse debidamente inscrito en el registro de accionistas, salvo que exista una orden de
autoridad competente que prohiba disponer de la acción; o cuando quiera que se trate de acciones
para cuya negociación se requiera el cumplimiento de requisitos o formalidades especiales; por
ejemplo, si se trata de acciones ordinarias respecto de las cuales se encuentre pactado el derecho de
preferencia, el administrador deberá verificar que se haya agotado el trámite establecido en la ley
para tales efectos; únicamente cuando establezca que se han incumplido las etapas en la regulación
prevista, es obligación del administrador negarse a realizar el registro.
En consecuencia, no es óbice para el registro por parte de la administración, que las tradiciones
se produzcan en forma sucesiva entre los mismos participantes de un negocio, de manera que
si la orden proviene efectivamente del último titular registrado en el libro de accionistas, la
sociedad deberá proceder conforme las instrucciones del socio" Superintendencia de
sociedades. Concepto 220-010867 del 19 de marzo de 2002. Recogido el 14 de marzo de 2008 del
sitio Web de la Superintendencia de sociedades. http://www.supersociedades.gov.co/ss/
drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=4024
74
Estas participaciones en el capital social, hacen parte de los bienes que de conformidad con
lo previsto en el Art. 2488 del C.C., puede el acreedor perseguir su ejecución. La norma citada
establece: "Toda obligación personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecución sobre
todos los bienes raíces o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptuándose
solamente los no embargables designados en el artículo 1677".
75
Art. 137 del C.C.C. Podrá ser objeto de aportación la INDUSTRIA o TRABAJO PERSONAL
de un asociado, sin que tal aporte forme parte del capital social... (Mayúsculas fuera del
texto).
76
Véase, Superintendencia de sociedades. Concepto 220–66405 de diciembre 21 de 2004.
Recogido el 19 de febrero de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades. http://
www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=18169
77
Superintendencia de sociedades. Concepto 220-002583 del 23 de Enero de 2006. Recogido el
14 de marzo de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://
www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=22887
78
Art. 150 del C.C.C. (…) PAR. A falta de estipulación expresa del contrato, el solo aporte de
industria sin estimación de su valor dará derecho a una participación equivalente a la del
mayor aporte de capital.
79
Art. 380 del C.C.C: Podrán crearse acciones de goce o industria para compensar las
aportaciones de servicios, trabajo, conocimientos tecnológicos, secretos industriales o
comerciales, asistencia técnica y, en general, toda obligación de hacer a cargo del aportante.
Los títulos de estas acciones permanecerán depositados en la caja social para ser entregados
al aportante, en la medida en que cumpla su obligación, y mientras tanto, no serán
negociables (…)
quiera someter la contraprestación del mismo al albur del negocio, los beneficios económicos
del socio se supeditan a la existencia de utilidades, en las que participará conforme al porcentaje
que se estipule en los estatutos sociales, y a falta de pacto expreso, a un porcentaje equivalente
al de mayor aporte de capital, como lo consagra el artículo 150 ibídem". Superintendencia de
sociedades. Concepto 22-60020 del 18 de diciembre de 1996. Recogido el 14 de marzo de 2008
del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/ss/
drvisapi.dll?MIval=sec&dir=232&id=17372
82
Art. 138 del C.C.C. Cuando el aporte consista en la industria o trabajo personal estimado en un
valor determinado, la obligación del aportante se considerará cumplida sucesivamente por la
suma periódica que represente para la sociedad el servicio que constituya el objeto del aporte.
Podrá, sin embargo, aportarse la industria o el trabajo personal sin estimación de su valor; pero
en este caso el aportante no podrá redimir o liberar cuotas de capital social con su aporte,
aunque tendrá derecho a participar en las utilidades sociales y en cualquier superávit en la
forma que se estipule.
83
"A ese propósito es ilustrativa la doctrina de esta Entidad expuesta en el oficio SL-25051 del
5 de Diciembre de 1989, cuyos apartes viene al caso transcribir.
"Con arreglo a las normas generales del Código de Comercio aplicables a todas las sociedades
mercantiles y de conformidad con lo dispuesto por el inciso segundo del artículo 137 de la
misma obra, los derechos del socio industrial son los siguientes:
1. Asistir a las reuniones de la junta de socios con voz pero sin voto.
2. Participar en las utilidades sociales en la proporción que se haya estipulado en el contrato
social y a falta de estipulación, una participación equivalente a la del mayor aporte de capital,
conforme al parágrafo del artículo 150 del Estatuto Mercantil.
3. Podrá administrar la sociedad y en caso de retiro o de liquidación de la misma, participará en
la distribución de las utilidades, reservas y valorizaciones patrimoniales, producidas durante el
tiempo en que estuvo asociado. Habiéndose producido pérdidas, el socio industrial no recibirá
retribución en el respectivo ejercicio. (...)".
Superintendencia de sociedades. Concepto 22-60020 del 18 de diciembre de 1996. Recogido el
14 de marzo de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://
www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=232&id=17372
84
Art. 824 del C.C.C. Los comerciantes podrán expresar su voluntad de contratar u obligarse
verbalmente, por escrito o por cualquier modo inequívoco. Cuando una norma legal exija
determinada solemnidad como requisito esencial del negocio jurídico, éste no se formará
mientras no se llene tal solemnidad.
85
Art. 526 del C.C.C. La enajenación se hará constar en escritura pública o en documento
privado reconocido por los otorgantes ante funcionario competente, para que produzca
efectos entre las partes.
Art. 528 del C.C.C. El enajenante y el adquirente del establecimiento responderán
solidariamente de todas las obligaciones que se hayan contraído hasta el momento de la
enajenación, en desarrollo de las actividades a que se encuentre destinado el establecimiento,
y que consten en los libros obligatorios de contabilidad.
La responsabilidad del enajenante cesará transcurridos dos meses desde la fecha de la inscripción
de la enajenación en el registro mercantil, siempre que se hayan cumplido los siguientes
requisitos:
1. Que se haya dado aviso de la enajenación a los acreedores por medio de radiogramas o
cualquier otra prueba escrita.
2. Que se haya dado aviso de la transferencia en general a los acreedores, en un diario de la
capital de la República y en uno local, si lo hubiere, ambos de amplia circulación, y
3. Que dentro del término indicado en el inciso primero no se hayan opuesto los acreedores a
aceptar el adquirente como su deudor.
PARÁGRAFO. – El acreedor del enajenante que no acepte al adquirente como su deudor,
deberá inscribir la oposición en el registro mercantil dentro del término que se le concede en
este artículo.
86
Art. 1960 del C.C.C.: La cesión no produce efecto contra el deudor ni contra terceros,
mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por éste.
Art. 1961 del C.C.C. La notificación debe hacerse con exhibición del título, que llevará
anotado el traspaso del derecho con la designación del cesionario y bajo la firma del
cedente.
Art. 1962 del C.C.C. La aceptación consistirá en un hecho que la suponga, como la litis
contestación con el cesionario, un principio de pago al cesionario, etc.
Art. 1963 del C.C.C. No interviniendo la notificación o aceptación sobredichas podrá el deudor
pagar al cedente, o embargarse el crédito por acreedores del cedente; y en general, se considerará
existir el crédito en manos del cedente respecto del deudor y terceros.
Art. 1964 del C.C.C. La cesión de un crédito comprende sus fianzas, privilegios e hipotecas;
pero no traspasa las excepciones personales del cedente.
87
Art. 143 del C.C.C. Los asociados no podrán pedir la restitución de sus aportes, ni podrá
hacerlo la sociedad, sino en los siguientes casos:
1o) Durante la sociedad, cuando se trate de cosas aportadas sólo en usufructo, si dicha
restitución se ha estipulado y regulado en el contrato;
2o) Durante la liquidación, cuando se haya cancelado el pasivo externo de la sociedad, si en el
contrato se ha pactado su restitución en especie, y
3o) Cuando se declare nulo el contrato social respecto del socio que solicita la restitución, si la
nulidad no proviene de objeto o causa ilícitos.
Art. 144 del C.C.C. Los asociados tampoco podrán pedir el reembolso total o parcial de sus
acciones, cuotas o partes de interés antes de que, disuelta la sociedad, se haya cancelado su
pasivo externo. El reembolso se hará entonces en proporción al valor nominal del interés de
cada asociado, si en el contrato no se ha estipulado cosa distinta.
1. Utilidades Sociales
Como quedó explicado, uno de los elementos esenciales del contrato de sociedad
comercial1, es el que corresponde a las utilidades sociales, en cuya distribución y
reparto se materializa ese ánimo de lucro que necesariamente debe estar presente
en el concepto de sociedad comercial, y que además lo diferencia de otras formas
asociativas como las personas jurídicas de derecho privado y demás entidades sin
ánimo de lucro.
En este mismo sentido podemos citar algunas opiniones. En primer lugar, para el
profesor Galgano, para que pueda afirmarse que se está frente a una sociedad, no
basta la explotación de una actividad económica o empresarial, pues es necesario,
además, que la misma esté orientada a la obtención de utilidades, las cuales deberán
ser distribuidas entre los socios, o en otra forma, con el objeto de obtener lucro o
provecho2.
Ahora bien, para el profesor Reyes Villamizar F. "la participación en las utilidades
sociales constituye la retribución principal que reciben los asociados por su concurso
1
Vid. Aparte 3.1 del Capítulo 3 de esta obra.
Al respecto del tema, la Superintendencia de sociedades afirma que: "de las normas legales
invocadas, es claro el carácter eminentemente esencial del elemento utilidad en el contrato de
sociedad y por lo tanto, la legislación de manera expresa, mediante la implementación de
mandatos imperativos que solo admiten por vía de excepción el no pago o pago parcial de
utilidades o el pago en forma diferente al dinero, se ocupó de regular y propender por que se
realice el mismo a los asociados, de las utilidades que se generen en el desarrollo de la empresa
social". Superintendencia de sociedades, Concepto No. 220-00405 del 30 de enero de 2002.
Recogida el 28 de marzo de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://
www.supersociedades.gov.co./ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=1769
2
Galgano, F. Derecho Comercial (Vol. II). Santa Fe de Bogotá, Colombia. Temis. 1999. Pág. 17.
sociedad. Así se expresa el profesor Gaviria Gutiérrez, citado por reyes Villamizar, quien afirma
que: "habría que concluir que la compañía conserva su existencia, pero solo con los asociados
que no han sido excluidos de la distribución de utilidades, quedando entonces por fuera
quienes fueren privados de tal beneficio, aunque ellos lo hubieren consentido" (negrilla fuera
del texto) Op. Cit. Reyes Villamizar, F. Derecho Societario… Pág. 370.
La Superintendencia de sociedades al mencionar el tema afirma que: "El artículo 98 del Código
de Comercio, consagra como una de las finalidades del contrato de sociedad y como elemento
esencial del mismo, la repartición a los asociados de las utilidades obtenidas por la compañía y
por ende, conlleva a que los mismos tengan como uno de los derechos que le concede la ley, el
de participar en los beneficios sociales en la forma pactada expresamente en los estatutos
sociales o en defecto de ello a lo dispuesto en la normatividad imperante (…) cualquier cláusula
estatutaria que prive de toda participación de las utilidades a cualquiera de los asociados de la
compañía se tendrá por no escrita, a pesar de la aceptación por parte de los asociados afectados
con ellas, según las voces del párrafo segundo del último artículo citado" Superintendencia de
sociedades, Concepto No. 220-00405 del 30 de enero de 2002. Recogida el 28 de marzo de 2008
del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co./ss/
drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=1769.
7
Art. 15 del C.C.Col. Renunciabilidad de Derechos. Podrán renunciarse los derechos conferidos
por las leyes, con tal que sólo miren al interés individual del renunciante, y que no esté
prohibida la renuncia.
8
Superintendencia de sociedades. Concepto 220-72552 del 30 de noviembre de 2000 "Decretadas
las utilidades no es viable su revocación". Recogido el 25 de marzo de 2008 del sitio Web de la
Superintendencia de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=
sec&dir=45&id=3198
9
Op. Cit. Reyes Villamizar, F. Derecho Societario… Pág. 369-370
10
Cfr. Reyes Villamizar, Francisco. Reforma al régimen de sociedades y concursos (segunda
edición). Santa fe de Bogotá. Temis. 1999. Pág. 198
11
Corte Constitucional. Sentencia C 434 del 12 de septiembre de 1996. M.P. José Gregório Hernández.
Mediante la cual se estudia la exequibilidad de los Art. 43 y 232 de la Ley 222 de 1995.
21
Art. 23 del Decreto 2649 del 29 de diciembre de 1993.
22
Al respecto la Superintendencia de sociedades se ha expresado diciendo que: " (…) se puede
concluir que la fecha base para la elaboración de los estados financieros consolidados, debe
corresponder, a la fecha de cierre de los estados financieros de la matriz o controlante, pues
ésta, en virtud del control que ejerce sobre las subordinadas, debe disponer lo necesario para
que estas últimas cierren sus cuentas a la misma fecha de sus estados financieros, así como
para que adopten los mecanismos necesarios a efectos de que realicen los ajustes
correspondientes, como consecuencia de la homogeneización de las políticas contables, toda
vez que para proceder a la consolidación es requisito indispensable disponer de estados
financieros individuales tanto de la matriz como de la subordinada completamente
homologados". Superintendencia de sociedades, Concepto No. 115-049339 del 10 de octubre
de 2007. Recogida el 27 de marzo de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades:
http://www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=232&id=27958
23
Art. 37 de la Ley 222 de 1995. Estados financieros certificados. El representante legal y el
contador público bajo cuya responsabilidad se hubiesen preparado los estados financieros
deberán certificar aquellos que se pongan a disposición de los asociados o de terceros. La
certificación consiste en declarar que se han verificado previamente las afirmaciones
contenidas en ellos, conforme al reglamento, y que las mismas se han tomado fielmente de
los libros.
24
La Corte Constitucional ha definido los estados financieros certificados como aquellos:
"suscritos por el representante legal y el contador público bajo cuya responsabilidad se
prepararon, para ser puestos en conocimiento de los asociados o terceros, contienen la
"certificación" de ser reflejo fiel de los libros y de haber sido objeto de previa comprobación,
según el reglamento". Corte Constitucional. Sentencia C 290 del 16 de junio de 1997. M.P. Jorge
Arango Mejía. Mediante la cual se estudia la exequibilidad de los artículos 38 (parcial), 43 y 44
de la ley 222 de 1995.
Vid. Reyes Villamizar, F. Reforma…Pág. 204-205.
25
Art. 38 de la Ley 222 de 1995. Estados financieros dictaminados. Son dictaminados aquellos
estados financieros certificados que se acompañen de la opinión profesional del revisor fiscal
o, a falta de éste, del contador público independiente que los hubiere examinado de conformidad
con las normas de auditoria generalmente aceptadas.
Estos estados deben ser suscritos por dicho profesional, anteponiendo la expresión «ver la
opinión adjunta» u otra similar. El sentido y alcance de su firma será el que se indique en el
dictamen correspondiente.
Cuando los estados financieros se presenten conjuntamente con el informe de gestión de los
administradores, el revisor fiscal o contador público independiente deberá incluir en su informe
su opinión sobre si entre aquéllos y éstos existe la debida concordancia.
La Corte Constitucional ha definido los estados financieros dictaminados como: «aquellos
estados financieros certificados que, por haber sido objeto de la verificación del revisor fiscal
o, a falta de éste, del contador público independiente que los hubiera confrontado, cuentan, de
acuerdo con las normas de auditoria generalmente aceptadas y las obligaciones propias del
revisor fiscal, con el correspondiente concepto o dictamen. Dichos estados deben estar suscritos
por los citados profesionales.». Corte Constitucional. Sentencia C 290 del 16 de junio de 1997.
M.P. Jorge Arango Mejía. Mediante la cual se estudia la exequibilidad de los artículos 38
(parcial), 43 y 44 de la ley 222 de 1995.
Para ampliar este tema: Vid. Superintendencia de sociedades, Concepto No. 220-23811 del
30 de marzo de 1999. Ref.: Estados financieros dictaminados. Recogida el 27 de marzo de
2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://www.supersociedades.
gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=1904; Superintendencia de sociedades,
Concepto No. 340-74789 del 12 de diciembre de 2000. Ref.: Estados financieros
dictaminados. Recogida el 27 de marzo de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de
sociedades:http://www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=
232&id=17442
26
La Superintendencia de Sociedades ha reiterado que los estados financieros intermedios no
son idóneos para distribuir utilidades, afirmando que:
"Para este fin es pertinente determinar el contenido de la norma invocada que reza así: "A fin de
cada ejercicio social y por lo menos una vez al año el 31 de diciembre, las sociedades deberán
cortar sus cuentas y preparar y difundir estados financieros de propósito general, debidamente
certificados. Tales estados se difundirán junto con la opinión profesional correspondiente, si
ésta existiere. El gobierno nacional podrá establecer casos en los cuales, en atención al volumen
de los activos o de ingresos sea admisible la preparación y difusión de estados financieros de
propósito general abreviados. Las entidades gubernamentales que ejerzan inspección, vigilancia
o control, podrán exigir la preparación y difusión de estados financieros de periodos intermedios.
Estos estados serán idóneos para todos los efectos, salvo para la distribución de utilidades".
Coherente con el texto de las disposiciones contenidas en el Capítulo VI de la Ley 222, que
regula lo atinente a los estados financieros y entre otros los aspectos relativos a su adecuada
y oportuna información, se observa que la norma transcrita en primer lugar impone
indiscriminadamente a todas las sociedades la obligación de preparar y difundir sus estados
financieros de manera uniforme, según los términos y condiciones que la misma establece,
conservando las mismas reglas del Código de Comercio que ordenan el corte de cuentas a 31
de diciembre de cada año, sin perjuicio de que la sociedad estatutariamente establezca ejercicios
sociales con terminación en otras fechas (art. 110 num. 8º en concordancia con el art. 152
ibídem), en cuyo caso hace igualmente extensiva la obligación de preparar y difundir los
correspondientes estados financieros, que para el efecto son también estados de propósito
general, de conformidad con lo dispuesto por el artículo 21 del Decreto reglamentario 2649 de
1993 (...). De otra parte la norma le atribuye adicionalmente a todas las entidades de inspección,
vigilancia y control, la facultad de requerir la preparación y difusión de estados financieros de
períodos intermedios, con la advertencia expresa de que tales estados son idóneos para todos
los efectos, salvo para determinación de utilidades... De lo expuesto se colige que la norma que
es suficientemente clara, no expresa ni permite en modo alguno suponer que sean intermedios
todos los estados financieros que no sean cortados a 31 de diciembre. A ellos solo se hace
alusión con base en la clasificación efectuada por el Decreto 2649 que le reconoce esa calidad
exclusivamente a los estados financieros de propósito especial, que cumplan con los elementos
expresamente señalados por el Art. 26, por lo cual no hay lugar a interpretación distinta a la que
de su definición se impone.
No obstante es cierto que en aras de precisar sus alcances, el Art. 34 de la Ley 222 de 1995
adicionó el Art. 26 del Decreto 2649, al determinar explícitamente que si bien éstos son idóneos
para todos los efectos legales, no pueden ser utilizados para la distribución de utilidades, pero
en lo que a éstas concierne no es viable inferir que por virtud de la norma analizada se haya
condicionado su distribución a los estados financieros cortados a 31 de diciembre... De suerte
que la distribución de utilidades como tradicionalmente ha sido, se hará con sujeción estricta
a lo dispuesto en la ley y en los estatutos, observando las disposiciones consagradas en los
artículos 149 y siguientes del referido código; de modo que si se cumplen los requisitos
exigidos puede disponerse libremente de las mismas desde el momento en que se aprueben los
estados financieros de propósito general, los cortes de cuentas que se hayan estipulado en
cada caso, siendo entendido que es obligatorio cuando menos el cierre a 31 de diciembre de
cada año". Superintendencia de sociedades. Doctrina Jurídica y Contable. No. 005 del 31 de
enero de 1997 y Oficio No. 220–49000 del 31de octubre de 1996. Doctrina reiterada en:
Superintendencia de sociedades. Concepto 220-17267 del 29 de marzo de 2007. "No se puede
repartir utilidades con estados financieros de períodos intermedios". Recogido el 25 de marzo
de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/
ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=26653
27
Art. 34 de la Ley 222 de 1995. Obligación de preparar y difundir Estados Financieros. A fin
de cada ejercicio social y por lo menos una vez al año, el 31 de diciembre, las sociedades
deberán cortar sus cuentas y preparar y difundir estados financieros de propósito general,
debidamente certificados. Tales estados se difundirán junto con la opinión profesional
correspondiente, si ésta existiera.
El Gobierno Nacional podrá establecer casos, en los cuales, en atención al volumen de los
activos o de ingresos sea admisible la preparación y difusión de estados financieros de propósito
general abreviados.
Las entidades gubernamentales que ejerzan inspección, vigilancia o control, podrán exigir la
preparación y difusión de estados financieros de períodos intermedios. Estos estados serán
idóneos para todos los efectos, salvo para la distribución de utilidades.
28
Art. 154 del C.C.C. Además de las reservas establecidas por la ley o los estatutos, los
asociados podrán hacer las que consideren necesarias o convenientes, siempre que tengan
una destinación especial, que se aprueben en la forma prevista en los estatutos o en la ley y
que hayan sido justificadas ante la Superintendencia de Sociedades.
La destinación de estas reservas sólo podrá variarse por aprobación de los asociados en la
forma prevista en el inciso anterior.
29
La Superintendencia hace referencia al tema diciendo que: "la mayoría necesaria para aprobar
los estados financieros de fin de ejercicio es la que esté prevista en los estatutos a tal fin y en
–por acción o por omisión– daños patrimoniales a las compañías a las que sirven. En estos
casos tanto la doctrina como la jurisprudencia han sido enérgicos en advertir que por los
daños causados responde la persona jurídica y en algunos eventos el nominador o el elector
del funcionario irresponsable. (…) Con lo dicho, la Superintendencia quiere precisar que cuando
un contador público, un gerente o un revisor fiscal no cumple los deberes que le corresponden,
el órgano social competente está obligado a tomar a la mayor brevedad posible las medidas que
de manera oportuna y eficiente permitan corregir el defecto que han identificado (...)" (negrilla
fuera del texto). Superintendencia de sociedades. Doctrina Jurídica Contable. No. 010 del 06 de
junio de 1997, con fundamento en lo expuesto en las Resoluciones Nos. 630–2149 del 22 de
noviembre de 1996 y 360251 del 21 de febrero de 1997.
31
Art. 187 C.C.C. La Junta o Asamblea ejercerá las siguientes funciones generales, sin perjuicio
de las especiales propias de cada tipo de sociedad:(…) 2. Examinar, aprobar o improbar los
balances de fin de ejercicio y las cuentas que deban rendir los administradores.
32
Art. 314 C.C.C. Aún delegada la administración, los socios tendrán derecho de inspeccionar,
por sí mismos o por medio de representantes, los libros y papeles de la sociedad en cualquier
tiempo.
Art. 328 C.C.C. El comanditario tendrá la facultad de inspeccionar en cualquier tiempo, por sí o por
medio de un representante, los libros y documentos de la sociedad. Pero si tiene un establecimiento
dedicado a las mismas actividades del establecimiento de la sociedad o si forma parte de una
compañía dedicada a las mismas actividades, perderá el derecho a examinar los libros sociales.
Art. 369 C.C.C. Los socios tendrán derecho a examinar en cualquier tiempo, por sí o por medio
de un representante, la contabilidad de la sociedad, los libros de registro de socios y de actas
y en general todos los documentos de la compañía.
Art. 379, num. 4 C.C.C. Cada acción conferirá a su propietario los siguientes derechos:...4º. El
de inspeccionar, libremente, los libros y papeles sociales dentro de los quince días hábiles
anteriores a las reuniones de la asamblea general en que se examinen los balances de fin de
ejercicio, y (...)
Art. 447 del C.C.C. Los documentos indicados en el artículo anterior, junto con los libros y
demás comprobantes exigidos por la ley, deberán ponerse a disposición de los accionistas en
las oficinas de la administración, durante los quince días hábiles que preceden a la reunión de
la asamblea. (…)
Art. 48 de la ley 222 de 1995. Derecho de inspección. Los socios podrán ejercer el derecho de
inspección sobre los libros y papeles de la sociedad, en los términos establecidos en la ley, en
las oficinas de la administración que funcionen en el domicilio principal de la sociedad. En
ningún caso, este derecho se extenderá a los documentos que versen sobre secretos industriales
o cuando se trate de datos que de ser divulgados, puedan ser utilizados en detrimento de la
sociedad.
Las controversias que se susciten en relación con el derecho de inspección serán resueltas por
la entidad que ejerza la inspección, vigilancia o control. En caso de que la autoridad considere
que hay lugar al suministro de información, impartirá la orden respectiva.
Los administradores que impidieren el ejercicio del derecho de inspección o el revisor fiscal
que conociendo de aquel incumplimiento se abstuviera de denunciarlo oportunamente,
incurrirán en causal de remoción. La medida deberá hacerse efectiva por la persona u órgano
competente para ello o, en subsidio, por la entidad gubernamental que ejerza la inspección,
vigilancia o control del ente.
33
Op. Cit. Reyes Villamizar, F. Derecho… Pág. 365
34
Al respecto se ha pronunciado la Superintendencia de sociedades diciendo: "Sea lo primero
advertir que, el derecho de inspeccionar libremente los libros y papeles de la sociedad, lo
confiere la acción a su propietario, de carácter irrenunciable, que se puede ejercer durante
los quince días anteriores a las reuniones de asamblea general, en que se examinen los balances
de fin de ejercicio de la compañía.
A este derecho de información, corresponde el correlativo deber de los administradores de
satisfacer plenamente la inspección por parte de los socios, pues constituye la herramienta
necesaria para el ejercicio del derecho de voto, el que necesariamente exige componer
equilibradamente varios intereses contrapuestos, como el interés individual de controlar la
gestión social para obtener el mayor beneficio del capital aportado y, por otro lado, el interés
de la sociedad.
De lo expuesto, se concluye que no puede el socio ni aún por unanimidad en la asamblea,
renunciar al derecho individual para ejercer éste derecho, cualquier eventualidad que altere el
ejercicio del derecho de inspección, constituye una irregularidad que deteriora el libre desarrollo
42
Superintendencia de sociedades. Doctrinas y Conceptos Jurídicos. 1995. Págs. 171 a 179.
negocios. Sus actuaciones se cumplirán en interés de la sociedad, teniendo en cuenta los intereses
de sus asociados. En el cumplimiento de su función los administradores deberán: (...) 2º Velar por
el estricto cumplimiento de las disposiciones legales o estatutarias (...) 6º Dar un trato equitativo
a todos los socios y respetar el ejercicio del derecho de inspección de todos ellos.
45
El Art. 84 de la Ley 222 de 1995, al hablar de la función de vigilancia como atribución de la
Superintendencia de sociedades, establece: "La vigilancia consiste en la atribución de la
Superintendencia de sociedadespara velar porque las sociedades no sometidas a la vigilancia
de otras superintendencias, en su formación y funcionamiento y en el desarrollo de su objeto
social, se ajusten a la ley y a los estatutos. La vigilancia se ejercerá en forma permanente.
Estarán sometidas a vigilancia, las sociedades que determine el Presidente de la República.
También estarán vigiladas aquellas sociedades que indique el Superintendente cuando del
análisis de la información señalada en el artículo anterior o de la práctica de una investigación
administrativa, establezca que la sociedad incurre en cualquiera de las siguientes irregularidades:
a. Abusos de sus órganos de dirección, administración o fiscalización, que impliquen
desconocimiento de los derechos de los asociados o violación grave o reiterada de las normas
legales o estatutaria (...)".
Por su parte, el Art. 85 de la ley en mención, complementa la facultad de la Superintendencia, al
indicar en el num. 4º, la facultad de la Superintendencia de "Ordenar la remoción de
administradores, revisor fiscal y empleados, cuando se presenten irregularidades que así lo
ameriten" y en el num. 5º "Conminar bajo apremio de multas a los administradores para que se
abstengan de realizar actos contrarios a la ley, los estatutos, las decisiones del máximo órgano
social o junta directiva, o que deterioren la prenda común de los acreedores u ordenar la
suspensión de los mismos".
Sobre el particular, vale la pena aclarar que, para que proceda la remoción de los administradores
que impidieren el ejercicio del derecho de inspección o del revisor fiscal que conociendo de
este hecho se abstuviere de denunciarlo oportunamente, no se requiere que la sociedad esté
sujeta a la figura específica del CONTROL a que alude el Art. 85 de la Ley 222 de 1995, que tiene
como requisito previo que dicho CONTROL haya sido determinado por el Superintendente de
Sociedades "mediante acto administrativo de carácter particular". Pues, en efecto, dicha remoción
procede no sólo porque el Art. 85, num. 4º la consagra, sino, además, porque el Art. 48 de la
mencionada ley, expresamente la consagra en su inc. final.
46
Art. 228 de la Ley 222 de 1995, contempla la COMPETENCIA RESIDUAL en cabeza de la
Superintendencia de sociedades, en los siguientes términos: "Las facultades asignadas en esta
50
Art. 151 del C.C.C. No podrá distribuirse suma alguna por concepto de utilidades si estas no
se hallan justificadas por balances reales y fidedignos. Las sumas distribuidas en contravención
a este artículo no podrán repetirse contra los asociados de buena fe; pero no serán repartibles
las utilidades de los ejercicios siguientes, mientras no se absorba o reponga lo distribuido en
dicha forma.
Tampoco podrán distribuirse utilidades mientras no se hayan enjuagado las pérdidas de
ejercicios anteriores que afecten el capital.
Parágrafo._ Para todos los efectos legales se entenderá que las pérdidas afectan el capital
cuando a consecuencia de las mismas se reduzca el patrimonio neto por debajo del monto de
dicho capital.
La superintendencia de sociedades, ha conceptuado al respecto: "El derecho de participar en
las utilidades de la compañía, se concreta en el momento en que el máximo órgano social
aprueba los estados financieros de cada ejercicio social y es en ese instante, cuando surge
para el ente jurídico la obligación de realizar el pago correspondiente a los asociados. Para
repartir utilidades estas deben estar debidamente justificadas por balances reales y fidedignos.
Así mismo, cuando la sociedad tenga perdidas producto de ejercicios anteriores, no podrán
distribuirse utilidades hasta tanto no se hayan enjugado las pérdidas que afecten el capital
social. (Artículo 151 del estatuto mercantil)". Superintendencia de sociedades, Concepto No.
220-00405 del 30 de enero de 2002. Recogida el 28 de marzo de 2008 del sitio Web de la
Superintendencia de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co./ss/drvisapi.dll?MIval=
sec&dir=45&id=1769
51
Art. 154 del C.C.C. "Además de las reservas establecidas por la ley o los estatutos, los
asociados podrán hacer las que consideren necesarias o convenientes (...)".
52
Art. 46 de la Ley 222 de 1995, establece que: "Terminado cada ejercicio contable, en la
oportunidad prevista en la ley o en los estatutos, los administradores deberán presentar a la
asamblea o junta de socios para su aprobación o improbación, los siguientes documentos:.3º
Un proyecto de distribución de las utilidades repartibles...". A su turno, el artículo 446 del
C.C.C. Indica: "La junta directiva y el representante legal presentarán a la asamblea, para su
aprobación o improbación, el balance de cada ejercicio, acompañado de los siguientes
documentos: 2º Un proyecto de distribución de utilidades repartibles, con la deducción de la
suma calculada para el pago del impuesto sobre la renta y sus complementarios por el
correspondiente ejercicio gravable".
53
Según la naturaleza jurídica de la sociedad, se habla de "participación" o "dividendo", para
identificar el monto que le corresponde a cada uno de los socios en el reparto de las utilidades
sociales. Así, por ejemplo, el Art. 150 del C.C.C., al referirse a las utilidades sociales, dice en su
inc.2: "(...) las cláusulas del contrato que priven de toda PARTICIPACIÓN en las utilidades
a algunos de los socios se tendrán por no escritas, a pesar de su aceptación por parte de los
socios afectados con ellas (...)".
A su turno, el inc. 2 del Art. 455 del C.C.C., norma integrante de las disposiciones especiales de
las sociedades anónimas, indica: "El pago del DIVIDENDO se hará en dinero efectivo, en las
épocas que acuerde la asamblea general al decretarlo y a quien tenga la calidad de accionista al
tiempo de hacerse exigible cada pago".
54
Al respecto la Superintendencia de sociedades ha afirmado que: "Partiendo del presupuesto
que la disposición citada (refiriéndose al Art. 150 del C.C.C.) establece, en el sentido de que la
distribución de las utilidades en todo tipo de sociedad, se hará en proporción a la parte pagada
del valor nominal de las acciones, cuotas o partes de interés de cada asociado, si en el contrato
no se ha previsto válidamente otra cosa, el concepto aludido (hace referencia al Concepto Nº
220-62966 del 16 de diciembre de 2001) precisa que es posible pactar en los estatutos mecanismos
de distribución distintos al porcentaje de participación en el capital social, siempre que el
procedimiento acordado no implique privar al socio de toda participación en las utilidades,
siendo este el principal límite a la voluntad de cada uno de los asociados". Superintendencia de
sociedades, Concepto No. 220-64525 del 07 de octubre de 2003. Recogida el 28 de marzo de
2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co./
ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=12265
1.3.3. Reservas
Noción de Reser va
De conformidad con lo expuesto, las reservas de la sociedad constituyen cuentas
conformadas por sumas de dinero que, en el proceso de distribución de las utilidades
sociales de un determinado ejercicio, son tomadas del rubro de utilidades que figura
en el balance general, en cumplimiento de las disposiciones legales y estatutarias
que exigen su creación e incremento hasta el monto legal o estatutario convenido57.
Desde el punto vista estrictamente normativo, encontramos las siguientes clases
de reservas en la sociedad comercial:
55
Parágrafo del Art. 151 del C.C.C. Para todos los efectos legales se entenderá que las
pérdidas afectan el capital cuando a consecuencia de las mismas se reduzca el patrimonio neto
por debajo del monto de dicho capital.
56
Afirma el profesor Narváez que: "si en un ejercicio resultan pérdidas sin reservas destinadas
a enjugarlas, la asamblea o junta de socios debe apropiar las sumas necesarias para absorberlas,
afectando en caso necesario la reserva legal. Y si con ésta no se logra plenamente tal propósito,
es obligación destinar con ese fin los beneficios de ejercicios ulteriores". Op. Cit. Narváez
García, J.I. Derecho… Pág. 211
57
El artículo 87 del Decreto 2649 de 1993 define las reservas como los recursos retenidos por el
ente económico, tomados de sus utilidades o excedentes, con el fin de satisfacer requerimientos
legales, estatutarios u ocasionales.
58
El profesor Narváez define la reserva legal afirmando que: "es la creada e incrementada por
mandado expreso de la ley, con la finalidad de proteger el patrimonio social en su conjunto, y
no determinados activos o inversiones en particular, la ley la exige en las sociedades en
comandita por acciones, de responsabilidad limitada, anónimas y sucursales de las sociedades
extranjeras Narváez García, J.I. Derecho Mercantil… Pág. 208.
Por su parte el profesor Reyes Villamizar expresa que: "La reserva legal se diferencia de las
otras clases de reservas en su carácter de orden público derivado de su origen normativo y
de la finalidad para la cual se establece. Su apropiación es obligatoria para las sociedades
anónimas, comanditarias por acciones, de responsabilidad limitada y para las sucursales
extrajeras. Como su denominación lo sugiere, esta reserva opera por mandato de la ley, y
tiene por finalidad proteger el patrimonio social en su conjunto, de manera que no se destina
a la salvaguardia de activos o inversiones determinadas". Op. Cit. Reyes Villamizar, F.
Derecho…Pág. 382-383.
Para el profesor Gabino Pinzón, citado por Reyes Villamizar, es necesario estudiar esta norma
desde una perspectiva restrictiva, pues las reservas constituyen una excepción al derecho del
socio de percibir utilidades. De ahí que una vez se llega al tope máximo exigido por la ley, no se
considere viable que se continúen abonando montos adicionales para engrosar la reserva
legal, y las cuantías adicionales que se pretenden apropiar deberán someterse al régimen
restrictivo propio de las reservas ocasionales: "La reserva legal tiene, pues, dos limitaciones
muy claras en la ley: en cuanto al porcentaje o cuota que debe apropiarse en cada ejercicio, que
es apenas del diez por ciento de las utilidades; y en cuanto al importe total de la misma, que es
hasta el cincuenta por ciento del capital suscrito. Lo cual quiere decir que cualquier apropiación
que exceda los límites indicados deja de ser reserva legal para convertirse en reserva potestativa
o simplemente ocasional (…)" Pinzón, Gabino. Sociedades comerciales. Citado por Reyes
Villamizar, F. Derecho… Pág. 384.
59
Art. 350 del C.C.C. La sociedad en comandita por acciones creará una reserva legal que
ascenderá por lo menos al cincuenta por ciento del capital suscrito, formada con el diez por
ciento de las utilidades líquidas de cada ejercicio. Cuando esta llegue a dicho límite o al previsto
en los estatutos, si fuere mayor, la sociedad no tendrá obligación de continuar incrementándola,
pero si disminuye volverá a apropiarse el mismo diez por ciento de tales utilidades hasta que la
reserva alcance nuevamente el monto fijado.
60
Art. 371 del C.C.C. La sociedad formará una reserva legal, con sujeción a las reglas establecidas
para la anónima. Estas mismas reglas se observarán en cuanto a los balances de fin de ejercicio
y al reparto de utilidades.
61
Art. 452 del C.C.C. Las sociedades anónimas constituirán una reserva legal que ascenderá
por lo menos al cincuenta por ciento del capital suscrito, formada con el diez por ciento de las
utilidades líquidas de cada ejercicio.
Cuando esta reserva llegue al cincuenta por ciento mencionado, la sociedad no tendrá obligación
de continuar llevando a esta cuenta el diez por ciento de las utilidades líquidas. Pero si
disminuyere, volverá a apropiarse el mismo diez por ciento de tales utilidades hasta cuando la
reserva llegue nuevamente al límite fijado.
62
Sobre este tema, la Superintendencia de sociedades ha afirmado que: "los resultados de
cada ejercicio son totalmente independientes y en el evento que, en cada uno de ellos los entes
económicos arrojaren utilidades, la reserva legal deberá calcularse sobre cada período mediante
la aplicación del diez por ciento (10%).
Sobre el particular, es evidente hacer la siguiente aclaración en el sentido que, una cosa es la
aplicación de la reserva legal para enjugar las pérdidas de ejercicios anteriores, en el caso de
que las reservas existentes fueren insuficientes y, otro, es el cálculo que debe realizarse sobre
las utilidades del presente ejercicio.
Este Despacho para un caso similar se pronunció al respecto mediante el oficio AN-13626 del
20 de junio de 1991, que en la parte pertinente expresa: "… es dable afirmar que cuando una
sociedad ha registrado pérdidas en ejercicios anteriores, debe aplicar de sus utilidades al
enjugamiento de las mismas, pues sería poco más que inconveniente el separar una parte de
dichos beneficios para la constitución de una reserva que tienda a la protección del patrimonio
social, ya que dentro de ese contexto es primordial sufragar cualquier déficit de capital antes de
hacer nuevas apropiaciones.
Ahora bien, dado el caso de que una vez se hayan absorbido la totalidad de las pérdidas existe
un remanente de utilidades, el 10% del mismo se destinará para reserva legal, conforme lo
establecen las normas societarias actualmente vigentes". Superintendencia de sociedades,
Concepto No. 340-48752 del 28 de julio de 2000. Recogida el 28 de marzo de 2008 del sitio Web
de la Superintendencia de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.
dll?MIval=sec&dir=232&id=17674
63
Respecto de la absorción de perdidas mediante la reserva legal, la Superintendencia de
sociedades ha afirmado que: "no es viable absorber las pérdidas en el mismo ejercicio con las
utilidades acumuladas y la reserva legal, antes de someter a consideración de la Junta de
Socios los estados financieros, por cuanto no se estaría reflejando el resultado de las operaciones
por el ejercicio respectivo.
En otras palabras, las pérdidas presentadas en el ejercicio contable solamente podrán ser
absorbidas con las utilidades acumuladas y la reserva legal, una vez el máximo órgano social
haya considerado los estados financieros de fin de ejercicio, hecho que debe ser registrado en
los libros de contabilidad en el período siguiente, en el mes en que se tome tal determinación
por parte del citado órgano social.
Por último, si bien es cierto que la junta de socios es el máximo órgano rector, también lo es que
sus decisiones deben estar enmarcadas dentro de las normas legales". Superintendencia de
sociedades, Concepto No. 340-72135 del 29 de julio de 1999. Recogida el 28 de marzo de 2008
del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co./ss/
drvisapi.dll?MIval=sec&dir=232&id=17641; en el mismo sentido: Superintendencia de
sociedades, Concepto No. 340-59858 del 23 de junio de 1999. Recogida el 28 de marzo de 2008
del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/ss/
drvisapi.dll?MIval=sec&dir=232&id=17673
64
El profesor Reyes Villamizar afirma que: "la diferencia principal entre las diversas clases de
reservas estriba en la fuente en que cada una tiene su origen. En este orden de ideas, las
reservas estatutarias son aquellas previstas de manera expresa en el contrato social. La
obligatoriedad de estas apropiaciones surge, además de su fuerza contractual, del articulo 453
del Código de Comercio (…)" Reyes Villamizar, F. Derecho… Pág. 385.
Por su parte el profesor Narváez opina que las reservas estatutarias: "así se clasifican porque
son creadas en los estatutos, ley suprema de los asociados. (…) y se invierten en atender los
fines indicados en los estatutos. Narváez García, J.I. Derecho Mercantil… Págs. 208 - 209.
65
Art. 154 del C.C.C. Además de las reservas establecidas por la ley o los estatutos, los
asociados podrán hacer las que consideren necesarias o convenientes, siempre que tengan
una destinación especial, que se aprueben en la forma prevista en los estatutos o en la ley y
que hayan sido justificadas ante la Superintendencia de Sociedades.
La destinación de estas reservas sólo podrá variarse por aprobación de los asociados en la
forma prevista en el inciso anterior.
66
Art. 451 del C.C.C. Con sujeción a las normas generales sobre distribución de utilidades
consagradas en este Libro, se repartirán entre los accionistas las utilidades aprobadas por la
asamblea, justificadas por balances fidedignos y después de hechas las reservas legal,
estatutaria y ocasionales, así como las apropiaciones para el pago de impuestos.
67
Como bien lo expone el profesor Reyes Villamizar, las reservas estatutarias deben tener una
destinación específica, esto debido a que la detracción se hace en sacrificio del monto de
utilidades repartibles, cuya cuantía, lógicamente se reduce. De lo anterior se deduce que la
existencia de las reserva estatutarias, este condicionada a una necesidad específica o particular
de conveniencia para la sociedad. Vid. Reyes Villamizar, F. Derecho…Pág. 385.
68
Superintendencia de sociedades. Doctrinas y Conceptos. 1995. Páginas 523-524. "A propósito
del empleo de reservas, de manera permanente, como mecanismo para no entregar realmente
sumas de dinero a los asociados por concepto de participaciones o dividendos, la
Superintendencia, en oficio número 220-17572 de agosto 3 de 1993, sostuvo: "Dado el carácter
esencial del elemento utilidad en el contrato de sociedad, se ocupó nuestra legislación de
regular y propender por el efectivo pago a los asociados de las utilidades que se generen en el
desarrollo de la empresa social mediante la consagración de mandatos imperativos que solo
por vía de excepción, permiten el no pago o pago parcial de utilidades o el pago en forma
diferente al dinero, pero estableciendo para uno u otro caso, condiciones especiales para que
puedan llevarse a cabo, condiciones que reafirman precisamente ese carácter exceptivo.
Es por ello que a juicio de este Despacho, no es viable pactar en los estatutos de una sociedad
que las utilidades de la misma deban siempre capitalizarse ya que la permanencia que ello le
daría a dicha modalidad de pago, atentaría contra el carácter exceptivo mencionado y por lo
tanto contra el principio general acerca de la forma en que deben pagarse las señaladas utilidades.
Cosa diferente es que la asamblea general de accionistas como máximo órgano de la voluntad
social, decida en cada oportunidad pagar las utilidades obtenidas en el ejercicio social respectivo
en forma de acciones liberadas, previo el cumplimiento de los requisitos aludidos".
69
El profesor Reyes Villamizar se refiere al tema diciendo: "Las reservas ocasionales también
suelen denominarse como facultativas o voluntarias, debido a la facultad radicada en cabeza
del máximo órgano social para crearlas, sin que para ello sea necesario proceder a reformar los
estatutos sociales. A diferencia de la reserva legal y de las estatutarias, las ocasionales no
están sujetas a periodicidad, de manera que solo rigen para el ejercicio en que son decretadas
por el máximo órgano social". Op. Cit. Reyes Villamizar, F. Derecho...Pág. 387.
70
Numeral 6º. Art. 86. de la Ley 222 de 1995.
71
Op. Cit. Narváez García, J.I. Derecho… Pág.. 209.
72
Art. 155 de C.C.C. Modificado por el Art. 240 de la Ley 222 de 1995. Salvo que en los
estatutos se fijare una mayoría decisoria superior, la distribución de utilidades la aprobará la
asamblea o junta de socios con el voto favorable de un número plural de socios que representen,
cuando menos, el 78% de las acciones, cuotas o partes de interés representadas en la reunión.
Cuando no se obtenga la mayoría prevista en el inciso anterior, deberá distribuirse por los
menos el 50% de las utilidades líquidas o del saldo de las mismas, si tuviere que enjugar
pérdidas de ejercicios anteriores.
73
Al respecto la Superintendencia ha resaltado que:
1. "La redacción de la norma es clara y significa que de las utilidades líquidas de cada ejercicio
deberá repartirse por lo menos el 50%, salvo que los asociados dispongan lo contrario, en
cuyo caso, se requerirá del voto afirmativo de un número plural de asociados, que representen
por lo menos el 78% de la acciones, cuotas o partes de interés que se encuentren representadas
en la reunión en la que se pretenda aprobar dicho tema.
2. Mediante determinación contractual de los asociados se puede pactar dentro de los estatutos
sociales una mayoría decisoria superior a la señalada para ese fin.
3. La nueva norma pues, conserva la misma obligación que mencionaba el artículo 155 del
Código de Comercio en cuanto al porcentaje de utilidades líquidas que se deben distribuir, con
la única diferencia de que para no efectuar en dichos términos el reparto, se requiere que la
decisión se apruebe no ya con el 70% sin con el 78% de las acciones cuotas o partes de interés.
Por lo demás, el artículo 240 no introduce ninguna otra modificación diferente a la que toca con
la mayoría establecida en el artículo 155, de ahí que en lo relacionado con la distribución de
utilidades se seguirán aplicando las disposiciones legales pertinentes en concordancia con las
que en materia de quórum y mayorías prevé la ley 222 de 1995".
Superintendencia de sociedades, Concepto No. 220-21972 del 30 de marzo de 2000. Recogida el
28 de marzo de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://
www.supersociedades.gov.co./ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=2537.
74
. Al referirse a la pluralidad jurídica en asambleas y juntas de socios, manifestó la
Superintendencia de sociedades: "Está fuera de discusión que, en la gran mayoría de casos, las
asambleas y juntas de socios se conforman con un número plural de personas físicas. Pero no
debe perderse de vista que existe también en nuestro ordenamiento jurídico la posibilidad de
que con la sola asistencia del representante de varios asociados, es de pleno cumplimiento la
exigencia legal en materia de pluralidad...Se trata aquí de la pluralidad jurídica, cuyos perfiles no
desdibujan la estructura de las asambleas y juntas de socios, ya que en realidad no repugna en
forma alguna al entendimiento, el hecho de que en cabeza de una "única" persona física se
concentren diversas voluntades en virtud de la representación consagrada en el artículo 184
del Código de Comercio, han depositado varios o todos los socios de una compañía".
Acto seguido, la Superintendencia cita un concepto de la Cámara de Comercio, del cual extracta
las siguientes partes: "Como bien lo define el Diccionario de la Real Academia de la Lengua,
deliberar, en su primera acepción, es "resolver una cosa con premeditación". Ateniéndonos a
esta definición podemos considerar como perfectamente factible el que una sola persona
delibere, siempre y cuando lo haga a título de representante de varias personas, habida cuenta
de que si bien es cierto no existen diversas voluntades, si existe una que se puede manifestar
en tantos sentidos como representados haya. La voluntad del representado es anterior al
negocio jurídico y opera en la medida en que por su deseo confiere al apoderado la facultad de
que lo obligue, según sus instrucciones. Pero en la celebración del negocio encomendado
actúa la voluntad del representante, con la aclaración de que éste puede manifestarla, y de
hecho suele hacerlo, en el sentido determinado por el mandatario.
Tan cierto es lo anterior, que la doctrina y las legislaciones son unánimes en aceptar que en una
asamblea cualquiera, el apoderado de diversos accionistas puede votar en varios sentidos sin
que esto implique el fraccionamiento del voto".
Finalmente, advierte la Superintendencia: "Por otro extremo y con el ánimo de evitar posibles
confusiones de las compañías, no sobra advertir a los representantes legales administradores,
así como a los propios asociados, para que sea perfectamente claro que esta ampliación del
criterio de la Superintendencia no significa que se esté dejando el camino libre a las mal
denominadas "reuniones unipersonales" formadas con un solo individuo que, a título personal
o en representación de otro, pretende dar por cumplido el requisito de la pluralidad que la ley
prevé, con el endeble argumento según el cual las acciones, cuotas o partes de interés por ellos
representadas, son suficientes para establecer el "quórum deliberativo".
Es nítido aquí que en tales eventos no existe pluralidad física ni jurídica y por ello no puede
pensarse que en esas circunstancias nos encontremos frente a una verdadera reunión de la
asamblea o de la junta de socios". Superintendencia de sociedades. Doctrinas y Conceptos
Jurídicos. 1995. Pág. 109.
75
Art. 156 del C.C.C. Las sumas debidas a los asociados por concepto de utilidades formarán
parte del pasivo externo de la sociedad y podrán exigirse judicialmente. Prestarán mérito ejecutivo
el balance y la copia auténtica de las actas en que consten los acuerdos válidamente aprobados
por la asamblea o junta de socios.
Las utilidades que se repartan se pagarán en dinero efectivo dentro del año siguiente a la fecha
en que se decreten, y se compensarán con las sumas exigibles que los socios deban a la sociedad.
76
Art. 455 del C.C.C. Hechas las reservas a que se refieren los artículos anteriores, se distribuirá
el remanente entre los accionistas.
El pago del dividendo se hará en dinero efectivo, en las épocas que acuerde la asamblea general
al decretarlo y a quien tenga la calidad de accionista al tiempo de hacerse exigible cada pago.
No obstante, podrá pagarse el dividendo en forma de acciones liberadas de la misma sociedad,
si así lo dispone la asamblea con el voto del ochenta por ciento de las acciones representadas.
A falta de esta mayoría, sólo podrán entregarse tales acciones a título de dividendo a los
accionistas que así lo acepten.
Parágrafo. Adicionado por el Art. 33 de la Ley 222 de 1995.- En todo caso, cuando se configure
una situación de control en los términos previstos en la ley, sólo podrá pagarse el dividendo en
acciones o cuotas liberadas de la misma sociedad, a los socios que así lo acepten.
77
Art. 156 del C.C.C. Las sumas debidas a los asociados por concepto de utilidades formarán
parte del pasivo externo de la sociedad y podrán exigirse judicialmente. Prestarán mérito ejecutivo
el balance y la copia auténtica de las actas en que consten los acuerdos válidamente aprobados
por la asamblea o junta de socios.
Las utilidades que se repartan se pagarán en dinero efectivo dentro del año siguiente a la fecha
en que se decreten, y se compensarán con las sumas exigibles que los socios deban a la
sociedad.
78
Vid. Superintendencia de sociedades. Concepto 220-57704 del 3 de noviembre de 2004.
Recogido el día 28 de marzo de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http:/
/www.supersociedades.gov.co./ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=17978
79
Art.151 del C.C.C.
80
Art. 189 del C.C.C. inc. 2º. Establece: "La copia de estas actas, autorizada por el secretario o
por algún representante de la sociedad, será prueba suficiente de los hechos que consten en
ellas, mientras no se demuestre la falsedad de la copia o de las actas. A su vez, a los
administradores no les será admisible prueba de ninguna clase para establecer hechos que no
consten en las actas".
81
Art. 156 del C.C.C. Las sumas debidas a los asociados por concepto de utilidades formarán
parte del pasivo externo de la sociedad y podrán exigirse judicialmente. Prestarán mérito ejecutivo
el balance y la copia auténtica de las actas en que consten los acuerdos válidamente aprobados
por la asamblea o junta de socios.
Las utilidades que se repartan se pagarán en dinero efectivo dentro del año siguiente a la fecha
en que se decreten, y se compensarán con las sumas exigibles que los socios deban a la
sociedad.
BALANCE
GENERAL DE FIN APROBACIÓN
DE EJERCICIO VERIFICACIÓN DE
PODERES (4.2) PORASAMBLEA
GENERAL
ESTADO DE DE ACCIONISTAS
PERDIDAS Y QUORUM O JUNTA DE
GANANCIAS DELIBERATORIO SOCIOS (4)
(4.3)
ESTADO DE
INVENTARIOS QUORUM
DECISORIO
ESPECIAL (4.4)
REPARTO DE
INFORME DEL
REVISOR FISCAL
UTILIDADES (5)
INFORME DE COBRO
ADMINISTRACIÓN
JUDICIAL (6)
2. Órganos Sociales
Como consecuencia del carácter organizativo del contrato generador de sociedad,
surgen a la vida jurídica desde el mismo momento en que nace la persona jurídica
societaria82, unos órganos sociales, con funciones y procedimientos propios.
En relación con la sociedad comercial encontramos los siguientes órganos sociales:
Asamblea
General
de Accionistas o
Junta de Socios.
Junta Directiva
Representación Legal
Revisoría Fiscal
Respecto de la teoría organicista del contrato de sociedad: Vid. Op. Cit. Narváez García, J.I.
82
Derecho…Pág. 272.
2.1. Funciones
De forma genérica se puede exponer que los órganos sociales son los encargados
de realizar la gestión social, concepto que abarca un conjunto de relaciones al interior
y exterior de la persona jurídica. En cuanto a la gestión interna, se limita al
funcionamiento de la sociedad y afecta a los socios (por ejemplo: las elecciones y
nombramientos, autorizaciones, etc.); en torno de la gestión externa, hace referencia
a la relación de la sociedad, como persona jurídica independiente de los socios,
frente a los terceros.
Sin embargo, podemos resumir el actual rol de los órganos sociales en cuatro
grandes funciones que explicaremos a continuación:
84
"Administrar (Del lat. administrâre).1. Gobernar, ejercer la autoridad o el mando sobre un
territorio y sobre las personas que lo habitan.2. Dirigir una institución.3. Ordenar, disponer,
organizar, en especial la hacienda o los bienes.4. Desempeñar o ejercer un cargo, oficio o
dignidad.5. Suministrar, proporcionar o distribuir algo.6. Conferir o dar un sacramento.7. Aplicar,
dar o hacer tomar un medicamento. 8. Graduar o dosificar el uso de algo, para obtener mayor
rendimiento de ello o para que produzca mejor efecto".
Diccionario de la Lengua Española. Tomo I. Vigésima primera edición. Madrid, Espasa 1992.
85
Según el Art. 1332 del C.C.C. "la preposición es una forma de mandato que tiene por objeto
la administración de un establecimiento de comercio o de una parte o ramo de la actividad del
mismo. En este caso, al mandatario se le llamará factor".
El profesor Narváez lo explica diciendo: "Cuando el empresario confiere a otra persona la
administración del establecimiento de comercio o una parte o ramo de las operaciones del
mismo, se configura el contrato de preposición, que es una especie de mandato, en el cual, el
mandatario se llama factor. Cuando éste es designado por una sociedad para administrar el
establecimiento sucursal tiene facultades para representarla (haciendo referencia al Art. 263
del C.C.C.) y por el solo hecho de su nombramiento se considera autorizado para suscribir
títulos valores a nombre del ente que administra (haciendo referencia al Art. 641 del C.C.C.). (…)
La ley 222 de 1995 incluyó al factor entre los cargos que imprimen la investidura de
administradores de la sociedad" Vid. Narváez García, José Ignacio.; Narváez Bonnet, Jorge
Eduardo; Narváez Bonnet, Olga Stella. Derecho de la Empresa. Bogotá. Legis. 2008. Pág. 162.
86
Superintendencia de sociedades. Concepto Nº 220-23239 del 19 de mayo de 2004. Facultades de
los representantes legales. Recogido el día 31 de marzo de 2008 del sitio Web de la Superintendencia
de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co./ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=15117
87
Art. 24 de la Ley 222 de 1995. Responsabilidad de los administradores. El artículo 200 del
Código de Comercio quedará así:
"ARTÍCULO 200. Los administradores responderán solidaria e ilimitadamente de los perjuicios
que por dolo o culpa ocasionen a la sociedad, a los socios o a terceros. No estarán sujetos a dicha
responsabilidad, quienes no hayan tenido conocimiento de la acción u omisión o hayan votado
en contra, siempre y cuando no la ejecuten. En los casos de incumplimiento o extralimitación de
sus funciones, violación de la ley o de los estatutos, se presumirá la culpa del administrador. De
igual manera se presumirá la culpa cuando los administradores hayan propuesto o ejecutado la
decisión sobre distribución de utilidades en contravención a lo prescrito en el artículo 151 del
Código de Comercio y demás normas sobre la materia. En estos casos el administrador responderá
por las sumas dejadas de repartir o distribuidas en exceso y por los perjuicios a que haya lugar. Si
el administrador es persona jurídica, la responsabilidad respectiva será de ella y de quien actúe
como su representante legal. Se tendrán por no escritas las cláusulas del contrato social que
tiendan a absolver a los administradores de las responsabilidades ante dichas o a limitarlas al
importe de las cauciones que hayan prestado para ejercer sus cargos".
Al respecto se ha pronunciado la Superintendencia de sociedades afirmando que:
"Además, la ley comercial es clara al expresar cuáles son los deberes que le asisten a los
administradores, y cuáles las responsabilidades frente a sus desaciertos, descuido o negligencia
en el desarrollo de su gestión (Artículos 22 al 25 de la Ley 222 de 1995).
"ARTÍCULO 24.- Responsabilidad de los Administradores - Los administradores
responderán solidaria e ilimitadamente de los perjuicios que por dolo o culpa ocasionen a
la sociedad, a los socios o a terceros.
(…)
En los casos de incumplimiento o extralimitación de sus funciones, violación de la ley o de los
estatutos, se presumirá culpa del administrador.
(…)"
ART. 23 Ley 222 de 1995.- Deberes de los administradores.- Los administradores deben obrar
de buena fe, con lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios. Sus actuaciones
se cumplirán en interés de la sociedad, teniendo en cuenta los intereses de sus asociados.
Valga anotar que el artículo 24 de la mencionada ley, puntualiza que la responsabilidad de los
administradores es solidaria e ilimitada, lo cual dimensiona los efectos que a nivel de sus
i) Junta Directiva;
Disponer del patrimonio
ii) Órgano de
2 ADMINISTRACIÓN de la sociedad y de- Interna
Representación Legal;
sarrollar el objeto social.
y iii) el factor
Adquirir derechos y
Órgano de
3 REPRESENTACIÓN contraer obligaciones en Externa
Representación Legal
nombre de la sociedad.
Controlar y verificar la
legalidad de las actuacio-
4 FISCALIZACIÓN nes de la Junta Directiva Interna Revisoría Fiscal
y del Órgano de Repre-
sentación Legal.
95
Art. 310 del C.C.C. La administración de la sociedad colectiva corresponderá a todos y a
cada uno de los socios, quienes podrán delegarla en sus consocios o en extraños, caso en el
cual los delegantes quedarán inhibidos para la gestión de los negocios sociales. Los delegados
tendrán las mismas facultades conferidas a los socios administradores por la ley o por los
estatutos, salvo las limitaciones que expresamente se les impongan.
99
Art. 187 del C.C.C. La junta o asamblea ejercerá las siguientes funciones generales, sin
perjuicio de las especiales propias de cada tipo de sociedad:
1a) Estudiar y aprobar las reformas de los estatutos;
2a) Examinar, aprobar o improbar los balances de fin de ejercicio y las cuentas que deban rendir
los administradores;
3a) Disponer de las utilidades sociales conforme al contrato y a las leyes;
4a) Hacer las elecciones que corresponda, según los estatutos o las leyes, fijar las asignaciones
de las personas así elegidas y removerlas libremente;
5a) Considerar los informes de los administradores o del representante legal sobre el estado de
los negocios sociales, y el informe del revisor fiscal, en su caso;
6a) Adoptar, en general, todas las medidas que reclamen el cumplimiento de los estatutos y el
interés común de los asociados;
7a) Constituir las reservas ocasionales, y
8a) Las demás que les señalen los estatutos o las leyes.
Parágrafo. Las funciones anteriores podrán cumplirse lo mismo en las reuniones ordinarias que
en las extraordinarias, si en el contrato social o en las leyes no se previene otra cosa.
100
Art. 295 del C.C.C. Cualquier sociedad mercantil podrá formar parte de sociedades colectivas,
cuando lo decida la asamblea o la junta de socios con el voto unánime de los asociados. Será
nulo el ingreso a la sociedad cuando se infrinja esta disposición.
101
Art.296 del C.C.C. Todo socio deberá obtener autorización expresa de sus consocios para:
1) Ceder total o parcialmente su interés en la sociedad;
2) Delegar en un extraño las funciones de administración o de vigilancia de la sociedad;
3) Explotar por cuenta propia o ajena, directamente o por interpuesta persona, la misma clase de
negocios en que se ocupe la compañía, y
4) Formar parte de sociedades por cuotas o partes de interés, intervenir en su administración o
en las compañías por acciones que exploten el mismo objeto social.
102
Art. 420 del C.C.C. La asamblea general de accionistas ejercerá las funciones siguientes:
1a) Disponer qué reservas deben hacerse además de las legales;
2a) Fijar el monto del dividendo, así como la forma y plazos en que se pagará;
3a) ordenar las acciones que correspondan contra los administradores, funcionarios directivos
o el revisor fiscal;
4a) Elegir y remover libremente a los funcionarios cuya designación le corresponda;
5a) Disponer que determinada emisión de acciones ordinarias sea colocada sin sujeción al
derecho de preferencia, para lo cual se requerirá el voto favorable de no menos del setenta por
ciento de las acciones presentes en la reunión.
6a) Adoptar las medidas que exigiere el interés de la sociedad, y
7a) Las demás que le señalen la ley o los estatutos, y las que no correspondan a otro órgano.
103
Art. 352 del C.C.C. En lo no previsto en este Título se aplicarán, respecto de los socios
gestores, las normas de la sociedad colectiva, y respecto de los comanditarios, las de las anónimas.
104
Art. 372 del C.C.C. En lo no previsto en este Título o en los estatutos, las sociedades de
responsabilidad limitada se regirán por las disposiciones sobre sociedades anónimas.
105
Art. 434 del C.C.C. Las atribuciones de la junta directiva se expresarán en los estatutos.
Dicha junta se integrará con no menos de tres miembros, y cada uno de ellos tendrá un
suplente. A falta de estipulación expresa en contrario, los suplentes serán numéricos.
106
Art. 438 del C.C.C. Salvo disposición estatutaria en contrario, se presumirá que la junta
directiva tendrá atribuciones suficientes para ordenar que se ejecute o celebre cualquier acto o
107
Arts 204 y 440 del C.C.C.
108
Art. 198 del C.C.C. Cuando las funciones indicadas en el artículo 196 no correspondan por
ley a determinada clase de socios, los encargados de las mismas serán elegidos por la asamblea
o por la junta de socios, con sujeción a lo prescrito en las leyes y en el contrato social. La
elección podrá delegarse por disposición expresa de los estatutos en juntas directivas elegidas
por la asamblea general.
Las elecciones se harán para los períodos determinados en los estatutos, sin perjuicio de que
los nombramientos sean revocados libremente en cualquier tiempo.
Se tendrán por no escritas las cláusulas del contrato que tiendan a establecer la inamovilidad
de los administradores elegidos por la asamblea general, junta de socios o por juntas directivas,
o que exijan para la remoción mayorías especiales distintas de las comunes.
Sobre la remoción de representantes legales, la Superintendencia de sociedades manifestó
que: "En primer lugar se ha de precisar que de acuerdo con el artículo 198 del Código de
Comercio, en tratándose de sociedades mercantiles rige el principio de la libre revocabilidad de
los administradores, que se traduce en la facultad que le asiste al órgano social a quien compete
nombrar y remover al gerente, para tomar esa determinación en el momento que lo estime
conveniente, sin que se requiera la verificación de ninguna condición particular.
En efecto la disposición legal mencionada, referida entre otros a la elección de gerentes o
representantes legales de sociedades de responsabilidad limitada, en las que por estatutos
todos los socios o algunos de ellos no administren y representen la sociedad y la deleguen en
consocios o en extraños, establece que las elecciones en tal caso se harán para los periodos
determinados en los estatutos, sin perjuicio de que los nombramientos sean revocados libremente
en cualquier tiempo. Adicionalmente advierte que se tendrán por no escritas las cláusulas del
contrato que tiendan a establecer la inamovilidad de los administradores elegidos por el órgano
social competente, o que exijan para la remoción mayorías especiales distintas de las comunes.
Cosa distinta se predica de los contratos de trabajo que la sociedad celebre, los que en todo
caso se rigen por sus cláusulas, como por las disposiciones consagradas en el Código Sustantivo
del Trabajo; abstracción hecha de otras circunstancias como sería en la hipótesis descrita, la
calidad que el trabajador ostente y las reglas que para su designación y remoción se impongan
al amparo de la legislación mercantil, cuya aplicación no deja de ser imperativa para el ente
societario por la existencia de una vinculación laboral.
En ese orden de ideas, no resultaría jurídicamente viable pretender supeditar la remoción del
representante legal de una sociedad a la ocurrencia de "justas causas de terminación del
contrato" tipificadas en la legislación laboral, como tampoco, justificar la terminación del contrato
de trabajo que la sociedad hubiere celebrado con el mismo, por irregularidades o inconsistencias
administrativas derivadas del ejercicio de las funciones legales y estatutarias propias del cargo".
Superintendencia de sociedades. Concepto Nº 220-027658 del 01 de junio de 2005. Remoción
de representantes legales. Recogido el día 31 de marzo de 2008 del sitio Web de la Superin-
tendencia de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co./ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=
45&id=20527
109
Op. Cit. Narváez García, J.I. Derecho… Pág. 289-290.
110
Art. 440 del C.C.C. La sociedad anónima tendrá por lo menos un representante legal, con
uno o más suplentes, designados por la junta directiva para períodos determinados, quienes
podrán ser reelegidos indefinidamente o removidos en cualquier tiempo. Los estatutos podrán
deferir esta designación a la asamblea.
111
Al respecto la Superintendencia de sociedades se ha pronunciado diciendo: "Sobre el
particular, me permito manifestarle que a la luz del artículo 110, numerales 6º y 12 del Código de
Comercio, los socios o accionistas de una sociedad, cualquiera que sea el tipo societario
adoptado, están facultados para que en el contrato social consagren de manera clara y precisa
las facultades como las limitaciones de quienes administran y/o representan legalmente la
compañía, así como aquellas atribuciones que conservan los asociados durante la existencia
del ente societario , que mientras no se reformen se deberá proceder acorde con lo allí estipulado
en la consideración a que es la voluntad de los asociados plasmada en unos estatutos.
Lo anterior teniendo en cuenta que una vez constituida legalmente la sociedad, las cláusulas
plasmadas en el contrato social son ley para las partes, por lo que las estipulaciones que
regulan su funcionamiento son de obligatoria observancia por todos los asociados, a más de
que es deber de los administradores velar por su estricto cumplimiento (Núm. 2, articulo 23 de
la Ley 222 de 1995), y, como órgano fiscalizador, el revisor fiscal, si lo hubiere, debe asegurarse
de que las decisiones de la asamblea o de la junta directiva se ajustan a las prescripciones
legales y/o estatutarias (Art. 207, Núm. 1 del C. de Co.).
Además, no se puede desconocer, que de acuerdo con el artículo 196 del estatuto mercantil, la
representación de la sociedad, y la administración de sus bienes y negocios se ajustarán a las
estipulaciones del contrato social conforme al régimen de cada tipo de sociedad, pues como ya
lo había expresado, por tratarse de normas contractuales son ley para las partes, y por tanto de
obligatoria observancia para la validez de los actos o contratos ejecutados a nombre de la
compañía.
(…)
En el caso en consulta se tiene, que según lo estipulado en los estatutos, dicho cuerpo colegiado
deliberará con la presencia de todos sus miembros, y se decidirá por unanimidad.
Es así que, si se convoca a una reunión de Junta Directiva previo cumplimiento de las normas
legales y estatutarias pertinentes, y no asisten todos los miembros que la conforman, o asistiendo
no hay unanimidad en la toma de decisiones, en efecto no podrá adoptar ninguna determinación;
sin embargo, ello no la autoriza para diferir en otro órgano (asamblea general de accionistas),
lo que por ley o estatutos le ha sido asignado, salvo claro está, que se trate de asuntos que no
estén prohibidos legalmente y que propendan por el cumplimiento tanto de las funciones a su
cargo como de los fines de la empresa; tampoco puede la asamblea arrogarse motu proprio
funciones que no le han sido conferidas, pues para tal efecto es preciso que medie una reforma
estatutaria. Luego decisiones así aprobadas no estarían ajustadas a derecho, por lo que habría
lugar a convocar nuevamente al cuerpo colegiado con miras a convalidar las determinaciones
así adoptadas." Superintendencia de sociedades. Concepto Nº Oficio 220-048135 del 1o de
octubre de 2007. Recogido el día 31 de marzo de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de
sociedades: http://www.supersociedades.gov.co./ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=27656
112
Respecto de la importancia de la Asamblea o Junta:
El profesor Pinzón afirma que: "En esta forma de asamblea es como se produce la llamada
voluntad social, que en el fondo no es sino la voluntad de los socios expresada en forma
colectiva sobre las cuestiones que atañen a la empresa de colaboración en que todos están
comprometidos de igual manera. Porque, si la sociedad es una persona jurídica distinta de los
socios individualmente considerados, no es distinta de ellos colectivamente considerados; por
lo cual la supuesta voluntad del ente social no es sino la voluntad de los socios producida
colectivamente, o, en términos más claros, es la manifestación social o colectiva de la voluntad
individual de los socios" Pinzón, Gabino. Sociedades…Pág. 120-121
Por su parte, el tratadista Narváez expone que: "La junta de socios o la asamblea general de
accionistas, en su caso, es el estadio donde los asociados pueden influir, con sus opiniones y
votos, en el gobierno y los designios de la compañía. Ciertamente en su seno deliberan acerca de
los diversos asuntos que atañen al interés común, verbigracia, planes, programas, proyectos y
propósitos de los administradores, o en relación con negocios y operaciones realizados o en vías
de ejecutarse; y normalmente allí se funden las voluntades individuales de la mayoría en decisiones
que ponen de manifiesto la voluntad social" Vid. Narváez García, J.I. Derecho…Pág. 291.
Finalmente, Reyes Villamizar explica que: "en el derecho colombiano la asamblea o junta de
socios mantiene un papel preponderante que se refleja en la multiplicidad de funciones que la
ley le atribuye y en el hecho de que las operaciones de mayor trascendencia deben ser
autorizadas por ese órgano. Y aunque los administradores sociales gozan de atribuciones
suficientes para gestionar los negocios sociales, su ámbito de acción excluye los asuntos
relativos a la dirección de la sociedad. Por ello, todas las determinaciones relativas a las
cuentas sociales de fin de ejercicio, las reformas estatutarias, la fijación de directrices económicas
de la sociedad, así como muchas otras, son del resorte exclusivo de la Asamblea" Vid. Reyes
Villamizar, F. Derecho…Pág. 402-403.
113
CAPÍTULO VII. ASAMBLEA O JUNTA DE SOCIOS Y ADMINISTRADORES
SECCIÓN I. ASAMBLEA GENERALY JUNTA DE SOCIOS
Art. 181 del C.C.C. Los socios de toda compañía se reunirán en junta de socios o asamblea
general ordinaria una vez al año, por lo menos, en la época fijada en los estatutos.
Se reunirán también en forma extraordinaria cuando sean convocados por los administradores, por
el revisor fiscal o por la entidad oficial que ejerza control permanente sobre la sociedad, en su caso.
Asimismo las sociedades por acciones tendrán un libro debidamente registrado para inscribir
las acciones; en él anotarán también los títulos expedidos, con indicación de su número y
fecha de inscripción; la enajenación o traspaso de acciones, embargos y demandas judiciales
que se relacionen con ellas, las prendas y demás gravámenes o limitaciones de dominio, si
fueren nominativas.
114
Al respecto la Superintendencia de Sociedades ha conceptuado que: "aún cuando la
proposición no supone deponer la junta directiva, sino revocar sus actuales miembros y
asignarle sus funciones a la asamblea, vale decir, que dicha actuación no es viable, como
quiera que si bien algunas de sus funciones son atribuibles al máximo órgano social, Vr. Gr.,
la prevista en el inciso segundo de artículo 385 del Código de Comercio que prevé que, con
excepción de las acciones privilegiadas y de goce, a falta de norma estatutaria expresa,
corresponderá a la junta directiva aprobar el reglamento de suscripción; el artículo 440 que
prevé que la junta directiva designará al representante legal de la sociedad, salvo que en los
estatutos se difiera dicha designación a la asamblea; la prevista en el artículo 398, inciso
segundo, que, refiriéndose al pago en especie acciones no suscritas en el acto de constitución
de la sociedad, dispone que éste "se hará por la junta directiva o por la asamblea, conforme
que los que dispongan los estatutos.", existen otras que son privativas de dicho cuerpo
colegiado, y, en consecuencia, sólo éste puede ejercerlas, pudiéndose citar a manera de
ejemplo algunas normas que así lo confirman, entre ellas el artículo 397, el cual dispone, que
cuando la sociedad tenga obligaciones vencidas a cargo de los accionistas, acudirá a elección
de la junta directiva, a cualquiera de los mecanismos que en el mismo se contemplan; el
Artículo 402, alusivo a la expedición de duplicados, para que éste se expida deberá dar la
garantía que la junta le exija.
En ese orden de ideas se infiere, que definitivamente el mecanismo propuesto con miras a
evadir la publicidad que le imprime el registro mercantil a la designación de la junta directiva,
no tiene aceptación legal, pues como se expresó la junta directiva está dotada de funciones
que por ley no le es dable delegar en otro órgano, y además, porque su existencia es obligada
en una sociedad anónima, como lo es también el que se mantenga activa, esto es funcionando
normalmente". Superintendencia de sociedades, Concepto N° 220- 048135 del 1o de octubre
de 2007. Ref. No es factible delegar las funciones de la junta directiva en la asamblea general
de accionistas. Recogido el día 02 de abril de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de
sociedades: http://www.supersociedades.gov.co./ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=
45&id=3250
115
"Es así que, si se convoca a una reunión de Junta Directiva previo cumplimiento de las
normas legales y estatutarias pertinentes, y no asisten todos los miembros que la conforman,
o asistiendo no hay unanimidad en la toma de decisiones, en efecto no podrá adoptar
ninguna determinación; sin embargo, ello no la autoriza para diferir en otro órgano (asamblea
general de accionistas), lo que por ley o estatutos le ha sido asignado, salvo claro está,
que se trate de asuntos que no estén prohibidos legalmente y que propendan por el
cumplimiento tanto de las funciones a su cargo como de los fines de la empresa; tampoco
puede la asamblea arrogarse motu proprio funciones que no le han sido conferidas, pues
para tal efecto es preciso que medie una reforma estatutaria. Luego decisiones así aprobadas
no estarían ajustadas a derecho, por lo que habría lugar a convocar nuevamente al cuerpo
colegiado con miras a convalidar las determinaciones así adoptadas.
Ahora bien, si el interés de la sociedad fuera modificar los estatutos en orden a hacer
viable las reuniones de la Junta Directiva, lo conveniente será, previo cumplimiento de las
normas legales y estatutarias, implementar una reforma al contrato social, o, por el contrario,
suprimir de éste cualquier cláusula que entorpezca el normal desarrollo y funcionamiento
de los órganos de administración, quienes por ley están facultados para tomar
determinaciones tendientes a que la sociedad cumpla los fines para los cuales fue constituida
(Arts. 438 Ibidem)". Superintendencia de sociedades, Concepto Nº 220-74298 del 30 de
diciembre de 2000. Recogido el día 02 de abril de 2008 del sitio Web de la Superintendencia
de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co./ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=
45&id=27656
116
Art. 198 del C.C.C. Cuando las funciones indicadas en el artículo 196 no correspondan
por ley a determinada clase de socios, los encargados de las mismas serán elegidos por la
asamblea o por la junta de socios, con sujeción a lo prescrito en las leyes y en el contrato
social. La elección podrá delegarse por disposición expresa de los estatutos en juntas
directivas elegidas por la asamblea general.
Las elecciones se harán para los períodos determinados en los estatutos, sin perjuicio de
que los nombramientos sean revocados libremente en cualquier tiempo.
Se tendrán por no escritas las cláusulas del contrato que tiendan a establecer la inamovilidad
de los administradores elegidos por la asamblea general, junta de socios o por juntas
directivas, o que exijan para la remoción mayorías especiales distintas de las comunes.
117
Art. 204 del C.C.C. La elección del revisor fiscal que hará por la mayoría absoluta de
la asamblea o de la junta de socios.
En las comanditarias por acciones, el revisor fiscal será elegido por la mayoría de votos de
los comanditarios.
En las sucursales de sociedades extranjeras lo designará el órgano competente de acuerdo
con los estatutos.
118
Art. 218 del C.C.C. La sociedad comercial se disolverá:
6o) Por decisión de los asociados, adoptada conforme a las leyes y al contrato social.
119
Art. 225 del C.C.C. Durante el período de la liquidación la junta de socios o la asamblea se
reunirá en las fechas indicadas en los estatutos para sus sesiones ordinarias. Asimismo, cuando
sea convocada por los liquidadores, el revisor fiscal o la Superintendencia, conforme a las
reglas generales.
120
Art. 420 del C.C.C. La asamblea general de accionistas ejercerá las funciones siguientes:
1a) Disponer qué reservas deben hacerse además de las legales;
2a) Fijar el monto del dividendo, así como la forma y plazos en que se pagará;
3a) ordenar las acciones que correspondan contra los administradores, funcionarios directivos
o el revisor fiscal;
4a) Elegir y remover libremente a los funcionarios cuya designación le corresponda;
5a) Disponer que determinada emisión de acciones ordinarias sea colocada sin sujeción al
derecho de preferencia, para lo cual se requerirá el voto favorable de no menos del setenta por
ciento de las acciones presentes en la reunión.
6a) Adoptar las medidas que exigiere el interés de la sociedad, y
7a) Las demás que le señalen la ley o los estatutos, y las que no correspondan a otro órgano.
121
Art. 25 de la Ley 222 de 1995. Acción social de responsabilidad. La acción social de
responsabilidad contra los administradores corresponde a la compañía, previa decisión de la
asamblea general o de la junta de socios, que podrá ser adoptada aunque no conste en el orden
del día. En este caso, la convocatoria podrá realizarse por un número de socios que represente
por lo menos el veinte por ciento de las acciones, cuotas o partes de interés en que se halle
dividido el capital social.
La decisión se tomará por la mitad más una de las acciones, cuotas o partes de interés
representadas en la reunión e implicará la remoción del administrador.
Sin embargo, cuando adoptada la decisión por la asamblea o junta de socios, no se inicie la
acción social de responsabilidad dentro de los tres meses siguientes, ésta podrá ser ejercida
por cualquier administrador, el revisor fiscal o por cualquiera de los socios en interés de la
sociedad. En este caso los acreedores que representen por lo menos el cincuenta por ciento del
pasivo externo de la sociedad, podrán ejercer la acción social siempre y cuando el patrimonio
de la sociedad no sea suficiente para satisfacer sus créditos.
Lo dispuesto en este artículo se entenderá sin perjuicio de los derechos individuales que
correspondan a los socios y a terceros.
122
Art. 62 de la Ley 222 de 1995. Aprobación del reglamento de suscripción. El reglamento de
suscripción de acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto deberá ser aprobado
por la asamblea general de accionistas, salvo que ésta, al disponer la emisión, delegue tal
atribución en la junta directiva.
123
Art. 64 de la Ley 222 de 1995. No pago del dividendo. Si al cabo de un ejercicio social, la
sociedad no genera utilidades que le permitan cancelar el dividendo mínimo y la Superintendencia
de Sociedades o en su caso, la de Valores o Bancaria (hoy Superintendencia Financiera), de oficio
o a solicitud de tenedores de acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto que
representen por lo menos el 10% de estas acciones, establezca que se han ocultado o distraído
beneficios que disminuyan las utilidades a distribuir, podrá determinar que los titulares de
estas acciones participen con voz y voto en la asamblea general de accionistas, hasta tanto se
verifique que han desaparecido las irregularidades que dieron lugar a esta medida.
En todo caso se causarán intereses de mora a cargo de la sociedad, por la parte del dividendo
mínimo preferencial que no fue oportunamente liquidada en razón de la distracción u
ocultamiento de utilidades.
124
Art. 181 del C.C.C. inc. 2 Se reunirán también en forma extraordinaria cuando sean
convocados por los administradores, por el revisor fiscal o por la entidad oficial que ejerza
control permanente sobre la sociedad, en su caso.
125
Numeral 2 del Art. 87 de la Ley 222 de 1995. La convocatoria de la Asamblea o Junta de Socios
cuando quiera que éstas no se hayan reunido en las oportunidades previstas en los estatutos o en
la ley. Para tal fin, en el escrito correspondiente, que se presentará personalmente por los interesados,
deberá indicarse ese hecho bajo juramento que se tendrá prestado con la firma del mencionado
escrito, al que se acompañarán los documentos que indique el Gobierno por vía reglamentaria.
126
Art. 423 del C.C.C.
127
Art. 25 de la Ley 222 de 1995. Acción social de responsabilidad. La acción social de
responsabilidad contra los administradores corresponde a la compañía, previa decisión de la
asamblea general o de la junta de socios, que podrá ser adoptada aunque no conste en el orden
del día. En este caso, la convocatoria podrá realizarse por un número de socios que represente
por lo menos el veinte por ciento de las acciones, cuotas o partes de interés en que se halle
dividido el capital social.
La decisión se tomará por la mitad más una de las acciones, cuotas o partes de interés
representadas en la reunión e implicará la remoción del administrador.
Sin embargo, cuando adoptada la decisión por la asamblea o junta de socios, no se inicie la
acción social de responsabilidad dentro de los tres meses siguientes, ésta podrá ser ejercida
por cualquier administrador, el revisor fiscal o por cualquiera de los socios en interés de la
sociedad. En este caso los acreedores que representen por lo menos el cincuenta por ciento del
pasivo externo de la sociedad, podrán ejercer la acción social siempre y cuando el patrimonio
de la sociedad no sea suficiente para satisfacer sus créditos.
Lo dispuesto en este artículo se entenderá sin perjuicio de los derechos individuales que
correspondan a los socios y a terceros.
128
Art. 186 del C.C.C. Las reuniones se realizarán en el lugar del dominio social, con sujeción
a lo prescrito en las leyes y en los estatutos en cuanto a convocación y quórum. Con excepción
de los casos en que la ley o los estatutos exijan una mayoría especial, las reuniones de socios
se celebrarán de conformidad con las reglas dadas en los artículos 427 y 429.
129
Art. 424 del C.C.C. Toda convocatoria se hará en la forma prevista en los estatutos y, a falta de
estipulación, mediante aviso que se publicará en un diario de circulación en el domicilio principal de
la sociedad. Tratándose de asamblea extraordinaria en el aviso se insertará el orden del día.
Para las reuniones en que hayan de aprobarse los balances de fin de ejercicio, la convocatoria
se hará cuando menos con quince días hábiles de anticipación. En los demás casos, bastará
una antelación de cinco días comunes.
130
Para ampliar este tema: Vid. Narváez García, J.I. Derecho…Pág. 303-304.
131
Art. 426 del C.C.C. La asamblea se reunirá en el domicilio principal de la sociedad, el día,
a la hora y en el lugar indicados en la convocatoria. No obstante, podrá reunirse sin previa
citación y en cualquier sitio, cuando estuviere representada la totalidad de las acciones suscritas
132
Para Narváez, el orden del día puede definirse como: "la relación discriminada de los temas
que se someterán a estudio y desición de la junta o asamblea de asociados" . Vid Narváez
garcía, J.I. Derecho…Pág. 303
133
Art. 425 del C.C.C. La asamblea extraordinaria no podrá tomar decisiones sobre temas no
incluidos en el orden del día publicado. Pero por decisión del setenta por ciento de las acciones
representadas podrá ocuparse de otros temas, una vez agotado el orden del día, y en todo caso
podrá remover a los administradores y demás funcionarios cuya designación le corresponda.
134
Art. 421 del C.C.C. Salvo que en la ley o en los estatutos se fijare un quórum decisorio
superior, las reformas estatutarias las aprobará la asamblea mediante el voto favorable de un
número plural de accionistas que represente cuando menos el setenta por ciento de las acciones
representadas en la reunión.
Art. 427 del C.C.C. La asamblea deliberará con un número plural de personas que represente,
por lo menos, la mayoría absoluta de las acciones suscritas, salvo que en los estatutos se exija
un quórum diferente. Las decisiones se tomarán por mayoría de los votos presentes, a menos
que la ley o los estatutos requieran para determinados actos una mayoría especial.
139
Respecto de los poderes y la representación en la asamblea o junta:
"Según el artículo 184 del Código de Comercio "todo asociado podrá hacerse representar en
las reuniones de la junta de socios o de la asamblea mediante el poder otorgado por escrito".
Con lo cual se reconoce un derecho que no puede ser desconocido ni limitado en los estatutos,
como derecho individual del asociado que, como tal, es ajeno en principio, a las regulaciones
colectivas del contrato social. Porque este a lo sumo puede regular la forma de ejercer ese
derecho, para que, sin menoscabo del derecho mismo, se facilite el orden interno o de
funcionamiento de la asamblea". Pinzón, Gabino. Sociedades… Pág. 135-138
Acerca de las modificaciones que introdujo la Ley 222 de 1995, el profesor Reyes Villamizar ha
expresado que: "La primera importante innovación consistió en suprimir los requisitos de
escritura pública o documento legalmente reconocido para los poderes que comprendan la
representación en varias reuniones del máximo órgano social. (…) La segunda modificación
consistió en simplificar los poderes que se otorgan en el exterior. Estos últimos como es sabido,
se sujetaban a la complejísima cadena de autenticaciones, que entrababa la necesaria agilidad
de las reuniones de la asamblea y junta de socios en sociedades donde parte de los socios se
encuentran en el exterior."Reyes Villamizar, F. Derecho… Pág. 431
140
"Quórum. (Del lat. Quorum, genit. Pl. de qui.) m. Número de individuos necesario para que
un cuerpo deliberante tome ciertos acuerdos. 2. Proporción de votos favorables para que haya
acuerdo." Diccionario de la Lengua Española. Tomo II. Vigésima primera edición. Madrid,
Espasa 1992.
Por su parte, el profesor Narváez define el quórum como: "el minimun de personas con derecho
a voz y voto que deben concurrir para que el órgano pluripersonal pueda deliberar, así como el
número de votos que en sentido afirmativo o negativo han de expresarse para que el asunto de
que se trata quede aprobado o negado". Narváez García, J.I. Derecho…Pág. 324.
141
“Deliberar (Del lat. deliberâre).1. intr. Considerar atenta y detenidamente el pro y el contra de
los motivos de una decisión, antes de adoptarla, y la razón o sinrazón de los votos antes de
emitirlos”. Diccionario de la Lengua Española. Tomo II. Vigésima primera edición. Madrid,
Espasa 1992.
142
Art. 186 del C.C.C. Las reuniones se realizarán en el lugar del domicilio social, con sujeción
a lo prescrito en las leyes y en los estatutos en cuanto a convocación y quórum. Con excepción
de los casos en que la ley o los estatutos exijan una mayoría especial, las reuniones de socios se
celebrarán de conformidad con las reglas dadas en los artículos 427 y 429.
143
Art. 427 del C.C.C. La asamblea deliberará con un número plural de personas que represente,
por lo menos, la mayoría absoluta de las acciones suscritas, salvo que en los estatutos se exija un
quórum diferente. Las decisiones se tomarán por mayoría de los votos presentes, a menos que la
ley o los estatutos requieran para determinados actos una mayoría especial.
144
Art. 429 del C.C.C. Modificado por el Art. 69 de la Ley 222 de 1995. Si se convoca a la asamblea
y ésta no se lleva a cabo por falta de quórum, se citará a una nueva reunión que sesionará y
decidirá válidamente con un número plural de socios cualquiera sea la cantidad de acciones que
esté representada. La nueva reunión deberá efectuarse no antes de los diez días ni después de los
treinta, contados desde la fecha fijada para la primera reunión.
Cuando la asamblea se reúna en sesión ordinaria por derecho propio el primer día hábil del mes de
abril, también podrá deliberar y decidir válidamente en los términos del inciso anterior.
En las sociedades que negocien sus acciones en el mercado público de valores, en las reuniones
de segunda convocatoria la asamblea sesionará y decidirá válidamente con uno o varios socios,
cualquiera sea el número de acciones representadas.
145
Art. 68 de la Ley 222 de 1995. Quórum y mayorías. La asamblea deliberará con un número
plural de socios que represente, por lo menos, la mitad más una de las acciones suscritas, salvo
que en los estatutos se pacte un quórum inferior.
Con excepción de las mayorías decisorias señaladas en los artículos 155, 420 numeral 5o. y 455 del
Código de Comercio, las decisiones se tomarán por mayoría de los votos presentes. En los
estatutos de las sociedades que no negocien sus acciones en el mercado público de valores,
podrá pactarse un quórum diferente o mayorías superiores a las indicadas.
146
La Superintendencia de sociedades ha resumido el tema diciendo: "En primer lugar, debe tenerse
en cuenta que con la expedición de la Ley 222 de 1995, las mayorías para deliberar y decidir
contempladas en el artículo 427 del Código de Comercio, fueron modificadas por el artículo 68,
norma que de manera general consagra que en tratándose de sociedades anónimas, la asamblea
general puede deliberar con un número plural de socios que representen, por lo menos, la mitad más
una de las acciones suscritas, a menos que en los estatutos se contemple un quórum inferior, y
decidir con la mayoría de los votos presentes, salvo que se trate de distribución de utilidades, pago
de dividendos en acciones liberadas y colocación de acciones sin sujeción al derecho de preferencia,
eventos en los cuales las decisiones serán las especiales consagradas en la ley -artículos 155, 420
numeral 5º y 455 del Estatuto Mercantil-, teniendo en cuenta que las sociedades que no negocien
sus acciones en el mercado público de valores, pueden consagrar en los estatutos uno diferente o
superior a los indicados. Por su parte, el artículo 429 del Estatuto, modificado por el artículo 69 de la
citada ley, expresa que la asamblea general en reuniones de segunda convocatoria sesionará y
decidirá con un número plural de asociados cualquiera que sea la cantidad de acciones que
representen". Superintendencia de sociedades, concepto Nº 220- 220-75322 del 30 de diciembre de
2000. Recogida el día 04 de abril de 2008 del sitio Web de al Superintendencia de sociedades: http:/
/www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=3260
147
En torno de la dicotomía del quórum, el profesor Narváez expresa que: "la bifurcación entre
quórum para deliberar, o sea, el mínimo de asociados o de alícuotas de capital indispensable
para abrir la sesión, y quórum para decidir, entendido como la mayoría de votos necesaria para
aprobar validamente cualquier resolución. El quórum decisorio supone siempre el deliberativo,
pero no a la inversa, pues puede acontecer que halla quórum para deliberar y no para decidir".
Vid. Narváez García, J.I. Derecho…Pág. 325
148
La Superintendencia de sociedades, sobre la exigencia de un número plural de socios, ha
conceptuado que: "está fuera de discusión que, en la gran mayoría de casos, las asambleas y
juntas de socios se conforman con un número plural de personas físicas. Pero no debe perderse
de vista que existe también en nuestro ordenamiento jurídico la posibilidad de que con la sola
asistencia del representante de varios asociados, es de pleno cumplimiento la exigencia legal en
materia de pluralidad, a que se concreta este estudio sobre formación de los llamados máximos
órganos sociales de las compañías mercantiles. Se trata aquí de la pluralidad, cuyos perfiles no
desdibujan la estructura de las asambleas y juntas de socios, ya que en realidad no repugna en
forma alguna al entendimiento, el hecho de que en cabeza de una "única" persona física se
concentren diversas voluntades en virtud de la representación consagrada en el artículo 184 del
Código de Comercio, han depositado varios o todos los socios de una compañía. En torno a este
tópico, es oportuno destacar un concepto de la Cámara de Comercio de Bogotá en donde se lee:
(...)
Como bien lo define el Diccionario de la Real Academia de la Lengua, deliberar en su primera
acepción, es "resolver una cosa con premeditación"... Ateniéndonos a esta definición podemos
considerar como perfectamente factible el que una sola persona delibere, siempre y cuando lo
haga a título de representante de varias personas, habida cuenta de que si bien es cierto no
existen diversas voluntades, si existe una que se puede manifestar en tantos sentidos como
representados haya. La voluntad del representado es anterior al negocio jurídico y opera en la
medida en que por su deseo confiere al apoderado la facultad de que lo obligue, según sus
instrucciones. Pero en la celebración del negocio encomendado actúa la voluntad del
representante, con la aclaración de que éste puede manifestarla, y de hecho suele hacerlo, en
el sentido determinado por el mandatario. Tan cierto es lo anterior, que la doctrina y las
legislaciones son unánimes en aceptar que en una asamblea cualquiera, el apoderado de diversos
accionistas puede votar en varios sentidos sin que esto implique el fraccionamiento del voto.
En este orden de ideas resulta lógico concebir el caso de que una persona determinada reciba
poderes de varios asociados, unos de los cuales vr. Gr. le ordenan votar a favor de un aumento
de capital, otros le expresan su voluntad de que tal aumento solamente debe ser aceptado
hasta un determinado monto al paso que uno de ellos le ordena votar por la negativa y un
último accionista le otorga plenos poderes para actuar. ¿Puede decirse que en este evento no
tiene cabida la deliberación?(...) Pensamos que no solo tiene cabida en la acepción que del
verbo deliberar hemos comentado, sino, inclusive, en la que lo define como la consideración
149
Art. 155 del C.C.C. Salvo que en los estatutos se fijare una mayoría decisoria superior, la
distribución de utilidades la aprobará la asamblea o junta de socios con el voto favorable de un
número plural de socios que representen, cuando menos, el 78% de las acciones, cuotas o
partes de interés representadas en la reunión.
Cuando no se obtenga la mayoría prevista en el inciso anterior, deberá distribuirse por los
menos el 50% de las utilidades líquidas o del saldo de las mismas, si tuviere que enjugar
pérdidas de ejercicios anteriores.
150
Art. 420 del C.C.C. La asamblea general de accionistas ejercerá las funciones siguientes:
5) Disponer que determinada emisión de acciones ordinarias sea colocada sin sujeción al
derecho de preferencia, para lo cual se requerirá el voto favorable de no menos del setenta por
ciento de las acciones presentes en la reunión.
151
Art. 455 del C.C.C. Hechas las reservas a que se refieren los artículos anteriores, se distribuirá
el remanente entre los accionistas.
El pago del dividendo se hará en dinero efectivo, en las épocas que acuerde la asamblea general
al decretarlo y a quien tenga la calidad de accionista al tiempo de hacerse exigible cada pago.
No obstante, podrá pagarse el dividendo en forma de acciones liberadas de la misma sociedad,
si así lo dispone la asamblea con el voto del ochenta por ciento de las acciones representadas.
A falta de esta mayoría, sólo podrán entregarse tales acciones a título de dividendo a los
accionistas que así lo acepten.
Parágrafo. Adicionado por el Art. 33 de la Ley 222 de 1995.- En todo caso, cuando se configure
una situación de control en los términos previstos en la ley, sólo podrá pagarse el dividendo en
acciones o cuotas liberadas de la misma sociedad, a los socios que así lo acepten.
152
El profesor Reyes Villamizar expresa al respecto: "el artículo 68 de la ley 222 de 1995 establece,
con rigor imperativo, que en las sociedades anónimas que negocien sus acciones en el mercado
público de valores, el quórum máximo será de la mitad más una de las acciones suscritas. La
norma permite que estatutariamente se pacte un quórum inferior, que puede ser útil cuando el
capital se encuentra disperso en una multitud de accionistas cuya aglutinación puede ser
difícil en la práctica". Vid. Reyes Villamizar, F. Derecho…Pág. 417
153
Al respecto, ha conceptuado la Superintendencia de sociedades: "no obstante lo anterior, ha
de advertirse que las mayorías decisorias especiales consagradas en los estatutos sociales,
seguirán aplicándose si las cláusulas contentivas de las mismas no han sido modificadas por el
órgano social competente al entrar a regir la Ley 222/95, si se trata de sociedades que no negocien
sus acciones en el mercado público de valores, pues en caso contrario, la aplicación del artículo
68 es imperativa pese a existir estipulación en contrario. Para mayor información e ilustración al
respecto le remito copia del oficio 220- 60732 de 27 de diciembre de 1996, opinión de este Despacho
que se encuentra publicado en el Libro de Doctrinas y Conceptos Jurídicos 1997, Pág. 76.
De otra parte, de las normas legales pertinentes se observa claramente que el presupuesto para
la validez de las decisiones que competen al máximo órgano social, en tratándose de cualquier
tipo de reunión y siempre que al iniciar la reunión se hayan verificado los requisitos en materia
de convocatoria y quórum, es precisamente que se adopten con las mayorías legales o
estatutarias que el asunto requiera, lo que significa que el retiro del accionista una vez haya
votado afirmativa o negativamente la propuesta sometida a consideración de la asamblea, no
invalida la decisión pues no se exige la presencia física del asociado al momento del escrutinio".
Superintendencia de sociedades, concepto Nº 220- 220-75322 del 30 de diciembre de 2000.
Recogida el día 04 de abril de 2008 del sitio Web de al Superintendencia de sociedades: http:/
/www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=3260
154
Art. 422 del C.C.C.
155
Finalmente, la Superintendencia de sociedades ha conceptuado, acerca de la aplicación de
las modificaciones de la ley 222 de 1995, diciendo que:
"Es evidente que el propósito del legislador fue disminuir los requisitos relativos a quórum y
mayorías decisorias, particularmente tratándose de sociedades que negocian sus acciones en el
mercado de valores, de las que se ocupó con especial rigor, hecho que se explica en la imperiosa
y sentida necesidad de fortalecer el mercado e incentivar la participación de un mayor número
de compañías en los mercados públicos, lo que beneficia tanto a inversionistas como a
empresarios. Esa finalidad se concreta y está plasmada en los términos del artículo 68 de la
mencionada ley, que introduce en términos generales modificaciones sustanciales en los dos
aspectos señalados, a saber, quórum y mayorías decisorias, a la vez que determina en torno a las
mismas un tratamiento diferente, según sea que la sociedad negocie o no sus acciones en el
mercado público de valores, lo que entre otros implica la modificación de los artículos 161 y 427
del Código de Comercio, así como de las distintas normas que consagraban mayorías decisorias
especiales para eventos diferentes a los que la norma expresamente señaló.
Para el caso de las sociedades que tienen inscritas sus acciones en el registro que lleva la
Superintendencia de Valores (hoy Superintendencia Financiera de Colombia) y las negocian en
bolsa, la disposición que se analiza en materia de quórum establece como regla general, que éste
será de la mitad más una de las acciones suscritas y permite sólo la posibilidad de pactar estatutaria-
mente un quórum inferior ; de manera que bajo ninguna circunstancia en tales sociedades podrá
exigirse un quórum superior al indicado, como sí podrán hacerlo las sociedades anónimas distintas
a las mencionadas. Por consiguiente, salvo estipulación estatutaria que fije un quórum inferior, en
este tipo de compañías habrá de darse aplicación a lo dispuesto por la ley sobre el particular.
Por su parte en lo que a mayorías decisorias concierne, la norma es imperativa al determinar
que en dichas sociedades las decisiones deberán tomarse por la mayoría de los votos presentes,
excepción exclusivamente hecha de los asuntos a que se refieren las disposiciones legales
que la norma indica, lo que en primer lugar implica que a diferencia de las sociedades que no
negocian sus acciones en el mercado público de valores, aquellas no pueden estipular ninguna
mayoría decisoria diferente y en segundo, que en todos los casos es forzosa su aplicación.
Hechas las consideraciones anteriores procede puntualizar:
Es cierto a juicio de este Despacho, que en virtud del precepto contenido en el artículo 60 de la
Ley 222 de 1995, indistintamente todas las decisiones que corresponda adoptar a la asamblea
general de accionistas, en el caso de las sociedades anónimas cuyas acciones se negocien en
el mercado público de valores, se tomarán con el voto favorable de las mayoría absoluta de las
acciones presentes en la respectiva reunión, salvo las decisiones expresamente contempladas
en los artículos 155, 420 numeral 5o. y 455 del Código de Comercio, casos en los cuales se
156
Para el profesor Narváez, existen, en general, cuatro clases de reuniones: la ordinaria, la
extraordinaria, las reuniones especiales (compuesta por las reuniones universales, por derecho
propio, de segunda convocatoria, por motivos y fines concretos y las reuniones preliminares)
y, finalmente, las sesiones no presenciales.
Al respecto de las reuniones especiales afirma que: "son aquellas para las cuales la propia ley
determina la función que ha de desempeñar, y a veces les fija el quórum indispensable. Con
excepción de las sesiones por derecho propio, participan del carácter de extraordinarias, aunque
para su celebración no es menester basarse en necesidades imprevistas o urgentes de la
sociedad". Narváez García, J.I. Derecho… Pág. 317
157
Art. 181 y 422 del C.C.C.
158
Art. 181 y 423 del C.C.C.
159
Art. 182, inc 2º. y Art. 426 del C.C.C.
160
Art. 224 del C.C.C. y Art. 25 Ley 222 de 1995.
161
Art. 422 del C.C.C.
162
Art. 69. Ley 222 de 1995.
163
Art. 19. Ley 222 de 1995.
164
Art. 20. Ley 222 de 1995.
165
Art. 132 del C.C.C. Cuando se constituya una sociedad que deba obtener permiso de
funcionamiento, los aportes en especie se avaluarán unánimemente por los interesados
constituidos en junta preliminar, y el avalúo debidamente fundamentado se someterá a la
aprobación de la Superintendencia de Sociedades.
Art. 34. Ley 222 de 1995. Obligación de preparar y difundir estados financieros. A fin de cada
ejercicio social y por lo menos una vez al año, el 31 de diciembre, las sociedades deberán cortar
sus cuentas y preparar y difundir estados financieros de propósito general, debidamente
certificados. Tales estados se difundirán junto con la opinión profesional correspondiente, si
ésta existiera.
El Gobierno Nacional podrá establecer casos, en los cuales, en atención al volumen de los
activos o de ingresos sea admisible la preparación y difusión de estados financieros de propósito
general abreviados.
Las entidades gubernamentales que ejerzan inspección, vigilancia o control, podrán exigir la
preparación y difusión de estados financieros de períodos intermedios. Estos estados serán
idóneos para todos los efectos, salvo para la distribución de utilidades.
169
Art. 187 del C.C.C. La junta o asamblea ejercerá las siguientes funciones generales, sin
perjuicio de las especiales propias de cada tipo de sociedad:
1a) Estudiar y aprobar las reformas de los estatutos;
2a) Examinar, aprobar o improbar los balances de fin de ejercicio y las cuentas que deban rendir
los administradores;
3a) Disponer de las utilidades sociales conforme al contrato y a las leyes;
4a) Hacer las elecciones que corresponda, según los estatutos o las leyes, fijar las asignaciones
de las personas así elegidas y removerlas libremente;
5a) Considerar los informes de los administradores o del representante legal sobre el estado de
los negocios sociales, y el informe del revisor fiscal, en su caso;
6a) Adoptar, en general, todas las medidas que reclamen el cumplimiento de los estatutos y el
interés común de los asociados;
7a) Constituir las reservas ocasionales, y
8a) Las demás que les señalen los estatutos o las leyes.
Parágrafo. Las funciones anteriores podrán cumplirse lo mismo en las reuniones ordinarias
que en las extraordinarias, si en el contrato social o en las leyes no se previene otra cosa.
170
Numeral 7 del Art. 110 del C.C.C.
171
Al respecto la Superintendencia de sociedades ha conceptuado que:
"En efecto, aunque la práctica ha generalizado la realización de las reuniones ordinarias de la
asamblea general de accionistas o junta de socios dentro de los tres primeros meses del año,
conforme con el principio de la autonomía de la voluntad, las partes dentro del contrato social
pueden convenir éste tipo de sesiones por fuera de tal período, lo que permite colegir, sin
mayor análisis, que será ordinaria la reunión llevada a cabo dentro de los meses de enero,
febrero y marzo de cada año; la celebrada por fuera del primer trimestre de cada período
contable, conforme lo establezcan los estatutos; como la supletiva, llamada por derecho propio,
lo que significa que el carácter de ordinaria obedece a factores de tiempo y temario
exclusivamente (....)" (el resaltado no es del texto).
De los argumentos y consideraciones expuestos tenemos que en las sociedades en las que
por estatutos no esté determinada la fecha o época de la reunión ordinaria, salvo que los
asociados se hubieren reunido por derecho propio en los términos antes indicados, la referida
sesión deberá ser convocada en el menor tiempo posible, siendo extraordinaria por la época
– fuera de los tres primeros meses–, pero con carácter de ordinaria por el temario, lo que implica,
además de que deben observarse las formalidades propias para la convocatoria a reuniones
extraordinarias y con sujeción al medio y antelación previstos en los estatutos o en la ley para
tales fines". Superintendencia de sociedades. Concepto No. 220-18570 del 22 de abril de 2005.
Ref. El carácter de ordinaria de una reunión obedece a factores de tiempo y temario
exclusivamente. Recogido el 08 de abril de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de
sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=19764
172
Sobre este punto, el profesor Reyes Villamizar lo explica diciendo: "(…) las reuniones ordinarias
están determinadas por dos elementos: tiempo y temario. El primero de ellos significa que esta
clase de sesiones debe cumplirse en la época señalada para el efecto en los estatutos sociales. A
falta de cláusula estatuaria que determine tal época, la asamblea o a junta de socios deberá
sesionar ordinariamente durante el lapso comprendido entre el 1° de enero y el 31 de marzo de
cada año. En cuanto al temario, el oficio en comento (hace referencia al Oficio No. AN-29308 del
21 de octubre de 1985 expedido por la Superintendencia de sociedades) hace expresa referencia
al artículo 422 del Código, que establece las cuestiones en que debe ocuparse el órgano rector de
la compañía en sus sesiones ordinarias". Op. Cit. Reyes Villamizar, F. Derecho…Pág. 403-404.
Finalmente, en la doctrina española, expresada por el profesor Uría, se expone que: "(la junta
general ordinaria) se reunirá necesariamente dentro de los seis primeros meses de cada ejercicio,
para censurar la gestión social, aprobar, en su caso, las cuentas del ejercicio anterior y resolver
sobre la aplicación del resultado". Uría, R. Derecho Mercantil (vigésimo primera edición).
Madrid, España. Marcial Pons. 1994. Pág. 316
Sin embargo, alguna parte de la doctrina se orienta más hacia el criterio de la periodicidad o
elemento tiempo de la reunión:
El maestro Pinzón Gabino expone que: "las reuniones ordinarias son las que deben llevarse a
cabo periódicamente, es decir "una vez al año, por lo menos, en la época fijada en los estatutos",
como se prevé expresamente en el Art. 181 del Código de Comercio. Los socios mismos señalan,
o han de señalar en el contrato social las oportunidades en las cuales consideren necesario o
conveniente reunirse para tomar, como se ha dicho, todas las medidas que resulten útiles para
el cumplimiento normal del mismo contrato social, conforme al interés de todos ellos. Y, como
entre esas medidas es especialmente importante la de examinar y aprobar los balances de fin de
ejercicio (…)". Pinzón, Gabino. Sociedades…Pág. 127.
Por su parte, el tratadista Narváez afirma que: "En Colombia la distinción entre la ordinaria y
la extraordinaria reside en la periodicidad, o sea que la característica de la ordinaria es la
época de su celebración. En efecto, esta se lleva a cabo una vez al año, por lo menos, en la
época fijada en los estatutos (C. de Co., art. 181)". Op. Cit. Narváez, J.I. Derecho…Pág. 315.
173
La Superintendencia de sociedades, acerca del período contable, sostuvo que: "(…) es factible
que se pueda dividir, por pacto estatutario, en varios períodos con el fin de hacer más frecuentes
los repartos de dividendos durante el mismo año calendario, función y derecho, se reitera, que
compete a la asamblea o a la junta de socios, únicamente, con plena observancia de lo estipulado
en el contrato social y en las leyes". Superintendencia de sociedades. Concepto No. 220-36397
del 30 de junio de 1996. Recogido el día 08 de abril de 2008 del sitio Web de la Superintendencia
de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=17308
174
Véase Superintendencia de sociedades. Concepto 220-18892 del 25 de abril de 2005. Ref.
Asistencia a reuniones del máximo órgano social. Recogido el día 08 de abril de 2008 del sitio
Web de la Superintendencia de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/ss/
drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=19763. Véanse también: Superintendencia de sociedades.
Conceptos 220-005296 del 9 de febrero de 2005, 220-18570 del 22 de abril de 2005, 220-19970 del
28 de abril de 2005 y 220-19972 del 28 de abril de 2005.
175
Inciso final del Art. 181 del C.C.C. Se reunirán también en forma extraordinaria cuando sean
convocados por los administradores, por el revisor fiscal o por la entidad oficial que ejerza
control permanente sobre la sociedad, en su caso.
176
Art. 423 del C.C.C. Las reuniones extraordinarias de la asamblea se efectuarán cuando lo
exijan las necesidades imprevistas o urgentes de la compañía, por convocación de la junta
directiva, del representante legal o del revisor fiscal.
El superintendente podrá ordenar la convocatoria de la asamblea a reuniones extraordinarias o
hacerla, directamente, en los siguientes casos:
1o) Cuando no se hubiere reunido en las oportunidades señaladas por la ley o por los estatutos;
2o) Cuando se hubieren cometido irregularidades graves en la administración que deban ser
conocidas o subsanadas por la asamblea, y
3o) Por solicitud del número plural de accionistas determinado en los estatutos y, a falta de esta
fijación, por el que represente no menos de la quinta parte de las acciones suscritas.
La orden de convocar la asamblea será cumplida por el representante legal o por el revisor fiscal.
177
El profesor Narváez expone que: "En principio, la convocatoria a sesiones extraordinarias
especifica los asuntos sobre los que se deliberará y decidirá. Pero por determinación de la
mayoría de lo votos presentes (L. 222 de 1995, art. 68), podrá ocuparse de otros asuntos, una
vez agotado el orden del día, inclusive de la remoción de los administradores y demás
funcionarios cuya designación le corresponda". Narváez, J.I. Derecho …Pág. 316-317
178
Art. 182 del C.C.C. En la convocatoria para reuniones extraordinaria se especificarán los asuntos
sobre los que se deliberará y decidirá. En las reuniones ordinarias la asamblea, podrá ocuparse de
temas no indicados en la convocatoria, a propuesta de los directores o de cualquier asociado.
179
Art. 420 del C.C.C. La asamblea general de accionistas ejercerá las funciones siguientes:
1a) Disponer qué reservas deben hacerse además de las legales;
2a) Fijar el monto del dividendo, así como la forma y plazos en que se pagará;
3a) ordenar las acciones que correspondan contra los administradores, funcionarios directivos
o el revisor fiscal;
4a) Elegir y remover libremente a los funcionarios cuya designación le corresponda;
5a) Disponer que determinada emisión de acciones ordinarias sea colocada sin sujeción al
derecho de preferencia, para lo cual se requerirá el voto favorable de no menos del setenta por
ciento de las acciones presentes en la reunión.
6a) Adoptar las medidas que exigiere el interés de la sociedad, y
7a) Las demás que le señalen la ley o los estatutos, y las que no correspondan a otro órgano.
180
Art. 424 del C.C.C. Toda convocatoria se hará en la forma prevista en los estatutos y, a falta
de estipulación, mediante aviso que se publicará en un diario de circulación en el domicilio
principal de la sociedad. Tratándose de asamblea extraordinaria en el aviso se insertará el
orden del día.
Para las reuniones en que hayan de aprobarse los balances de fin de ejercicio, la convocatoria
se hará cuando menos con quince días hábiles de anticipación. En los demás casos, bastará
una antelación de cinco días comunes.
181
Art. 447 del C.C.C. Los documentos indicados en el artículo anterior, junto con los libros y
demás comprobantes exigidos por la ley, deberán ponerse a disposición de los accionistas en
las oficinas de la administración, durante los quince días hábiles que precedan a la reunión de
la asamblea.
Los administradores y funcionarios directivos así como el revisor fiscal que no dieren
cumplimiento a lo preceptuado en este artículo, serán sancionados por el superintendente con
multas sucesivas de diez mil a cincuenta mil pesos para cada uno de los infractores.
182
Art. 13 de la Ley 222 de 1995. Publicidad. El proyecto de escisión, fusión o las bases de la
transformación deberán mantenerse a disposición de los socios en las oficinas donde funcione
la administración de la sociedad en el domicilio principal, por lo menos con 15 días hábiles de
antelación a la reunión en la que vaya a ser considerada la propuesta respectiva. En la
convocatoria a dicha reunión, deberá incluirse dentro del orden del día el punto referente a la
escisión, fusión, transformación o cancelación de la inscripción e indicar expresamente la
posibilidad que tienen los socios de ejercer el derecho de retiro.
La omisión de cualquiera de los requisitos previstos en el presente artículo, hará ineficaces las
decisiones relacionadas con los referidos temas.
cuanto a convocatoria y quórum (artículo 186 del Código de Comercio); sin embargo la misma
ley contempla la posibilidad de que pueda declararse legalmente instalada y pueda deliberar y
decidir válidamente, en cualquier día y lugar, si se encuentran presentes o debidamente
representada la totalidad de las acciones que conforman el capital suscrito del ente societario
(artículo 182 ibídem).
Por lo antes expuesto, ha concluido este Despacho que presentes todos los asociados, puede
obviarse el acto de la convocatoria para reunirse en un lugar distinto del domicilio social, inclusive
en el exterior, siempre que se de cumplimiento a los presupuestos legales para el efecto.
188
Respecto de la posibilidad de aprobar o improbar estados financieros la Superintendencia
ha conceptuado que:
"Es indudable que si la totalidad de los asociados en un momento dado resuelven constituirse
en asamblea general, bien pueden haciendo uso de las prerrogativas que reconoce la ley en
virtud de la universalidad, realizar la reunión en el sitio que a bien tengan con el fin de tratar
los temas que estimen necesarios y en ese orden, adoptar algunas o todas las decisiones que
serían objeto del temario propio de la reunión ordinaria, incluida la aprobación del balance de
fin de ejercicio, puesto que según los preceptos antes consultados ley no hizo al respecto
ninguna distinción.
Sin embargo, en lo que tiene que ver con la aprobación del balance es preciso tener en cuenta
como antes se anotó, que esa función supone el ejercicio previo por parte de los accionistas
del derecho de inspección sobre los libros y papeles de la sociedad en los términos a que
aluden los artículos 447 del Código de Comercio y 48 de la Ley 222, para lo cual éstos deben
ser puestos a su disposición durante los quince días hábiles que preceden a la reunión en que
el mismo haya de ser aprobado, so pena de una parte de resultar viciada la decisión tomada sin
observancia de ese requisito y de otra, de las sanciones que por ese hecho proceden contra los
administradores y el revisor fiscal.
En consecuencia, si bien es cierto que nada obsta para que pueda en esas circunstancias aprobarse
el balance, no lo es menos que para prescindir del derecho de inspección, el cual radica
individualmente en cabeza de todos y cada uno de los accionistas, se requiere la renuncia
explícita por parte de la totalidad de los mismos, lo cual implica que en ese caso el balance solo
se entenderá aprobado cuando la decisión sea adoptada unánimemente, pues es obvio que en
ese evento todos han hecho dejación de ese derecho, o lo que es equivalente, que consideran
suficiente el examen de los libros y papeles que hayan realizado en el curso de la misma reunión.
Por ende, si se presenta siquiera uno de los accionistas, cualquiera sea el número de acciones
de que sea titular, que se oponga a la aprobación porque estime pertinente para ese fin hacer
exigible el derecho de inspección que le asiste en los términos de la ley, no podrá darse curso
a dicha decisión, sin perjuicio de las demás que se adopten con el voto favorable de la mayoría
que para cada cual corresponda, en cuyo caso los administradores deberán proceder de
conformidad, dando cumplimiento a los requisitos propios de la reunión que haya de convocarse
para someter a consideración del máximo órgano social el balance" (negrilla fuera del texto).
Superintendencia de sociedades. Concepto No. 220-46125 del 30 de julio de 2000. Recogido el
08 de abril de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://
www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=2973; y Superintendencia
de sociedades. Concepto No. 220- 43760 del 30 de julio de 1998. Recogido el 09 de abril de 2008
del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/ss/
drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=7291
189
Art. 422 del C.C.C. Las reuniones ordinarias de la asamblea se efectuarán por lo menos una
vez al año, en las fechas señaladas en los estatutos y, en silencio de éstos, dentro de los tres
meses siguientes al vencimiento de cada ejercicio, para examinar la situación de la sociedad,
designar los administradores y demás funcionarios de su elección, determinar las directrices
económicas de la compañía, considerar las cuentas y balances del último ejercicio, resolver
sobre la distribución de utilidades y acordar todas las providencias tendientes a asegurar el
cumplimiento del objeto social.
Si no fuere convocada, la asamblea se reunirá por derecho propio el primer día hábil del mes de
abril, a las 10 a.m., en las oficinas del domicilio principal donde funcione la administración de la
sociedad.
Los administradores permitirán el ejercicio del derecho de inspección a los accionistas o a sus
representantes durante los quince días anteriores a la reunión.
190
Art. 429 del C.C.C. Modificado por el Art. 69 de la Ley 222 de 1995. Si se convoca a la
asamblea y ésta no se lleva a cabo por falta de quórum, se citará a una nueva reunión que
sesionará y decidirá válidamente con un número plural de socios cualquiera sea la cantidad de
acciones que esté representada. La nueva reunión deberá efectuarse no antes de los diez días
ni después de los treinta, contados desde la fecha fijada para la primera reunión.
Cuando la asamblea se reúna en sesión ordinaria por derecho propio el primer día hábil del mes
de abril, también podrá deliberar y decidir válidamente en los términos del inciso anterior.
En las sociedades que negocien sus acciones en el mercado público de valores, en las reuniones
de segunda convocatoria la asamblea sesionará y decidirá válidamente con uno o varios
socios, cualquiera sea el número de acciones representadas.
191
Al respecto, la Superintendencia de sociedades ha reiterado que:
"La reunión ‘por derecho propio’ deriva del presupuesto de no haberse convocado al máximo
órgano a la sesión ordinaria del Órgano Rector "en las fechas señaladas en los estatutos y, en
silencio de estos, dentro de los tres meses siguientes al vencimiento de cada ejercicio..."
(artículo 422 del Código de Comercio).
El inciso segundo del artículo 422 citado, establece que cuando la asamblea no es convocada
a reunión ordinaria en la oportunidad que establecen los estatutos o en su defecto la ley, la
misma se reunirá por derecho propio el primer día hábil del mes de abril a las 10 A.M ., en las
oficinas del domicilio principal donde funcione la administración de la sociedad, en cuyo caso
podrá deliberar y decidir válidamente con cualquier número plural de personas, sin importar la
cantidad de acciones o cuotas que se encuentren representadas(artículo 429 ibidem,).
Tal norma tiene su razón de ser para la protección de los socios en su derecho de reunirse al
menos una vez al año, precisamente cuando las personas que tienen la obligación de hacer la
correspondiente convocatoria no la realizan en los términos de ley o estatutarias".
Superintendencia de sociedades. Concepto No. 220- 038005 del 21 de agosto de 2007. Recogido
el 08 de abril de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://
www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=27383
"De lo expuesto se deriva que si bien es obligación de los administradores convocar a los
socios a fin de celebrar una reunión ordinaria, cuando no se convoca a la asamblea, los socios
pueden deliberar y decidir en reunión por derecho propio el primer día hábil del mes de abril
a las 10.a.m., con un número plural de socios cualquiera sea la cantidad de acciones que esté
representada". Superintendencia de sociedades. Concepto No. 220- 33892 del 21 de julio de
2004. Recogido el 08 de abril de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http:/
/www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=27383
"En orden a resolver los interrogantes planteados, basta con referirnos al inciso 2º del artículo
422 del Código de Comercio, aplicable a las sociedades de responsabilidad limitada, que establece
que cuando la asamblea no es convocada a reunión ordinaria en la oportunidad que establecen
los estatutos, la misma se reunirá por derecho propio el primer día hábil del mes de abril a las 10
A . M., en las oficinas del domicilio principal donde funcione la administración de la sociedad,
en cuyo caso, podrá deliberar y decidir válidamente con cualquier número plural de socios o
accionistas, sin importar la cantidad de acciones o cuotas que se encuentren representadas
(artículo 429 ibídem).
En ese orden de ideas, debe concluirse que la reunión por derecho propio, en la forma y
términos indicados, no requiere citación pues es el mismo legislador quien de manera clara y
expresa determina la hora, el día, el mes, el lugar y el temario a tratar en la misma, sumado a que
dispone que los socios o accionistas así reunidos pueden sesionar y decidir al tenor de lo
dispuesto en el citado artículo 429". Superintendencia de sociedades. Concepto No. 220-
054175 del 05 de octubre del 2006. Recogido el 08 de abril de 2008 del sitio Web de la
Superintendencia de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=
sec&dir=45&id=27383
192
La Superintendencia de sociedades ha recogido algunos conceptos al respecto de las
reuniones por derecho propio:
"¿Qué ocurre con los derechos de aquellos socios que concurren oportunamente a la reunión
por derecho propio dentro de las prescripciones de fecha, hora y lugar y encuentran cerradas
las dependencias administrativas de la sociedad como abierto obstáculo de sus directivas para
atender el normal desarrollo de la citada reunión?
En este punto es necesario tener en cuenta que en el caso de las sociedades que no tengan
oficinas de administración en la sede de su domicilio principal, no es posible realizar reuniones
por derecho propio, pues en ese evento, no se configuraría uno de los presupuestos exigidos
por la ley, cual es la coincidencia entre el lugar donde funcionan las oficinas de administración
y el domicilio social.
Bajo los anteriores parámetros, pasaremos ahora si, a estudiar la situación que se daría cuando
no habiendo sido convocados oportunamente a reunión ordinaria, los asociados en ejercicio
del derecho que les otorga la ley, se presentan el primer día hábil del mes de abril a las 10 de la
mañana a las oficinas del domicilio principal donde funciona la administración, con el propósito
de llevar a cabo la reunión por derecho propio, y no logran tener acceso al lugar indicado,
presentándose así un aparente impedimento para ejecutar su legítimo derecho.
En la opinión de este Despacho sería absurdo pretender que esa circunstancia impida la realización
de la reunión referida, toda vez que tanto los presupuestos que la determinan como las condiciones
a que está sujeta se cumplirían, pues en ese supuesto es claro que los socios se han hecho
presentes con el objeto de reunirse, en el lugar que corresponde, esto es, en las oficinas de la
administración, no obstante que físicamente no puedan ubicarse dentro de las mismas.
Por tanto como la ley no reguló de manera expresa la hipótesis materia de análisis, esta
Superintendencia estima viable que cuando se hagan presentes dos o más asociados en el
domicilio principal donde funcione la administración, con el fin de reunirse por derecho propio
y no logren por cualquier razón el ingreso a las oficinas, pueden celebrar la reunión en el lugar
de acceso a las mismas, siempre que permanezcan en él hasta que culmine la sesión, de
manera que todos los asociados interesados en asistir, así como los administradores que lo
deseen, tengan igualmente la posibilidad de hacerse presentes en dicho sitio, dejando en el
acta respectiva constancia de los hechos a que se ha hecho mención.
Como último, se hace indispensable destacar que en las reuniones por derecho propio, se
puede deliberar con cualquier número plural de asociados sin importar la cantidad de acciones,
cuotas sociales o partes de interés representadas y que las decisiones podrán tomarse con el
voto favorable de por lo menos la mitad más una de las mismas, a no ser que se trate de
decisiones para las cuales la ley o los estatutos exijan una mayoría especial, caso en el cual
deberán tomarse con dicha mayoría."
"(...) el precepto analizado se hace nugatorio en los casos en que no existen oficinas de
administración en el domicilio principal de la compañía, de tal manera que en estos eventos no
es posible celebrar reuniones por derecho propio.
194
También quedan comprendidas las reuniones no presenciales a que se refiere el Art. 19 de la
ley 222 de 1995.
195
La Superintendencia ha conceptuado que:
"Para ello es necesario explicar que según doctrina reiterada de esta Superintendencia, la
disposición de que trata el artículo 429 del Código de Comercio, en lo que se refiere a las
reuniones mencionadas así como al quórum y la mayoría decisoria conformadas por cualquier
número plural de asociados que aplica en ellas, al igual que en las reuniones por derecho
propio previstas en el artículo 422 ibídem, tiene plena operancia en las sociedades de
responsabilidad limitada, no obstante estar aquella contemplada en el titulo correspondiente a
las sociedades anónimas.
Lo anterior, considerando entre otros el artículo 186 ibídem, que por su ubicación en el Libro II
del citado código que contiene las reglas generales para todas las formas societarias, resulta
igualmente aplicable respecto de todas ellas, consagra que salvo los casos en que la ley o los
estatutos establezcan una mayoría especial, "las reuniones de socios se celebrarán de
conformidad con las reglas dadas en los artículos 427 y 429".
En el entendido entonces, que las disposiciones aludidas son de obligatoria aplicación, se ha
colegido que las reglas contempladas en el artículo 429, como es la atinente al quórum y la
mayoría en él indicados, se hayan incorporadas por virtud de la ley a la normatividad que aplica
tratándose de sociedades de responsabilidad limitada, razón por la cual se da por supuesto que
cuando en una de dichas sociedades, se convoque a la junta de socios y ésta no pueda
sesionar por falta de quórum, indefectiblemente quien convocó, debe citar a una nueva reunión
de segunda convocatoria según los términos del artículo 429 antes citado, en la cual la junta de
socios por disposición expresa de la ley podrá excepcionalmente sesionar y decidir con
197
Art. 155 del C.C.C. Salvo que en los estatutos se fijare una mayoría decisoria superior, la
distribución de utilidades la aprobará la asamblea o junta de socios con el voto favorable de un
número plural de socios que representen, cuando menos, el 78% de las acciones, cuotas o
partes de interés representadas en la reunión.
Cuando no se obtenga la mayoría prevista en el inciso anterior, deberá distribuirse por lo
menos el 50% de las utilidades líquidas o del saldo de las mismas, si tuviere que enjugar
pérdidas de ejercicios anteriores.
198
Art. 420 num 5º. C.C.C. Disponer que determinada emisión de acciones ordinarias sea
colocada sin sujeción al derecho de preferencia, para lo cual se requerirá el voto favorable de
no menos del setenta por ciento de las acciones presentes en la reunión.
199
Art. 455 del C.C.C. Hechas las reservas a que se refieren los artículos anteriores, se distribuirá
el remanente entre los accionistas.
El pago del dividendo se hará en dinero efectivo, en las épocas que acuerde la asamblea general
al decretarlo y a quien tenga la calidad de accionista al tiempo de hacerse exigible cada pago.
No obstante, podrá pagarse el dividendo en forma de acciones liberadas de la misma sociedad,
si así lo dispone la asamblea con el voto del ochenta por ciento de las acciones representadas.
A falta de esta mayoría, sólo podrán entregarse tales acciones a título de dividendo a los
accionistas que así lo acepten.
200
Sobre el tema, la Superintendencia de sociedades ha conceptuado que: "En primer lugar,
debe tenerse en cuenta que con la expedición de la Ley 222 de 1995, las mayorías para deliberar
y decidir contempladas en el artículo 427 del Código de Comercio, fueron modificadas por el
artículo 68, norma que de manera general consagra que en tratándose de sociedades anónimas,
la asamblea general puede deliberar con un número plural de socios que representen, por lo
menos, la mitad más una de las acciones suscritas, a menos que en los estatutos se contemple
un quórum inferior, y decidir con la mayoría de los votos presentes, salvo que se trate de
distribución de utilidades, pago de dividendos en acciones liberadas y colocación de acciones
sin sujeción al derecho de preferencia, eventos en los cuales las decisiones serán las especiales
consagradas en la ley -artículos 155, 420 numeral 5º y 455 del Estatuto Mercantil-, teniendo en
cuenta que las sociedades que no negocien sus acciones en el mercado público de valores,
pueden consagrar en los estatutos uno diferente o superior a los indicados. Por su parte, el
artículo 429 del Estatuto, modificado por el artículo 69 de la citada ley, expresa que la asamblea
general en reuniones de segunda convocatoria sesionará y decidirá con un numero plural de
asociados cualquiera que sea la cantidad de acciones que representen.
Así las cosas, del análisis de los textos referidos se concluye que, salvo los asuntos indicados en
el artículo 68, las decisiones que se adopten en las reuniones de segunda convocatoria con el
quórum y mayoría prevista en el artículo 69 ibidem serán válidas, aun se trate de reformas
estatutarias, siempre que de ella se prediquen los presupuestos legales para éste tipo de reunión.
socios o miembros; pero como de su simple lectura se puede deducir, hay varias diferencias: 1)
por el carácter, la del artículo 19 es deliberativa y decisoria, la del artículo 20 es simplemente
decisoria, pues se expresa el sentido del voto sin posibilidad de deliberar; 2) por el medio de
comunicación empleado, el artículo 19 permite cualquiera que deje constancia probatoria, el
artículo 20 autoriza únicamente un medio escrito, y 3) por la asistencia de un delegado de la
Superintendencia de Sociedades, que es necesaria en el caso de las reuniones del artículo 19,
tratándose de sociedades vigiladas, y que no se exige para la toma de decisiones del artículo
20" Comentario denominado "Diferencias entre el Art. 19 y 20" Recogido del Código de Comercio
comentado Nº 1291. Legis. Envío 136 de septiembre de 2007.
202
Superintendencia de sociedades. Circular Externa No. 005 del 16 de septiembre de 1996.
Recogido el 08 de abril de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://
www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=7055
Ver también: Superintendencia de sociedades. "Informe sobre los efectos producidos por la
aplicación de la ley 222 de 1995". Primera Parte, pág. 16 de 33.
3.4. Votaciones
En materia de votaciones, el inc. 2º del Art. 68 de la ley 222 de 1995206 establece
que las decisiones se tomarán por "mayoría de los votos presentes", con la advertencia
204
Art. 68 de la Ley 222 de 1995. La Asamblea deliberará con un número plural de socios que
represente, por lo menos, la mitad más una de las acciones suscritas, salvo que en los estatutos
se pacte un quórum inferior.
Con excepción de las mayorías decisorias señaladas en los artículos 155, 420 numeral 5º. y 455
del Código de Comercio, las decisiones se tomarán por mayoría de los votos presentes. En los
estatutos de las sociedades que no negocien sus acciones en el mercado público de valores,
podrá pactarse un quórum diferente o mayorías superiores a las indicadas.
205
Art. 132 del C.C.C. Cuando se constituya una sociedad que deba obtener permiso de
funcionamiento, los aportes en especie se avaluarán unánimemente por los interesados
constituidos en junta preliminar, y el avalúo debidamente fundamentado se someterá a la
aprobación de la Superintendencia de Sociedades.
206
Art. 68 de la Ley 222 de 1995. Quórum y mayorías. La asamblea deliberará con un número
plural de socios que represente, por lo menos, la mitad más una de las acciones suscritas, salvo
que en los estatutos se pacte un quórum inferior.
Con excepción de las mayorías decisorias señaladas en los artículos 155, 420 numeral 5o. y 455
del Código de Comercio, las decisiones se tomarán por mayoría de los votos presentes. En los
estatutos de las sociedades que no negocien sus acciones en el mercado público de valores,
podrá pactarse un quórum diferente o mayorías superiores a las indicadas.
La Superintendencia de sociedades expresa que:
"Evidentemente el concepto entre "mayoría absoluta de las cuotas en que se halle dividido el
capital de la compañía", difiere del que trae el art. 68 mencionado que alude a la "mayoría de
votos presentes". La norma de la ley 222 de 1995, Art. 68, deja abierta la posibilidad para que
en los estatutos de las sociedades que no negocien sus acciones, en el mercado público de
valores, se pacte un quórum diferente o mayorías superiores a las indicadas.
Ahora bien, tratándose de sociedades cerradas, es decir aquellas que no negocian sus acciones
en el mercado público de valores, debe tenerse en cuenta que la regla a la que se ha hecho
alusión opera por vía subsidiaria o supletiva, toda vez que la disposición que la contiene deja
en libertad a los particulares para estipular contractualmente mayorías decisorias superiores a
la indicada.
Esa circunstancia sumada al principio que consagra el artículo 39 de la ley 153 de 1887 y según
el cual, en todo contrato se entenderán incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su
celebración, lo que se traduce en que las nuevas leyes no pueden alterar las relaciones
contractuales, salvo los casos exceptuados por la misma ley, implica que si en sociedades de tal
naturaleza constituidas con anterioridad a la expedición de la ley 222, se hallan estipuladas
cláusulas que exijan un quórum o mayorías decisorias especiales para casos distintos a los que
recientemente determinó la norma en cuestión, o simplemente en su momento se guardó silencio
sobre el particular acogiendo implícitamente el quórum o las mayorías decisorias que para
entonces determinaban las disposiciones legales pertinentes, serán dichas cláusulas o normas
legales las que deban aplicarse, hasta tanto la voluntad de las partes expresada a través del
máximo órgano social decida modificarlas. Así mismo, en las sociedades de este tipo que con
posterioridad a la expedición de la ley se constituyan, se dará aplicación a lo dispuesto por el
artículo 68 en materia de quórum y mayorías decisorias, salvo que en los estatutos se estipulen
condiciones diferentes.
No sucede lo mismo en el caso de las sociedades con acciones inscritas en el mercado público
de valores, pues como atrás quedó expresado, la disposición que a ellas concierne en tratándose
de mayorías decisorias, tiene un indiscutible carácter imperativo que impone su obligatoria
aplicación, aún sobre la voluntad de los contratantes.
En este orden de ideas se concluye que siempre que se trate de sociedades anónimas que
negocien sus acciones en bolsa, las reformas estatutarias se aprobarán en todos los casos con
la mayoría de los votos presentes en la reunión, conforme lo determina el inciso segundo del
artículo 68 de la Ley 222, incluso existiendo estipulación en contrario. (Oficio 220-60732 diciembre
27 de 1996)". Superintendencia de sociedades, Informe sobre los efectos producidos por la
aplicación de la ley 222 de 1995, Tema 5, Pág. 33.
Art. 69 de la Ley 222 de 1995. Reuniones de segunda convocatoria. El artículo 429 del
207
Artículo 429. Si se convoca la asamblea y ésta no se lleva a cabo por falta de quórum, se citará a
una nueva reunión que sesionará y decidirá válidamente con un número plural de socios cualquiera
sea la cantidad de acciones que es representada. la nueva reunión deberá efectuarse no antes de
los diez días ni después de los treinta, contados desde la fecha fijada para la primera reunión.
Cuando la asamblea se reúna en sesión ordinaria por derecho propio el primer día hábil del mes
de abril, también podrá deliberar y decidir válidamente en los términos del inciso anterior.
En las sociedades que negocien sus acciones en el mercado público de valores, en las reuniones
de segunda convocatoria la asamblea sesionará y decidirá válidamente con uno o varios
socios, cualquiera sea el número de acciones representadas.
208
La Superintendencia de sociedades se ha expresado acerca de la viabilidad para utilizar el
voto electrónico en los siguientes términos:
" (…) Así a manera de ejemplo observamos cómo en las sociedades por acciones de acuerdo con
lo dispuesto por el artículo 68 de la ley 222 de 1995, las decisiones se adoptarán por la mayoría de
acciones presentes; en las sociedades de responsabilidad limitada por un número plural de
socios que represente la mayoría absoluta de las cuotas en que se divide el capital de la compañía,
(artículo 359 del Código de comercio), presupuestos legales que confirman que la ley no fijó
ninguna formalidad para instrumentar algún sistema de votación específico.
Por lo anterior, es claro que el legislador dejó en libertad a las sociedades comerciales de implementar
los mecanismos que estime convenientes para expresar la voluntad social a partir de la decisión de
cada socio, de acuerdo a los lineamientos de las reuniones presenciales o no presenciales, conforme
con los artículos 186 del Código de Comercio y 19 y 20 de la Ley 222 de 1995.
En consecuencia, la posibilidad de implementar el voto electrónico, es función del máximo
órgano social, mecanismo que podrá proponer en la misma reunión, o mediante estipulación
estatutaria, previa evaluación por parte de los asociados sobre las ventajas o desventajas de
esta medida, cuya legalidad de antemano no puede calificarse, por estar sujeta a las reglas de
validez de los contratos, de acuerdo con el artículo 4 del Código de Comercio, que establece
que las estipulaciones de los contratos válidamente celebrados preferirán a las normas legales
supletivas y a las costumbres mercantiles, en concordancia con el artículo 1602 del Código
Civil." Superintendencia de sociedades, concepto No. 220-13452 del 16 de marzo de 2005.
Recogido el día 14 de abril de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades.
209
"Voto (Del lat. votum).1. m. Expresión pública o secreta de una preferencia ante una opción.2.
m. Gesto, papeleta u otro objeto con que se expresa tal preferencia.3. m. Parecer o dictamen
explicado en una congregación o junta en orden a una decisión.4. m. Persona que da o puede
dar su voto.5. m. Ruego o deprecación con que se pide a Dios una gracia.6. m. Juramento o
execración en demostración de ira.7. m. Ofrenda dedicada a Dios o a un santo por un beneficio
recibido.8. m. deseo.9. m. Rel. Promesa que se hace a la divinidad o a las personas santas, ya
sea por devoción o para obtener determinada gracia". Diccionario de la Lengua Española.
Tomo I. Vigésima primera edición. Madrid, Espasa 1992.
210
Art. 316 del C.C.C. La trasferencia de partes de interés, el ingreso de nuevos socios, así
como cualquiera otra reforma estatutaria y la enajenación de la totalidad o de la mayor parte de
los activos sociales, requerirán el voto unánime de los socios, o de sus delegados, si otra cosa
no se dispone en los estatutos. Las demás decisiones se aprobarán por mayoría absoluta de
votos, salvo estipulación en contrario.
Cada socio tendrá derecho a un voto.
211
Art. 397 del C.C.C. Cuando un accionista esté en mora de pagar las cuotas de las acciones
que haya suscrito, no podrá ejercer los derechos inherentes a ellas. Para este efecto, la sociedad
anotará los pagos efectuados y los saldos pendientes.
Si la sociedad tuviere obligaciones vencidas a cargo de los accionistas por concepto de cuotas
de las acciones suscritas, acudirá a elección de la junta directiva, al cobro judicial, o a vender
de cuenta y riesgo del moroso y por conducto de un comisionista, las acciones que hubiere
suscrito, o a imputar las sumas recibidas a la liberación del número de acciones que correspondan
a las cuotas pagadas, previa deducción de un veinte por ciento a título de indemnización de
perjuicios, que se presumirán causados.
Las acciones que la sociedad retire al accionista moroso las colocará de inmediato.
212
Art. 379 del C.C.C. Cada acción conferirá a su propietario los siguientes derechos:
1o) El de participar en las deliberaciones de la asamblea general de accionistas y votar en ella;
213
SECCION III.
ACCIONES CON DIVIDENDO PREFERENCIAL Y SIN DERECHO AVOTO
Art. 61 de la Ley 222 de 1995. Sociedades que pueden emitirlas. Las sociedades por acciones
podrán emitir acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto, las cuales tendrán el
mismo valor nominal de las acciones ordinarias y no podrán representar más del cincuenta por
ciento del capital suscrito.
La emisión se hará cuando así lo decida la asamblea general de accionistas.
Art. 62 de la Ley 222 de 1995. Aprobación del reglamento de suscripción. El reglamento de
suscripción de acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto deberá ser aprobado
por la asamblea general de accionistas, salvo que ésta, al disponer la emisión, delegue tal
atribución en la junta directiva.
214
Parágrafo del Art. 63 de la Ley 222 de 1995. No obstante, las acciones con dividendo
preferencial y sin derecho a voto darán a sus titulares el derecho a voto, en los siguientes casos:
1. Cuando se trate de aprobar modificaciones que puedan desmejorar las condiciones o derechos
fijados para dichas acciones. En este caso, se requerirá el voto favorable del 70% de las acciones
en que se encuentre dividido el capital suscrito, incluyendo en dicho porcentaje y en la misma
proporción el voto favorable de las acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto.
2. Cuando se va a votar la conversión en acciones ordinarias de las acciones con dividendo
preferencial y sin derecho a voto. Para tal efecto, se aplicará la misma mayoría señalada en el
numeral anterior.
3. En los demás casos que se señalen en el reglamento de suscripción.
215
Art. 22 de la Ley 222 de 1995. Son administradores, el representante legal, el liquidador, el
factor, los miembros de Juntas o Consejos directivos y quienes de acuerdo con los estatutos
ejerzan o detenten esas funciones.
216
Acerca de esta restricción al voto, la Superintendencia de sociedades ha afirmado que:
"Al respecto, debe precisarse que es clara la prohibición contenida en el artículo 185 del
Código de Comercio, según el cual los administradores y empleados de la sociedad no pueden
votar los balances y cuentas de fin de ejercicio ni las de liquidación.
Sobre el punto anterior, la Superintendencia de Sociedades ha conceptuado que "…Tal
prohibición se aplica absteniéndose el representante legal y los miembros de la junta directiva
en el caso de que sean socios, de votar en la asamblea general de accionistas, al momento de
someter a consideración los estados financieros de fin de ejercicio.
"En consecuencia el quórum y por consiguiente la mayoría decisoria para efectos de la
aprobación de este punto del orden del día, se integrará con las cuotas o acciones de quienes
224
Art. 182 del C.C.C. En la convocatoria para reuniones extraordinaria se especificarán los
asuntos sobre los que se deliberará y decidirá. En las reuniones ordinarias la asamblea, podrá
ocuparse de temas no indicados en la convocatoria, a propuesta de los directores o de cualquier
asociado.
La junta de socios o la asamblea se reunirá válidamente cualquier día y en cualquier lugar sin
previa convocación, cuando se hallare representada la totalidad de los asociados.
Quienes conforme al artículo anterior puedan convocar a la junta de socios a la asamblea,
deberán hacerlo también cuando lo solicite un número de asociados representantes de la
cuarta parte o más del capital social.
Art. 424 del C.C.C. Toda convocatoria se hará en la forma prevista en los estatutos y, a falta de
estipulación, mediante aviso que se publicará en un diario de circulación en el domicilio principal
de la sociedad. Tratándose de asamblea extraordinaria en el aviso se insertará el orden del día.
Para las reuniones en que hayan de aprobarse los balances de fin de ejercicio, la convocatoria
se hará cuando menos con quince días hábiles de anticipación. En los demás casos, bastará
una antelación de cinco días comunes.
Art. 13 de la Ley 222 de 1.995 El proyecto de escisión, fusión o las bases de la transformación
deberán mantenerse a disposición de los socios en las oficinas donde funcione la administración
de la sociedad en el domicilio principal, por lo menos con 15 días hábiles de antelación a la
reunión en la que vaya a ser considerada la propuesta respectiva. En la convocatoria a dicha
reunión, deberá incluirse dentro del orden del día el punto referente a la escisión, fusión,
transformación o cancelación de la inscripción e indicar expresamente la posibilidad que tienen
los socios de ejercer el derecho de retiro.
La omisión de cualquiera de los requisitos previstos en el presente artículo, hará ineficaces las
decisiones relacionadas con los referidos temas.
Art. 67 de la Ley 222 de 1.995 Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 424 del Código de
Comercio y en el artículo 13 de esta Ley, cuando en las sociedades que negocien sus acciones
en el mercado público de valores, se pretenda debatir el aumento del capital autorizado o la
disminución del suscrito, deberá incluirse el punto respectivo dentro del orden del día señalado
en la convocatoria. La omisión de este requisito hará ineficaz la decisión correspondiente.
En estos casos, los administradores de la sociedad elaborarán un informe sobre los motivos de
la propuesta, que deberá quedar a disposición de los accionistas en las oficinas de administración
de la sociedad, durante el término de la convocatoria.
225
El profesor Reyes Villamizar expresa que:
"Como bien es sabido, la ineficacia constituye la más drástica de las sanciones que establece
el legislador mercantil. No solo tiene la virtualidad de restarle todo efecto al acto jurídico
afectado por al sanción, sino que además opera ipso iure, vale decir, sin necesidad de declaración
judicial.
(…)
Varias normas de la ley 222 de 1995 introdujeron nuevas causales de ineficacia tanto sobre las
determinaciones del máximo órgano social como sobre otros aspectos relacionados con el
contrato de sociedad. La ley es cuidadosa en mantener presupuestos claros y objetivos, y
evitar, hasta donde sea posible, la discusión de los hechos que ocasionan la sanción". Op.Cit.
Reyes Villamizar, F. Derecho…Pág. 438.
226
Art. 12 de la Ley 222 de 1995. Ejercicio del derecho de retiro. Cuando la transformación,
fusión o escisión impongan a los socios una mayor responsabilidad o impliquen una desmejora
de sus derechos patrimoniales, los socios ausentes o disidentes tendrán derecho a retirarse
de la sociedad.
En las sociedades por acciones también procederá el ejercicio de este derecho en los casos de
cancelación voluntaria de la inscripción en el Registro Nacional de Valores o en bolsa de
valores.
Parágrafo. Para efectos de lo dispuesto en el presente artículo se entenderá desmejora en los
derechos patrimoniales de los socios, entre otros, en los siguientes casos:
1. Cuando se disminuya el porcentaje de participación del socio en el capital de la sociedad.
2. Cuando se disminuya el valor patrimonial de la acción, cuota o parte de interés o se reduzca
el valor nominal de la acción o cuota, siempre que en este caso se produzca una disminución de
capital.
3. Cuando se limite o disminuya la negociabilidad de la acción.
227
Art. 897 Código de Comercio. Cuando en este Código se exprese que un acto no produce
efectos, se entenderá que es ineficaz de pleno derecho, sin necesidad de declaración judicial.
Parágrafo del Artículo 87 Ley 222 de 1995. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 897 del
Código de Comercio, la Superintendencia de Sociedades podrá, de oficio o a solicitud de parte,
reconocer la ocurrencia de los presupuestos que den lugar a la sanción de ineficacia en los
casos señalados en el Libro Segundo del Código de Comercio, en relación con sociedades no
sometidas a la vigilancia o control de otra Superintendencia.
Artículo 133 de la Ley 446 de 1998. (Artículo incorporado en el Artículo 326 Numeral 8o. del
Estatuto Orgánico del Sistema Financiero). Sin perjuicio de lo previsto en el artículo 897 del
Código de Comercio, las Superintendencias Bancaria, de Sociedades o de Valores podrán de
oficio efectuar el reconocimiento de los presupuestos de ineficacia previstos en el Libro Segundo
del Código de Comercio. Así mismo, a falta de acuerdo de las partes sobre la ocurrencia de
dichas causales de ineficacia, podrá una de ellas solicitar a la respectiva Superintendencia su
reconocimiento. En relación con las sociedades no vigiladas permanentemente por las referidas
entidades, tal función será asumida por la Superintendencia de Sociedades.
Sobre la competencia de las Superintendencias para reconocer la ocurrencia de una ineficacia,
la Corte Constitucional ha conceptuado que:
"La Corte coincide con los intervinientes y la vista fiscal pues la norma acusada delimita
claramente la competencia de las superintendencias. Así, aunque conforme al artículo 897 del
estatuto comercial, la ineficacia obra de pleno derecho sin necesidad de declaración judicial,
pueden existir controversias entre las personas sobre si se presenta o no una causal de
ineficacia de un negocio jurídico. La disposición establece entonces que las superintendencias
citadas (en la sentencia se refieren a la Superintendencia de sociedades y, a la hoy,
Superintendencia Financiera) pueden, de oficio o a solicitud de parte, y siempre que no exista
acuerdo sobre la ocurrencia de las causales de ineficacia, efectuar el reconocimiento de los
presupuestos de ineficacia de los actos y negocios mercantiles previstos en el Libro Segundo
del Código de Comercio, que trata sobre las Sociedades Comerciales. Por consiguiente, como
lo destacan los intervinientes y el Ministerio Público, la disposición acusada precisa el campo
en donde estas superintendencias ejercen su función judicial pues indica que se trata del
reconocimiento de los presupuestos de ineficacia de aquellos actos previstos en el Libro
Segundo del Código de Comercio". Corte Constitucional, Sentencia C-1641 del veintinueve
(29) de noviembre de dos mil (2000), por medio de la cual se resuelve la demanda de
inconstitucionalidad contra los artículos los artículos 133, 134, 135 y 147 de la Ley 446 de 1998,
y los artículos 51 y 52 de la Ley 510 de 1999. M.P. Dr. Alejandro Martínez Caballero.
238
Art. 133 de la Ley 446 de 1998. COMPETENCIA. Sin perjuicio de lo previsto en el artículo
897 del Código de Comercio, la Superintendencia Bancaria, de Sociedades o de Valores
podrán de oficio efectuar el reconocimiento de los presupuestos de ineficacia previstos en el
Libro Segundo del Código de Comercio. Así mismo, a falta de acuerdo de las partes sobre la
ocurrencia de dichas causales de ineficacia, podrá una de ellas solicitar a la respectiva
Superintendencia su reconocimiento. En relación con las sociedades no vigiladas
permanentemente por las referidas entidades, tal función será asumida por la Superintendencia
de sociedades.
239
Parágrafo del Art. 87 de la Ley 222 de 1995. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 897
del Código de Comercio, la Superintendencia de sociedades podrá, de oficio o a solicitud de
parte reconocer la ocurrencia de los presupuestos que den lugar a la sanción de ineficacia en
los casos señalados en el Libro Segundo del Código de Comercio, en relación con sociedades
no sometidas a la vigilancia y control de otra Superintendencia.
240
Art. 68 de la Ley 222 de 1995. La asamblea deliberará con un número plural de socios que
represente, por lo menos, la mitad más una de las acciones suscritas, salvo que en los estatutos
se pacte un quórum inferior.
Con excepción de las mayorías decisorias señaladas en los artículos 155, 420 numeral 5o. y 455
del Código de Comercio, las decisiones se tomarán por mayoría de los votos presentes. En los
estatutos de las sociedades que no negocien sus acciones en el mercado público de valores,
podrá pactarse un quórum diferente o mayorías superiores a las indicadas.
Art. 69 de la Ley 222 de 1995. El artículo 429 del Código de Comercio quedará así:
ARTÍCULO 429. Si se convoca la asamblea y ésta no se lleva a cabo por falta de quórum, se
citará a una nueva reunión que sesionará y decidirá válidamente con un número plural de
socios cualquiera sea la cantidad de acciones que es representada. La nueva reunión deberá
efectuarse no antes de los diez días ni después de los treinta, contados desde la fecha fijada
para la primera reunión.
Cuando la asamblea se reúna en sesión ordinaria por derecho propio el primer día hábil del mes
de abril, también podrá deliberar y decidir válidamente en los términos del inciso anterior.
En las sociedades que negocien sus acciones en el mercado público de valores, en las reuniones
de segunda convocatoria la asamblea sesionará y decidirá válidamente con uno o varios
socios, cualquiera sea el número de acciones representadas.
241
Art. 899 del C.C.C. Será nulo absolutamente el negocio jurídico en los siguientes casos:
1. Cuando contraría una norma imperativa, salvo que la ley disponga otra cosa;
2. Cuando tenga causa u objeto ilícitos y
3. Cuando se haya celebrado por persona absolutamente incapaz.
242
Art. 68 de la Ley 222 de 1995.
243
Art. 68 de la Ley 222 de 1995, inciso segundo: "Con excepción de las mayorías decisorias
señaladas en los artículos 155, 420 numeral 5º. Y 455 del Código de Comercio, las decisiones se
tomarán por mayoría de los votos presentes. En los Estatutos de las Sociedades que no
negocien sus acciones en el mercado público de valores, podrá pactarse un quórum diferente
o mayorías superiores a las indicadas".
244
Art. 99 del C.C.C.
245
Arts. 187; 358; 420 del C.C.C.
246
Art. 191 del C.C.C. Los administradores, los revisores fiscales y los socios ausentes o
disidentes podrán impugnar las decisiones de la asamblea o de la junta de socios cuando no se
ajusten a las prescripciones legales o a los estatutos.
La impugnación sólo podrá ser intentada dentro de los dos meses siguientes a la fecha de la
reunión en la cual sean adoptadas las decisiones, a menos que se trate de acuerdos o actos de
la asamblea que deban ser inscritos en el registro mercantil, caso en el cual los dos meses se
contarán a partir de la fecha de la inscripción.
247
Art. 22 de la Ley 222 de 1995.
248
Art. 188 del C.C.C. Reunida la junta de socios o Asamblea general como se prevee en el
artículo 186, las decisiones que se adopten con el número de votos previsto en los estatutos o
en las leyes obligaran a todos los socios, aun a los ausentes o disidentes, siempre que tengan
carácter general y que se ajusten a las leyes y a los estatutos.
Parágrafo. El carácter general de las decisiones se entenderá sin perjuicio de los privilegios
pactados con sujeción a las leyes y al contrato social.
249
Parágrafo del Art. 63 de la Ley 222 de 1995. No obstante, las acciones con dividendo
preferencial y sin derecho a voto darán a sus titulares el derecho a voto, en los siguientes casos:
1. Cuando se trate de aprobar modificaciones que puedan desmejorar las condiciones o
derechos fijados para dichas acciones. En este caso, se requerirá el voto favorable del 70%
de las acciones en que se encuentre dividido el capital suscrito, incluyendo en dicho
porcentaje y en la misma proporción el voto favorable de las acciones con dividendo
preferencial y sin derecho a voto.
250
Art. 188 del C.C.C. Reunida la junta de socios o asamblea general como se prevé en el
artículo 186, las decisiones que se adopten con el número de votos previstos en los estatutos
o en las leyes obligarán a todos los socios, aún a los ausentes a las leyes y a los estatutos.
Parágrafo. El carácter general de las decisiones se entenderá sin perjuicio de los privilegios
pactados con sujeción a las leyes y al contrato social.
251
Art. 125 del C.C.C. Cuando el aporte no se haga en la forma y época convenidas, la
sociedad empleará los arbitrios de indemnización estipulados en el contrato.
A falta de estipulación expresa al respecto, la sociedad podrá emplear cualquiera de los siguientes
arbitrios o recursos:
1o.) Excluir de la sociedad al asociado incumplido;
2o.) Reducir su aporte a la parte del mismo que haya entregado o esté dispuesto a entregar,
pero si esta reducción implica disminución del capital social se aplicará lo dispuesto en el
artículo 145; y
3o.) Hacer efectiva la entrega o pago del aporte.
En los tres casos anteriores el asociado incumplido pagará a la sociedad intereses moratorios
a la tasa que estén cobrando los bancos en operaciones comerciales ordinarias.
252
Art. 190 del C.C.C. Las decisiones tomadas en una reunión celebrada en contravención a lo
prescrito en el artículo 186 serán ineficaces; las que se adopten sin el número de votos previstos
en los estatutos o en las leyes, o excediendo los límites del contrato social, serán absolutamente
nulas; y las que no tengan carácter general, conforme a lo previsto en el artículo 188, serán
inoponibles a los socios ausentes o disidentes.
INOPONIBILIDAD FRENTE A
LOS SOCIOS AUSENTES O Decisiones adoptadas por la asamblea o junta
DISIDENTES de socios que no son de carácter general
(Art. 190 del C.C.C.)
4. Junta Directiva
El marco jurídico básico de este órgano social se encuentra principalmente
en los Arts. 110 Num. 6; 434 al 438 del C.C.C y Arts. 22 al 25 de la Ley 222
de 1995, aunque existen otras disposiciones que genéricamente aluden a los
administradores253 y por lo tanto, se consideran aplicables en lo que sea
253
Art. 22 de la Ley 222 de 1995. Administradores. Son administradores, el representante legal,
el liquidador, los miembros de las juntas o consejos directivos y quienes de acuerdo con los
estatutos ejerzan o detenten esas funciones.
254
Artículo 42 del la ley 222 de 1995. Ausencia de estados financieros. Sin perjuicio de las
sanciones a que haya lugar, cuando sin justa causa una sociedad se abstuviera de preparar o
difundir estados financieros estando obligada a ello, los terceros podrán aducir cualquier otro
medio de prueba aceptado por la ley.
Los administradores y el revisor fiscal, responderán por los perjuicios que causen a la sociedad,
a los socios o a terceros por la no preparación o difusión de los estados financieros.
255
Artículo 45 del la ley 222 de 1995. Rendición de cuentas. Los administradores deberán
rendir cuentas comprobadas de su gestión al final de cada ejercicio, dentro del mes siguiente a
la fecha en la cual se retiren de su cargo y cuando se las exija el órgano que sea competente para
ello. para tal efecto presentarán los estados financieros que fueren pertinentes, junto con un
informe de gestión.
La aprobación de las cuentas no exonerará de responsabilidad a los administradores,
representantes legales, contadores públicos, empleados, asesores o revisores fiscales.
256
Artículo 46 del la ley 222 de 1995. Rendición de cuentas al fin de ejercicio. Terminado cada
ejercicio contable, en la oportunidad prevista en la ley o en los estatutos, los administradores
deberán presentar a la asamblea o junta de socios para su aprobación o improbación, los
siguientes documentos:
1. Un informe de gestión.
2. Los estados financieros de propósito general, junto con sus notas, cortados a fin del
respectivo ejercicio.
3. Un proyecto de distribución de las utilidades repartibles.
Así mismo presentarán los dictámenes sobre los estados financieros y los demás informes
emitidos por el revisor fiscal o por contador público independiente.
257
Artículo 48 del la ley 222 de 1995. Derecho de inspección. Los socios podrán ejercer el
derecho de inspección sobre los libros y papeles de la sociedad, en los términos establecidos
en la ley, en las oficinas de la administración que funcionen en el domicilio principal de la
sociedad. En ningún caso, este derecho se extenderá a los documentos que versen sobre
secretos industriales o cuando se trate de datos que de ser divulgados, puedan ser utilizados
en detrimento de la sociedad.
Las controversias que se susciten en relación con el derecho de inspección serán resueltas por
la entidad que ejerza la inspección, vigilancia o control. En caso de que la autoridad considere
que hay lugar al suministro de información, impartirá la orden respectiva.
Los administradores que impidieren el ejercicio del derecho de inspección o el revisor fiscal
que conociendo de aquel incumplimiento se abstuviera de denunciarlo oportunamente,
incurrirán en causal de remoción. La medida deberá hacerse efectiva por la persona u órgano
competente para ello o, en subsidio, por la entidad gubernamental que ejerza la inspección,
vigilancia o control del ente.
258
Art. 434 del C.C.C. Las atribuciones de la junta directiva se expresarán en los estatutos.
Dicha junta se integrará con no menos de tres miembros y cada uno de ellos tendrá un suplente.
A falta de estipulación expresa en contrario, los suplentes serán numéricos.
La Superintendencia de sociedades respecto de la composición plural de la junta directiva
afirma que: "del tenor literal de la norma transcrita (haciendo referencia al Art. 434 del C.C.C.),
claramente se advierte que es eminentemente supletivo su carácter, en lo que se refiere al
número de miembros integrantes del órgano social mencionado, con la única condición expresa
de que en todo caso habrán ser como mínimo tres, lo que a su vez supone que a las partes en
ejercicio de la autonomía de su voluntad, les asiste la libertad de estipular a su discreción un
número diferente, cualquiera que sea, siempre que se repite, éste sea superior a tres.
En este orden de ideas, es dable concluir que desde el punto de vista legal no existe óbice para
integrar la junta directiva con cuatro personas, no obstante que en la práctica el hecho de
conformar la misma por un número par de miembros, obviamente puede provocar dificultades
a su interior para los fines de su funcionamiento, toda vez que son altas las probabilidades de
que se presente empate en las decisiones, lo cual explica por que los órganos colegiados
comúnmente se conforman por un número impar de miembros".
259
Art. 436 del C.C.C. Los principales y los suplentes de la junta serán elegidos por la asamblea
general, para períodos determinados y por cuociente electoral, sin perjuicio de que puedan ser
reelegidos o removidos libremente por la misma asamblea.
Respecto del procedimiento para la elección de la junta directiva, la Superintendencia de
sociedades ha señalado que: "Sobre el particular cabe señalar, que el artículo 436 del Código de
Comercio alusivo a la elección y remoción de dicho cuerpo colegiado, prevé que "Los principales
y los suplentes de la junta serán elegidos por la asamblea general, para períodos determinados
y por cuociente electoral, sin perjuicio de que puedan ser reelegidos y removidos libremente
por la misma asamblea."
Este sistema se encuentra definido en el artículo 197 del mismo Código el cual prevé que:
"Siempre que en las sociedades se trate de elegir a dos o más personas para integrar una misma
junta, comisión o cuerpo colegiado, se aplicará el sistema de cuociente electoral. Este se
determinará dividiendo el número total de los votos válidos emitidos por el de las personas que
hayan de elegirse. El escrutinio se comenzará por la lista que hubiere obtenido el mayor número
de votos y así en orden descendente. De cada lista se declararán elegidos tantos nombres
cuantas veces quepa el cuociente en el número de votos emitidos por la misma, y si quedaren
puestos por proveer, éstos corresponderán a los residuos más altos, escrutándolos en el
mismo orden descendente. En caso de empate de los residuos decidirá la suerte.
Los votos en blanco solo se computarán para determinar el cuociente electoral. Cuando los
suplentes fueren numéricos podrán reemplazar a los principales elegidos de la misma lista.
Las personas elegidas no podrán ser reemplazadas en elecciones parciales, sin proceder a una
nueva elección del sistema de cuociente electoral, a menos que las vacantes se provean por
unanimidad."
Como se puede observar, la facultad de elegir dicho órgano reposa en cabeza del máximo
órgano social, aplicándose para el caso el sistema de cuociente electoral, el cual tiene su razón
de ser en la protección de las minorías, pudiéndose prescindir del mismo en los casos en los
cuales hayan de llenarse vacantes en elecciones parciales, siempre y cuando la elección se
haga por unanimidad.
Refiriéndose al tema de la elección de la junta directiva, expresa el profesor Gabino Pinzón en
su obra Sociedades Comerciales, Volumen I, Edit. Temis, 1982, Pág. 207., que "Sobre este tema
de la integración de las juntas directivas debe anotarse que esa forma de encargo plural no solo
tiene como justificación o razón de conveniencia la colaboración de varias personas en la
administración en la empresa social, sino también la representación en dichas juntas de los
diversos grupos o tendencias que puedan formarse en el seno de una asamblea general, para
que el voto de socio sea eficaz no solamente para aprobar o improbar las cuentas de los actos
de los administradores, sino también para elegir a esos funcionarios encargados de la gestión
de los negocios sociales. Por eso se ha previsto con carácter imperativo en el artículo 197 del
Código de comercio que "siempre que en las sociedades se trate de elegir a dos o más personas
para integrar una misma junta, comisión o cuerpo colegiado, se aplicará el sistema de cuociente
electoral". (subrayado y negrillas fuera del texto). Superintendencia de sociedades. Concepto
No. 220-44142 del 30 de julio de 2000. Recogido el 29 de abril de 2008 del sitio Web de la
Superintendencia de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=
sec&dir=45&id=2954; y Superintendencia de sociedades, Concepto No. 220-37448 del 1 de
agosto de 2002. Recogido el día 29 de abril de 2008 del sitio Web de al superintendencia de
sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=5657
260
Respecto de la posibilidad de que la Asamblea asuma las funciones de la Junta Directiva, la
Superintendencia ha expresado que: "aún cuando la proposición no supone deponer la junta
directiva, sino revocar sus actuales miembros y asignarle sus funciones a la asamblea, vale
decir, que dicha actuación no es viable, como quiera que si bien algunas de sus funciones son
atribuibles al máximo órgano social, Vr. Gr., la prevista en el inciso segundo de artículo 385 del
Código de Comercio que prevé que, con excepción de las acciones privilegiadas y de goce, a
falta de norma estatutaria expresa, corresponderá a la junta directiva aprobar el reglamento de
suscripción; el artículo 440 que prevé que la junta directiva designará al representante legal de
la sociedad, salvo que en los estatutos se difiera dicha designación a la asamblea; la prevista en
el artículo 398, inciso segundo, que, refiriéndose al pago en especie mediante acciones suscritas
con posterioridad al acto de constitución de la sociedad, dispone que éste "se hará por la junta
directiva o por la asamblea, conforme a lo que dispongan los estatutos.", existen otras que son
privativas de dicho cuerpo colegiado, y, en consecuencia, sólo éste puede ejercerlas, pudiéndose
citar a manera de ejemplo algunas normas que así lo confirman, entre ellas el artículo 397, el
cual dispone, que cuando la sociedad tenga obligaciones vencidas a cargo de los accionistas,
acudirá a elección de la junta directiva a cualquiera de los mecanismos que en el mismo se
contemplan; el Artículo 402, alusivo a la expedición de duplicados, para que éste se expida
deberá dar la garantía que la junta le exija.
263
Superintendencia de sociedades. Concepto 220-033563 del 30 de junio de 2005. Recogido el
día 29 de abril de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://
www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=20493
264
La Superintendencia de sociedades al tratar el tema de la junta directiva en las sociedades en
comanditas por acciones expone que: "Algo similar sucede con el mencionado artículo 352, en
él se establece: "En lo no previsto en este título se aplicarán, respecto de los gestores, las
normas de la sociedad colectiva; y respecto de los comanditarios, las de las anónimas" (El
resaltado es nuestro). Aquí el legislador determina las normas que le son aplicables a los socios
gestores y a los comanditarios, pero en ningún momento expresa o insinúa la aplicación de las
reglas sobre el funcionamiento de las sociedades anónimas a las en comanditas por acciones.
Si ese hubiera sido el querer del legislador así lo habría expresado y no hubiera definido las
materias, como aquí lo hizo.
Consecuencia de lo anterior, es la relativa a los órganos de dirección y administración, mientras
para las sociedades anónimas se establece la asamblea general de accionistas (Art. 419 y ss
ibídem); la junta directiva (Art. 434 y ss) y el representante legal (Art. 440 y ss), en las
comanditarias por acciones, solo el artículo 326 C. de Co. hace referencia a la forma de
administrarla, defiriendo exclusivamente su administración en los socios gestores.
En ese orden de ideas, salvo en las sociedades anónimas, la junta directiva no es un órgano
social de obligatoria existencia, a menos que estatutariamente se encuentre previsto, caso en el
cual se regirá por las reglas establecidas en el contrato de sociedad y en el ordenamiento
mercantil...". Superintendencia de sociedades. Concepto No. 220-22497 del 02 de mayo de
2007. Recogido el día 29 de abril de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades:
http://www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=26859; y
Superintendencia de sociedades. Concepto No. 220-65186 del 22 de noviembre de 2006. Recogido
el día 29 de abril de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://
www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=25767
En consecuencia: debemos decir que no se ajusta a derecho una estipulación estatutaria que
prevea que los empates en las decisiones de la junta directiva puedan ser resueltas otorgando
al presidente del órgano un voto calificado; en estos casos debe entenderse que la propuesta
respectiva, por no contar con la mayoría mínima legal o estatutaria, debe ser desechada, conforme
lo consagrado en el citado artículo 437 ibidem."
267
Superintendencia de sociedades, Doctrinas y Conceptos Jurídicos 1995, página 295.
268
Art. 437 del C.C.C. La junta directiva deliberará y decidirá válidamente con la presencia y
los votos de la mayoría de sus miembros, salvo que se estipulare un quórum superior.
La junta podrá ser convocada por ella misma, por el representante legal, por el revisor fiscal o
por dos de sus miembros que actúen como principales.
269
Cfr. Superintendencia de sociedades. Concepto No. 220-035918 del 19 de julio de 2007.
Recogido el día 29 de abril de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http:/
/www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=27344
270
Sobre la posibilidad que una persona jurídica integre la junta directiva, la Superintendencia
de sociedades ha afirmado que:
"(…) es posible que una persona jurídica sea miembro de una junta directiva, resulta oportuno
precisar que a la luz del inciso segundo del artículo 98 del Código de Comercio, la sociedad una
vez constituida legalmente, forma una persona jurídica distinta de los socios individualmente
considerados.
Por tratarse de una ficción jurídica, es claro que para interactuar, la sociedad requiere de una
persona que la represente y pueda por tanto ejercer derechos y contraer obligaciones en su
nombre.
Es esa la razón por la que se exige la figura de la representación legal, que radica en cabeza de
la persona que es nombrada para tal efecto, o bien en los socios, según las estipulaciones del
contrato, conforme al régimen que corresponda de acuerdo al tipo de sociedad.
El artículo 358 del Código de Comercio, por su parte, norma especial para las sociedades
limitadas, prevé que "La representación de la sociedad y la administración de los negocios
sociales corresponde a todos y cada uno de los socios…"; no obstante, "…La junta de socios
podrá delegar la representación y la administración de la sociedad en un gerente,
estableciendo de manera clara y precisa sus atribuciones."
El artículo 440 de la misma codificación, aplicable igualmente a las sociedades limitadas por
remisión del artículo 372 ibídem, prevé, que, "La sociedad anónima tendrá por lo menos un
representante legal con uno o más suplentes, designados por la junta directiva para períodos
determinados, quienes podrán ser reelegidos indefinidamente o removidos en cualquier
tiempo. Los estatutos podrán deferir esta designación a la asamblea."
demandantes no actúan con una legitimación propia, que les pertenezca en su carácter individual.
Su accionar se produce con un carácter representativo, con base en una legitimación que
pertenece a la sociedad; la verdadera parte interesada es la compañía. (artículo 25 de la ley 222
de 1995).
Tanto las acciones individuales como las sociales, conforme al articulo 233 de la ley 222 de
1995, tienen el procedimiento verbal sumario en única instancia, por lo que no admite el recurso
de apelación sobre lo decidido. Tampoco caben las excepciones previas, reformar la demanda,
ni las demás garantías procesales a que alude el artículo 440 del código de procedimiento civil.
De acuerdo con el aludido precepto, la acción puede intentarse cuando los conflictos tengan
origen en el contrato de sociedad o en la ley que lo rige, cuando no se hayan sometido a pacto
arbitral o amigable composición". Superintendencia de sociedades. Concepto No. 220-014429
abril 6 de 2004. Recogido el día 29 de abril de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de
sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=15078
272
Al respecto la Superintendencia de sociedades ha afirmado que: "Pese a las fechas en que
fueron expedidas las normas objeto de análisis (Decreto-Ley 410 de 1971 o Código de Comercio,
el Decreto 2649 de 1993 sobre estados financieros y la Ley 222 de 1995), no debe perderse de
vista que el legislador desestimó el voto de los administradores, cuando taxativamente estableció
la prohibición que en los términos del artículo 185 citado les impide aprobar los balances y
cuentas de fin de ejercicio de la compañía. Doctrinariamente se ha considerado que ello
obedeció al razonamiento de que nadie puede ser juez y parte al mismo tiempo, porque
pronunciarse sobre estados financieros que ayudó a preparar en ejercicio de sus funciones, es
tanto como aprobar su propia gestión, es decir, son el resultado de un mandato o del ejercicio
de funciones otorgadas en el contrato social, entratándose de los administradores de que trata
el artículo 22 de la ya citada Ley 222. En opinión de este Despacho, no cabe duda de que tal
interpretación debe aplicarse a otros estados financieros que, por obvias razones, no se
encuentran relacionados en la legislación mercantil vigente.
Así las cosas, se concluye que la inhabilidad contemplada en el artículo 185 del Código de
Comercio, respecto de abstenerse de votar los balances, no solo se refiere a los estados
financieros básicos o consolidados, sino aquellos que siendo extraordinarios deben ser
conocidos y aprobados por los accionistas o socios reunidos en asamblea general, con el fin de
adoptar decisiones que impliquen reforma a los estatutos sociales". Superintendencia de
sociedades. Concepto No. 220-26145 del 30 de junio de 2001. Recogido el día 29 de abril de 2008
del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/ss/
drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=2830
273
En relación con esta norma la Superintendencia de sociedades ha manifestado en reiterados
oficios que:
"(…) Si bien es cierto que la ley 222 de 1995 en su artículo 24 amplio la responsabilidad de los
administradores hasta el punto de exigir la diligencia de un buen hombre de negocios, no por
ello está autorizado un miembro de la junta directiva para actuar en forma independiente y
separada del órgano social al que pertenece, por cuanto éste tiene carácter colegiado lo que
obliga a que sus actuaciones obedezcan a decisiones adoptadas por la junta directiva como
órgano social".
Así mismo, en el Concepto 220-035472 del 12 de julio de 2005, con el fin de aclarar algunos
temas relacionados con la responsabilidad de los administradores, conceptuó:
actuar y continuará ejerciendo sus funciones la junta anterior, que convocará inmediatamente
a la asamblea para nueva elección. Carecerán de toda eficacia las decisiones adoptadas por la
junta con el voto de una mayoría que contraviniere lo dispuesto en este artículo.
275
Por vía de Analogía, al concepto de "Sociedad de Familia" que no encuentra definición legal
en el Código de Comercio, le son aplicables las pautas señaladas en el Decreto 187 de 1975.
Al respecto la Superintendencia de sociedades ha afirmado que:
"En varias oportunidades se ha referido este Despacho a la implicación de la "existencia de un
control administrativo" a que se refiere el artículo 6 del Decreto Reglamentario 187 de 1975, en
materia de sociedades de familia, entre ellas en el oficio 220-20012 de 27 febrero de 1999, en el
cual dijo lo siguiente " A continuación señala que: en la medida que dentro de la composición
accionaria participen personas ligadas por matrimonio, parientes consanguíneos hasta el
segundo grado o único civil, y, que, además, ejerzan un control económico, financiero o
administrativo sobre la sociedad, podrá considerarse que es una sociedad de familia, y, por
tanto, no aplicaría para ella la prohibición del artículo 435 del Código de Comercio.
El control administrativo radica en la posibilidad de elegir o lograr que sean elegidos quienes
estatutariamente han de ejercer directamente las funciones de tal carácter en la compañía,
obviamente con estricta sujeción a las normas jurídicas y cláusulas contractuales que rigen la
materia" y cita a su turno, como fuente, el oficio 220-14246 de 26 de julio de 1994
(…)
De conformidad con el artículo 435 citado, no es viable jurídicamente la elección de una junta
de la cual pueda resultar una mayoría contraria a derecho, la cual de plano, no puede actuar. Por
contera, cualquier mayoría decisoria que resulte de la participación de dos o más personas de
una misma familia en el cuerpo colegiado hará ineficaces sus decisiones, es decir que éstas no
producirían efectos, de pleno derecho y sin previa decisión judicial, por ministerio de la ley".
Superintendencia de sociedades. Concepto No. 220-062499 del 03 de Noviembre de 2005.
Recogido el día 29 de abril de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http:/
/www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=22280
276
Art. 48 de la ley 222 de 1995. Derecho de inspección. Los socios podrán ejercer el derecho
de inspección sobre los libros y papeles de la sociedad, en los términos establecidos en la ley,
en las oficinas de la administración que funcionen en el domicilio principal de la sociedad. En
ningún caso, este derecho se extenderá a los documentos que versen sobre secretos industriales
o cuando se trate de datos que de ser divulgados, puedan ser utilizados en detrimento de la
sociedad.
Las controversias que se susciten en relación con el derecho de inspección serán resueltas por
la entidad que ejerza la inspección, vigilancia o control. En caso de que la autoridad considere
que hay lugar al suministro de información, impartirá la orden respectiva.
Los administradores que impidieren el ejercicio del derecho de inspección o el revisor fiscal
que conociendo de aquel incumplimiento se abstuviera de denunciarlo oportunamente,
incurrirán en causal de remoción. La medida deberá hacerse efectiva por la persona u órgano
competente para ello o, en subsidio, por la entidad gubernamental que ejerza la inspección,
vigilancia o control del ente.
280
Art. 358 del C.C.C. La representación de la sociedad y la administración de los negocios
sociales corresponde a todos y a cada uno de los socios; éstos tendrán, además de las
atribuciones que señala el artículo 187, las siguientes:
1. Resolver sobre todo lo relativo a la cesión de cuotas, así como a la admisión de nuevos
socios;
2. Decidir sobre el retiro y exclusión de socios;
3. Exigir de los socios las prestaciones complementarias o accesorias si hubiere lugar;
4. Ordenar las acciones que correspondan contra los administradores, el representante legal, el
revisor fiscal, o cualquiera otra persona que hubiere incumplido sus obligaciones u ocasionado
daños o perjuicios a la sociedad, y
5. Elegir y remover libremente a los funcionarios cuya designación le corresponda. La junta de
socios podrá delegar la representación y la administración de la sociedad en un gerente,
estableciendo de manera clara y precisa sus atribuciones.
Corte Constitucional. Sentencia C621 del 29 de julio de 2003. M.P. Gerardo Monroy Cabra.
286
Por medio de la cual se estudia la exequibilidad de los artículos 164 y 442 del Decreto 410 de
1971 (Código de Comercio).
288
Op. Cit. Reyes Villamizar, F. Derecho…Pág. 521
289
Respecto de los deberes y obligaciones del revisor fiscal, la Superintendencia de sociedades
ha conceptuado que: "el revisor fiscal si bien no ejerce funciones de administración, sino como
su nombre lo indica, de fiscalización, entre otras, de las labores que despliegan los administradores
(sujetos pasivos de su control), sí tiene dentro de las obligaciones que le impone el cargo, las de
velar porque los actos, contratos y gestiones adelantadas por aquellos se ajusten a la ley y a los
estatutos, y si así no procedieren, se encuentran en la obligación de dar oportuna cuenta de las
irregularidades advertidas, que en los eventos de una liquidación obligatoria, serían a la entidad
estatal que actúa como juez, independiente de las otras autoridades por la posible comisión de
hechos censurables que merecen reproche (artículo 207 del Código de Comercio).
Significa lo anterior, que el revisor fiscal debe proceder a poner en conocimiento de las
autoridades correspondientes el caso que fuere, pues a sabiendas de lo sucedido, y no actúa,
incumple los deberes que le corresponden, quedando de esta manera incurso en las causales
de responsabilidad que de aquel se deriven, habida cuenta que el legislador, dada su vital
importancia, previó algunas sanciones que pueden imponerse por los perjuicios que su actuar
negligente o doloso, en el cumplimiento de sus funciones le cause a la sociedad, a los asociados
y a terceros (artículos 211 y 212 del Código de Comercio)". Superintendencia de sociedades.
Concepto No. 220-77940 del 25 de noviembre de 2003. Recogido el día 30 de abril de 2008 del
sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/ss/
drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=12723
290
La ley 43 de 1990 por medio de la cual se reglamenta el ejercicio de la profesión de contador
público, en su Art. 13 expone que:
Art. 13. Además de lo exigido por leyes anteriores, se requiere tener la calidad de Contador
Público en los siguientes casos :
1. Por razón del cargo
1. Para desempeñar las funciones de revisor fiscal, auditor externo, auditor interno en toda
clase de sociedades, para las cuales la ley o el contrato social así lo determinan. (…)
293
Art. 42 de la ley 222 de 1995. Ausencia de estados financieros. Sin perjuicio de las sanciones
a que haya lugar, cuando sin justa causa una sociedad se abstuviera de preparar o difundir
estados financieros estando obligada a ello, los terceros podrán aducir cualquier otro medio de
prueba aceptado por la ley.
Los administradores y el revisor fiscal, responderán por los perjuicios que causen a la sociedad,
a los socios o a terceros por la no preparación o difusión de los estados financieros.
294
El numeral 4º.del Art. 85 de la ley 222 de 1995, dentro de las facultades que señala en cabeza
de la Superintendencia de sociedades, tratándose de sociedades controladas, consagra la de
remoción del revisor fiscal cuando se presenten irregularidades que así lo ameriten.
295
Al respecto, la Superintendencia de sociedades afirma que: "basta una simple lectura al
artículo 203 del C. de Co. y al parágrafo segundo del artículo 13 de la Ley 43 de 1993, normatividad
que establece la obligatoriedad de tener revisor fiscal en las sociedades por acciones; sucursales
de sociedades extranjeras y cuando así lo decidan los socios excluidos de la administración,
siempre que representen, por lo menos, el 20% del capital social. Además, cualquiera que sea la
naturaleza jurídica de la compañía, siempre que a 31 de diciembre del año inmediatamente o
durante el mismo período, sus activos brutos y/o ingresos brutos, sean iguales o superiores,
en su orden, a cinco y tres mil salarios mínimos". Superintendencia de sociedades. Concepto
No. 220-51592 del 12 de agosto de 2003. Recogido el día 30 de abril de 2008 del sitio Web de la
Superintendencia de sociedades: ttp://www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=
sec&dir=45&id=11362
296
Al respecto la Superintendencia de sociedades ha conceptuado que: "como puede observarse
de las normas citadas (haciendo referencia a los Arts. 203 y 204 del C.C.C. y al Art. 13 de la ley
43 de 1990), cualquiera que sea el presupuesto de obligatoriedad para proveer el cargo de
revisor fiscal, su designación corresponde privativamente a la asamblea general de accionistas
o junta de socios. Entonces, siendo del resorte exclusivo del máximo órgano social la designación
del revisor fiscal, con sujeción a las reglas en cuanto a quórum y mayorías decisorias se refiere,
tal función no puede ser deferida en ningún otro órgano social, ni delegarse su designación en
un tercero, ni siquiera tratándose de los mismos asociados, como quiera que éstos no pueden
actuar individualmente considerados, sino constituidos en asamblea o junta de socios, si se
tiene en cuenta que son los asociados los directamente interesados en mantener el control
sobre la ejecución del contrato social y la actuación de los administradores". Superintendencia
de sociedades. Concepto No. 220-63613, 03 de octubre de 2003. Recogido el día 30 de abril de
2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/
ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=12275
297
El profesor Reyes Villamizar expone que: "Podría pensarse, en cambio, en sistemas ingeniosos,
como el adoptado para la designación de los auditores de cuentas por la ley Española de
Sociedades Anónimas de 1989. En esta norma, la junta general de socios designa a esos
funcionarios para periodos determinados que oscilan entre tres y nueve años, sin que les sea
dado a los accionistas removerlos mientras no medie justa causa comprobada por un juez.
Adicionalmente, el sistema prevé la no reelección para los tres períodos subsiguientes". Op.
Cit. Reyes Villamizar, F. Derecho… Pág. 522.
Así mismo, el tratadista Reyes recuerda las palabras del profesor Pinzón, quien expresa que:
"Es necesario reformar el sistema de los revisores fiscales previstos en el Código de Comercio,
a fin de que estos resulten verdaderamente útiles para los fines indicados, como fiscales
imparciales de la función administrativa, tanto respecto de los socios fuertes como de los
socios minoritarios. Porque un sistema en el cual los socios que eligen a los administradores
son los que eligen a los revisores fiscales, conduce a encarecer los gastos administrativos con
funcionarios que se sienten de hecho más vinculados a los socios que los eligen que a los
demás socios cuyos derechos ayudan a tutelar. La experiencia adquirida en el país puede
decirse que no es favorable a la institución de los revisores fiscales, como ella está regulada en
el Código de Comercio; en las grandes empresas ha degenerado en una burocracia costosa y
no siempre útil". Pinzón, Gabino. Las sociedades en el nuevo Código de Comercio. Citado por
Reyes Villamizar, F. Derecho. Pág. 524-525.
299
"Según el numeral 2º citado, como se advirtió anteriormente, corresponde al revisor fiscal
estar atento a que tanto el funcionamiento de la sociedad como las operaciones que se realicen
en desarrollo del objeto social, se ajusten a la ley y los estatutos. En caso contrario, le asiste
la obligación de informar, en forma inmediata, al órgano que por las funciones asignadas le
competente conocer de la irregularidad advertida, y tomar los correctivos tendientes a
subsanarla". Superintendencia de sociedades. Concepto No. 220-16046, 19 de marzo de 2003.
Recogida el día 30 de abril de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http:/
/www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=9024
300
Art. 196 del C.C.C.
301
"De lo expuesto se colige que el alcance e interpretación de las funciones asignadas, no es
otra que el de velar de manera atenta por el cumplimiento de las reglas y pautas que gobiernan
el normal funcionamiento de la sociedad como ente societario y que los actos y actuaciones de
la administración se ejecuten en desarrollo del objeto social contemplado en el contrato de
sociedad y conforme con las facultades otorgadas al representante legal de la misma, por
cuanto de ello depende el buen manejo de la compañía y la debida protección de los activos,
prenda general de los acreedores (arts. 99 y nums. 4º, 6º y 12 del 110 del Código de Comercio)".
Superintendencia de sociedades. Concepto No. 220-16046, 19 de marzo de 2003. Recogida el
día 30 de abril de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://
www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=9024
302
"En cuanto al numeral 3º, impone al revisor fiscal la obligación de colaborar con la entidad
gubernamental que ejerza inspección, vigilancia y control sobre el ente societario, en el sentido
de mantenerla informada sobre la ocurrencia de cualquier hecho que, en su opinión o por
solicitud de la misma, deba ser conocido oportunamente por ella, para que mediante la adopción
oportuna de las medidas administrativas, se salvaguarden los intereses de la sociedad,
asociados o terceros en general". Superintendencia de sociedades. Concepto No. 220-16046,
19 de marzo de 2003. Recogida el día 30 de abril de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de
sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=9024
303
Respecto de las diversas clases de responsabilidad del revisor fiscal, la Superintendencia de
sociedades ha conceptuado que: "debe tenerse en claro que dada la importancia del cargo del
revisor fiscal, frente a la sociedad, asociados, terceros y entidades del estado, en ejercicio del
cargo puede ser sujeto de las siguientes responsabilidades: "(...)... civil. El artículo 211 del
Código de Comercio advierte que el revisor fiscal responderá patrimonialmente de los
perjuicios que ocasione a la sociedad, a sus asociados o a terceros por negligencia o dolo en
el cumplimiento de sus funciones. ...penal. La Ley 222 de 1995... señaló conductas objeto de
sanción penal a través de los artículos 42, 43 y 45, enfocadas a la actividad del revisor fiscal
y adicionalmente, el estatuto anticorrupción (L. 190/95), agravó las penas para los revisores
fiscales de las sociedades, cuando se comprueben casos de receptación, legalización y
ocultamiento de bienes provenientes de actividades ilegales. ... administrativa. A los revisores
fiscales que se les compruebe negligencia en el desempeño de sus funciones o ausencia de las
mismas, le son aplicables las sanciones administrativas a que haya lugar (multas, suspensión
del cargo o interdicción permanente o definitiva para el ejercicio del cargo ...) y le serán
impuestas por el organismo del Estado que ejerza inspección, vigilancia o control sobre
aquella sociedad en donde se detecte la irregularidad (C. Co. arts. 216 y 217). ... disciplinaria.
Cuando exista violación de la ética profesional (L. 43/90, arts. 35 a 40), le corresponde a la
Junta Central de Contadores Públicos..." (Circular Externa 14 septiembre 24 de 1997, expedida
por esta Superintendencia).
Solo resta agregar que las sanciones administrativas serán impuestas por la entidad que ejerza
las atribuciones conferidas en los estadios de inspección, vigilancia o control, que para el caso
de la Superintendencia de Sociedades serán las consagradas en el artículo 216 del C. de Co,
pero que en materia de multas será hasta 200 salarios mínimos legales mensuales -num. 3º, art
86 Ley 222 ibidem- dependiendo de la gravedad, reincidencia del hecho y/o los perjuicios
causados". Superintendencia de sociedades. Concepto No. 220-16046 del 19 de marzo de 2003.
Recogido el día 30 de abril de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http:/
/www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=9024
309
Art. 191 del C.C.C. Los administradores, los revisores fiscales y los socios ausentes o
disidentes podrán impugnar las decisiones de la asamblea o de la junta de socios cuando no se
ajusten a las prescripciones legales o a los estatutos.
8. Reformas Estatutarias
El capítulo V del Titulo I del Libro segundo del estatuto mercantil (Arts. 158 a
166), consagra el marco jurídico básico de las reformas al contrato de sociedad, en
las cuales se involucran diversos órganos sociales en sus diferentes etapas: proposición,
discusión, aprobación, solemnización, publicidad, la oposición como mecanismo
de protección312, a socios y terceros, y finalmente, su impugnación por nulidad o de
La impugnación sólo podrá ser intentada dentro de los dos meses siguientes a la fecha de la
reunión en la cual sean adoptadas las decisiones, a menos que se trate de acuerdos o actos de
la asamblea que deban ser inscritos en el registro mercantil, caso en el cual los dos meses se
contarán a partir de la fecha de la inscripción.
310
Art. 137 de la ley 446 de 1998. Competencia. La impugnación de actos o decisiones de
Asamblea de Accionistas o Juntas de Socios y de Juntas Directivas de Sociedades vigiladas
por la Superintendencia de Sociedades, podrán tramitarse mediante el proceso verbal sumario
ante dicha Superintendencia.
Con todo, la acción indemnizatoria a que haya lugar por los posibles perjuicios que se deriven
del acto o decisión que se declaren nulos será competencia exclusiva del Juez.
311
Vid. Superintendencia de sociedades. Concepto No. 220-71096 del 07 de diciembre de 2006.
Recogido el día 30 de abril de 2008 del sitio Web de la superintendencia de sociedades: http:/
/www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=25881; y
Superintendencia de sociedades. Concepto No. 220-22915 del 04 de mayo de 2007. Recogido el
30 de abril de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://
www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=26793
312
Respecto a estos mecanismos podemos señalar los siguientes:
Art. 145 del C.C.C. La Superintendencia de Sociedades autorizará la disminución del capital
social en cualquier compañía cuando se pruebe que la sociedad carece de pasivo externo; o
que hecha la reducción los activos sociales representan no menos del doble del pasivo externo,
o que los acreedores sociales acepten expresamente y por escrito la reducción, cualquiera
que fuere el monto del activo o de los activos sociales.
Cuando el pasivo externo proviniere de prestaciones sociales será necesario, además, la
aprobación del competente funcionario del trabajo.
Art. 175 del C.C.C. Dentro de los treinta días siguientes a la fecha de publicación del acuerdo
de fusión, los acreedores de la sociedad absorbida podrán exigir garantías satisfactorias y
suficientes para el pago de sus créditos. La solicitud se tramitará por el procedimiento verbal
prescrito en el Código de Procedimiento Civil. Si la solicitud fuere procedente, el juez suspenderá
el acuerdo de fusión respecto de la sociedad deudora, hasta tanto se preste garantía suficiente
o se cancelen los créditos.
Vencido el término indicado en el artículo anterior sin que se pidan las garantías, u otorgadas
éstas, en su caso, las obligaciones de las sociedades absorbidas, con sus correspondientes
garantías, subsistirán solamente respecto de la sociedad absorbente.
Art. 6 de la Ley 222 de 1995. Derechos de los acreedores. Los acreedores de las sociedades
que participen en la escisión, que sean titulares de deudas adquiridas con anterioridad a la
publicación a que se refiere el artículo anterior, podrán, dentro de los treinta días siguientes a
la fecha del último aviso, exigir garantías satisfactorias y suficientes para el pago de sus
créditos, siempre que no dispongan de dichas garantías. La solicitud se tramitará en la misma
forma y producirá los mismos efectos previstos para la fusión.
Lo dispuesto en el presente artículo no procederá cuando como resultado de la escisión los
activos de la sociedad escindente y de las beneficiarias, según el caso, representen por lo
menos el doble del pasivo externo.
Parágrafo. Para efecto de lo dispuesto en el presente artículo los administradores de la sociedad
escindente tendrán a disposición de los acreedores el proyecto de escisión, durante el término
en que puede ejercerse el derecho de oposición.
Art. 12. Ejercicio del derecho de retiro. Cuando la transformación, fusión o escisión impongan
a los socios una mayor responsabilidad o impliquen una desmejora de sus derechos
patrimoniales, los socios ausentes o disidentes tendrán derecho a retirarse de la sociedad.
En las sociedades por acciones también procederá el ejercicio de este derecho en los casos de
cancelación voluntaria de la inscripción en el Registro Nacional de Valores o en bolsa de
valores.
Parágrafo. Para efectos de lo dispuesto en el presente artículo se entenderá desmejora en los
derechos patrimoniales de los socios, entre otros, en los siguientes casos:
1. Cuando se disminuya el porcentaje de participación del socio en el capital de la sociedad.
2. Cuando se disminuya el valor patrimonial de la acción, cuota o parte de interés o se reduzca
el valor nominal de la acción o cuota, siempre que en este caso se produzca una disminución de
capital.
3. Cuando se limite o disminuya la negociabilidad de la acción.
313
Art. 190 del C.C.C. Las decisiones tomadas en una reunión celebrada en contravención a lo
prescrito en el artículo 186 serán ineficaces; las que se adopten sin el número de votos previsto
en los estatutos o en las leyes, o excediendo los límites del contrato social, serán absolutamente
nulas; y las que no tengan carácter general, conforme a lo previsto en el artículo 188, serán
inoponibles a los socios ausentes o disidentes.
314
El profesor Narváez expone que: "el estatuto social es el ordenamiento consentido por los
fundadores de la compañía para regular la vida de ésta tanto en su organización como en sus
relaciones". Op. Cit. Narváez Gacrcía, J.I. Derecho…Pág. 217
315
Sobre la exigencia de elevar a escritura pública las reformas estatutarias, la Superintendencia
de sociedades ha expresado que:
"Las reformas estatutarias de las sociedades comerciales, deben elevarse a escritura pública
por expresa disposición del artículo 158 del Código de Comercio.
En armonía con lo anterior, el artículo 8º del Decreto 2148 de 1983 citado en su comunicación,
determina que "Cuando por disposición legal o por voluntad de las partes deba elevarse a
escritura pública un documento, el texto de éste se transcribirá en la escritura copiándolo
íntegramente."
Conforme con lo antes expuesto, y como quiera que la adopción de una reforma estatutaria
debe constar en la respectiva acta del máximo órgano social, el texto de la misma debe ser
trascrito íntegramente en la escritura pública correspondiente. Ello en observancia del
principio consagrado en el artículo 27 del Código Civil, en cuya virtud "Cuando el sentido de
la ley sea claro, no se desatenderá su tenor literal a pretexto de consultar su espíritu."
Superintendencia de sociedades. Concepto No. 220-060931 del 26 de diciembre de 2007. Recogido
el día 08 de mayo de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://
www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=28251
316
Op. Cit. Pinzón, G. Sociedades...Pág. 213
Sobre el mismo tema el tratadista Reyes expone que: "En todo caso, es necesario diferenciar
entre las reformas estatutarias y los simples actos de ejecución del contrato social. Por ser este
8.2. Requisitos
En relación con las reformas de los estatutos sociales, éstas se encuentran sujetas
a unos requisitos que se pueden clasificar como de carácter general, y otros,
especiales por la trascendencia o importancia de la reforma que así lo exige.
1. Requisitos internos:
a. Ser discutida y aprobada por el órgano social conocido como asamblea
general de accionistas o junta de socios318, como función propia e
319
Art. 187 C.C.C. La junta o asamblea ejercerá las siguientes funciones generales, sin
perjuicio de las especiales propias de cada tipo de sociedad:
1. Estudiar y aprobar las reformas de los estatutos.
320
Art. 302 del C.C.C. Las reuniones de la junta de socios y las decisiones de la misma se
sujetarán a lo previsto en el contrato social. A falta de estipulación expresa, podrá deliberarse
con la mayoría numérica de los asociados cualquiera que sea su aporte, y podrán adoptarse
las decisiones con el voto de no menos de la misma mayoría, salvas las reformas del
contrato, que requerirán el voto unánime de los socios.
321
Art. 340 del C.C.C. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 338 y salvo estipulación
expresa en contrario, las reformas estatutarias se aprobarán por la unanimidad de los
socios colectivos y por la mayoría absoluta de votos de los comanditarios, y deberán
reducirse a escritura pública.
322
Art. 360 del C.C.C. Salvo que se estipule una mayoría superior, las reformas estatutarias
se aprobarán con el voto favorable de un número plural de asociados que represente,
cuanto menos, el setenta por ciento de las cuotas en que se halle dividido el capital
social.
323
Art. 302 del C.C.C. Las reuniones de la junta de socios y las decisiones de la misma se
sujetarán a lo previsto en el contrato social. A falta de estipulación expresa, podrá deliberarse
con la mayoría numérica de los asociados cualquiera que sea su aporte, y podrán adoptarse las
decisiones con el voto de no menos de la misma mayoría, salvas las reformas del contrato, que
requerirán el voto unánime de los socios.
Art. 316 del C.C.C. La transferencia de partes de interés, el ingreso de nuevos socios, así como
cualquiera otra reforma estatutaria y la enajenación de la totalidad o de la mayor parte de los
activos sociales, requerirán el voto unánime de los socios, o de sus delegados, si otra cosa no
se dispone en los estatutos. Las demás decisiones se aprobarán por mayoría absoluta de
votos, salvo estipulación en contrario.
Cada socio tendrá derecho a un voto.
324
Art. 338 del C.C.C. Las partes de interés de los socios colectivos y las cuotas de los
comanditarios se cederán por escritura pública, debiéndose inscribir la cesión en el registro
mercantil. La cesión de las partes de interés de un socio colectivo requerirá de la aprobación
unánime de los socios; la cesión de las cuotas de un comanditario, del voto unánime de los
demás comanditarios.
325
Art. 349 del C.C.C. En las asambleas se seguirán las reglas establecidas para las sociedades
anónimas. Las reformas estatutarias deberán aprobarse, salvo estipulación en contrario, por
unanimidad de los socios colectivos, y por mayoría de votos de las acciones de los comanditarios.
326
Art. 360 del C.C.C. Salvo que se estipule una mayoría superior, las reformas estatutarias se
aprobarán con el voto favorable de un número plural de asociados que represente, cuanto
menos, el setenta por ciento de las cuotas en que se halle dividido el capital social.
327
Acerca de las reformas estatutarias en las sociedades de responsabilidad limitada, la
Superintendencia ha afirmado que: "en el caso de las sociedades de responsabilidad limitada el
incremento en el capital social constituye indefectiblemente una reforma del contrato (artículo
158 del C. de Cio) que como tal debe ser aprobada por la junta de socios con sujeción a la regla
expresa que para este tipo de sociedades consagra el artículo 360 del mencionado Código y de
acuerdo con la cual "salvo que se estipule una mayoría superior, las reformas estatutarias se
aprobarán con el voto favorable de un numero plural de asociados que represente, cuando
menos, el setenta por ciento de las cuotas en que se halle dividido el capital social."
Aunque la claridad de la norma invocada por sí misma responde su inquietud, cabe puntualmente
precisar que su carácter es eminentemente imperativo y por tanto de obligatorio cumplimiento, lo
cual determina que no le es dado a los particulares desatender su tenor, independientemente de
la finalidad que la reforma en cada caso se proponga, máxime considerando que el legislador no
previó ningún tipo de excepción.
A lo anterior resta agregar que de conformidad con el artículo 190 del Código citado, aplicable
a todos los tipos societarios, las decisiones tomadas en una reunión celebrada en contravención
a lo prescrito en el artículo 186 ibidem en cuanto a convocatoria y quórum, serán ineficaces, al
paso que las que se adopten sin el numero de votos previsto en los estatutos o en las leyes, o
excediendo los limites del contrato social, serán absolutamente nulas." Superintendencia de
sociedades. Concepto No. 220-67629 del 30 de diciembre de 2004. Recogido el día 08 de mayo
de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/
ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=18247
328
Art. 68 Ley 222 de 1995 La asamblea deliberará con un número plural de socios que
represente, por lo menos, la mitad más una de las acciones suscritas, salvo que en los estatutos
se pacte un quórum inferior.
Con excepción de las mayorías decisorias señaladas en los artículos 155, 420 numeral 5o. y 455
del Código de Comercio, las decisiones se tomarán por mayoría de los votos presentes. En los
2. Requisitos externos:
a. Elevarse a escritura pública como lo expresa textualmente el Art. 158 del
C.C.C. antes citado, y que obedece a la necesaria armonía con las normas
relativas a la constitución de la sociedad, toda reforma estatutaria debe
solemnizarse por medio de escritura pública que suscribe el representante
legal de la sociedad329, en la cual se transcribe la parte pertinente del acta
estatutos de las sociedades que no negocien sus acciones en el mercado público de valores,
podrá pactarse un quórum diferente o mayorías superiores a las indicadas.
329
Ver nota et supra 15.
330
Art. 85 de la Ley 222 de 1995. Control. El control consiste en la atribución de la
Superintendencia de Sociedades para ordenar los correctivos necesarios para subsanar una
situación crítica de orden jurídico, contable, económico o administrativo de cualquier sociedad
comercial no vigilada por otra superintendencia, cuando así lo determine el Superintendente de
Sociedades mediante acto administrativo de carácter particular.
333
El tratadista José Ignacio Narváez, trata el tema de la transformación de sociedades en los
siguientes términos: "Como la sociedad puede mudar de forma sin cambiar de personalidad,
obviamente la transformación es una nueva etapa de la vida social y no hay sucesión sino
continuación del ente social preexistente. La persona jurídica sigue siendo titular de todos sus
derechos y a la vez responsable de las obligaciones que venían afectado su patrimonio. Al
respecto, el ordenamiento mercantil contempla las condiciones de esta mutación de ropaje o
fisionomía, respetando los efectos de las relaciones jurídicas y los compromisos adquiridos
bajo el esquema social anterior. Así, el artículo 167 del código dispone que la sociedad puede,
antes de su disolución, adoptar cualquiera otra de las formas de sociedad regulada en ese
ordenamiento, mediante una reforma estatutaria, y que ésta no produce solución de continuidad
en su existencia como persona jurídica, ni en sus actividades ni en su patrimonio". Op. Cit.
Narváez García, J.I. Derecho… Pág. 227.
Por su parte, la Superintendencia de sociedades se ha expresado reiteradamente sobre el tema
diciendo que:
"De la disposición transcrita se desprende claramente que la transformación de la sociedad
corresponde a una mera reforma estatutaria, en la que desde luego los estatutos deben
modificarse de acuerdo con la nueva forma social adoptada; este hecho, determina el cambio
de la denominación o razón social, circunstancia que a juicio de este Despacho, necesariamente
implica cambiar los títulos de las acciones, no así del libro de registro de accionistas, pues
conforme a la citada disposición, la transformación no produce solución de continuidad en la
existencia de la sociedad como persona jurídica". Superintendencia de sociedades. Concepto
No. 220-2621 del 21 de enero de 2003. Recogido el día 08 de mayo de 2008 del sitio Web de la
Superintendencia de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=
sec&dir=45&id=9015
"La mencionada reforma estatutaria es simplemente un acto dispositivo de la sociedad para
ajustar su estructura jurídica a circunstancias que respondan a sus necesidades específicas
como persona jurídica y que por lo tanto no producen un corte en el devenir societario o una
pérdida de su identidad sino que por el contrario le permiten hacer ajustes para un mejor
cumplimiento de sus fines. Luego la adopción de una nueva especie de sociedad, de ninguna
manera implica cambios en el desarrollo de la persona jurídica como tal, dado que es un acto
compatible con la naturaleza esencialmente mudable de la sociedad mercantil". Superintendencia
de sociedades. Concepto No. 220-2621 del 21 de enero de 2003. Recogido el día 08 de mayo de
2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/
ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=9015
334
Op. Cit. Reyes Villamizar, F. Derecho Tomo II. Pág. 21.
335
Como lo expresa el tratadista Narváez, la transformación de formas societarias de
responsabilidad ilimitada en sociedades de capitales, NO implica liberar a los socios del carácter
de garantes solidarios de las obligaciones a cargo de la sociedad antes de la transformación,
puesto que la capacidad de crédito en las sociedades de riesgo ilimitado se mide en relación a
la solvencia de los socios y no tomando como referencia el monto del capital social. Cfr.
Narváez García, J.I. Derecho… Pág. 232.
336
Vid. Superintendencia de sociedades. Concepto No. 220-39268 del 17 agosto de 2004. Recogido
el día 08 de mayo de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://
www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=16248
El profesor Narváez lo expone diciendo que: "La transformación se diferencia de otras reformas
estatutarias en que tiene la virtud de modificar la estructura vital de la sociedad, especialmente
en cuanto a la responsabilidad de los asociados. No implica la creación de una nueva compañía
sino que la misma, como resultado del acuerdo aprobado conforme a la ley y a los estatutos, se
someten al régimen de la forma societaria adoptada y asume las responsabilidades inherentes
al pasivo social que existe antes de la transformación" Narváez García, J. I. Derecho… Pág. 227.
337
Al respecto la Superintendencia de sociedades ha afirmado que: "Es necesario tener presente
que cuando la transformación imponga a los socios una mayor responsabilidad o implique una
desmejora de sus derechos patrimoniales, los socios ausentes o disidentes tendrán derecho a
retirarse de la sociedad. Dentro del orden del día de la convocatoria a la reunión donde vaya a
aprobarse la decisión respectiva, deberá incluirse el punto referente a la transformación e
indicar expresamente la posibilidad que tienen los socios de ejercer el derecho de retiro, y,
además, el proyecto que contenga las bases de la transformación deberá mantenerse a
disposición de los socios en las oficinas en donde funcione la administración de la sociedad en
el domicilio principal, por lo menos con quince (15) días hábiles de antelación a la reunión en la
que vaya a ser considerada la propuesta respectiva.
No sobra anotar que conforme a lo ordenado por el artículo 13 ibidem, la omisión de cualquiera
de los anteriores requisitos hará ineficaces las decisiones relacionadas con el referido tema, y
que todos los aspectos relativos a la operatividad del derecho de retiro se encuentran regulados
en los artículos 12 y siguientes de la mencionada Ley.
Además, es pertinente indicarle que de conformidad con lo establecido por el artículo 169 del
Estatuto Mercantil, si en virtud de la transformación se modifica la responsabilidad de los
socios frente a terceros, dicha modificación no afecta las obligaciones contraídas por la sociedad
con anterioridad a la inscripción del acuerdo de transformación en el registro mercantil".
Superintendencia de sociedades. Concepto No. 220-51970 del 13 de agosto de 2003. Recogido
el día 08 de mayo de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://
www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=11365
338
Art. 13 de la ley 222 de 1995.
339
Art. 170 del C.C.C. En la escritura pública de transformación deberá insertarse un balance
general, que servirá de base para determinar el capital de la sociedad transformada, aprobado
por la asamblea o por la junta de socios y autorizado por un contador público.
Art. 29 Decreto 2649 de 1993. Estados Financieros Extraordinarios. Son estados financieros
extraordinarios, los que se preparan durante el transcurso de un período como base para
realizar ciertas actividades. La fecha de los mismos no puede ser anterior a un mes a la actividad
o situación para la cual deban prepararse.
Salvo que las normas legales dispongan otra cosa, los estados financieros extraordinarios no
implican el cierre definitivo del ejercicio y no son admisibles para disponer de las utilidades
excedentes.
Son estados financieros extraordinarios, entre otros, los que deben elaborarse con ocasión de
la decisión de transformación, fusión o escisión, o con ocasión de la oferta pública de valores,
la solicitud de concordato con los acreedores y la venta de un establecimiento de comercio."
(Negrilla fuera de texto).
3. Fusión
El Art. 172 del C.C.C. expresa que: "habrá fusión cuando una o más sociedades
se disuelvan, sin liquidarse, para ser absorbidas por otra o para crear una nueva. La
absorbente o la nueva compañía adquirirá los derechos y obligaciones de la sociedad
o sociedades disueltas al formalizarse el acuerdo de fusión"340.
340
El profesor Narváez expone que:
"En la doctrina la fusión es la unión jurídica de dos o más sociedades que se compenetran
recíprocamente para que uno sola de ellas, como organización jurídica unitaria, sustituya la
pluralidad de entes de derecho. Esa unión es posible aunque se presenten situaciones disímiles
como estas:
a) Las sociedades tiene objetos similares;
b) Las sociedades tienen objetos diferentes;
c) Las sociedades tienen formas sociales idénticas;
d) Las sociedades tienen formas sociales distintas;
e) Las sociedades comprometen la responsabilidad de los asociados hasta el límite del
valor de sus respectivas aportaciones;
f) Las sociedades comprometen ilimitadamente la responsabilidad de los socios, y
g) Las sociedades tienen socios que responden hasta el límite de sus aportaciones, y
asociados cuya responsabilidad supera dicho límite". Narváez García, J. I. Derecho…
Págs. 226-227.
La fusión ha sido definida por la Superintendencia de sociedades, afirmando que: "entiéndase
la figura de la fusión que dicho sea de paso, conlleva implícitamente la integración empresarial,
como la consolidación, que más que instituciones o figuras autónomas, son efectos de dicha
operación, en tanto que de adquisición del 100% no tiene sentido siquiera hablar en este
caso, cuando la empresa unipersonal, de hecho le pertenece a la misma sociedad presuntamente
adquirente, en calidad de titular de la misma". Superintendencia de sociedades. Concepto No.
220-5685 del 19 de febrero de 2004. Recogido el día 08 de mayo de 2008 del sitio Web de la
Superintendencia de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=
sec&dir=45&id=14244
SOCIEDAD "A"
SOCIOS PATRIMONIO
SOCIEDAD "D"
Creación de un
SOCIEDAD "B" nuevo sujeto
jurídico
SOCIOS PATRIMONIO
SOCIOS PATRIMONIO SOCIOS "A" + PATRIMONIO "A" +
SOCIOS "B" + PATRIMONIO "B" +
SOCIOS "C" PATRIMONIO "C"
SOCIEDAD "C"
SOCIOS PATRIMONIO
341
Reyes Villamizar, Francisco. Transformación, fusión y escisión de sociedades. Bogotá. Temis.
1965, pág. 85 y s.s. citado por la Superintendencia de sociedades. Concepto No. 220-5685 del 19
de febrero de 2004. Recogido el día 08 de mayo de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de
sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=14244
Vid. Art. 13 de la Ley 222 de 1995.
Son
absorbidas
por una
sociedad
existente
SOCIEDAD "D"
SOCIOS PATRIMONIO
SOCIOS "A" + PATRIMONIO "A" +
SOCIOS "B" + PATRIMONIO "B" +
SOCIOS "C" + PATRIMONIO "C" +
SOCIOS "D" PATRIMONIO "D"
342
Sobre el particular la Superintendencia de sociedades ha expresado que:
"Sobre el particular, es preciso manifestarle que la razón de ser de que la sociedad absorbente en
una fusión adquiera los derechos y obligaciones de la sociedad o sociedades absorbidas, radica
en el hecho consistente en que en tal operación se unifican no solo las sociedades como personas
jurídicas sino las empresas que ellas desarrollan, es decir, las actividades económicas que adelantan
en virtud de su objeto social. De allí que resulte lógico que los patrimonios de las compañías
involucradas se concentren en un único ente económico, en donde confluyen todos los activos
y pasivos que tales compañías tenían de manera individual antes de la fusión.
En punto de los derechos que asume la sociedad absorbente con ocasión de la comentada
operación, es pertinente traer a colación lo consignado en el Oficio número 220-10481 del 30 de
marzo de 2001, expedido por esta Superintendencia, en el cual se expresó:
"Afirmamos que la fusión supone una transmisión in universun ius del patrimonio de todas las
sociedades fusionadas a favor de la nueva sociedad o de la absorbente. Al trasmitir en bloque
su patrimonio las sociedades transmitentes se extinguen, y al extinguirse se opera una sucesión
universal a favor de la absorbente o de una nueva. Los nexos obligacionales, los derechos
reales, los derechos sobre bienes inmateriales, etc., se transmiten subsumidos en ese bloque
patrimonial que constituye una unidad jurídica".
Conforme con lo anterior es claro entonces que en virtud de la fusión se transfieren a título
universal los patrimonios de las sociedades que desaparecen para ser absorbidas por otra o
para crear una nueva sociedad, patrimonios que desde luego comprometen el sinnúmero de
derechos que cada una de las compañías individualmente consideradas tenían antes de la
referida reforma.
Sin embargo, la circunstancia de que los derechos de las sociedades absorbidas se radiquen en
cabeza de la sociedad absorbente luego de perfeccionada la operación, no significa que
necesariamente las autorizaciones de naturaleza estatal que aquellas compañías hubiesen
obtenido con anterioridad a la fusión cobijen a la sociedad resultante, toda vez que tales
autorizaciones se basan en determinados supuestos y condiciones que en su momento
acreditaron las sociedades absorbidas pero que es probable que no se mantengan después de
la reforma estatutaria de fusión.
En este orden de ideas, se pasa a dar respuesta a su consulta, bajo el entendido de que la misma
hace alusión a la autorización que expide la Superintendencia de Industria y Comercio en
operaciones de integración empresarial (artículo 4º Ley 155 de 1959):
Al no determinar el inciso segundo del artículo 172 del Código de Comercio a qué tipo de
derechos se refiere, ha de entenderse que la sociedad absorbente asume los derechos de
cualquier naturaleza que tenían las sociedades absorbidas antes de la fusión, sin que ello
abarque las autorizaciones de carácter estatal que hubieren recibido las mencionadas compañías,
habida cuenta que tal como se manifestó las mismas se fundan en el cumplimiento de supuestos
y condiciones que probablemente varían luego de la reforma estatutaria de fusión".
Superintendencia de sociedades. Concepto No. 220-000211 del 4 de enero de 2008. Recogido el
día 19 de mayo de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://
www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=28323
343
La Superintendencia de sociedades ha numerado en forma especifica los requisitos formales
de la fusión de la siguiente forma:
"1. Compromiso de fusión, el cual forma parte integral del acta, de acuerdo con lo dispuesto
en el artículo 173 del Código de Comercio, la siguiente información:
1.1. Los motivos de la proyectada fusión y las condiciones en que se realizará.
1.2. Los datos y cifras, tomados de los libros de contabilidad de las sociedades que participan
en la fusión que hubieran servido de base para establecer las condiciones en que se realizará la
fusión.
1.3. La discriminación y valoración de los activos y pasivos de las sociedades que participarán
en la fusión.
1.4. Anexo explicativo de la metodología utilizada para la valoración de las acciones o cuotas
sociales de cada compañía y para determinar la relación de intercambio,
1.5. Estados financieros básicos de todas las sociedades que participan en la fusión,
correspondientes a la fecha de corte establecida para dicha reforma, los cuales deben cumplir
con la totalidad de requisitos señalados en el numeral 2.8. de la presente circular.
2 Balance General y Estado de Resultados consolidados que se tendrían a la fecha de corte
establecida para la fusión, bajo el supuesto que a dicha fecha ya se hubiera realizado la
mencionada reforma, lo cual implica la previa eliminación de las transacciones recíprocas entre
las compañías.
3 Hoja de trabajo utilizada para la elaboración de los estados financieros consolidados a que
se refiere el numeral anterior, indicando, además de las eliminaciones efectuadas, la metodología
y los supuestos empleados. A este documento deberá adjuntarse el archivo de cálculo
correspondiente, en Excel, utilizando un diskette u otro medio magnético idóneo.
4 Aviso de fusión publicado en un diario de amplia circulación nacional. De conformidad con
lo previsto en el artículo 174 del Código de Comercio, el aviso deberá contener:
- Los nombres de las compañías participantes, sus domicilios y el capital social, o el suscrito y
pagado, en su caso;
- El valor de los activos y pasivos de las sociedades que serán absorbidas y de la absorbente,
y
- La síntesis del anexo explicativo de los métodos de evaluación utilizados y del intercambio de
partes de interés, cuotas o acciones que implicará la operación, certificada por el revisor fiscal,
si lo hubiere o, en su defecto, por un contador público.
5. Balance General y Estado de Resultados que se tendrían para cada una de las sociedades
que resulten como producto de la fusión, elaborados a la fecha de corte de aquellos que
sirvieron como base para decidir sobre la mencionada reforma, bajo el supuesto que a dicha
fecha ésta ya se hubiese realizado. Para la determinación de las cifras contenidas en dichos
estados financieros deberá utilizarse un método de reconocido valor técnico.
Con el propósito de dar claridad a las eliminaciones contables es indispensable que los estados
financieros consolidados se acompañen de la hoja de trabajo elaborada para tal fin.
6. Concepto de la Superintendencia de Industria y Comercio en relación con el cumplimiento
de las normas que regulan las prácticas comerciales restrictivas, de conformidad con lo dispuesto
en el numeral 1o. del artículo 177 del Código de Comercio, en los casos en que haya lugar. Para
efectos de iniciar el trámite, bastará con acreditar que se presentó la solicitud correspondiente;
no obstante, sólo se expedirá la autorización para la solemnización de la reforma cuando se
tenga el concepto mencionado" (negrilla fuera del texto). Superintendencia de sociedades.
Circular Externa No. 007 del 19 de diciembre de 2001. Recogido el día 08 de mayo de 2008 del
sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/ss/
drvisapi.dll?MIval= sec&dir=41&id=2123&m= td&a=td&d=depend
344
Art. 84 de la Ley 222 de 1995. Vigilancia. La vigilancia consiste en la atribución de la
Superintendencia de Sociedades para velar porque las sociedades no sometidas a la
vigilancia de otras superintendencias, en su formación y funcionamiento y en el desarrollo
de su objeto social, se ajusten a la ley y a los estatutos. La vigilancia se ejercerá en forma
permanente.
(…)
Respecto de estas sociedades vigiladas, la Superintendencia de Sociedades, además de las
facultades de inspección indicadas en el artículo anterior, tendrá las siguientes:
7. Autorizar las reformas estatutarias consistentes en fusión y escisión.
345
Sin embargo, en concepto reciente la Superintendencia ha aclarado que: "Dentro de las
facultades asignadas por la ley a la Superintendencia de Sociedades, se encuentra la de
autorizar las reformas estatutarias consistentes en fusión y escisión que se propongan
llevar a cabo las sociedades mercantiles sometidas a su vigilancia (artículo 84 Num. 7º Ley
222 de 1995).
Tal atribución fue modificada por el literal D) del artículo 6º del Decreto 4350 del 4 de diciembre
de 2006, en el sentido de que si bien la misma se ejerce sobre sociedades vigiladas por
cualquiera de las causales de vigilancia previstas en el citado decreto, la misma no aplica
cuando quiera que las compañías vigiladas por montos de activos o de ingresos den
cumplimiento a las instrucciones de transparencia y revelación de la información señaladas
por esta Superintendencia en la Circular Externa 001 del 23 de marzo de 2007.
Lo anterior significa que cuando se pretenda por parte de una sociedad vigilada por la
Superintendencia de Sociedades, adelantar una operación de fusión o escisión, se requiere
de la autorización previa de este Organismo, salvo que se de cumplimiento a las instrucciones
de transparencia y revelación contenidas en la Circular Externa 001 del 23 de marzo de
2007, pues en este evento, se consideran incluidas dentro del régimen de autorización
general, por lo que reitera, no estarán obligadas a solicitar autorización previa de la fusión
o la escisión". Superintendencia de sociedades. Concepto No. 220-054326 del 15 de noviembre
de 2007. Recogido el día 08 de mayo de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de
sociedades:http://www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=
45&id=27963
Asamblea General
Junta directiva
Representación
Beneficiarias Legal
Revisoria Fiscal
Sociedad
Escindente o
Escindida
Asamblea General
Junta directiva
Representación
Beneficiarias
Legal
Revisoria Fiscal
Asamblea General
Escindente o Representación
Legal
Escindida
Revisoria Fiscal
En los casos de escisión a que se refieren los Arts. 3 a 17 de la ley 222 de 1995,
el Art. 8 de la ley indicada precisa:
El acuerdo de escisión deberá constar en escritura pública, que contendrá,
además, los estatutos de las nuevas sociedades o las reformas que se introducen a
los estatutos de las sociedades existentes. Dicha escritura será otorgada únicamente
por los representantes legales de éstas últimas. En ella, deberán protocolizarse los
siguientes documentos:
a. El permiso para la escisión en los casos en que, de acuerdo con las normas
sobre prácticas comerciales restrictivas, fuere necesario.
b. El acta o actas en que conste el acuerdo de escisión.
c. La autorización para la escisión por parte de la entidad de vigilancia en caso
de que en ella participen una o más sociedades sujetas a tal vigilancia349.
d. Los estados financieros certificados y dictaminados, de cada una de las
sociedades participantes que hayan servido de base para la escisión.
349
Ver nota et supra 41.
1
Vid. Uría, Rodrigo. Derecho mercantil. (21ª. Edición). Madrid. Marcial Pons, ediciones jurídicas.
1994. Pág. 39
2
La Superintendencia de sociedades, ha expresado que:
"Tenemos que con la declaratoria de disolución de una sociedad, empieza no solo el final de su
plenitud jurídica y la resolución de las relaciones vinculantes de que sea sujeta, sino que del
mismo modo cesan las actividades comprendidas en su objeto social. Equivale esto a decir, que
la extinción de la sociedad implica primero la disolución y luego la liquidación, que no es otra
cosa que el estado en que queda la compañía a efectos de reducir sus bienes a dinero, pagar las
deudas contraidas en el orden propuesto por el Código Civil, y finalmente distribuir el remanente,
si queda, entre los asociados, todo conforme a lo que para el efecto se ha dispuesto en los
artículos 222 y siguientes del Código de Comercio.
Opina el profesor Gabino Pinzón que, la liquidación es "...un proceso de liberación de activos,
mediante el pago de obligaciones pendientes por razón de la existencia y negocios de la
sociedad, para que sólo entonces puedan ejercer plenamente los asociados su derecho a que
se les entregue, a título de reparto de utilidades finales y de reembolso de sus aportes, la parte
que les corresponda en el remate de los activos". Luego, este es un procedimiento tendiente a
determinar el haber social y su distribución para la consecuente extinción de las obligaciones
2. Disolución de la Sociedad
2.1. Noción
Como se mencionó anteriormente, la disolución, regulada en el estatuto mercantil
en los Arts. 218 a 2247, hace referencia al momento social en el cual cesan las
6
Cantillo Vásquez, Ignacio G. Mojica R, María Esperanza. Disolución y liquidación de sociedades
comerciales. Bogotá D.C., Legis, 2004, Pág. 52.
7
Art. 219 del C.C.C. En el caso previsto en el ordinal primero del artículo anterior, la disolución
de la sociedad se producirá, entre los asociados y respecto de terceros, a partir de la fecha de
expiración del término de su duración, sin necesidad de formalidades especiales.
8
Art. 505 del C.C.C. " Cada uno de los asociados podrá pedir en cualquier tiempo que se haga
la liquidación de la sociedad de hecho y que se liquide y pague su participación en ella y los
demás asociados estarán obligados a proceder a dicha liquidación".
9
Corte Suprema de Justicia – Sala de Casación Civil -, Expediente: No. C-6622; sentencia de
septiembre 4 de 2002; M.P. José Fernando Ramírez Gómez.
13
Sobre esta causal en particular la Superintendencia ha afirmado que:
"De acuerdo con el artículo 218 del Código de Comercio, que contempla las causales generales de
disolución aplicables a todos los tipos de sociedad comercial, se tiene que al tenor del numeral
primero, la sociedad se disolverá "Por vencimiento del término previsto para su duración en el
contrato, si no fuere prorrogado válidamente antes de su expiración". En tal caso la disolución
por disposición expresa de la ley (Art. 219 ídem) se produce ipso jure, es decir, que sin necesidad
de cumplir ningún requisito adicional, la compañía queda para todos los efectos disuelta y en
estado de liquidación a partir de la fecha de expiración del término de duración.
Por tanto, si bien es cierto que a los asociados les asiste legalmente la posibilidad de prorrogar
el término antes de su vencimiento, evitando así la disolución, también lo es que esa
determinación obviamente comporta una reforma al contrato social que como tal debe cumplir
con el lleno de los requisitos legales y estatutarios a que haya lugar, entre ellos, que la misma
sea adoptada por el máximo órgano social con la mayoría para ese fin establecida en los
estatutos o en la ley". Superintendencia de sociedades. Concepto Nº 220-019506 del 17 de abril
de 2006. Recogido el día 15 de mayo de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades:
http://www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=23958
14
El concepto de quiebra, incluido en el título II del Libro Sexto del Código de Comercio
original, fue derogado expresamente por la ley 222 de 1995, que instituyó el proceso concursal
en Colombia (Art. 89 al 225, y 242 de la mencionada ley). Recientemente, se derogó el proceso
concursal en mención mediante la ley 1116 del 27 de diciembre de 2006 "Por la cual se establece
el Régimen de Insolvencia Empresarial en la República de Colombia" (Art. 126 de la Ley 1116
de 2006. Vigencia. Salvo lo que se indica en los incisos anteriores, la presente ley comenzará a
regir seis (6) meses después de su promulgación y deroga el Título II de la Ley 222 de 1995, la
cual estará vigente hasta la fecha en que entre a regir la presente ley).
Art. 50 de la ley 1116 de 2006. Efectos de la apertura del proceso de liquidación judicial. La
declaración judicial del proceso de liquidación judicial produce:
1. La disolución de la persona jurídica. En consecuencia, para todos los efectos legales, esta
deberá anunciarse siempre con la expresión "en liquidación judicial".
Art. 242 de la ley 222 de 1995.
15
Al respecto la Superintendencia ha conceptuado que:
"(…) debemos reiterar que una vez el máximo órgano social, reunido conforme las normas
legales y estatutarias pertinentes, adopta la disolución de la compañía, la misma tiene plenos
efectos entre los socios desde el momento en que se adopta (artículo 158 del Código de
Comercio) y no puede adelantar ninguna clase de actividades que impliquen desarrollo del
objeto social, como de manera clara y expresa lo consagra el artículo 222 de la legislación
mercantil, citado en el mencionado escrito, en cuanto que la sociedad "no podrá iniciar nuevas
operaciones en desarrollo de su objeto social y conservará su capacidad jurídica únicamente
para los actos necesarios a la inmediata liquidación……..".
Ahora bien, dicha reforma se hace oponible a los terceros en general, a partir del momento en
que el instrumento notarial respectivo, donde consta la decisión tomada por el órgano rector es
inscrito en el registro mercantil que lleva la Cámara de Comercio correspondiente, valga decir,
a partir de la inscripción, la decisión tomada inicialmente por el máximo órgano queda en firme
y por tanto, la sociedad queda irremediablemente disuelta y debe darse inicio al proceso
liquidatorio establecido en el Código de Comercio". Superintendencia de sociedades. Concepto
Nº 220-40657 del 18 de junio de 2003. Recogido el día 15 de mayo de 2008 del sitio Web de la
Superintendencia de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=
sec&dir=45&id=10225
16
En lo que respecta a este numeral debe tenerse en cuenta que ya no existe declaración de
quiebra sino apertura del proceso de liquidación judicial, y que el liquidador en dicho trámite
desempeña funciones similares a las del antiguo síndico.
Art. 47 de la ley 1116 del 2006. Inicio. El proceso de liquidación judicial iniciará por:
1. Incumplimiento del acuerdo de reorganización, fracaso o incumplimiento del concordato o
de un acuerdo de reestructuración de los regulados por la Ley 550 de 1999.
2. Las causales de liquidación judicial inmediata previstas en la presente ley
Art. 5 de la ley 1116 de 2006. Facultades y atribuciones del juez del concurso. Para los
efectos de la presente ley, el juez del concurso, según lo establecido en el artículo siguiente de
esta ley, tendrá las siguientes facultades y atribuciones, sin perjuicio de lo establecido en otras
disposiciones:
1. Solicitar u obtener, en la forma que estime conveniente, la información que requiera para la
adecuada orientación del proceso de insolvencia.
2. Ordenar las medidas pertinentes a proteger, custodiar y recuperar los bienes que integran el
activo patrimonial del deudor, incluyendo la revocatoria de los actos y/o contratos efectuados
en perjuicio de los acreedores, con excepción de:
a) Aquellas transacciones sobre valores u otros derechos de naturaleza negociable que hayan
recibido una orden de transferencia aceptada por el sistema de compensación y liquidación de
que tr atan los artículos 2, 10 y 11 de la Ley 964 de 2005;
b) Los actos y contratos que tengan como objeto o por efecto la emisión de valores u otros
derechos de naturaleza negociable en el mercado público de valores de Colombia.
3. Objetar los nombramientos o contratos hechos por el liquidador, cuando afecten el patrimonio
del deudor o los intereses de los acreedores.
4. Decretar la inhabilidad hasta por diez (10) años para ejercer el comercio en los términos
previstos en la presente ley. Los administradores objeto de la inhabilidad podrán solicitar al
juez del régimen de insolvencia la disminución del tiempo de inhabilidad, cuando el deudor
haya pagado la totalidad del pasivo externo calificado y graduado.
5. Imponer sanciones o multas, sucesivas o no, hasta de doscientos (200) salarios mínimos
legales mensuales, cualquiera sea el caso, a quienes incumplan sus órdenes, la ley o los estatutos.
6. Actuar como conciliador en el curso del proceso.
7. Con base en la información presentada por el deudor en la solicitud, reconocer y graduar las
acreencias objeto del proceso de insolvencia, de conformidad con lo establecido sobre prelación
de créditos en el Título XL del Libro Cuarto del Código Civil y demás normas legales que lo
modifiquen o adicionen, y resolver las objeciones presentadas, cuando haya lugar a ello.
8. Decretar la sustitución, de oficio o a petición de parte, de los auxiliares de la justicia, durante
todo el proceso de insolvencia, con ocasión del incumplimiento de las funciones previstas en
la ley o de las órdenes del juez del concurso, mediante providencia motivada en la cual designará
su reemplazo.
9. Ordenar la remoción de los administradores y del revisor fiscal, según sea el caso, por
incumplimiento de las órdenes del juez del concurso o de los deberes previstos en la ley o en
los estatutos, de oficio o a petición de acreedor, mediante providencia motivada en la cual
designará su reemplazo.
10. Reconocer, de oficio o a petición de parte, los presupuestos de ineficacia previstos en esta ley.
11. En general, tendrá atribuciones suficientes para dirigir el proceso y lograr que se cumplan
las finalidades del mismo.
26
También es procedente que en las sociedades no sometidas a la vigilancia de la
Superintendencia de sociedades las diferencias entre los asociados sobre la ocurrencia de una
causal de disolución sean decididas por un tribunal de arbitramento si se pactó cláusula
compromisoria en los estatutos sociales.
27
Art. 627 del C.P.C. Procedencia. A petición de cualquiera de los socios, procede declarar
judicialmente la disolución y decretar la liquidación de una sociedad civil, comercial o de
hecho, por las causales previstas en la ley o en el contrato social, siempre que tal declaración
no corresponda a una autoridad administrativa.
28
Art. 221 del C.C.C.
29
Superintendencia de sociedades. Concepto Nº 220-019506 del 17 de abril de 2006. Recogido
el día 15 de mayo de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://
www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=23958
30
En un pronunciamiento anterior la Superintendencia ha expuesto que:
"(…) de acuerdo con la regla general, los hechos que eventualmente pueden constituir una
causal de disolución de una sociedad comercial, deben someterse al examen de su máximo
órgano social, observando los requisitos previstos en los artículos 218 y siguientes del Código
de Comercio y, en todo caso atendiendo que para que el reconocimiento sobre la ocurrencia de
la causal respectiva tenga efectivamente vocación para disolver la sociedad, se requiere la
adopción de la correspondiente decisión expresa por parte del órgano social mencionado,
amén del cumplimiento de las formalidades legales y estatutarias pertinentes, para dar paso
luego al consiguiente proceso de liquidación que ineludiblemente se impone agotar con sujeción
a las reglas consagradas en los artículos 225 y siguientes del citado código.
Ahora bien, abstracción hecha de los problemas financieros y económicos que se hubieren
presentado en la sociedad a la que su consulta alude, hay que tener en cuenta que ante la
imposibilidad de que los socios concurran bien directamente o a través de apoderado, para
lograr la conformación del máximo órgano social y la consiguiente adopción de las
determinaciones tendientes a solucionar la crisis por la que aquella atraviesa, resulta a todas
luces claro que no existen condiciones que hagan factible la continuidad del ente societario, lo
cual conlleva a la desaparición del "animus societatis", soporte fundamental para la existencia
de cualquier ente jurídico; significa esto que si la sociedad dejó de realizar sus actividades
desde el año 2003, se encontraría incursa en una de las causales de disolución contempladas
en el artículo 218 del Código de Comercio.
En ese orden de ideas, frente a su primera inquietud se ha de precisar que esta Superintendencia
en ejercicio de las funciones jurisdiccionales que le confiere la Ley 446 de 1998, puede dirimir
las discrepancias sobre la ocurrencia de causales de disolución de sociedades no sometidas a
la vigilancia y control del Estado, o que estándolo, la entidad respectiva no tenga dicha facultad,
conforme lo dispuesto en los artículos 138, 139 y 140 ibídem, siempre que el trámite sea solicitado
por cualquier asociado mediante escrito presentado personalmente por el interesado o su
apoderado, junto con los anexos correspondientes.
Así mismo, el artículo 627 del Código de Procedimiento Civil establece que a petición de
cualquiera de los socios, procede declarar judicialmente la disolución y decretar la liquidación
de una sociedad civil, comercial o de hecho, por las causales previstas en la ley o en el contrato
social, cuando tal declaración no corresponda a una autoridad administrativa, procedimiento al
que se acude cuando no sea evidente que se haya producido la disolución de la sociedad, y
por esa razón debe formularse demanda para que se declare aquella y consecuencialmente se
proceda a la liquidación.
No obstante, es de resaltar que si bien en los eventos descritos es potestativo del interesado
en la disolución de una sociedad, proponer según sea el caso la solicitud ante esta entidad o
ante los jueces civiles del circuito del domicilio social, es categórica la ley al señalar que en uno
y otro evento sólo están legitimados para ello los socios de la misma sociedad, bien directamente
o por conducto de apoderado, de donde resulta obvio que se accederá a la solicitud en la
medida en que se den los presupuestos legales para el efecto.
Una vez agotados los pasos establecidos en los artículos 628 a 630 del anterior código, el juez
competente ordenará la liquidación de la sociedad y se procederá a realizarla bajo los parámetros
que para el efecto están contemplados en los artículos 631 y siguientes de la misma obra.
Finalmente, en cuanto a la desvinculación y la responsabilidad del representante legal, de una
parte se tiene que de acuerdo con el artículo 164 del Código de Comercio, las personas inscritas
en la Cámara de Comercio del domicilio social como representantes de una sociedad, así como
sus revisores fiscales, conservarán tal carácter para todos los efectos legales, mientras no se
cancele dicha inscripción mediante el registro de un nuevo nombramiento o elección, norma
cuya exequibilidad declaró la Corte Constitucional en los términos y bajo las condiciones
establecidas en la Sentencia C 621 de julio de 2003. De otra parte, según lo consagrado en el
artículo 200 del Estatuto Mercantil modificado por el artículo 24 de la Ley 222 de 1995, los
administradores "responderán solidaria e ilimitadamente de los perjuicios que por dolo o culpa
ocasionen a la sociedad, a los socios o a terceros (…) Se tendrán por no escritas las cláusulas
del contrato social que tiendan a absolver a los administradores de las responsabilidades
antedichas o a limitarlas al importe de las cauciones que hayan prestado para ejercer sus
cargos". Superintendencia de sociedades. Concepto 220- 20117 del 29 de mayo de de 2005.
Recogido el día 15 de mayo de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http:/
/www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=20201
31
Vale la pena advertir que entre la "ocurrencia" y su reconocimiento o "declaración", puede
transcurrir un tiempo en el que, a pesar de haber "ocurrido" el hecho constitutivo de la causal,
éste no haya sido "reconocido" o "declarado" por el órgano social o legal competente
32
Entendiendo que, en adelante, cuando se hable de disolución se alude a la misma en el
sentido pleno de que el hecho constitutivo de la misma ya ocurrió y fue debidamente reconocido
en Asamblea o Junta o declarado por la Superintendencia, Tribunal de Arbitramento o Juez,
según sea el caso.
33
Art. 370 del C.C.C. Además de las causales especiales de disolución, la sociedad de
responsabilidad limitada se disolverá cuando ocurran pérdidas que reduzcan el capital por
debajo del cincuenta por ciento o cuando el número de socios exceda de veinticinco.
34
Art. 222 del C.C.C. Disuelta la sociedad se procederá de inmediato a su liquidación. En
consecuencia, no podrá iniciar nuevas operaciones en desarrollo de su objeto y conservará su
capacidad jurídica únicamente para los actos necesarios a la inmediata liquidación. Cualquier
operación o acto ajeno a este fin, salvo los autorizados expresamente por la ley, hará
responsables frente a la sociedad, a los asociados y a terceros, en forma ilimitada y solidaria, al
liquidador, y al revisor fiscal que no se hubiere opuesto.
El nombre de la sociedad disuelta deberá adicionarse siempre con la expresión "en liquidación".
Los encargados de realizarla responderán de los daños y perjuicios que se deriven por dicha
omisión.
35
Para ampliar esta postura: Vid. Reyes Villamizar, F. Derecho Tomo II. Pág. 249-254.
36
Reyes Villamizar, F. Derecho Tomo II. Pág. 235.
37
Sobre el particular ha dicho la Superintendencia:
"Al respecto, sea lo primero advertir que conforme al artículo 222 del Código de Comercio,
disuelta la sociedad se procederá de inmediato a su liquidación. En consecuencia, no podrá
iniciar nuevas operaciones en desarrollo de su objeto social y conservará su capacidad jurídica
únicamente para los actos necesarios a la inmediata liquidación. Cualquier operación o acto
ajeno a este fin, salvo los autorizados expresamente por la ley, hará responsables frente a la
sociedad, a los asociados y a terceros, en forma ilimitada y solidaria, al liquidador, y al revisor
fiscal que no se hubiere opuesto.
Sin embargo, este Despacho mediante oficios 220-012669 del 14 de marzo de 2005 y
posteriormente, mediante oficio 220-025208 del 20 de mayo pasado (año 2005), se pronunció
sobre la posibilidad que en forma excepcional tiene una sociedad en estado de liquidación
tanto voluntaria como obligatoria, para celebrar contratos de arrendamiento u otros, de los que
se deriven prestaciones de ejecución sucesiva, cuando la rentabilidad y conveniencia del
mismo para la liquidación esté soportada en un estudio económico y jurídico". Superintendencia
de sociedades. Concepto 220-73503 del 26 de Diciembre de 2005. Recogido el día 15 de mayo
de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://www.supersociedades.gov.co/
ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=22528
38
Cfr. Reyes Villamizar, F. Derecho Tomo II. Pág. 243.
39
Reyes Villamizar, F. Derecho Tomo II. Pág. 227.
40
Continua el profesor Reyes exponiendo que:
"Noemí Muñoz Martín se refiere a los efectos de la disolución, en los siguientes términos:
"Disuelta o acordada la disolución de la sociedad, se produce sin solución de continuidad su
entrada en el procedimiento liquidatorio. Durante su tramitación, la sociedad se encuentra en
un estado peculiar, caracterizado fundamentalmente por la transformación de su fin social, al
dirigirse ahora a la consecución de su extinción. Ese cambio lleva consigo importantes
consecuencias: la sociedad se publica ahora como sociedad "en liquidación"; sus
administradores son sustituidos por liquidadores, órgano de gestión y representación de la
sociedad disuelta; la contabilidad yo no refleja los resultados económicos de una actividad
productiva, sino que esta es meramente liquidatoria; la junta general de la sociedad permanece.
Sin embargo en principio, sus facultades quedan restringidas a la adopción de los actos
necesarios al fin de la liquidación". Reyes Villamizar, F. Derecho Tomo II. Pág. 228.
3.1. Noción
Por liquidación del patrimonio social se entiende la serie de pasos que cumple la
sociedad a través de sus órganos sociales (y principalmente por intermedio del
liquidador) en orden a finiquitar o extinguir las relaciones jurídicas patrimoniales en
curso con terceros y con sus socios43.
3.2. Liquidador
De acuerdo con lo señalado en el Art. 228 del C.C.C.44, la liquidación del
patrimonio social se hará por un liquidador especial, nombrado conforme a los
estatutos o a la ley. Así mismo, la norma en mención establece que pueden nombrarse
varios liquidadores y que para cada uno de ellos debe nombrarse un suplente.
Si los socios no se ponen de acuerdo en la designación del o de los liquidadores
mediante los medios previstos en la ley o en el contrato; pueden solicitar a la
Superintendencia de Sociedades que, de conformidad con lo indicado por el num.
6º, del Art. 84 de la ley 222 de 199545, designe al liquidador, siempre y cuando se
43
Ver nota et supra 706.
44
Art. 228 del C.C.C. La liquidación del patrimonio social se hará por un liquidador especial,
nombrado conforme a los estatutos o a la ley.
Podrán nombrarse varios liquidadores y por cada uno deberá nombrarse un suplente. Estos
nombramientos se registrarán en el registro mercantil del domicilio social y de las sucursales y
sólo a partir de la fecha de la inscripción tendrán los nombrados las facultades y obligaciones
de los liquidadores.
Cuando agotados los medios previstos en la ley o en el contrato para hacer la designación de
liquidador, esta no se haga, cualquiera de los asociados podrá solicitar a la Superintendencia
de sociedades que se nombre por ella el respectivo liquidador.
45
Art. 84 de la ley 222 de 1995. Vigilancia. La vigilancia consiste en la atribución de la
Superintendencia de Sociedades para velar porque las sociedades no sometidas a la vigilancia
de otras superintendencias, en su formación y funcionamiento y en el desarrollo de su objeto
social, se ajusten a la ley y a los estatutos. La vigilancia se ejercerá en forma permanente.
(…)
Respecto de estas sociedades vigiladas, la Superintendencia de Sociedades, además de las
facultades de inspección indicadas en el artículo anterior, tendrá las siguientes:
(…)
6. Designar al liquidador en los casos previstos por la ley.
Sin embargo, y como quiera que en ocasiones no resulta viable hacer el nombramiento por
parte de la asamblea o junta de socios en las condiciones que señalan la ley o los estatutos
sociales, el ordenamiento jurídico ha consagrado una serie de mecanismos que contribuyen
con la designación del liquidador y por consiguiente con el desarrollo del trámite liquidatorio.
Uno de tales mecanismos es el contemplado en el artículo 646 del Código de Procedimiento
Civil, a cuyo tenor: Cuando por alguna de las causas previstas en la ley o el contrato, se
disuelva una sociedad que no esté sujeta a liquidación administrativa, y transcurra un mes sin
que se haya designado o posesionado el liquidador, cualquiera de los socios podrá pedir al
juez que decrete la liquidación y designe liquidador, para lo cual se procede así:
1. La demanda deberá reunir los requisitos indicados en el artículo 628 y a ella se acompañará,
además la prueba de que la sociedad está disuelta.
2. Si la demanda se ajusta a la ley, se aplicará lo dispuesto en los artículos 629 a 644.
3. Se aplicará también lo dispuesto en el numeral 5º del artículo precedente".
Superintendencia de sociedades. Concepto No. 220-058303 del 10 de diciembre de 2007. Recogido
el día 15 de mayo de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://
www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=28190
48
Art. 229 del C.C.C. No obstante lo dispuesto en el artículo anterior, en las sociedades por
cuotas o partes de interés podrá hacerse la liquidación directamente por los asociados mismos,
si éstos así lo acuerdan unánimemente. En este caso todos tendrán las facultades y las
obligaciones de los liquidadores para todos los efectos legales.
49
Art. 230 del C.C.C. Quien administre bienes de la sociedad y sea designado liquidador, no
podrá ejercer el cargo sin que previamente se aprueben las cuentas de su gestión por la asamblea
o por la junta de socios. Si transcurridos treinta días desde la fecha en que se designó liquidador,
no se hubieren aprobado las mencionadas cuentas, se procederá a nombrar nuevo liquidador.
50
Art. 238 del C.C.C. Sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos anteriores, los liquidadores
procederán:
1. A continuar y concluir las operaciones sociales pendientes al tiempo de la disolución.
2. A exigir la cuenta de su gestión a los administradores anteriores, o a cualquiera que haya
manejado intereses de la sociedad, siempre que tales cuentas no hayan sido aprobadas de
conformidad con la ley o el contrato social.
3. A cobrar los créditos activos de la sociedad, incluyendo los que correspondan a capital
suscrito y no pagado en su integridad.
4. A obtener la restitución de los bienes sociales que estén en poder de los asociados o de
terceros, a medida que se haga exigible su entrega, lo mismo que a restituir las cosas de que la
sociedad no sea propietaria.
5. A vender los bienes sociales, cualesquiera que sean éstos, con excepción de aquéllos que
por razón del contrato social o de disposición expresa de los asociados deban ser distribuidos
en especie.
6. A llevar y custodiar los libros y correspondencia de la sociedad y velar por la integridad de
su patrimonio.
7. A liquidar y cancelar las cuentas de los terceros y de los socios, como se dispone en los
artículos siguientes.
8. A rendir cuentas o presentar estados de la liquidación, cuando lo considere conveniente o se
lo exijan los asociados.
Otras obligaciones del liquidador:
Art. 233 del C.C.C. En las sociedades por acciones, los liquidadores deberán, dentro del mes
siguiente a la fecha en que la sociedad quede disuelta respecto de los socios y de terceros,
solicitar al Superintendente de Sociedades la aprobación del inventario del patrimonio social.
Art. 134 del Decreto 2649 de 1993. Conservación y destrucción de los libros. Los entes
económicos deben conservar debidamente ordenados los libros de contabilidad, de actas, de
registro de aportes, los comprobantes de las cuentas, los soportes de contabilidad y la
correspondencia relacionada con sus operaciones.
Salvo lo dispuesto en normas especiales, los documentos que deben conservarse pueden
destruirse después de veinte (20) años contados desde el cierre de aquellos o la fecha del
último asiento, documento o comprobante. No obstante, cuando se garantice su reproducción
por cualquier medio técnico, pueden destruirse transcurridos diez (10) años. El liquidador de
las sociedades comerciales debe conservar los libros y papeles por el término de cinco (5)
años, contados a partir de la aprobación de la cuenta final de liquidación.
Tratándose de comerciantes, para diligenciar el acta de destrucción de los libros y papeles de
que trata el artículo 60 del Código de Comercio, debe acreditarse ante la Cámara de Comercio,
por cualquier medio de prueba, la exactitud de la reproducción de las copias de los libros y
papeles destruidos.
51
Sobre el particular, se expresa el tratadista Reyes diciendo:
"(…) cuando sobreviene el hecho de la disolución, el patrimonio cambia de objetivo: ya no
está al servicio de la empresa social sino que asume la misión exclusiva de servir de prenda
común de los acreedores (C.C., art. 2488) (…)". Reyes Villamizar, F. Derecho Tomo II... Pág. 235.
con fundamento en una causa legal distinta de las relaciones que surgen del contrato social. Es
entonces en la actuación maliciosa, desleal o deshonesta de los accionistas generadora de un
daño para con los terceros, en donde se encuentra la fuente para desconocer la limitación de la
responsabilidad y exigir de los socios la reparación del daño acontecido.
Estas herramientas legales se conocen en la doctrina como la teoría del levantamiento del velo
corporativo o "disregard of the legal entity" o "piercing de corporate veil" cuya finalidad es
desconocer la limitación de la responsabilidad de los asociados al monto de sus aportaciones,
en circunstancias excepcionales ligadas a la utilización defraudatoria del beneficio de separación.
Al respecto, ha sostenido la doctrina: " El ente hermético se abre siempre que surja o se perciba
un asomo de mala fe, fraude, abuso del derecho o simulación. Así mismo cuando se forma para
burlar el ordenamiento jurídico, o si después de constituida con arreglo a la ley se desvía su
finalidad, o la persona es utilizada para actos o propósitos ilícitos, se configura el ejercicio
anormal de un derecho que merece correctivos para que no persista el abuso.
En nuestro ordenamiento jurídico se consagran algunos instrumentos que cumplen la misma
función de la teoría del levantamiento del velo corporativo, prevista expresamente en otros
ordenamientos, al respecto, se pueden destacar: l) el deber constitucional y legal de no hacer
daño a otro (neminen laedere), de acuerdo con los artículos 58 y 83 de la Constitución y con el
artículo 2341 del Código Civil,) la responsabilidad por el abuso del derecho según el artículo
830 del Código de comercio) la responsabilidad subsidiaria en casos de concordato o liquidación
de sociedades subordinadas, conforme al parágrafo del artículo 148 de la Ley 222 de 1995,) la
responsabilidad prevista en el artículo 207 de la misma ley..."…".
Superintendencia de sociedades. Concepto No. 220-021165 del 14 de febrero de 2008. Recogido
el día 16 de mayo de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://
www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=28412&m=
td&a=td&d=depend
54
Art. 241 del C.C.C. No podrá distribuirse suma alguna a los asociados mientras no se haya
cancelado todo el pasivo externo de la sociedad. Pero podrá distribuirse entre los asociados la
parte de los activos sociales que exceda del doble del pasivo inventariado y no cancelado al
momento de hacerse la distribución.
Art. 247 del C.C.C. Pagado el pasivo externo de la sociedad, se distribuirá el remanente de los
activos sociales entre los asociados, conforme a lo estipulado en el contrato o a lo que ellos
acuerden. La distribución se hará constar en acta en que se exprese el nombre de los asociados,
el valor de su correspondiente interés social y la suma de dinero o los bienes que reciba cada
uno a título de liquidación.
Tal acta se protocolizará en una notaría del lugar del domicilio social, junto con las diligencias
del inventario de los bienes sociales y con la actuación judicial en su caso.
PAR. Cuando se hagan adjudicaciones de bienes para cuya enajenación se exijan formalidades
especiales en la ley, deberán cumplirse éstas por los liquidadores. Si la formalidad consiste en
el otorgamiento de escritura pública, bastará que se eleve a escritura la parte pertinente del acta
indicada.
55
Sobre el particular el tratadista Reyes ha expresado que:
"El verbo liquidar significa "convertir en líquido", vale decir, transformar los activos de la
sociedad. El legislador es parco en regular la forma como debe realizarse el activo social. Es esta
una indudable ventaja de la normativa que rige la materia". Reyes Villamizar, F. Derecho Tomo
II... Pág. 235.
56
Véase Superintendencia de sociedades. Concepto 220-027657 del 1 de junio de 2005. Recogido
el día 15 de mayo de 2008 del sitio Web de la Superintendencia de sociedades: http://
www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=20533