Derecho de Sucesiones Sexta Edición, Sonia Segura

DERECHO DE SUCESIONES
SONIA ESPERANZA SEGURA CALVO
DERECHO DE SUCESIONES
TEÓRICO PRÁCTICO
APRENDIZAJE A TRAVÉS DE CASOS
ACTUALIZADO CON EL CÓDIGO GENERAL DEL PROCESO
SEXTA EDICIÓN
/�
Cent iano de Derecho
sal Constitucional
Grupo Editorial r..,�
IBAÑEZ·
Segura Calvo, Sonia Esperanza.
Derecho de sucesiones: teórico práctico - aprendizaje a
través de casos - actualizado con el Código General del Proceso
/ Sonia Esperanza Segura Calvo. -- 6a. edición. -- Bogotá: Grupo
Editorial Ibáñez, 2019.
560 páginas; 17 x 24 cm.
ISBN 978-958-791-107-7
l. Derecho sucesorio - Colombia 2. Derecho sucesorio
- Colombia - Estudio de casos 3. Derecho sucesorio (Derecho
comparado) 4. Testamentos (Derecho civil). l. Tít.
346.052 cd 22 ed.
A1637915
CEP-Banco de la República-Biblioteca Luis Ángel Arango
© SONIA ESPERANZA SEGURA CALVO
© GRUPO EDITORIAL IBÁÑEZ

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reprográfico o fónico, especialmente por fotocopia, microfilme, offset o mimeógrafo.
Ley 23 de 1982
ISBN: 978-958-791-107-7
Diagramación electrónica: Leidy Vanessa Peña

Disetio de portada: David Cortés Arias
CONTENIDO
INTRODUCCIÓN ........................ ........... . .. . . . . . .. . . . .. . .. . . . . . . .. .. . . .. .. . . ... . . .. . . . . .. . . . . 33
TITULO PRIMERO
GENERALIDADES QUE GOBIERNAN EL DERECHO HEREDITARIO
CAPÍTULO 1
ASPECTOS GENERALES
l. ETIMOLOGÍA ................................................................................... 39
2. CONCEPTO JURÍDICO ...................................... ..... . .............. ................... 40
3. DEFINICIÓN DE SUCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE Y SUCESIÓN
E NTRE V IVOS ............................. .............................................................. 41
3.1. DEFINICIÓN DE SUCESIÓN ENTRE VIVOS ........................................ 42
3.2. DEFINICIÓN DE SUCESIÓN P OR CAUSA DE MUERTE ......... ............... 42
3.3. DEFINICIÓN ESPECIAL DE PARTICIÓN ENTRE VIVOS
SEGÚN EL CÓDIGO GENER AL DEL PROCESO
LEY 1564 DE JULIO 12 DE 2012 ................... , ................................. 42
4. DIFERENCIAS ENTRE SUCESIÓN ENTRE VIVOS Y POR MORTIS CAUSA ....... 43
4.1. DIFERENCIAS ENTRE SUCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE,
D ONACIÓN Y PARTICIÓN EN VIDA ................ ..... .... .... . ..... ................ 45
5. DEFINICIÓN DE PATRIMONIO ................................................................. 46
6. FUNDAMENTOS CONSTITUCIONALES .................................................... 47
8 SONIA ESPERANZA SEGURA CALVO
CAPÍTULO 11
EVOLUCIÓN HISTÓRICA
l. INTRODUCCIÓN............................... .......... ...... ........................................ 49

2. LA SUCESIÓN EN DIFERENTES PAÍSES ......................... ......... ................. 49
2.1. EN INDIA························································································ 50
2.2. EN ROMA ......................................................................................... 51
2.3. EN GRECIA........................................ ·······.......................... ............ 52
2.4. EN EGIPTO Y BABILONIA .............................................................. 53
2.5. EN ISRAEL ................. ..................................................................... 53
2.6. ENESPAÑA ............................. ·······.······.......................................... 54
3. LA SUCESIÓN EN LAS CULTURAS PRECOLOMBINAS DE AMÉRICA........ 54
3.1. EN LOS AZTECAS··········································································· 54
3.2. EN LOS INCAS......................................................········.. ................. 55
3.3. EN LOS CHIBCHAS........................................................................... 56
4. LA SUCESIÓN EN LAS CULTURAS PREHISPÁNICAS DE SURAMÉRICA......... 56
4.1. ENVENEZUELA............................................................................. 57
4.2. COLOMBIA Y ECUADOR................................ ......... ........................ 57
5. LA SUCESIÓN EN EL ANTIGUO TESTAMENTO ........................................ 57
CAPÍTULO 111
NATURALEZA JURÍDICA Y CLASES DE SUCESIÓN
l. NATURALEZA JURÍDICA DEL DERECHO DE SUCESIÓN.......................... 59

1.1. LA HERENCIA COMO UNIDAD JURÍDICA ........................................ 59
1.2. LA HERENCIA ES UN DERECHO REAL ........... .......... ....................... 60
1.3. LA HERENCIA ES UN MODO DE ADQUIRIR EL DOMINIO ................ 60
CONTENIDO 9
1.4. LA HERENCIA ESTÁ BASADA EN EL TÍTULO ....................... ............ 60

1.5. LA PARTICIÓN DE LOS BIENES TIENE EFECTOS RETROACTIVOS ....... 60
2. CLASES DE SUCESIONES .................................................. ...................... 60
1.1. INTESTADA ..................................................................................... 61
1.2. TESTAMENTARIA .............. ........ ...... ................................................ 61
1.3. MIXTA ························.................................... ................................. 61
CAPÍTULO IV
SUCESIÓN A TÍTULO UNIVERSAL Y A TÍTULO SINGULAR
l. CONCEPTO DE SUCESIÓN A TÍTULO UNIVERSAL Y A TÍTULO

SINGULAR EN EL CÓDIGO CIVIL COLOMBIANO ..................................... 63
TÍTULO SEGUNDO
SUCESIÓN INTESTADA
CAPÍTULO V
ASPECTOS GENERALES
l. APERTUR A DE LA SUCESIÓN .................................................................. 67

2. CONMORIENCIA ............................................. 1 ....................................... 68
3. DELACIÓN DE LA HERENCIA ..................................... ......................... ... 68
4. POSESIÓN LEGAL DE LA HERENCIA .....................:................................. 69
5. POSESIÓN EFECTIVA DE LA HERENCIA .................................................. 70
6. ACEPTACIÓN Y REPUDIACIÓN DE LA HERENCIA ................................... 70
6.1. Es UN NEGOCIO JURÍDICO ............................................................. 70
6.2. Es PUR A Y SIMPLE .................. ....................... ................................ 71
7. BENEFICIO DE INVENTARIO .................................................................. 71
SONIA ESPERANZA SEGURA CALVO
CAPÍTULO VI
LEY APLICABLE, PRESUPUESTOS O ELEMENTOS DE TODA SUCESIÓN, ÓRDENES
HEREDITARIOS, CALIFICACIÓN DE BIENES, LIQUIDACIÓN, DISTRIBUCIÓN,
ASIGNACIONES FORZOSAS DE BIENES E HIJUELAS
l. INTRODUCCIÓN ...................................................... .................. .............. 75

2. CASO l. LIQUIDACIÓN DE LA SUCESIÓN SIN GANANCIALES .................. 75
2.1. PRIMER PASO. LEY APLICABLE EN EL DERECHO DE SUCESIÓN .......... 76
2.J.J. VIGENCIA DE LAS LEYES SUCESORALES ........... . ......... ... ...... 76
2.J.2. RETROSPECTIVJDAD Y ULTRACTIVIDAD DE LA LEY
EN LA SUCESIÓN...................................................................... 78
2.2. SEGUNDO PASO. PRESUPUESTOS O ELEMENTOS DE TODA SUCESIÓN ... 79
2.2.1. CAUSANTE ................ ·····.... ........ ....... . ................................ 79
2.2.2. MUERTE REAL .................................................................... 79
2.2.3. MUERTE PRESUNTA ........................................................ ... 82
2.2.4. PATRIMONIO ······································································ 85
2.2.5. ÁSIGNATARIO ....................................... ......... ............... ..... 87
2.3. TERCER PASO. ÓRDENES HEREDITARIOS. ANTECEDENTES .. ...... ... 90
2.3.J. ÓRDENES HEREDITARIOS EN LA LEY 29 DE 1982 .............. 95
2.3.1.1. Modifi,cación de la ley 1934 de 2018 ................. 95
2.3.2. CARACTERÍSTICAS DE LOS ÓRDENES HEREDITARIOS .......... 102
2.3.3. REGLAS GENERALES PARA SABER A QUIÉN LE

CORRESPONDE LA HERENCIA ............................................. 103
2.4. CUARTO PASO. CALIFICACIÓN DE BIENES Y DEUDAS
EN CABEZA DEL CAUSANTE ........................................................... 104
2.5. QUINTO PASO. LIQUIDACIÓN DE LA HERENCIA ............................. 105

2.6. SEXTO PASO. DISTRIBUCIÓN DE LA HERENCIA .............................. 105
2. 6.J. ÁSIGNACIONES FORZOSAS MODIFICADAS POR LA LEY
1934 DE 2018 .................................................................... 106
CONTENIDO JI
2.7. SÉPTIMO PASO. CANCELACIÓN O HIJUELAS .................................. 115
CAPÍTULO VII
SOCIEDAD CONYUGAL
CONFORMACIÓN, DISOLUCIÓN, LIQUIDACIÓN, BIENES QUE HACEN PARTE Y LOS

QUE NO HACEN PARTE DE LA SOCIEDAD
l. CASO 2 ....................................................................................................... 117

1.1. LA FAMILIA EN LA CONSTITUCIÓN ................................................ 118
1.J.J. MATRIMONIO RELIGIOSO .................................................. 119
J.1.2. MATRIMONIO IGUALITARIO ............................................... 120
1.2. DIFERENCIAS ENTRE DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN ........................ 124
1.3. BIENES DEL HABER DE LA SO CIEDAD CONYUGAL ......................... 127
1.4. BIENES QUE NO HACEN PARTE DE LA SO CIEDAD CONYUGAL ........ 128
1.5. PRIMER PASO. LEY APLICABLE EN LA SUCESIÓN Y EN LA

LIQUIDACIÓN DE LA SO CIEDAD CONYUGAL .................................. 129
1.6. SEGUNDO PASO. PREsuPUESTOS O ELEMENTOS DE TODA SUCESIÓN ... 129
1.7. TERCER PASO. ÜRDEN HEREDITARIO ............................................ 130
1.8. CUARTO PASO. CALIFICACIÓN DE BIENES Y DEUDAS ..................... 130
1.9. QUINTO PASO. LIQUIDACIÓN DE LA SO CIEDAD CONYUGAL .......... 131

1.10. SEXTO PASO. DISTRIBUCIÓN DE GANANCIALES ............................. 131
1.11. SÉPTIMO PASO. LIQUIDACIÓN DE LA HERENCIA ............................ 131
1.12. Ü CTAVO PASO. DISTRIBUCIÓN DE LA HERENCIA ........................... 132
1.13. NOVENO PASO. CANCELACIÓN DE HIJUELAS ................................. 132
2. CASO 3. BIENES ADQUIRIDOS POR EL TRABAJO DE LOS CÓNYUGES ....... 133
2.1. PRIMER PASO. LEY APLICABLE ...................................................... 133
2.2. SEGUNDO PASO. ELEMENTOS O PRESUPUESTOS DE TODA SUCESIÓN ... 134
2.4. CUARTO PASO. CALIFICACIÓN DE LOS BIENES Y DEUDAS

EN CABEZA DE CADA UNO DE LOS CÓ NYUGES ............................... 134
2.5. QUINTO PASO. LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL .......... 136

2.8. ÜCTAVO PASO. DISTRIBUCIÓN DE LA HERENCIA ........................... 137

2.9. NOVENO PASO. CANCELACIÓN O HIJUELAS ................................... 138
3. CASO 4. BIENES ADQUIRIDOS ANTES DEL MATRIMONIO ...................... 138

EN CABEZA DE CADA UNO DE LOS CÓNYUGES ............................... 140
3.8. ÜCTAVO PASO. DISTRIBUCI ÓN DE LA HERENCIA ........................... 142
4. CASO 5. FRUTOS TANTO DE LOS BIENES SOCIALES COMO DE LOS
BIENES PROPIOS ....................................................................................... 143
4.1. PRIMER PASO. LEY APLICABLE ....................................................... 144

CONTENIDO 13


5. CASO 6. PASIVO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL. PASIVO EXTERNO ......... 147
5.2. SEGUNDO PASO. ELEMENTOS O PRESUPUESTOS DE TODA SUCESIÓN ...148

DE CADA UNO DE LOS CÓNYUGES .................................................. 149
5.7. SÉPTIMO PASO. LIQUIDACIÓN DE LA HERENCIA ............................ 151 ·

CAPÍTULO VIII
SUBROGACIÓN, RECOMPENSA, PASIVO INTERNO
l. CASO 7. PASIVO INTERNO. BIENES QUE SE CONFUNDEN CON LOS

DE LA SOCIEDAD CONYUGAL POR FALTA DE SUBROGACIÓN ................ 153
1.1. PRIMER PASO. LEY APLICABLE ................... : .................................. 154

1.4. CUARTO PASO. CALIFICACIÓN DE LOS BIENES Y DE UDAS EN
CABEZA DE CADA UNO DE LOS CÓNYUGES. SUBROGACIÓN .......... 155

1.7. SÉP TIMO PASO. LIQUIDACIÓN DE LA HERENCIA ............................ 161

2. CASO 8. RECOMPENSA. ACTIVO IMAGINARIO. BIENES ADQUIRIDOS
A TÍTULO ONEROSO DENTRO DE LA SOCIEDAD, PERO EL TÍTULO
O CAUSA DE LA ADQUISICIÓN HA PRECEDIDO A ELLA .......................... 162

2.3. TERCER PASO. ÜRDEN HEREDITARIO ............................................. 164
2.4. CUARTO PASO. CALIFICACIÓN DE LOS BIENES Y DEUDAS EN

CABEZA DE CADA UNO DE LOS CÓNYUGES .................................... 164


CA PÍTULO IX
UNIÓN MARITAL DE HECHO, DISOLUCIÓN, LIQUIDACIÓN, BIENES QUE HACEN

PARTE Y QUE NO HACEN PARTE DE LA SOCIEDAD PATRIMONIAL ENTRE
COMPAÑEROS PERMANENTES
l. ASPECTOS GENERALES .......................................................................... 169
2. DEFINICIÓN DE UNIÓN MARITAL DE HECHO ......................................... 170

3. SOCIEDAD PATRIMONIAL ENTRE COMPAÑEROS PERMANENTES ......... 170
4. SOCIEDAD PATRIMONIAL EN PAREJAS DEL MISMO SEXO ...................... 17 1
CONTENIDO 15
5. TRÁMITE DE LA DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD

PATRIMONIAL ENTRE COMPAÑEROS PERMANENTES ........................... 172
6. LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD PATRIMONIAL DENTRO DEL
PROCESO DE SUCESIÓN .......................................................................... 173
7. CASO 9. BIENES QUE HACEN PARTE DE LA SOCIEDAD
7.1 . PRIMER PASO. LEY APLICABLE ...................................................... 174


7.4. C UARTO PASO. CALIFICACIÓN DE LOS BIENES EN CABEZA
DE CADA UNO DE LOS COMPAÑEROS PERMANENTES ..................... 175
7.5. QUINTO PASO. LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD PATRIMONIAL ...... 176
7.8. ÜCTAVO PASO. DISTRIBUCIÓN DE LA HERENCIA ............................ 177
8. CASO 10. BIENES QUE NO HACEN PARTE DE LA SOCIEDAD

8.1 . PRIMER PASO. LEY APLICABLE ...................................................... 178
8.3. TERCER PASO. ÜRDEN HEREDITARIO ...•......................................... 179
8.4. C UARTO PASO. CALIFICACIÓN DE LOS BIENES EN CABEZA

DE CADA UNO DE LOS COMPAÑEROS PERM�NENTES ..................... 180
8.5. QUINTO PASO. LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD PATRIMONIAL ...... 180

CAPÍTULO X
PORCIÓN CONYUGAL
l. GENERALIDADES ............................................................................! ....... 183
2. ANTECEDENTES DE LA PORCIÓN CONYUGAL ....................................... 183
2.1. EN ROMA························································································· 183

2.2. EN ESPAÑA ..................................................................................... 184
2.3. EN ALGUNOS PAÍSES DE AMÉRICA LATINA ..................................... 185
2.4. EN PERÚ ......................................................................................... 185
2.5. EN ECUADOR ......................................................................········ .. 186
2.6. EN CHILE················· ...................................................................... 186
2.7. EN COLOMBIA ............................................................................... 187
3. NATU RALEZA JURÍDICA Y DEFINICIÓN DE LA PORCIÓN

CONYUGAL EN EL CÓDIGO CIVIL COLOMBIANO .................................. 187
4. PORCIÓN CONYUGAL COMPLEM ENTARIA ............................................. 189
5. DETERMINACIÓN DE LA PORCIÓN CONYUGAL ...................................... 189
6. CONSOLIDACIÓN DE LA PORCIÓN CONYUGAL ....................................... 190
7. OP CIONES DEL CÓNYUGE SOBREVIVIENTE .......................................... 190
8. AC CIONES PARA LA PROTEC CIÓN DE LA PORCIÓN CONYUGAL ............ 191
9. PORCIÓN CONYUGAL PARA LOS COMPAÑERO S PERMANEN TES ........... 191

10. PORCIÓN CONYUGAL PARA LAS PAREJAS DEL MISMO SEXO ................ 192
11. CASO 11: PORCIÓN CONYUGAL COMPLETA CUANDO EL C ÓNYUGE

O COMPAÑERO SOBREVIVIEN TE NO TIENE BIENES ............................... 193

11.4. CUARTO PASO. CALIFICACIÓN DE LOS BIENES EN CABEZA DE

CADA UNO DE LOS CÓNYUGES ....................................................... 195
CONTENIDO 17
11.6. DISTRIBUCIÓN DE GANANCIALES .................................................. 196
11.7. SÉPTIMO PASO. LIQUIDACIÓN DE LA HERENCIA ............................ 19 6
11.8. ÜCTAVO PASO. DISTRIBUCIÓN DE LA HERENCIA ............................ 19 6
11.9. NOVENO PASO: CANCELACIÓN O HIJUELAS ................................... 19 7
12. CASO 12: PORCIÓN CONYUGAL COMPLETA CUANDO EL CÓNYUGE

O COMPAÑERO SOBREVIVIENTE TIENE BIENES Y LOS ABANDONA
A LA HERENCIA ....................................................................................... 19 7
12.1.PRIMER PASO. LEY APLICABLE ...................................................... 198
12.2. SEGUNDO PASO. ELEMENTOS O PRESUPUESTOS DE TODA SUCESIÓN ...198
12.3.TERCER PASO. ÜRDEN HEREDITARIO ............................................ 198
12.4.CUARTO PASO. CALIFICACIÓN DE LOS BIENES EN CABEZA

DE CADA UNO DE LOS CÓNYUGES ................................................. 199
12.8.ÜCTAVO PASO. DISTRIBUCIÓN DE LA HERENCIA ........................... 200
13. CASO 13. PORCIÓN CONYUGAL COMPLEMENTARIA CUANDO EL

CÓNYUGE O COMPAÑERO SOBREVIVIENTE NO ABANDONA LOS
BIENES A LA HER ENCIA ............................'............................................ 202
13.1.PRIMER PASO. LEY APLICABLE ............ : ......................................... 202
13.2. SEGUNDO PASO. ELEMENTOS O PRESUPUESTOS DE TODA SUCESIÓN .... 202
13.4. CUARTO PASO. CALIFICACIÓN DE LOS BIENES EN CABEZA

DE CADA UNO DE LOS CÓNYUGES .................................................. 203


CAPÍTULoXI
DERECHO DE REPRESENTACIÓN POR: PREMUERTE, INDIGNIDAD,
DESHEREDAMIENTO Y REPUDIACIÓN
l. GENERALIDADES .................................................... : .............................. 207
2. DEFINICIÓN DE REPRESENTACIÓN ........................................................ 207
3. PERSONAS QUE INTERVIENEN EN LA REPRESENTACIÓN ...................... 208
4. CARACTERÍSTICAS DE LA REPRESENTACIÓN ........................................ 209
5. CASO 14. REPRESENTACIÓN POR PRE-MUERTE ....................................... 210
5.1. PRIMER PASO. L EY APLICABLE ....................................................... 210

EN CABEZA DE CADA UNO DE LOS COMPAÑEROS ........................... 211
5.5. QUINTO PASO. LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD PATRIMONIAL ......... 212
6. CASO 15. REPRESENTACIÓN POR'INDIGNIDAD ....................................... 214


CONTENIDO 19
6.5. QUINTO PASO. LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL .......... 225 .

7. CASO 16. REPRESENTACIÓN POR DESHEREDAMIENTO .......................... 228


8. CASO 17. REPRESENTACIÓN POR REPUDIACIÓN ..................................... 243

'

8.9. NO VENO PASO. CANCELACIÓN O HIJUELAS ................................... 251

CAPÍTULO XII
DERECHO DE TRANSMISIÓN POS-MUERTE
l. CASO 18. TRANSMISIÓN .......................................................................... 253

1.5. QUINTO PASO. LIQUIDACIÓN DE LA SO CIEDAD PATRIMONIAL ...... 260
1.7. SÉP TIMO PASO. LIQUIDACIÓN DE LA HERENCIA .: .......................... 260
CAPÍTULO XIII
PASIVO SUCESORAL
l. CASO 19. PASIVO DE LA SUCESIÓN ......................................................... 263
1.1. PRIMER PASO. LEY APLICABLE EN LA SUCESIÓN Y EN LA

LIQUIDACIÓN DE LA SO CIEDAD CONYUGAL ................................... 265
1.2. SEGUNDO PASO. PRESUPUESTOS O ELEMENTOS DE TODA SUCESIÓN ... 265
1.3. TERCER PASO. ÜRDEN HEREDITARIO .............................................. 266
1.4. CUARTO PASO. CALIFICACIÓN DE BIENES Y DEUDAS ..................... 266
1.9. NO VENO PASO. CANCELACIÓN O HIJUELAS ................................... 269

CONTENIDO 21
2. CASO 20. GASTOS FUNERARIOS .............................................................. 269 .

2.1. PRIMER PASO. LEY APLICABLE EN LA SUCESIÓN ............................ 270
2.2. SEGUNDO PASO. PRESUPUESTOS O ELEMENTOS DE TODA SUCESIÓN .... 270
. 2.4. CUARTO PASO. CALIFICACIÓN DE BIENES Y DEUDAS ..................... 271
2.7. SÉPTIMO PASO. CANCELACIÓN O HIJUELAS ................................... 273
CAPÍTULO XIV
IMPUESTOSSUCESORALES
l. ORÍGENES Y BENEFICIOS DE LOS IMPUESTOS A LA SUCESIÓN .............. 275
1.1. ¿QUÉ ES UNA SUCESIÓN ILÍQUIDA? ................................................ 276
1.2. ¿QUÉ SE CONSIDERA GANANCIA OCASIONAL? ............................... 276
1.3. ¿CÓMO SE DETERMINA LA BASE GRAVABLE DEL IMPUESTO DE

GANANCIAS OCASIONALES? ............................................................ 277
1.4. ¿CUÁLES SON LAS GANANCIAS EXENTAS DEL IMPUESTO? ............. 279
J.4.J. QUÉ ES LA UVT-UNIDAD DE VALOR TRIBUTARIO- ........... 279
1.5. ¿CUÁL ES LA NUEVA TARIFA DEL IMPUESTO DE GANANCIA

OCASIONAL? .................................................................................. 280
1.6. IMPUESTO DE BENEFICENCIA Y REGISTRO ..................................... 280
1.7. SUJETO PASIVO DE LOS IMPUESTOS ................................................ 281
1.8. DESAPARICIÓN DE LA SUCESIÓN ILÍQUIDA' ..................................... 282
1.9. ACTUALIZACIÓN DE DATOS ........................................................... 282
1.10. SANCIONES POR NO ACTUALIZACIÓN ............................................ 283

1.11. ÜBLIGATORIEDAD DEL PAGO DE IMPUESTOS: SUCESIÓN ILÍQIBDA .... 283
1.12. TRATAMIENTO TRIBUTARIO DE LA SUCESIÓN ILÍQUIDA ................ 284

1.13. lMPUESTOS DE LA SOCIEDAD CONYUGAL ...................................... 287
CAPÍTULO XV
HERENCIA YACENTE Y HERENCIA VACANTE
l. CASO 21. ADJUDICACIÓN AL ICBF .......................................................... 289
1.1. PRIMER PASO. LEY APLICABLE EN LA SUCESIÓN ............................ 289
1.2. SEGUNDO PASO. PRESUP UESTOS O ELEMENTOS DE TODA SUCESIÓN ... 289
' ¡
J.2.J. ¿QUE ES LA HERENCIA YACENTE.? ..................................... 290
J.2.2. PROCEDIMIENTO QUE DEBE SEGUIRSE EN EL TRÁMITE

DE LAS DENUNCIAS DE BIENES VACANTES, MOSTRENSCOS
Y VOCACIONES HEREDITARIAS ........................................... 291
J.2.3. REMUNERACIÓN POR DENUNCIA DE BIENES ..................... 292
J.2.4. PROCEDIMIENTO DE LA DECLARACIÓN DE YACENCIA.

LEY 1564 DE 2012 ................. ............................................ 293
J.2.5. ÁTRIBUCJONES Y DEBERES DEL ADMINISTRAD OR .............. 294
J.2.6. ¿QUÉ ES LA HERENCIA VACANTE? .......................... ............ 295
1.4. C UARTO PASO. CALIFICACIÓN DE BIENES Y DEUDAS ..................... 297
1.7. SÉPTIMO PASO. CANCELACIÓN O HIJUELAS ................................... 298
TÍTULO TERCERO
SUCESIÓN TESTAMENTARIA
CAPÍTULO XVI
EL TESTAMENTO
l. NOCIÓN ..................................................................................................... 301
1.1. FUNDAMENTO DEL DERECHO A TESTAR ....................................... 302

CONTENIDO 23
1.2. ANTECEDENTES HISTÓRICOS DEL TESTAMENTO ........................... 303
1.3. FACULTAD DE DISPOSICIÓN ........................................................... 310

1.4. CARACTERÍSTICAS DEL TESTAMENTO ............................................ 311
1.5. EVENTUALIDADES EN QUE SURGE EFECTOS EN VIDA UN
TESTAMENTO .................................................................................. 313
1.6. INTERPRETACIÓN DEL TESTAMENTO ............................................. 313
1.7. CLASIFICACIÓN DE LOS TESTAMENTOS .......................................... 314
1.8. REQUISITOS PARA LA VALIDEZ DEL TESTAMENTO ......................... 315
J.8.J. REQUISITOS INTERNOS O DE FONDO DEL TESTAMENTO ....... 316
J.8.2. REQUISITOS EXTERNOS DEL TESTAMENTO ......................... 319
1.9. TESTAMENTO ABIERTO .................................................................. 319
J.9.J. FORMALIDADES DEL TESTAMENTO ABIERTO ...................... 320
1.9.2. CONTENIDO DEL TESTAMENTO ABIERTO ............................ 320
J.9.3. LECTURA DEL TESTAMEN TO ABIERTO ................................ 322
1.9.4. FIRMAS EN EL TESTAMENTO .............................................. 322
J.9.5. FIRMA DEL NOTARIO ......................................................... 324
1.9.6. ÁBONO DE FIRMAS EN EL TESTAMENTO .............................. 324
1.10. TESTAMENTO ABIERTO ANTE CINCO TESTIGOS ............................. 325

J.10.J. REDUCCIÓN AL ESCRITO DEL TESTAMENTO VERBAL.
MODIFICADO POR LA LEY 1264 DE 2012 ........................... 327
J.10.2. CALIDAD DE LOS TESTIGOS ...............................................
, 328
1.11. TESTAMENTO DEL CIEGO ............................................................... 328
1.12. TESTAMENTO CERRADO ................................................................ 329
J.12.J. OTORGAMIENTO ................................................................ 329
J.12.2. PARTES QUE COMPRENDEN EL TESTAMENTO CERRADO ....... 330
J.12.3. ÁPERTURA Y PUBLICACIÓN DEL TESTAMENTO CERRADO ...... 330

1.12.4. OPOSICIÓN A L A APERTURA Y PUBLICACIÓN DEL

TESTAMENTO CERRADO. MODIFICADO POR LA
LEY 1264 DE 2012 ............................................................. 332
J.12.5. ¿QUIÉNES NO PUEDEN OTORGAR TESTAMENTO CER RADO? .... 333

1.13. TESTAMENTO DEL MUDO ............................................................... 333
1.14. TESTAMENTOS PRIVILEGIADOS ...................................................... 334
1.14.1. NOCIÓN ............................................................................. 334
1
J.14.2. CARACTERÍSITCAS DE LOS TESTAMENTOS PRIVILEGIADOS ...... 334
1.14.3. REQUISITOS COMUNES ...................................................... 335
J.14.4. CLASES DE TESTAMENTOS PRIVILEGIADOS ......................... 336
1.15. TESTAMENTO AERONÁUTICO ......................................................... 357

2. NULIDAD DE LOS TESTAMENTOS .......................................................... 357
2.1. CLASES DE NULIDAD EN EL TESTAMENTO ..................................... 358
2.2. NULIDAD DE LA MEMORIA TESTAMENTARIA ................................. 358
2.3. ÜTRAS NULIDADES ........................................................................ 360
CAPÍTULO XVII
ASIGNACIONES SOMETIDAS A MODALIDADES, LEGADOS Y DONACIONES
REVOCABLES
l. GENERALIDADES ................................................................................... 361
1.1. ASIGNACIONES CONDICIONALES .................................................... 362
1.1.1. DEFINICIÓN ...................................................................... 362
1.1.2. REQUISITOS ....................................................................... 362
1.2. CONDICIONES POTESTATIVAS, CAUSALES Y MIXTAS ....................... 362
1.3. ASIGNACIÓN CUYA CONDICIÓN SE HALLA CUMPLIDA .................. 363
1.4. CONDICIÓN POSITIVA Y CONDICIÓN NEGATIVA ............................. 363
1.5. CONDICIÓN SUSPENSIVA Y CONDICIÓN RESOLUTORIA .................. 364

CONTENIDO 25
1.6. CONDICIONES FÍSICAS O MORALMENTE IMPOSIBLES ...................... 365
1.7. ASIGNACIONES BAJO CONDICIONES ESPECIALES ........................... 365

A
1.8. CONDICIÓN DE NO IMPUGNR EL TESTAMENTO ........................... 365
1.9. CONDICIÓN DE NO CASARSE ......................................................... 366
1.10. CONDICIÓN DE PERMANECER EN VIUDEZ ..................................... 366
1.11. CONDICIÓN DE MANTENER UN ESTADO CIVIL .............................. 366
1.12. CONDICIÓN DE ABRAZAR UN ESTADO O PROFESIÓN ..................... 367
1.13. CONDICIÓN DE NO ENAJENAR ....................................................... 367
1.14. RETROACTIVIDAD DE LA CONDICIÓN ............................................ 367

1.15. RIESGO DE LA COSA ASIGNADA ..................................................... 368
1.16. ASIGNACIONES A TÉRMINO, DÍA O PLAZO ..................................... 368
J.16.J. DEFINICIÓN ....................................................................... 368
J.16.2. MODALIDADES DE LAS ASIGNACIONES A PLAZO ................ 369
1.17. ASIGNACIONES A MODO ................................................................ 37 1
1.18. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL MODO ....................................... 371
1.19. CLÁUSULA RESOLUTORIA ............................................................. 372
J.]9.J. CARACTERÍSTICAS ............................................................. 372
1.19.2. CLASIFICACIÓN DE LOS MODOS ......................................... 373
J.19.3. EJECUCIÓN DEL MODO ............ , ......................................... 373
1.20.LA FIDUCIA MERCANTIL ................................................................ 374
1.21. DIFERENCIAS CON OTRAS FIGURAS .............................................. 375
J.21.J. DERECHO DEL ASIGNATARIO .............................................. 376
J.21.2. CUANTIFICACIÓN DEL MODO ............................................. 376
2. ASIGNACIONES A TÍTULO UNIVERSAL ................................................. 376
3. ASIGNACIONES A TÍTULO SINGULAR .................................................... 377
4. ACCIONES DEL LEGATARIO ................................................................... 377

5. COS A S QUE P UEDEN SER LEGADAS ........................................................ 378
5.1. LEGADO DE ESPECIE MEDIANTE LA DETERMINACIÓN DEL LUGAR ..... 378

5.2. LEGADO ALTER NATIVO O DE ELEC CIÓN ........................................ 379
5.3. LEGADOS DE UNA CASA ................................................................. 379
5.4. LEGADOS DE CUOTA DE COSA SI N GULAR ...................................... 379
5.5. LEGADO DE DERECHOS Y LEGADO DE USUF RU CTO ....................... 380
5.6. LEGADO DE DEUDAS QUE NO EXISTEN .......................................... 380
5.7. LEGADO DE ALIMENTOS ............................................................... 380
5.8. LEGADO DE LA DEUDA .................................................................. 381
5.9. LEGADO DE COSAS PIGNORADAS O H IPOTECADAS ........................ 381
5.10. ESTADO EN QUE SE DEBE LA ESPECIE ............................................ 381
5.11. LEGADOS EN GÉNERO ................................................................... 382
5.12. LEGADO DE COSA FU N GI BLE ......................................................... 382

6. EXTINCIÓN DE LOS LEGADOS ............................................................... 382
7. CADUCIDAD DEL LEGADO ............................................. :....................... 383
8. DONACIONES REVOCABLES .................................................................. 383
9. DIFERENCIA S ENTRE DONACIÓN REVOCABLE Y TESTAMENTO ........... 384
10. DONACIONES ENTRE ESPOSOS .............................................................. 385
11. CAD UCIDAD Y REVOCACI ÓN DE LAS DONACIONES .............................. 385
12. DI FERENCIAS ENT RE DONACIÓN REVOCABLE Y DONACIÓN

I R REVOCABLE ......................................................................................... 385
CAPÍTULO XVIII
ALBACEA O EJECUTOR TESTAMENTARIO
l. DEFINICIÓN DE ALBACEA ...................................................................... 387

2. CA RACTERÍSTICAS DEL ALBACEA ........................................................ 387
CONTENIDO 27
2.1. Es VOLUNTARIO ............................................................................ 387

2.2. Es PERSONAL ................................................................................. 387
2.3. Es REMUNERAD O .......................................................................... 388
2.4. Es TEMPORAL ............................................................................... 388
3. DESIGNACIÓN DEL ALBACEA ................................................................ 388
4. CAPACIDAD PARA SER ALBACEA ........................................................... 389
5. ACEP TACIÓN DEL CARGO DE ALBACEA ................................................. 389
6. FUNCIONES DEL ALBACEA .................................................................... 389
7. DIFERENTES CLASES DE ALBACEAZGO ................................................. 391
7.1. SIN TENENCIA DE BIENES .............................................................. 391

7.2. CON TENENCIA DE BIENES ............................................................ 391
7.3. FIDUCIARIO .................................................................................... 392
8. REGLAS SOBRE LOS ENCARGOS QUE CUMPLE EL ALBACEA FIDUCIARIO .. 393
9. RESERVA P ROTEGIDA ......... ................................................................... 393
10. RESPONSABILIDAD DE LOS ALBACEAS ................................................. 393
11. REQUISITO DE JURAMENTO DEL ALBACEA FIDUCIARIO ...................... 394
12. CAUCIÓN EXIGIBLE AL ALBACEA FIDUCIARIO ..................................... 395
13. TÉRMINO DE DURACIÓN DEL ALBACEAZGO ......................................... 395
14. TERMINACIÓN DEL ALBACEAZGO ...............'......................................... 395
14.1. POR VENCIMIENTO DEL TÉRMINO ................................................. 395
14.2.POR MUERTE DEL ALBACEA ........................................................... 396
14.3.POR RENUNCIA DEL ALBACEA ....................................................... 396
14.4.POR REMOCIÓN DEL ALBACEA ....................................................... 396
14.5. POR HABER CUMPLIDO SU ENCARGO O GESTIÓN .......................... 396
14.6.POR INCAPACIDAD SOBREVINIENTE .............................................. 396
15. ALBACEAS SUCESIVOS .......................................................................... 397

16. ALBACEAS SEPARADOS ......................................................................... 397
17. VARIOS ALBACEAS ................................................................................ 397
18 . REMUNERACIÓN DEL ALBACEA ............................................................ 397
CAPÍTULO XIX
ACCIONES DEL HEREDERO, PETICIÓN DE HERENCIA REIVINDICATORIA Y
REFORMA DEL TESTAMENTO
l. INTRODUCCIÓN ....................................................................................... 399

2. ACCIÓN DE PETICIÓN DE HERENCJ A ...................................................... 400
2.1. OBJETIVO ....................................................................................... 400
2.2. FINALIDADES .............................. ············....................................... 400
· 2.3. CARACTERÍSTICAS ......................................................................... 401
2.4. PRUEBA DE LA CALIDAD DE HEREDERO ........................................ 402
2.5. ¿QUIÉNES PUEDEN EJERCER LA ACCIÓN DE PETICIÓN

DE HERENCIA? ............................................................................... 402
2.6. CONTRA QUIENES DEBE DIRIGIRSE LA ACCIÓN DE PETICIÓN

DE HERENCIA ................................................................................. 403
2.7. TRÁMITE DEL PROCESO ................................................................. 404
2.8. NECESIDAD DE CONTROVERSIA SOBRE UN DERECHO HEREDITARIO .... 404
2.9. PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN ....................................................... 405
2.10. EFECTOS DE LA SENTENCIA ........................................................... 407

2.10.1. ENTRE LAS PARTES ............................................................ 407
2.10.2. FRENTE A TERCEROS ......................................................... 407
2.11. ACUMULACIÓN DE ACCIONES ........................................................ 408

3. ACCIÓN REIVINDICATORIA ................................................................... 408
3.1. N OCIÓN ........................................................................................... 408
3.2. ELEMENTOS DE LA ACCIÓN REIVINDICATORIA .............................. 409

CONTENIDO 29
3.2.J. EL ACTOR O DEMANDANTE ......... ....................................... 409

3.2.2. EL DEMANDADO O SUJETO PASIVO .................................... 410
3.2.3. EL OBJETO DE LA ACCIÓN .................................................. 410
3.3. ACCIONES QUE TIENEN COMO ORIGEN ACTOS DEL CAUSANTE ....... 411
3.4. ACCIONES QUE TIENEN COMO CAUSA ACTOS DEL HEREDERO
PUTATIVO ................................................................................................ 411
3.5. COSAS REIVINDICABLES ................................................................ 412
3.6. ¿SE PUEDE REIVINDICAR CONTRA QUIEN DEJÓ DE SER POSEEDOR? .... 412
3. 6.J. CONTRA EL POSEEDOR DE BUENA FE .......... .............. ..... .... 413

3.6.2. CONTRA EL POSEEDOR DE MALA FE ................................... 413
3.7. RESTITUCIÓN DE FRUTOS .............................................................. 414
3.8. PRESTACIONES DEL REIVINDICADOR A FAVOR DEL POSEEDOR
VENCIDO ........................................................................................ 415
3.9. DERECHO DE RETENCIÓN .............................................................. 417
3.10. SIMILITUDES Y DIFERENCIAS ENTRE LA ACCIÓN DE PETICIÓN
DE HERENCIA Y LA ACCIÓN REIVINDICATORIA .............................. 418
3.10.J. SIMILITUDES ...................................................................... 418
3.10.2. DIFERENCIAS .................................................................... 418
4. ACCIÓN DE REFORMA DEL TESTAMENTO ............................................. 419
4.1. NOCIÓN ........................................................................................... 419
4.2. NATURALEZA DE LA ACCIÓN ........................................................ 419
4.3. CARACTERÍSTICAS ......................................................................... 420
4.4. PRESUPUESTOS DE LA ACCIÓN DE REFORMA DEL TESTAMENTO ....... 420
4.5. CAUSAS PARA REFORMAR EL TESTAMENTO ................................... 421
4.5.J. ÁCCIÓN DE REFORMA DEL TESTAMENTO - LEY

]934 DE 2018 ................................................................... 421
4.6. ÜBJETO PARA REFORMAR EL TESTAMENTO ................................... 422
4.7. TITULARES DE LA ACCIÓN DE REFORMA DEL TESTAMENTO .......... 423

4.8. PRETERICIÓN DE UN HEREDERO ................................................... 424
4.9. PRETERICIÓN PARCIAL .................................................................. 426
4.10. TRANSACCIÓN, CONCILIACIÓN E INEJECUCIÓN ............................. 426
4.10.J. TRANSACCIÓN Y CONCILIACIÓN ......................................... 427
4.10.2. fNEJECUCIÓN DEL TESTAMENTO ......................................... 427

4.11. CUADRO COMPARATIVO DEL TRÁMITE PRO CESAL DE LAS
ACCIONES DE: PETICIÓN DE HERENCIA, REIVINDICATORIA
Y REFORMA DEL TESTAMENTO EN EL C .P.C, Y LAS
MODIFICACIONES REALIZADAS P OR LA LEY 1564 DE 2012 ............ 428
4.12.FUERO DE ATRACCIÓN EN EL PROCESO DE SUCESIÓN .................... 431
TÍTULO CUARTO
PRO CEDIMIENTOSSUCESORALES
CAPÍTULO XX
PARTICIÓN EN VIDA SEGÚN EL CÓDIGO GENERAL DEL PROCESO
l. PARTICIÓN EN VIDA ............................................................................... 435
1.1. CARACTERÍSTICAS DE LA PARTICIÓN EN VIDA ............................... 436
1.2. VIGENCIA DEL PARÁGRAFO DEL ARTÍCULO 487

DEL CÓDIGO GENERAL DEL PROCESO ............................................ 436
1.3. PROCEDIMIENTO PARA LA PARTICIÓN EN VIDA ............................. 437
J.3.J. LICENCIA JUDICIAL ............................................................ 437
J.3.2. PARTICIÓN Y ADJUDICACIÓN ANTE NOTARIO

SEGÚN LA LEY 1546 DE 2012 ............................................ 438
1.3.3. CONTENIDO DE LA SOLICITUD ........................................... 438
1.3.4. PRESENTACIÓN DE DOCUMENTOS ...................................... 439
1.3.5. INTERVENCIÓN DE LA DJAN .............................................. 440

CONTENIDO 31
CAPÍTULO XXI
PROCESO DE SUCESIÓN ANTE NOTARIO DECRETO 902 1988
l. GENERALIDADES ................................................................................... 441

1.1. TRÁMITE DE LA SUCESIÓN ANTE NOTARIO .................................... 442
1.1.1. SOLICITUD ........................................................................ 442
J.J.2. CONTENIDO DE LA SOLICITUD .......................................... 442
J.1.3. ANEXOS A LA SOLICITUD .................................................. 443
J.J.4. PRESENTACIÓN.................................................................. 444
1.1.5. ACEPTACIÓN······································································ 444
1.J. 6. EMPLAZAMIENTO ............................................................... 444
1.1.7. OFICIOS············································································ 444

1.2. RECHAZO DE LA SOLICITUD ......................................................... 445
1.3. TERMINACIÓN DE LA ACTUACIÓN POR ESCRITURA PÚBLICA ......... 445
1.4. REHACIMIENTO DE LA PARTICIÓN ................................................. 445
1.5. fALLECIMIENTO DE HEREDERO, CÓNYUGE O LEGATARIO ............. 446
1.6. DESISTIMIENTO DEL TRÁMITE ....................................................... 446
1.7. DEVOLUCIONES .............................................................................. 446
1.8. LIQUIDACIÓN ADICIONAL .............................................................. 447
1.9. SIMULTANEIDAD DE LIQUIDACIONES DE HERENCIA ...................... 447
1.10. SOLEMNIDAD DEL REGISTRO ...........................................:............. 447
CAPÍTULO XXII
PROCESO DE SUCESIÓN ANTE JUEZ
l. PROCEDIMIENTO ................................................................................... 449
1.1. RESCISIÓN DE LA PARTICIÓN POR LESIÓN ENORME ....................... 470

CAPÍTULO XXIII
ALGUNOS MODELOS
l. MODELO DE SOLICI TUD DE LIQUIDACIÓN DE HERENCIA Y

LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL ANTE NOTARIO ................ 473
2. MODELO DE DEMANDA DE APERTURA DE SUCESIÓN ANTE JUEZ ......... 474

3. MODELO JUDICIAL Y/O NOTARIAL DE TRABAJO DE PARTICIÓN
Y ADJUDICACIÓN DE BIENES ................................................................. 477
4. MODELO DE TESTAMENTO ABIERTO (CON HIJOS) .................................. 480
5. MODELO DE SOLICITUD DE APERTURA Y PUBLICACIÓN DE

TESTAMENTO CERRADO ....................................................................... 482
ANEXOS ........................................................................................................... 483
REFERENCIAS ............................................................................................... 553

INTRODUCCIÓN
El presente texto es una herramienta útil para estudiantes, docentes, abogados,

jueces y demás estudiosos del derecho, ya que en él, he plasmado el resultado
de mi experiencia como litigante y corno docente en el área de sucesiones y
familia. Como litigante, encontré dificultad en el enlace de los temas y la falta
de aplicabilidad entre la teoría y la práctica, y como profesora, capté el problema
en el aprendizaje por parte de los estudiantes, debido a la cantidad y complejidad
de las instituciones sucesorales; de ahí, que la intención con el presente libro, es
brindar una metodología mediante la cual se explique detalladamente la teoría,
pero simultáneamente se muestre su aplicación a través de casos, partiendo desde
lo más simple, para llegar a lo más complejo, haciendo una interacción entre las
diferentes instituciones para mejor entendimiento en cada uno de los temas, con
una perspectiva que tiene en cuenta la actualidad en la materia en Colombia.
Igualmente, se cotejan las diferentes figuras e instituciones sucesorales,
referenciando y comparando los conceptos de expertos doctrinarios; a su vez,
se alude a la jurisprudencia actualizada y pertinente en cada tema.
En esta edición, se han revisado, actualizado y ampliado algunos temas de
relevancia actual, como lo relativo al matrimonio igualitario y la jurisprudencia
pertinente. Igualmente, la obra es complementada y comparada entre el Código
de Procedimiento Civil, la Ley 1395 de 2010 y el Código General del Proceso.
A la par, se incorpora los cambios que introduce la Ley 1934, del 2 de
agosto de 2018, la cual entró a regir el 1 º de enero de 2019, modificando 19
artículos y derogando los art. 1243, 1252, 1253, 1259 y 1262, del Código Civil,
referentes entre otros, al testamento y a las donaciones, dejando intacta la
sucesión intestada, pues aunque cambió el artículo 1045, no alteró los órdenes
sucesorales, solamente utilizó terminología diferente.
Vale la pena poner de presente, que si una persona ha otorgado un testamento
antes del primero de enero de 2019, dicho acto se seguirá regulando por las
nonnas anteriores, lo que es lo mismo, éste mantendrá plena vigencia. Pero
si, por ejemplo, lo revoca y otorga otro después del primero de enero de 2019,
éste estará atado al nuevo régimen testamentario, toda vez que el legislador
dispuso en el artículo 22 de la Ley 1934 de 2018 que: "Esta ley entrará a regir
a partir del 1 º de enero del afio siguiente de su expedición y no será aplicable

a los testamentos que hayan sido depositados en notaría antes de la vigencia
de la presente ley, los cuales seguirán regulados por la legislación anterior".
De ahí, que a partir de enero de 2019, el testador podrá disponer mediante un
testamento de la mitad de sus bines, a su arbitrio, ya que se elimina la cuarta de
mejoras, desapareciendo la legítima efectiva, a su vez, se dispuso que acrece a
las legítimas rigurosas toda aquella porción de los bienes de que el testador ha
podido disponer con absoluta libertad y no ha dispuesto, es decir, que esa porción
sobre la que no dispuso nada, debe sumarse a las legítimas de los descendientes.
De ahí, que en el presente libro, se mantiene la normatividad anterior
respecto del testamento y se adiciona lo reglado por la ley 1934 de 2018, ya que
se aplicará la norma dependiendo de la fecha de otorgamiento del testamento.
Debe resaltarse que el artículo 4 ° de la citada ley, establece que los abogados
no podrán hacerse parte de la sucesión en función de cobrar sus honorarios.
Del mismo modo se insertan las modificaciones que trae la Ley 1943 de
2018 que reformó el Estatuto Tributario, en materia sucesora!. Igualmente,
se implementa la Resolución 6610 del 27 de mayo de 2019 , adicionada por
la Resolución 6713 del 28 de mayo del mismo año, mediante las cuales se
incrementó el valor del registro de los bienes sujetos a éste.
El libro se encuentra dividido en cuatro títulos, que a su vez, están fraccionados
en capítulos. En el Primer Título, se analizan las generalidades, definiciones,
fundamentos constitucionales, legales e históricos de las sucesiones. En el
segundo, encontramos la sucesión intestada, sus generalidades, la ley aplicable,
los presupuestos o elementos de toda sucesión, los órdenes hereditarios con su
debida categorización, la calificación del patrimonio, la liquidación y distribución
de la herencia. Además, por metodología se estudian las asignaciones forzosas.
Se analiza al mismo tiempo la figura de la representación por posmuerte,
indignidad, repudiación y desheredamiento; la transmisión, al igual que el régimen
económico del matrimonio y del matrimonio igualitario; la sociedad patrimonial
entre compañeros permanentes y la porción conyugal, ya que cuando fallece una
persona que se encontraba casada o convivía con otro(a), debe liquidarse, además
de la herencia, la sociedad conyugal o patrimonial correspondiente. Así mismo,
se indaga sobre los impuestos de la sucesión, entre otros.
En el Tercer Título, examinamos el tema del testamento, su historia,
clasificación, y las acciones que tienen los herederos y terceros en la
eventualidad de vulneración de los derechos herenciales. En el cuarto, se
explican procedimientos sucesorales -como la partición en vida que nos
INTRODUCCIÓN 35
introdujo el Código General del Proceso-, el procedimiento de la sucesión ante

notario, el proceso ante el juez, la elaboración de una partición, terminando
con algunos modelos útiles para el manejo del tema.
Al final se anexan algunas normas referentes a la materia, con el fin de ser
consultadas como complementación. Entre otras, La ley 29 de 1982, Ley 54
de 1990 y Ley 1934 de 2018.
Especial agradecimiento a todas aquellas personas que han colaborado en la
permanente construcción del libro, su publicación y difusión. A los estudiantes
de pregrado y especialización en el área de sucesiones, quienes con sus aportes,
comentarios y críticas han ayudado a enriquecerlo, y a mis estimados colegas,
quienes han contribuido en la corrección de errores para que la obra que tienen
en sus manos sea cada día mejor.
Por lo tanto, espero que el presente libro, producto del trabajo investigativo
y de la experiencia profesional, colme las expectativas de los lectores como
texto académico en materia sucesora} y familiar.
TÍTULO PRIMERO
GENERALIDADES QUE GOBIERNAN EL DERECHO
HEREDITARIO
CAPÍTULO I
ÁSPECTOS GENERALES
l. ETIMOLOGÍA
Según la Real Academia Española, la palabra sucesión proviene del vocablo

latino successio, successionis, que tiene los siguientes significados1 :
a) Entrada o continuación de una persona o cosa en lugar de otra.

b) Entrada como heredero o legatario en la posesión de los bienes de un
difunto.
c) Conjunto de bienes, derechos y obligaciones transmisibles a un he
redero o legatario.
d) Descendencia o procedencia de un progenitor.
e) Prole, descendencia directa "forzosa": la que está organizada orde
nadamente, de modo que el causante no pueda variarla ni entorpe
cerla; "intestada": la que se verifica por ministerio de la ley y no por
testamento; "testada": la que se difiere y regula por la voluntad del
causante, declarada con las solemnidades que exige la ley2•
En la Enciclopedia Planeta, aparece la acepción de sucesión como la

transmisión legal a personas vivas de bienes y obligaciones de personas difuntas3 •
'
Figura en el Diccionario de Escriche, que la palabra "sucesión", en sentido
lato, remonta su origen al de sucesión, sucesorio, sucederé, sub cedeje, que ·
significa entrar en una persona o cosa en lugar de otra o seguirle a ella. En este
sentido, es sucesor el que entra u ocupa los derechos de otro, siendo a título
Diccionario de la Real Academia Espa1iola, 2010.

Ibídem.
Enciclopedia Prácti<;a Planeta.
universal, el que sucede a otro en todos sus derechos y obligaciones, tal es el

heredero; o a título singular el que sucede a otro en alguna cosa en particular
con ocasión al fallecimiento de una persona4 •
2. CONCEPTO JURÍDICO
En el argot popular cuando se escucha la palabra sucesión se relaciona

inmediatamente con la muerte de una persona, dejando de lado que el
significado más general de "sucesión" comprende la "adquisición" tanto por
tradición -por razón de un título translaticio de dominio entre vivos-, como
por transmisión -por causa de muerte-, al igual que es aplicable aún en el
evento de la usucapión o prescripción.
Sostiene Luis CLARO SOLAR que:
"En el instante mismo en que este poseedor, ha entrado por él o por sus autores,
el tiempo de posesión requerida para la prescripción, la ley que ha establecido
la prescripción nos priva del pleno derecho de dominio, que tuvimos en esta
cosa y lo trasfiere a este poseedor"5•
Dice el tratadista mencionado que la sucesión puede ser originaria o derivativa.

Es originaria cuando el sucesor subsiste por sí, sin derivar su naturaleza y alcance
del derecho del antecesor; es lo que ocurre en el caso de quien adquiere el dominio
valiéndose de la prescripción. Su derecho nace del fallo, sin miramiento al derecho
del antiguo propietario ni a los vicios y privilegios que este tenía. Es derivativa
cuando es causa detenninante del derecho del sucesor, por cuanto este lo adquiere
con las limitaciones y ventajas de que gozaba aquel. En este sentido, recibe quien
adquiere por tradición o por sucesión por causa de muerte6•
La sucesión por causa de muerte participa de la noción genérica de suceder, en
cuanto significa que una persona entra en el lugar de otro a continuar por ella en
sus derechos, y es derivada en razón de que el sucesor adquiere los derechos que
le correspondían tal y como los venía disfrutando quien los trasmite: el causante7•
Afirma Vittorio PoLACCO, que dada la existencia de un derecho, es posible
que se extinga o continúe existiendo, pero con cambio de titular; en tal evento
Diccionario de Escriche, 2007.

CLARO SOLAR, Luis. Explicaciones del derecho civil chileno y comparado, T. V. Santiago: Edit.
Nacimiento, 1945. p. 4.
Ibídem, p. 5.
SuÁREz FRANCO, Robe1to. Derecho de sucesiones. p. 4. Tomado de: CLARO SOLAR. op. cit., t. Xlll. p. 14.
CAPÍTULO J. ASPECTOS GENERALES 41
es cuando se habla en sentido lato de sucesión. Pero esta es de dos clases: una
cuando una persona sustituye a otra en un determinado derecho o relación,
cual es la llamada sucesión a título particular como en la tradición, basada
en un contrato de compraventa; la otra, cuando una persona sustituye a otra
la totalidad de sus relaciones patrimoniales, consideradas como una entidad
completa como es la llamada sucesión universal o a título universal8 .
Asegura Francisco BONET que:
Es concebible un reemplazo de un sujeto por otro en la posición activa (derecho

subjetivo) de una relación, así como en la pasiva (obligación), por lo que al lado de
una sucesión en los derechos puede hablarse de una sucesión en las obligaciones.
Y como no todas las relaciones humanas jurídicamente relevantes tiene como
elementos constitutivos un derecho y correlativamente una obligación, es
posible una ulterior extensión de la esfera del concepto técnico de la sucesión,
que en el lenguaje corriente tiene un significado muy lato.
Así, al lado de la sucesión en los derechos y en las obligaciones, puede hablarse,
sin perjudicar la fundamental unidad del concepto, de una sucesión, en la
posesión, en la pretensión (litis), en la relación procesal etc.
La sucesión, pues, entendida desde un punto de vista descriptivo, como la
sustitución de un sujeto por otro de una determinada posición jurídica, puede
verificarse con referencia a cualquier tipo de sucesión jurídica, o sea todas
las categorías de relaciones humanas calificadas jurídicamente, que sean
susceptibles de subsistir, a pesar de las modificaciones del sujeto, que en un
determinado momento sea el titular9 •
3. DEFINICIÓN DE SUCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE Y SUCESIÓN

ENTRE VIVOS
Por la coexistencia de un derecho es posible que se extinga o que continúe

existiendo, pero con cambio de titular, en tal evento, se habla en sentido lato
de sucesión. Pero esta se puede afirmar que reviste en tres formas, a saber:
1) la sucesión entre vivos; 2) la sucesión por causa o con ocasión a la muerte
de una persona; y, 3) la sucesión especial también entre vivos, las cuales las
podemos definir de la siguiente manera:
CLARO SOLAR, Luis. De las sucesiones. t. p. 4.

BONET RAMÓN, Francisco. Compendio de derecho civil. Madrid: Editorial Revista de Derecho
Privado, 1965. p. 3.
3.1. DEFINICIÓN DE SUCESIÓN ENTRE VIVOS
Cuando una persona transfiere a otro determinado derecho o relación en

un acto entre vivos, en tal evento, nos encontramos frente a una sucesión a
título particular como en la tradición basada en un contrato, por ejemplo en
un negocio de compraventa entre un vendedor y un comprador.
Entonces se podría definir la sucesión entre vivos como un acto jurídico
mediante el cual una persona viva transfiere a otra el dominio de uno o varios
de sus bienes a través de un contrato, teniendo ambos -tanto el tradente como
el adquiriente- la intención de transferir o adquirir respectivamente.
3.2. DEFINICIÓN DE SUCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE
La sucesión por causa de muerte se puede definir como: "el modo de adquirir
el dominio mediante el cual el patrimonio íntegro de una persona, llamada
causante, se transfiere a otra u (otras) denominada causahabiente, con motivo
o con razón del fallecimiento de aquella" 1 º.
Con ocasión de la muerte de una persona se trasfiere el patrimonio íntegro
de este, con la consecuente sustitución de su titular. Cuando esto sucede, la
transmisión se proyecta sobre todos los derechos y obligaciones patrimoniales
y no sobre los derechos de contenido personal.
3.3. DEFINICIÓN ESPECIAL DE PARTICIÓN ENTRE VIVOS SEGÚN EL CÓDIGO

GENERAL DEL PROCESO - LEY 1564 DE JULIO 12 DE 2012
El Capítulo IV del Código General del proceso consagra el trámite de la

sucesión, es así, que en su artículo 487, preceptúa que "las sucesiones testadas,
intestadas o mixtas se liquidarán por el procedimiento que señala este capítulo,
sin perjuicio del trámite notarial previsto en la ley".
El parágrafo del citado artículo, nos introduce una novedosa manera de
repartir el patrimonio en vida cuanqo afirma que:
La partición del patrimonio que en vida espontáneamente quiera efectuar
una persona para adjudicar todo o parte de sus bienes, con o sin reserva
de usufructo o administración, deberá, previa licencia judicial, efectuarse
mediante escritura pública, en la que también se respeten las asignaciones
forzosas, los derechos de terceros y los gananciales. En el caso de estos será
necesario el consentimiento del cónyuge o compañero.
'º SuÁREz FRANCO, Roberto. Derecho de sucesiones, IV edición. Ed. Temis. p. 5.

CAPÍTULO l. ASPECTOS GENERALES 43
Ahora bien, es una partición especial, ya que en primer lugar, no la podemos

catalogar como un testamento, pues, este tiene efectos después del fallecimiento
de una persona; en segundo lugar, tampoco es una donación ya que esta figura
jurídica consiste en que de manera libre una persona transfiere a otra que acepta
uno o varios de sus bienes y que el donante puede revocar cuando quiera11 ;
en tercer lugar, mientras que la partición que se quiera efectuar en vida a una
persona, establecida en el parágrafo del artículo 487 del Código General del
Proceso, para adjudicar todo o parte de sus bienes, con o sin reserva de usufructo
o administración, lo que busca es precisamente la posibilidad de evitar un
proceso de sucesión por mortis causa o con ocasión al fallecimiento de una
persona, pudiéndose trasladar en vida el patrimonio íntegro a sus herederos
a través de escritura pública, eso sí, previa licencia judicial y respetando las
asignaciones forzosas y los bienes de la sociedad conyugal o patrimonial entre
compañeros permanentes, como se verá más adelante.
Vale la pena resaltar, que el artículo 487 del CGP, fue demandado mediante
acción de inconstitucionalidad, porque considera el autor que la partición en
vida viola el derecho a la igualdad y la unidad e materia.
Es así, que mediante providencia C-683/14 de 10 de septiembre de 2014, la
C01ie Constitucional declaro exequible, la mencionada norma por considerar que:
Frente al primer cargo, que la disposición acusada es exequible porque

guarda conexidad temática, sistémica y teleológica con el Código General del
Proceso. Respecto al segundo cargo, esta Corporación estimó que la figura
de la partición del patrimonio en vida contenida en el parágrafo del artículo
487 del Código General del Proceso, no desconoce el derecho a la igualdad de
los hijos que no hayan consolidado su relación paterno filial ni de los futuros
terceros interesados que en el momento de la partición no tengan vocación
hereditaria ni un derecho reconocido que proteger ya que es el vínculo jurídico
o parental el que les otorga la potestad de participar en la misma. En todo
caso, la disposición protege los derechos de las personas que demuestren un
interés legítimo durante el proceso mediante la licencia judicial y, después de
concluida la partición, mediante la solicitud de rescisión que dispone la norma
la cual constituye una garantía de los derechos de los interesados.
4. DIFERENCIAS ENTRE SUCESIÓN ENTRE VIVOS Y POR MORTIS

CAUSA
Como se dijo, a manera de conclusión, dada la existencia de un derecho es

posible que se extinga o que continúe existiendo, pero con cambio de titular,
11 Código Civil colombiano, art. 1194.

en tal evento, se habla en sentido lato de sucesión. Por lo tanto la sucesión

puede ser de tres maneras diferentes: la primera, cuando una persona sustituye
a otra un determinado derecho o relación, cual es la llamada sucesión a título
particular como en la tradición basada en un contrato de compraventa; la
segunda, cuando una persona sustituye a otra la totalidad de sus relaciones
patrimoniales consideradas como una entidad completa con ocasión a su
fallecimiento, tal es el caso de la llamada sucesión universal o a título universal,
y la tercera, la denominada partición del patrimonio, que en vida libremente
quiera efectuar una persona pára adjudicar todo o parte de sus bienes, evitando
así el proceso de sucesión con ocasión a su muerte.
De lo dicho se pueden sacar varias diferencias entre la sucesión entre vivos
y la sucesión por causa de muerte, a saber:
Sucesión entre vivos Sucesión por mortis causa

l. Los efectos se producen en vida de los sujetos l. Los efectos se producen a partir del
que intervienen. fallecimiento de la persona.
2. Suele presentarse por acto o negocio jurídico. 2. La sucesión mortis causa es un hecho jurídico.
3. Tiene múltiples y variados títulos para su 3. Solo se fundamente en la ley o el testamento.
fundamentación. 4. Puede recaer sobre lo singular y lo universal.
4. Puede recaer sobre lo singular y Jo universal. 5. Se limita a transmisión de derechos y
5. Puede tener fines patrimoniales y extra- obligaciones patrimoniales.
patrimoniales. 6. Por Jo general, recae en la familia.
6. Por lo general, no recae en la familia. 7. No es resoluble, a menos que aparezca el
7. Es resoluble. desaparecido.
8. Por lo general, es a título oneroso, pero 8. Es a título gratuito.
también puede ser a título gratuito.
Podemos decir, que la sucesión especial entre vivos que trae el parágrafo del
artículo 487, del Código General del Proceso, es a título gratuito y se asimila a
la sucesión por causa de muerte y por tanto, deberá aplicarse a ella, por analogía,
todas las normas relativas a la sucesión intestada, ya que de un lado, la norma
se encuentra inmersa en el trámite de las sucesiones, y del otro, en la misma
ley aparece su aplicación cuando dice: La partición del patrimonio que en vida
espontáneamente quiera efectuar una persona para adjudicar todo o parte de
sus bienes, con o sin reserva de usufructo o administración, deberá, previa
licencia judicial, efectuarse mediante escritura pública, en la que también se
· respeten las asignaciones forzosas, los derechos de terceros y los gananciales.
En el caso de estos será necesario el consentimiento del cónyuge o compañero12 •
12 Código General del Proceso. Ley 1564 de 2012. Librería Jurídica Sánchez R. Ltda.
CAPÍTULO J. ASPECTOS GENERALES 45
4.1. DIFERENCIAS ENTRE S UCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE, D ONACIÓN Y

PARTICIÓN EN VIDA
Además de la sucesión por causa de muerte y de la partición en vida, vale

la pena hacer una pequeña referencia a la donación como otra manera de
trasferir el dominio de los bienes de manera gratuita. Figuras que se estudiarán
ampliamente más adelante.
La donación entre vivos, se encuentra reglamentada en el título XIII del
libro tercero del Código Civil. Se define como: un contrato unilateral a título
gratuito en el que se protegen tanto el derecho de libre disposición de los
bienes del donante, como los derechos de la familia y de terceros que podrían
verse eventualmente despojados. En todos los casos, la donación supone que
el donatario se enriquezca y el donante vea disminuido su patrimonio. La
donación exige ciertas solemnidades como la insinuación, la capacidad para
donar, para recibir y la posibilidad de hacer reservas.
La donación se rige por las reglas contenidas en su título, y de manera
suplentica por las reglas de las asignaciones testamentarias y por las reglas
generales de los contratos, en lo no regulado por estas últimas. Las reglas
sobre habilidad y capacidad son similares a las de las sucesiones por causa
de muerte, por ello se considera que puede donar toda persona que la ley no
haya declarado inhábil, so pena de que se afecte la validez de la donación
independientemente de la cuantía de la misma. En todo caso, una persona
hábil no podrá donar todos sus bienes y en ese caso procederá la acción de
restitución de lo excesivamente donado, del que son titulares los legitimarios
después de la muerte de la persona.
Con el fin de diferenciar las diferentes figuras jurídicas, me permito citar
el cuadro explicativo contenido en la sentencia C-683 de 2014, siendo M.P. el
Dr. MAURICIO ÜONZÁLEZ CUERVO:
Sucesiones por muerte Donaciones entre vivos Partición en Vida
Acto de disposición de Contrato unilateral de Acto de disposición de los

los bienes a título gratuito disposición de los bienes a bienes a título gratuito en
después de la muerte título gratuito en vida. vida
Título: Testamento o Ley. Título: Donación. Modo de Título: Partición del

Modo de adquirir el dominio: adquirir el dominio: tradición. patrimonio en vida. Modo de
sucesión por causa de muerte. adquirir el dominio: tradición.
Revocable. Irrevocable hasta antes de la Revocable hasta tanto no se

aceptación de los donatarios. haya hecho la tradición de los
bienes a los asignatarios.
Requiere existencia de Requiere existencia de Requiere existencia de
los herederos con las los donatarios con las los asignatarios con las
excepciones comprendidas en excepciones comprendidas en excepciones comprendidas en
los incisos 3° y 4° del artículo los incisos 3° y 4° del artículo los incisos 3º y 4º del artículo
1019 del Código Civil. 1019 del Código Civil. 1019 del Código Civil.
1
Acciones: de nulidad, Acciones: restitución de lo Acción: solicitud de rescisión.
rescisión, reforma del excesivamente donado.
testamento, petición de
herencia.
Normas del Código Civil Normas del Código Civil Artículo 487 del Código
respecto de las sucesiones. respecto de las donaciones. General del Proceso.
5. DEFINICIÓN DE PATRIMONIO
La sucesión va profundamente unida al concepto de patrimonio, siendo este

el conjunto de relaciones jurídicas radicadas en cabeza de una persona y que
son susceptibles de valoración económica. En todo patrimonio existe un pasivo
y un activo, por lo tanto, los derechos personales o de crédito necesariamente
se encuentran en dos patrimonios, en el del acreedor (parte activa) y en el del
deudor (parte pasiva). En todo patrimonio existe una obligación, la cual está
amparada por disposición jurídica, que es responder por las deudas contraídas
por su titular; es así que, cuando una persona muere, todos los derechos
pah·imoniales pasan a los herederos en forma generalizada, considerada como
una universalidad de derechos que recibe el nombre de herencia. Este último
concepto lo trae el Código Civil al llamarla herencia, la cual la representan los
herederos en todos sus derechos y obligaciones. El citado artículo preceptúa:
"Comunidad de cosa universal. Si la cosa es universal, como una herencia,
cada uno de los comuneros es obligado a las deudas de la cosa común, como
los herederos en las deudas hereditarias" 13•
Los herederos son continuadores de la persona y por consiguiente, sustitutos
de los derechos y obligaciones del causante, lo que no sucede con los legatarios.
13
Código Civil, artículo 2324.
CAPÍTULO l. ASPECTOS GENERALES 47
El patrimonio es:
El conjunto de los bienes y obligaciones de wia persona considerada como una

universalidad de derecho, es decir, un todo, una unidad jurídica. Que los bienes
de la persona forman un todo unitario, que responden de las deudas por ella
contraídas; que obligarse personalmente es obligarse dicha masa, la cual no sólo se
integra por la actividad de los bienes presentes, sino también por la potencialidad
de los futuros. El patrimonio se compone de activo y pasiva14 •
6. FUNDAMENTOS CONSTITUCIONALES
Siendo la sucesión un modo de adquirir el dominio de los bienes (patrimonio)

de una persona que fallece, los cuales son trasferidos en su integridad, por
regla general a sus descendientes, la sucesión está basada en la institución
familiar, esta y aquel se encuentran amparadas en la Carta Política en varias
de sus disposiciones a saber:
En el artículo 2 ° preceptúa: Son fines esenciales del Estado: servir a la
comunidad, promover la prosperidad general y garantizar la efectividad de
los principios, derechos y deberes consagrados en la Constitución; facilitar la
participación de todos en las decisiones que los afectan y en la vida económica,
política, administrativa y cultural de la Nación; defender la independencia
nacional, mantener la integridad territorial y asegurar la convivencia pacífica
y la vigencia de un orden justo.
Las autoridades de la República están instituidas para proteger a todas las
personas residentes en Colombia, en su vida, honra, bienes, creencias y demás
derechos y libertades, y para asegurar el cumplimiento de los deberes sociales
del Estado y de los particulares.
En el artículo 5 establece: El Estado reconoce, sin discriminación alguna,
la primacía de los derechos inalienables de la persona y ampara a la familia
como institución básica de la sociedad.
El artículo 42 dice: ... "El Estado y la sociedad garantizan la protección
integral de la familia. La ley podrá determinar el patrimonio familiar
inalienable e inembargable.
La honra, la dignidad y la intimidad de la familia son inviolables.
Las relaciones familiares se basan en la igualdad de derechos y deberes de
la pareja y en el respeto recíproco entre todos sus integrantes.
14
CARBONN!ER, Jean. Derecho civil, t. II, vol. l. p. 6.
Los hijos habidos en el matrimonio o fuera de él, adoptados o procreados

naturalmente o con asistencia científica, tienen iguales derechos y deberes.
La ley reglamentará la progenitura responsable.
La pareja tiene derecho a decidir libre y responsablemente el número de sus
hijos, y deberá sostenerlos y educarlos mientras sean menores o impedidos.
Las formas del matrimonio, la edad y capacidad para contraerlo, los deberes
y derechos de los cónyuges, su separación y la disolución del vínculo, se rigen
por la ley civil.
(...)
La ley determinará lo relativo al estado civil de las personas y los
consiguientes derechos y deberes.
Y, en el artículo 58, reformado por Acto Legislativo No. 01/99, art. 1°, que
enuncia:
Se garantizan la propiedad privada y los demás derechos adquiridos con

a1Teglo a las leyes civiles, los cuales no pueden ser desconocidos ni vulnerados
por leyes posteriores. Cuando de la aplicación de una ley expedida por motivos
de utilidad pública o interés social, resultaren en conflicto los derechos de los
particulares con la necesidad por ella reconocida, el interés privado deberá
ceder al interés público o social.
La propiedad es una función social que implica obligaciones. Como tal, le es
inherente una función ecológica.
El Estado protegerá y promoverá las formas asociativas y solidarias de
propiedad.
Por motivos de utilidad pública o de interés social definidos por el legislador,
podrá haber expropiación mediante sentencia judicial e indemnización previa.
Ésta se fijará consultando los intereses de la comunidad y del afectado. En
los casos que determine el legislador, dicha expropiación podrá adelantarse
por vía administrativa, sujeta a posterior acción contenciosa administrativa,
incluso respecto del precio15 •
15 Constitución Política de Colombia. DMS Ediciones Jurídicas.

CAPÍTULO 11
EVOLUCIÓN HISTÓRICA
l. INTRODUCCIÓN
Fue la religión y no la ley, la primera que garantizó el derecho a la propiedad

y una vez establecido éste, surgió el derecho a heredar'.
En la antigüedad cada predio estaba protegido por las divinidades domésticas,
cada huerta debía estar cercada junto con la casa por una cerca que la separaba
totalmente de las posesiones de las demás familias. La cerca no era fisica como
la conocemos hoy en día a manera de muros de piedra sino que era una franja de
tierra que separaba los terrenos, la cual debía quedar inculta y no podía ser tocada
por el arado; pues era un lugar sagrado al que la familia le rendía sacrificios y
la ley romana declaraba imprescriptible porque pertenecía a la religión.
Habiéndose determinado el derecho de propiedad para practicar un culto
hereditario, no era posible que este caducara con la simple existencia del
individuo. Fallecía el hombre, pero permanecía el culto, y no debía extinguirse
el hogar, ni abandonarse el sepulcro, y continuando la religión doméstica,
continuaba el derecho de propiedad. Tanto en las ceremonias como las leyes
antiguas el derecho de propiedad estaba íntimamente ligado al culto.
El hombre en el proceso de privatización de la propiedad, ha consolidado una
transmisión hereditaria, primero mediante la stlcesión legítima que su raíz se
encuentra en el derecho primitivo; después, a través de la sucesión voluntaria, que
se expresa mediante el pacto sucesorio y posteriormente el uso del testamento.
2. LA SUCESIÓN EN DIFERENTES PAÍSES
Una vez detenninado el derecho a la propiedad, para garantizar su protección

y salvaguardar el culto, en casi todas las sociedades conocidas nació el derecho
a heredar. Veamos en algunos países cómo apareció el derecho de sucesión.
DE CouLANGES, Faustel. La ciudad antigua. Bogotá: Ediciones Universales. p. 54.

2.1. EN INDIA
En India, la persona que heredaba era la encargada de hacer las ofrendas

en el sepulcro, principio que dio origen a todas las reglas de las sucesiones
antiguas. Siendo la religión doméstica hereditaria de varón en varón, lo era
también la propiedad; siendo el hijo el continuador natural, y obligado por
el culto, heredaba también los bienes. La razón de heredar del hijo no era
por voluntad del padre, ya que heredaba de pleno derecho, ipso jure, era
heredero forzoso, no tenía que aceptar ni repudiar la herencia porque era
una obligación la transmisión tanto del culto como de la propiedad, con
todas las cargas y deudas2 •
En el derecho indio, el Código de Manu establecía: "El que no tenga hijo
varón puede encargar a su hija que le dé uno, el cual se convierte en hijo suyo
y practica en su honor la ceremonia fúnebre"3, así se buscaba que perdurara el
culto y la herencia. Si se moría sin hijos se debía elegir a quien correspondía
continuar con el culto, la religión doméstica exigía que se transmitiera de
varón a varón cumpliendo las condiciones de parentesco, que eran: tener el
mismo culto, el mismo hogar originario y los mismos antepasados, pero no
el que provenía de la misma madre, ya que el parentesco no aplica en las
mujeres, siempre la línea de ascendientes del difunto era masculina. Es así
que al morir el padre sin dejar descendencia, el patrimonio se debe repartir
entre los hermanos , recomendando el legislador no desamparar a las hermanas
mediante donaciones, por tanto, ellas por sí mismas no tenían derecho a
heredar. Los escritos de Demóstenes, quien fue el único heredero de su familia,
expresan que tenían una hermana a quien su padre había reservado una dote
de la séptima parte de su patrimonio.
La adopción y la emancipación generan un cambio de culto del padre y
la religión de la familia, cuando se adoptaba a un hijo este hacía parte de
la herencia, solo podía heredar de su familia adoptiva y no de la natural
manteniendo así mismo el culto de esta familia.
El testamento, como la decisión de dejar bienes posteriores a la muerte
para ser transmitidos a diferentes manos del heredero natural, se encontraba
en contra de la religión, ya que la propiedad era inherente al culto hereditario,
por lo tanto no se reconocía.
Ibídem, p. 56.
Ibídem, p. 58
CAPÍTULO Il. EVOLUCIÓN HISTÓRICA 51
2.2. ENROMA
El primitivo derecho romano estaba constituido por la organización de

poblaciones a través de diversos grupos de gens o clanes que se establecían en
un poblado o aldea en la península itálica bajo los ideales de propiedad colectiva,
una particular forma de gobierno, un marco religioso donde cada gens tenía
su dios para la vida, y un sistema de parentesco que partía de la existencia
de un antepasado común. El nombre del antepasado varón, perduraba para
la tradición de la gens, lo más importante era pertenecer a ella y lo peor que
podía suceder es que fuera expulsado de esta, lo cual se daba bajo condiciones
extremas. La vinculación de externos se daba bajo la adopción y los clientes4 •
En los ritos se evocaban a los Manes, quienes formaban el alma colectiva
de ancestros divinizados, donde los descendientes varones eran los encargados
de darle continuidad al ritual. Cada clan o gens tenía sus tierras comunes,
donde cada gens tenía un espacio especial para la sepultura de sus miembros.
El gobierno era impartido por los jefes (príncipes) quienes eran los hombres
más viejos de la comunidad, considerados como los paterfamilias, siendo éstos
las personas que tomaban las decisiones importantes y la más alta autoridad
dentro de la comunidad; también existía el consejo de ancianos, quienes tenían
poderes legislativos, aunque no existían normas concernientes a la herencia.
Con la fundación de Roma hacia el año 575 a. C., se genera un cambio en el
progreso material y en la transformación cultural que constituye la civilización
romana, generando una ciudad-Estado conformada de la unión de tribus, que
llevó a un cambio jurídico en cuestiones civiles (jus civitatis), en el derecho al
voto (jus suf,-agii) y el derecho de servir a las legiones (jus militiae). La paulatina
transformación a la propiedad privada fue dando lugar al derecho hereditario5 .
Sobre quien recaía los derechos patrimoniales era en el paterfamilias
quien tras su muerte delega a su hijo toda responsabilidad de suceder
el mando en la dirección del grupo; entra comq un administrador de un
patrimonio que pertenece al grupo agnaticio o gens, el Estado reconoce al
nuevo paterfamilias como el mismo dominium, que en un principio había
reconocido a la gens o familia agnaticia, este procedimiento se daba bajo dos
primordiales características: la primera, se unifica el patrimonio herencia
VALENCIA ZEA, Arturo. Derecho de sucesiones, t. VI, 8ª edición. Editorial Temis. p. 13. Tomado
de: HOMOS, L., Instituciones políticas romanas.
Ibídem, p. 13.
con el heredero, y la segunda, el heredero tenía que pagar las deudas del
causante de manera ilimitada6 •
En el derecho romano no podía adquirirse la propiedad sin el culto, ni
este sin aquella. "La religión prescribe, dice Cicerón, que sean inseparables
los bienes y el culto de cada familia y que el cuidado de los sacrificios vaya
siempre a quien corresponda la herencia" 7. El hijo es llamado heresus lo que
se refiere a heres sui ipsius, ya que no hereda sino de sí mismo, por tanto, no
existe vínculo padre hijo en la donación, legados y cambios de propiedad, solo
una continuación de dominio. La fortuna permanece inmóvil.
En las Institutas de Justiniano se excluye a 1a hija de la herencia, a menos que
tenga la potestad del padre, en caso de que se casara se anulaba esta excepción,
ya que abandona el culto de su padre para trasmitírselo a su esposo; por tanto,
no podría continuar con las comidas fúnebres de su familia, porque se encuentra
comprometida a ofrecer sacrificios a los antepasados de su marido ante la religión.
En la época de Cicerón, la mujer podía llegar a heredar la mitad o la tercera parte de
la herencia si el padre lo escribía así en el testamento, pero por ley no tenía derecho
a nada. Al heredero se le transmiten todas las relaciones jurídicas del difunto.
La sucesión testamentaria se empezó a reconocer como una sucesión particular
donde el testador tenía la disposición de delegar ciertos recursos y derechos a
quienes recibían directamente por la ley estos beneficios, los destinatarios de la
herencia recibieron el nombre de legataiios. El testamento comicial se implementó
primero, a falta de descendientes, se buscaba la herencia se entregaba a los
parientes más cercanos para evitar la pérdida del culto tradicional; posteriormente,
se utilizó la sucesión testamentaria y la libertad de testar.
2.3. EN GRECIA
En la legislación ateniense, los hombres hallaron el camino a pesar de la

religión para hacer partícipes a las mujeres de la herencia, si el difunto dejaba
un hijo y una hija, el primero debía buscar la manera de dotarla, si la hija era
de otra madre él podía decidir si casarse con ella o dotarla, si el difundo solo
dejaba una hija esta se debía casar con su pariente más cercano para obtener
la herencia, y si ella ya se encontraba casada debía separarse y casarse con el
pariente más cercano que era el heredero legítimo, por lo tanto, esta ley buscaba
· no apegarse exclusivamente a los mandatos religiosos.
Ibídem, p. 15.
DE COULANGES, F., op. cit., p. 56.
CAPÍTULO JI. EVOLUCIÓN HISTÓRICA 53
Se daba una repartición igualitaria a los herederos, dejando a un lado la idea de

· un estado de indivisión del patrimonio familiar. Era prioridad el linaje masculino,
tanto hijos naturales como adoptivos, en segundo lugar se encontraban las hijas,
a falta de estas a los nietos o bisnietos, al no haber descendientes, se mira a
los hennanos consanguíneos y a sus hijos posteriormente a las hermanas y a
sus hijos, al no haber estos se llamaban a los tíos de línea paterna, en última
instancia, se llama a los hermanos por línea materna y sus hijos, hasta encontrar
el grado más alto de proximidad8 •
En Atenas fue prohibido el testamento hasta Solón. En Esparta fue aceptado
hasta después de la guerra del Peloponeso. Platón expone que en Atenas el
hombre quiera disponer de sus bienes antes de su muerte, mienh·as el legislador
encuentra en la familia la receptora de la herencia que busque preservar los
antepasados como la posteridad. En Roma, desde las doce tablas se percibe
la figura del testamento pero este requería de grandes formalidades, ya que se
estipulaba que el hijo no debía ser desheredado ni se debía rehusar a recibir la
herencia, por lo tanto, si se deseaba testar se convertía en una vergüenza pública9.
Los antiguos arios decían que el primer hijo tenía el deber de cumplir los
designios de los antepasados, y de los otros hijos nacen del amor, por lo tanto
el mayor era privilegiado porque tras la muerte del padre, todas las ceremonias
de culto doméstico, las comidas fúnebres y oraciones, quedaban bajo su cargo,
convirtiéndose en el jefe religioso de la familia, adquiriendo dominio sobre
la herencia, como lo estipula el código Manu: "el primogénito toma posesión
de todo el patrimonio y los demás hermanos viven bajo su potestad, como lo
hacían bajo de su padre"10• El hijo mayor, quien cancelaba las deudas de los
antepasados, debía quedarse con todo.
2.4. EN EGIPTO Y BABILONIA
En el caso de Egipto y Babilonia, los hijos partían de forma equitativa la

herencia, así fueran adoptivos, aunque estos debían contar con la aprobación
del padre, recibían una tercera parte de fonna legítima de los bienes muebles11 •
2.5. EN ISRAEL
En Israel, tanto las hijas como los hijos podían recibir herencia, pero el hijo
primogénito recibía el doble -por cuestiones morales- y la hija heredera no
SuÁREz FRANCO, Roberto. Derecho de sucesiones, 4ª edición. p. 7. Cita a: BONET RAMÓN, Francisco.
DE COULANGES, F. op. cit. p. 63.
10
Ibídem, p. 65.
11
CARRJZOSA PARDO, Remando. Las sucesiones. B ogotá: Ediciones Lemer, 1961. pp. 8 y 9.
tenía derecho a casarse en su tribu. Dentro de esta normativa de sucesiones,

se les permitía a los hijos hacer ciertos legados en el control de su patrimonio.
En el Medioevo se hacen instituciones para detener la capacidad de testar
y conseguir que el patrimonio no se mantenga a nombre de una familia de
generación en generación, con respuesta se fortalece la primogenitura y el
mayorazgo; esta situación continúa durante los siglo XVI y XVII hasta la
Revolución Francesa en 1789, que mediante el Código Napoleónico destruyó
las instituciones medievales, s'e establece nuevamente el derecho hereditario
a los hijos en igualdad de condiciones, aunque se mantienen la diferenciación
de sexo y dejan a un lado las estirpes y la primogenitura12 •
2.6. EN ESPAÑA
En la España antigua se establece el mancomunado entre cónyuges, también

el testamento, dejando tan solo una quinta parte de libre deposición, el resto
se destinaba libremente entre los herederos. En la reconquista se elimina el
fuero Juzgo, se instaura el patrimonio completo a disposiciones de los hijos,
que debían ser repartidos en partes equitativas entre ellos. Las leyes de Toro
defienden a los descendientes legítimos e ilegítimos que tengan derecho a
heredar, estableciendo las mejoras y las asignaciones forzosas.
3. LA SUCESIÓN EN LAS CULTURAS PRECOLOMBINAS DE AMÉRICA
Comúnmente, cuando se quiera hacer una referencia histórica sobre las

sucesiones, se acude al derecho romano, sin embargo, no se puede dejar a
un lado el proceso que vivieron las culturas precolombinas del continente
americano, que antes de la llegada de los españoles -hacia el siglo XV- ya
manejaban las sucesiones para darle continuidad a sus tradiciones religiosas y
populares, en aras de dar un adecuado uso a los bienes entre generaciones13 •
3.1. EN LOS AZTECAS
En la cultura Azteca, se manejaba un matrimonio de tipo monogámico,

· aunque en el imperio también existía la posibilidad de la poligamia. La figm-a de
12 Ibídem, p. 8.
13
ALCINA FRANCH, José. Las culturas precolombinas de América. Alianza Editorial, 2009.
CAPÍTULO II. EVOLUCIÓN HISTÓRICA 55
la monogamia aparece con el fin de no dilapidar la herencia en muchas manos,

sino privilegiar los intereses del calpulli, que eran entidades político-territoriales
basadas en el parentesco, de corte patrilineal, ya que en caso de la muerte del padre
eran los hijos varones quienes recibían la herencia y la viuda se encontraba en la
obligación de casarse con el hermano del difunto para poder mantener la unidad
y ubicación del calpulli. En la sociedad azteca, los matrimonios eran arreglados
previamente por parte de la familia de los contrayentes, estaba pennitido el divorcio
y el adulterio era castigado duramente hasta con la pena de muerte14 •
En los Aztecas, en la categoría más alta de señores se encontraban los
Tlatoani (orador) quienes tenían un poder militar civil y religioso; existía uno
por cada ciudad principal. Eran comunes los vínculos familiares entre Tlatoani
de diferentes ciudades, ya que esto era promovido por Tenochtitlán. El señorío
se heredaba dentro del linaje, dependiendo del caso podía ser de padre a hijo
o de hermano a hermano, el heredero era determinado por un consejo de
electores que decidía quién era el que iba a suplir el cargo de Tlatoani, ya que
representaba una gran responsabilidad en la cuidad15 •
3.2. EN LOS INCAS
Erl el caso de los Incas, se establecía una familia endogámica, patrilineal, por
tanto, los hijos varones era en quienes recaía la herencia. Para la población en
general se establecía la monogamia pero en los nobles podía existir la poligamia,
la única esposa que era amparada por el Estado era la primera, las otras eran
concubinas o en segundo orden, que además, no tenían un ritual ceremonial' 6•
Las esposas secundarias se podían obtener de cuatro formas: la primera, a
través de un regalo del Inca; la segunda, por herencia de un hermano muerto;
la tercera, las esposas secundarias del padre que no haya tenido hijos, y por
último, dentro de un botín de guerra. La unidad básica de la sociedad Inca era
la familia o el ayllu, que representaba un grupo endogámico de parentesco que
hacía sus sucesiones por línea masculina, era el caso de los Panacas que además
de esta manutención del linaje tenía una ubicación específica y la obligación
del ritual de perpetuar la memoria y cuidar de la momia de su antecesor17.
14
Ídem.
15 LucENA SALMORAL, Manuel. 1933. Historia de Jberoamérica. Ediciones Cátedra, 2008.
16 Ídem.
17 ALCINA FRANCH, José. Las culturas precolombinas de América. Alianza Editorial, 2009.
3.3. EN LOS CHIBCHAS
Los Chibchas eran una comunidad indígena que se encontraba ubicada-antes

de la conquista- en una serie de valles de la cordillera Oriental de Colombia
en lo que hoy se conoce como Cundinamarca y Boyacá, estaban divididos por
unidades socio territoriales, tales como la Uta, que era una unidad territorial
de parentesco, de tipo avunculocal -que es la residencia de la pareja, cercana
al hermano de la madre del esposo-, esto ocurre generalmente en sociedades
de tipo matrilineaF8 . En esta sociedad las mujeres tenían derecho de heredar la
tierra, pero también heredaba poder político, los matrimonios eran arreglados por
los parientes varones de la madre y se practicaba la dote de la novia, el levirato y
el divorcio, de característica matrilineal, que se realizaba entre primos cruzados
generalmente, pero aparte de la endogamia también se practicaba la exogamia19•
4. LA SUCESIÓN EN LAS CULTURAS PREHISPÁNICAS DE

SURAMÉRICA
En las culturas prehispánicas históricamente se ha comprobado que anterior al

patriarcado se había instituido una posición matrilineal, que designaba el futuro
de la herencia tanto ritual como material, en el que el derecho de propiedad recaía
en la mujer; que daba una gran preponderancia al género femenino también
en el campo político. Importancia que perduró en muchas zonas de América
incluso a la llegada de Colón, tal cual como se expresa en la Enciclopedia U,
Tomo 33 (1988, 1005): "Cuando Colón descubrió el continente americano, tanto
en el N conio en el S., lafiliaciónfemenina constituía la regla casi general".
Por derecho en la sucesión la mujer tenía la posibilidad de obtener el trono.
Esto se evidencia en la llegada de los españoles donde muchas mujeres se
encontraban en el poder (caciques), que entre ellas tenían, en muchos casos
una relación de parentesco.
Con la invasión española se estableció la cultura occidental en el continente
americano, se arrasó con todo el legado indígena y al mismo tiempo se redujo la
injerencia de la mujer, conduciéndola a la imposición de una cultura patriarcal;
pasando esta a un segundo plano, ya que se tenía que relegar al dominio del
18 VILLAMARÍN, Juan A. "Parentesco y herencia entre los Chibchas de la Sabana de Bogotá al tiempo
de la conquista española" en: Revista Universitas Humanística, Vol. 10, No. 16 (Dic. 1981). p. 91.
19 Ídem.
CAPÍTULO IJ. EVOLUCIÓN HISTÓRICA 57
padre y del esposo, perdiendo su poder político, religioso y económico, dejando

de ser una figura fundamental en las sucesiones20•
4.1. EN VENEZUELA
El grupo indígena de los Arawak en Venezuela también era una sociedad

matrilineal, por tanto las sucesiones se daban por la rama femenina, en
conflictos territoriales entre los Arawak y los Caribes, este último grupo tomaba
como prisioneras a mujeres Arawak, se hizo tan recurrente esta práctica que los
Caribes, que eran de fuerte tradición patriarcal, terminaron convirtiéndose en
una sociedad matrilineal debido a la influencia femenina en esta sociedad, un
caso muy parecido al del grupo indígena de los Tapirapes ubicado en Brasil,
donde ocurrió el cambio de una estado de filiación patrilineal a uno matrilocal21 .
4.2. COLOMBIA Y ECUADOR
En Colombia la cultura matriarcal de San Agustín, de la misma manera que

en los Chibchas, preponderaba la sucesión que se regía por la rama materna,
sociedades donde las mujeres desde su pubertad participaban en ritos especiales,
para su vinculación a una vida activa en el comercio y el poder, teniendo
derecho a heredar bienes mediante la madre. Esto se evidencia en las palabras
de SEJOURNÉ, L. (1976, 132): "Cieza de León señala también el acceso al poder,
por derecho de sucesión a la mujer en Colombia, así como la devolución de los
títulos y bienes al hijo de la hermana del difunto." Situación que se reflejaba
también en el diario vivir de los Kogis Andinos y los Kágabas. En la cultura
Quimbaya las mujeres lograron controlar el poder y tener sucesión al trono.
5. LA SUCESIÓN EN EL ANTIGUO TESTAMENTO
En el Génesis se habla de los relatos del pueblo judío, que lo caracterizaba por
la conformación de familias grandes que vivían en casas patriarcales, las cuales
eran ocupadas por el padre, las esposas, quienes tenían a su mando esclavas,
las concubinas e hijos e hijas de estas. En el caso de las mujeres, algunas no
conseguían pareja o enviudaban, lo que les hacía merecer el repudio de sus
hermanos, quienes también se encontraban bajo los dictámenes del padre22 •
2° CANO ABREU, Francisca Martín. Sociedades matrilineales de Suramérica, 12/1/10. (Consulta

Online) Dirección: http://culturaarcaica.iespana.es/suramerica.matrilineal.html.
21
Ibídem.
22 FERNÁNDEZ MONTES, Matilde. Matrimonio y herencia en el Antiguo Testamento. Revista de
Dialectología y Tradiciones Populares, Vol. 51, No. 1, 1996. p. 181.
El grupo crecía hasta el punto que los hombres, que no perpetuaban el linaje,
tenían que partir a otro territorio a formar otra casa patriarcal, todo con el fin
de darle continuidad al nombre paterno el cual por herencia era otorgado al
primogénito, dejando relegados a sus hermanos a recibir pequeñas porciones
de los bienes23 • Comúnmente los matrimonios eran endogámicos y virilocales,
porque se realizaban bajo personas de la misma línea paterna -excluyendo
el incesto- generando así patriarcados territoriales, se establecía de forma
endogámica con la finalidad de no mezclarse con otras culturas o religiones
para perpetuar la tradición, tanto material como religiosa24 •
Cuando se buscaba una mujer de otra familia para incluirla en la propia,
con tal de conservar el linaje, se tenía que dar una dote al padre o al hermano
mayor de la novia, transfiriendo bienes como monedas, ganado, tierras, joyas,
vestidos o esclavas25 •
En el antiguo testamento, cuando una mujer joven quedaba viuda,
desamparada y contribuía a la descendencia, por órdenes de la ley de levirato,
que se encuentra expresada en el versículo de la biblia de Deuteronomio (25,5),
dice que la mujer, al estar en viudez, no puede casarse con un extraño, sino
con su cuñado por la consigna de esta ley26 •
23
lbíd., p. 182.
24
Ibídem, p. 182.
25 Ibíd., p. 185.
26
lbíd., p. 192.
CAPÍTULO 111
NATURALEZA JURÍDICA Y CLASES DE SUCESIÓN
l. NATURALEZA JURÍDICA DEL DERECHO DE SUCESIÓN
La naturaleza jurídica de la sucesión está basada en la unidad del patrimonio

como un todo, en el derecho real, en el de dominio de los bienes, en el título
y en la retroactividad.
1.1. LA HERENCIA COMO UNIDAD JURÍDICA
La herencia nace exclusivamente cuando ocurre el fallecimiento de una

persona, en ese momento las relaciones jurídicas patrimoniales forman una
unidad jurídica transmisible, primero para asegurar el pago a los acreedores,
pues la sucesión sigue respondiendo por las deudas de la misma manera
que venía respondiendo la persona antes del fallecimiento, y segundo, para
facilitar su distribución, ya que dicha unidad hace más fácil la repartición,
toda vez que, la ley distribuye a través de alícuotas universales, o lo que
es lo mismo, considera el patrimonio como un todo y lo divide en cuotas
partes. (1/4, 1/3,1/5, etc.).
Estas son en síntesis las funciones que realiza la construcción de la unidad

de los derechos patrimoniales con el nombre de herencia o sucesión. Se trata
de una universalidad jurídica que es necesario liquidar y adjudicar a los
sucesores, previo el pago del pasivo. El derecho moderno rechaza todas las
concepciones de nuestros antepasados, especialmente aquella según la cual
en la herencia se continuaba la personalidad del causante, de manera que el
heredero sería su representante. Los sucesores reciben bienes y nada más,
y los reciben, en general, con las mismas cargas con que se encontraban en
cabeza del causante o autor'.
VALENCIA ZEA, Alturo. Derecho civil sucesiones, t. VI. p. 45.

1.2. LA HERENCIA ES UN DERECHO REAL
El derecho real es el poder jurídico que una persona ejerce directa o

indirectamente sobre una cosa, y en la herencia se transmiten cosas, de ahí,
que la sucesión está catalogada en la legislación colombiana, como un derecho
real, ya que cuando fallece una persona se transmite el patrimonio íntegro a
los herederos de aquel; es así que el artículo 665 del C. C. establece: "Derecho
real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Son
derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitación,
los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca".
1.3. LA HERENCIA ES UN MODO DE ADQUIRIR EL DOMINIO
El artículo 673 del Código Civil considera a la sucesión por causa de muerte
como un modo de adquirir el dominio de los bienes cuando preceptúa: "Los modos
de adquirir el dominio son la ocupación, la accesión, la tradición, la sucesión por
causa de muerte y la prescripción". De su organización el Código se ocupa el Libro
III, que lo designa "De la sucesión por causa y de las donaciones entre vivos".
1.4. LA HERENCIA ESTÁ BASADA EN EL TÍTULO
La propiedad de los bienes de la sucesión por causa de muerte se obtiene

con fundamento en un título, ya sea ley o testamento, es ésta la manera legal
que la persona con vocación hereditaria recibe los bienes del causante.
1.5. LA PARTICIÓN DE LOS BIENES TIENE EFECTOS RETROACTIVOS
Una vez realizada la partición de la masa hereditaria, ésta produce efectos

retroactivos, lo que significa que sitúa los bienes repartidos en cabeza del heredero
en la fecha misma del fallecimiento de la persona, lo que implica que no haya
discontinuidad entre la propiedad y la posesión del causante y la propiedad y la
posesión del heredero, ya que éste continúa con los bienes de aquel. La muerte
es el hecho jurídico que constituye el modo de adquirir el dominio de los bienes.
· 2. CLASES DE SUCESIONES
El artículo 1009 establece que: "Si se sucede en virtud de un testamento, la

sucesión se llama testamentaria, y si en virtud de la ley intestada o abintestato.
CAPÍTULO 111. NATURALEZA JURÍDICA Y CLASES DE SUCESIÓN 61
La sucesión en los bienes de una persona difunta puede ser parte testamentaria
y parte intestada". De la norma transcrita se desprende que en la legislación
colombiana la sucesión por causa de muerte se clasifica en:
1.1. INTESTADA
La sucesión intestada está sometida íntegramente a las disposiciones legales,

ya que la persona no dispuso a través de un testamento a quien, o a quienes
distribuir sus bienes después de su muerte, es así, que cuando esto ocurre, entra
a suplir la ley el silencio del causante.
1.2. TESTAMENTARIA
La sucesión testamentaria es aquella en que una persona de manera expresa

y en forma solemne, de manera voluntaria dispone de sus bienes a través de
un testamento, para que tenga pleno efecto después de su muerte.
1.3. MIXTA
La sucesión es mixta cuando una persona dispone de parte de sus bienes de

manera expresa y solemne y deja por fuera parte de ellos, es así, que la ley regula
la sucesión en los bienes en la parte de que el difunto no dispuso. El artículo 1052
del Código Civil la define: "Cuando en un mismo patrimonio se ha de suceder
por testamento y abintestato, se cumplirán las disposiciones testamentarias, y el
remanente se adjudicará a los herederos abintestato según las reglas generales".
"Pero los que suceden a la vez por testamento y abintestato, imputarán a la porción
que les corresponda abintestato lo que recibieren por testamento, sin perjuicio de
retener toda la porción testamentaria, si excediere a la otra". "Prevalecerá sobre todo
ello la voluntad expresa del testador en lo que de derecho corresponda".
CAPÍTULO IV
SUCESIÓN A TÍTULO UNIVERSAL Y A TÍTULO SINGULAR
l. CONCEPTO DE SUCESIÓN A TÍTULO UNIVERSAL Y A TÍTULO

SINGULAR EN EL CÓDIGO CIVIL COLOMBIANO
La legislación colombiana, tomó como base la sucesión del sistema romano

en su última etapa, tal como podemos observar en los arts. 757, 1008, 1155 y
1162, del Código Civil. El primero consagra que con la muerte de la persona,
"en el momento de diferirse la herencia, la posesión de ella se confiere por
ministerio de la ley al heredero"; norma que es repetida en el art. 783, al
establecer que: "La posesión de la herencia se adquiere desde el momento en
que es deferida, aunque el heredero lo ignore", es así como al momento del
fallecimiento de una persona el patrimonio de éste se traspasa al heredero. El
art. 1008 advierte que el título es universal cuando se sucede al difundo en
todos sus derechos y obligaciones transmisibles o en una cuota de ellos, y es
a título singular cuando se sucede en una o más especies o cuerpos ciertos.
En el mismo sentido el art. 1155 indica que: "los asignatarios a título
universal, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento
se les califique de legatarios, son herederos; representan la persona del testador
para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles"; y el art.
1162 dice: "los asignatarios a título singular, con cualesquiera palabras que
se les llame, y aunque en el testamento se les califique de herederos, son
legatarios; no representan al testador; no tienen más derechos ni cargas que
las que expresamente se les confieran o impongan".
La concepción de la sucesión universal (heredero) y de la sucesión singular
(legatario) ha sido rechazada por la doctrina contemporánea, ya que la idea de
que el heredero es el continuador de la personalidad del causante, carece de
sentido práctico y lógico hoy en día. Esa idea se tenía antiguamente porque
se pensaba que la personalidad del causante no tenía por qué desaparecer
con la muerte. No solo los romanos sino también en la antigua civilización
como la hindú que construyó un concepto del título universal equivalente al
romano de la continuación de la personalidad. "Según los Vedas Brahama, el

espíritu no perece, sino que sujeto a transmigraciones sucesivas, vaga a través
del infinito, preso de hambre y de sed, necesitando recibir en la tumba las
oblaciones funerales de los vivos. Nadie mejor para cumplir esta función que
el primogénito, o sea el primer ungido del amor paterno, quien resulta de ese
modo heredero del culto con cuya herencia hereda todo, surgiendo así en ese
derecho la figura del sucesor universal" 1•
A pesar de que la normatividad establecida en el Código Civil colombiano
aparece la transmisión de la personalidad a los herederos por el fallecimiento
de una persona, lo cierto es, que en el derecho hereditario actual lo que se
transmite son los derechos patrimoniales, el heredero recibe bienes afectados
al pago de las deudas del causante; que responde hasta concurrencia del activo,
en ningún caso con sus bienes propios.
BONET RAMÓN, Francisco. Cit. t. v, p. 9.

TÍTULO SEGUNDO
SUCESIÓN INTESTADA
CAPÍTULO V
ASPECTOS GENERALES
l. APERTURA DE LA SUCESIÓN
La apertura de la sucesión muestra que ha quedado un patrimonio debido

al fallecimiento de una persona, quien era su dueño. En ese momento se
extinguen los derechos no transmisibles y los transmisibles forman un todo
dando lugar a la herencia, razón por la cual, el término apertura de la sucesión
indica la necesidad de que la herencia se transmita a otra u otras personas que
se encuentren vivas1 •
El artículo 101 2 del Código Civil colombiano, establece que la sucesión
de los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su último
domicilio, salvo los casos exceptuados. Regla que carece de excepciones en el
derecho actual y debe conocerse tanto la fecha como la hora exacta del deceso,
según lo preceptuado por el artículo 80 del Decreto 1260 de 1970.
De conformidad con el artículo 1012 del Código Civil, la apertura de
la sucesión tiene lugar en el último domicilio del causante salvo los casos
exceptuados, siendo este, el municipio donde habitualmente vivió. El artículo
76 del C.C. dice: "el domicilio consiste en la residencia acompañada, real o
presuntivamente del ánimo de permanecer en �lla".
El domicilio de la persona al momento de su fallecimiento nos fija la
competencia del juez, que deberá conocer del proceso de sucesión confonne
a lo establecido en el Código General del Proceso· : artículo 17, numeral 2,
dice que los jueces civiles municipalices conocen en única instancia de los
procesos de sucesión de mínima cuantía; el artículo 18, numeral 2, establece
que losjueces civiles municipales conocen en primera instancia de los procesos
de sucesión de menor cuantía, y el artículo 22, numeral 9, preceptúa que los
jueces de familia en primera instancia conocen de los procesos de sucesión de
Ibídem, p. 39.
mayor cuantía. En todos los artículos resalta: "sin pe1juicio de la competencia

atribuida por ley a los notarios".
2. CONMORIENCIA
Hay casos en que varias personas fallecen en un mismo instante, como en

un incendio, un naufragio, un accidente aéreo etc., no pudiéndose determinar
la hora de la muerte de cada una de ellas; ninguna de ellas la sucederá en los
bienes de las otras, por lo tanto, es necesario que estén llamados a heredar entre
ellos. Si no se puede determinar quién falleció primero se entenderá como si
todas ellas hubiesen perecido en un mismo instante y ninguna de ellas hubiese
sobrevivido a las demás, así lo preceptúa el artículo 95 del C. C.:
Si por haber perecido dos o más personas en un mismo acontecimiento, como en

un naufragio, incendio, ruina o batalla, o por otra causa cualquiera, no pudiere
saberse el orden en que han ocurrido sus fallecimientos, se procederá en todos
(sic) casos como si dichas personas hubiesen perecido en un mismo momento y
ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las otras. En concordancia con el artículo
1015 que dice: "dos o más personas, llamadas a suceder una a otra, se hallan
en el caso del artículo 95, ninguna de ellas sucederá en los bienes de las otras".
3. DELACIÓN DE LA HERENCIA
Es el actual llamamiento que hace la ley a quienes tienen vocación hereditaria

para aceptar o repudiar la herencia. La herencia o legado se defiere al heredero
o legatario en el momento de la muerte de la persona de cuya sucesión se trata,
si el heredero o legatario no es llamado a heredar condicionalmente; o en el
momento de cumplirse la condición, si el llamamiento es condicional.
Si la condición es de no hacer algo que dependa de la sola voluntad del
asignatario, en este caso la asignación se defiere en el momento de la muerte
del testador, dándose por el asignatario caución suficiente de restituir la cosa
asignada con sus accesiones y frutos, en caso de contravenirse a la condición.
Sin embargo, no tendrá lugar cuando el testador hubiere dispuesto que mientras
penda la condición de no hacer algo, pertenezca a otro asignatario la cosa asignada.
No siempre coincide la apertura de la sucesión con la delación de la
herencia, la apertura coincide con el fallecimiento de la persona, mientras que
la delación en algunos casos puede hacerse posteriormente, como cuando queda
condicionada la asignación como lo trae el artículo 1013: "La herencia o legado
se defiere al heredero o legatario en el momento de fallecer la persona de cuya
sucesión se trata, si el heredero o legatario no es llamado condicionalmente; o
CAPÍTULO V. ASPECTOS GENERALES 69
en el momento de cumplirse la condición, si el llamamiento es condicional".

También la delación puede ser posterior al fallecimiento de la persona en el
caso de un hijo póstumo, ya que solo cuando se realice el nacimiento tiene
lugar la delación de la herencia.
La apertura y la delación son conceptos diferentes, en la apertura se tiene en
cuenta el fallecimiento de una persona y el patrimonio que queda sin titular, y en
la delación las personas vivas dotadas de vocación hereditaria. La delación otorga
a los herederos o legatarios la posibilidad de aceptar o repudiar la herencia2 •
4. POSESIÓN LEGAL DE LA HERENCIA
Es una figura mediante la cual la posesión ordinaria, que venía siendo

ejercida por la persona que fallece sobre los bienes correspondientes a su
patrimonio, continúa siéndolo en cabeza de sus herederos. Según el artículo
738 del Código Civil: "la posesión de la herencia se adquiere desde el momento
en que es deferida, aunque el heredero lo ignore", lo que quiere decir, que no es
necesario que el heredero tenga el bien con ánimo de señor y dueño, únicamente
deber ser heredero para poder ser poseedor legal de los bienes herenciales.
Corrobora lo anterior el artículo 757 del mismo estatuto, que establece: "En el
momento de deferirse la herencia, la posesión de ella se confiere por ministerio
de la ley al heredero". Sin embargo, la posesión legal no lo habilita para disponer
en manera alguna de un inmueble, mientras no proceda el decreto judicial que
da la posesión efectiva y el registro del mismo decreto judicial y de los títulos
que confieran el dominio, de lo contrario, al venderse un bien inmueble que
aún no ha sido adjudicado, el heredero estará vendiendo cosa ajena, tal como
lo establecen los artículos 779 y 1401 del Código Civil3.
La Corte Suprema de Justicia, ha sostenido que el Código Civil colombiano
diferencia tres períodos en el proceso de transmisión de los bienes al momento
del fallecimiento de una persona a saber:
• El de la delación de la herencia.
• El de la posesión efectiva.
• El de la partición y adjudicación de los bienes.
Al momento de la muerte de una persona la herencia se defiere a los

herederos, lo que lo faculta para disponer de su derecho real, ya por causa de
VALENCIA ZEA, Arturo. Derecho de sucesiones, t. VI. 8ª edición. Editorial Temis. p. 72.
CARRIZOZA, op. cit., p. 25.
muerte o por acto entre vivos. La posesión legal puede verse afectada por la
aceptación o la repudiación, la primera se supone que la ha tenido sin solución
de continuidad y la segunda que nunca ha tenido la calidad de heredero4 •
5. POSESIÓN EFECTIVA DE LA HERENCIA
El Código Civil colombiano en el artículo 757 establece que: "En el momento

de deferirse la herencia, la posesión de ella se confiere por ministerio de la ley
al heredero; pero esta posesión legal no lo habilita para disponer en manera
alguna de un inmueble, mientras no proceda:
• El decreto judicial que da la posesión efectiva.

• El registro del mismo decreto judicial y de los títulos que confieran
el dominio".
Lo anterior significa que la ley distingue entre la posesión legal y la efectiva

y ésta no procede hasta que el juez o notario realice la aprobación de la partición
y a su vez se realice el correspondiente registro, momento en el cual queda
consolidado el derecho de dominio con relación a cada heredero y a cada uno
de los bienes. Si existe un solo heredero éste deberá pedir que se le adjudiquen
los bienes del causante5 •
6. ACEPTACIÓN Y REPUDIACIÓN DE LA HERENCIA
El heredero o legatario tiene la oportunidad de aceptar o repudiar la herencia

una vez ésta se le haya diferido. La aceptación o la repudiación, se encuentran
inmersas en las siguientes características:
6.1. Es UN NEGOCIO JURÍDICO
La aceptación o la repudiación de la asignación de la herencia es un negocio

jurídico unilateral6, ya que constituye la declaración libre y espontánea de la
voluntad del heredero, en el entendido en hacer suya de manera definitiva la
herencia que se le ha diferido, o de rechazarla. (Artículo 1282 del C. C.).
Sala de Casación Civil. Sentencia del21 de abril del 954. Gaceta Judicial. Tomo LXXVII. p. 385.
Sala de Casación Civil. Sentencia del 15 de junio de 1948. Gaceta Judicial. Tomo LXIV. p. 447.
PLANIOL, Marcel y Rli>ERT, George. Tratado de derecho civil, t. IV. p. 28.
6.2. Es PURA Y SIMPLE
La aceptación o la repudiación es pura y simple, lo que significa que no se

puede aceptar o repudiar condicionahnente, o lo que es lo mismo, a partir de cierto
día o hasta cierto tiempo, o tal parte sí y la otra no, tal como lo estable el artículo
1284 del C. C., que dice: "Todo asignatario puede aceptar o repudiar libremente.
Exceptúense las personas que· no tuvieren la libre administración de sus
bienes, las cuales no podrán aceptar o repudiar, sino por medio o con el
consentimiento de sus representantes legales.
Se les prohíbe aceptar por sí solas, aun con el beneficio de inventario".
7. BENEFICIO DE INVENTARIO
En la antigüedad, se concebía que las personas solo tenían un patrimonio,

el cual iba ligado a la personalidad, lo que permitía que el heredero recibiera el
patrimonio del causante el cual se mezclaba con el propio. No podía entenderse
separado ya que el heredero era el perpetuador de la personalidad del causante,
se establece el ipso jure en las relaciones jurídicas, que al momento de morir
se encuentran radicadas en el causante, situación que se ha superado en la
ciencia jurídica modema7•
En cuanto a la utilidad social, no es conveniente la mezcla de patrimonios,
el del causante y el del heredero, por ello, se busca establecer su separación por
cierto tiempo sin crear un contrasentido, debido a que puede haber una persona
titular de dos patrimonios separados y con fines diferentes. Respecto al tema
existen dos posiciones, una frente al heredero, quien quiere protegerse de agencias
inestables económicamente, lo cual no sería igual si al patrimonio personal del
heredado, libre de cargas impositivas se confundiera con el del causante. La
otra, en que los acreedores hereditarios y testamentarios, se enfrenta al capital
insostenible del heredero, al no poder impedir la unión de los patrimonios con
el objetivo de mantener la identidad del patrimonio del causante8 •
Por lo anterior, se han tomado disposiciones para evitar la confusión de
patrimonios, designada beneficio de inventario, con este, el heredero rechaza la
MARTY O.; RAYNAUD. Droit civil. Introduction générale a /'etude du droit et des institutions
Judiciaires. Les personnes, les obligations, les biens, 2 tomos en 3 volúmenes en 4°. Paris: Sirey,
1961-65. p. 2.105.
SoMARRTVA UNDURRAGA, Manuel. Derecho sucesorio, (Versión de René Abeliuk). Santiago de
Chile: Editorial Nacimiento, 1961. p. 680.
combinación de su propio patrimonio con el del causante, quien exige cancelar

la deuda del fallecido hasta que la herencia llegue a sus manos, además, solo
responde de las deudas provenientes de los bienes recibidos. El beneficio de
inventario se encuentra establecido en los artículos 1115 y 1441 del C. C.
No sucede lo mismo en las legislaciones de países como Alemania o Suiza,
en la que aparece que el heredero es sucesor de los bienes del causante y no de
la personalidad jurídica de éste.
El heredero tiene tres alternativas en cuanto a la herencia: 1) aceptar; 2) no
aceptarla; 3) acogerse al beneficio de inventario. El legatario tiene dos opciones:
aceptar o repudiar, ya que el causante no tiene la intención de continuar su
personalidad mediante este.
El beneficio de inventario consiste en hacer que los herederos no acepten las
obligaciones hereditarias del causante sino hasta que lleguen a su poder la totalidad
de los bienes (art. 1304), es por tanto, que se quita la responsabilidad del heredero,
por ello, tanto acreedores como testamentarios deben cuinplir los créditos no más
de la masa de la herencia, no pueden perseguir las posesiones del heredero.
Todos los herederos tienen derecho al beneficio de inventario, pero si la
aceptan pura y simple, ya se restringen del mismo y pierden el beneficio (art.
1309). Pero si toman el beneficio de inventario las deudas del heredero no se
deben combinar con las del causante tal como lo trae el artículo 1316 del C. C.,
que dice: "Las deudas y créditos del heredero beneficiario, no se confunden
con las deudas y créditos de la sucesión", lo que es lo mismo que, en el caso en
que el activo no sea suficiente para cancelar el pasivo, los acreedores se deben
conformar con que la deuda no sea pagada en su totalidad. El testador, por su
parte, debe dar libertad al heredero de aceptar o no el beneficio de inventario.
La historia del beneficio de inventario parte del derecho romano, en m1 principio
el heredero era continuador de la personalidad del causante, y debía cubrir cancelar
las deudas hasta con su propio patrimonio a partir de las leyes establecidas por
Justiniano, eximió al heredero de la obligación de contraer las deudas del causante,
sino solo de las cuales pudieran ser pagadas por la herencia en sí misma
Este beneficio exige la elaboración de un inventario de los bienes
hereditarios como requisito para disfrutar de estos, es así, que con la solicitud
de apertura del proceso de sucesión como se verá, deberá inventariarse
tanto los bienes muebles como los inmuebles del causante, dando detalles
del estado de los mismos, su cantidad y magnitud, sumado las deudas del
difunto, estado de las cuentas, las escrituras públicas y documentos privados
que se pretendan reconocer (C. C., arts. 1310 y 472). Si después de realizar el
inventario se encuentran nuevos bienes, estos serán agregados.
El heredero, que en la elaboración del inventario buscara omitir ciertos
bienes con mala intención, no podrá gozar del beneficio de inventario (C. C.,
art. 1313). En la misma solicitud que inicia el proceso de sucesión ante el juez,
el heredero debe alegar el beneficio de inventario.
Hay ciertas herencias que deben aceptarse con beneficio de inventario y en
ellas el beneficio actúa sobre estas aunque no se solicite (arts. 1307 y 1308).
Entre ellas se encuentran: a) en el caso de las herencias del fisco y las entidades
públicas (art. 1307,parágrafo. a) centrando su atención en las personasjurídicas
de derecho público; b) las personas incapaces también se ven obligadas a aceptar
el beneficio de inventario tales como hijos menores o pupilos; y e) como última
excepción, se encuentra quienes son herederos fiduciarios. (C. C., art. 1308).
Si las personas mencionadas anteriormente no aceptaran la herencia con
beneficio de inventario, no serán obligadas por las deudas y cargas sino hasta
concurrencia de lo que existe en la herencia al tiempo de la demanda. (Art.
1307 párr. final, Código Civil). Si alguno de los herederos quiere aceptar con
beneficio de inventario y otros no, "todos ellos serán obligados a aceptar con
beneficio de inventario" tal como lo trae el artículo 1305 del Código Civil. Si
algunos herederos son capaces y otros incapaces, lo idóneo es que todos deban
aceptar la herencia con beneficio de inventario9•
PÉREZ LASALA, J. L. Derecho de sucesiones, vol. l. Editorial Abeledo-Perrot. p. 376.

CAPÍTULO VI
LEY APLICABLE, PRESUPUESTOS O ELEMENTOS DE TODA
SUCESIÓN, ÓRDENES HEREDITARIOS, CALIFICACIÓN DE
BIENES, LIQUIDACIÓN, DISTRIBUCIÓN, ASIGNACIONES
FORZOSAS DE BIENES E HIJUELAS
l. INTRODUCCIÓN
Después de haber analizado los aspectos generales de la sucesión,

continuaremos a través de talleres o casos, los cuales se desarrollarán de
manera sencilla y didáctica. Por metodología, comenzaremos desde lo más
simple a lo más complejo. Poco a poco se sumará un nuevo tema hasta lograr
comprender y aprehendera liquidar una sucesión con las diferentes situaciones
que se nos puedan presentar al momento del fallecimiento de una persona.
Igualmente, cada taller será manejado mediante pasos que serán utilizados
en cada uno de los escenarios, pues a través de éstos, se facilita el aprendizaje
de la liquidación de la sucesión.
2. CASO l. LIQUIDACIÓN DE LA SUCESIÓN SIN GANANCIALES
Una persona fallece este año quien deja la siguiente situación:

Familiar:
No había contraído matrimonio ni se encontraba conviviendo con alguien. Le
sobreviven X y Y, padres matrimoniales; Z y M, hermanos de doble conjunción,
y A, hijo extramatrimonial.
Económica:
Un apartamento adquirido por compraventa en el año 2000 por un valor
de $150.000.000.
2.1. PRIMER PASO. LEY APLICABLE EN EL DERECHO DE SUCESIÓN
En materia sucesoral, se aplica la ley vigente al fallecimiento de la persona,

tal como lo establece el artículo 37 de Ley 153 de 1887 que preceptúa, "en la
adjudicación y partición de una herencia o legado se observarán las reglas que
regían al tiempo de su delación", de ahí que, en el caso de estudio aplicamos la 29
de 1982, ya que la persona falleció en el 201O, esta norma es la última promulgada
en nuestro ordenamiento y no ha sido modificada desde su publicación el 24 de
febrero de 1982. Su importancia consiste en que terminó con la desigualdad entre
los hijos que traía la Ley 45 de 1936, la cual fue modificada porla Ley 75 de 1968,
en cuanto a los hijos matrimoniales, frente a los extramatrimoniales y adoptivos.
Esta equiparó en igualdad de condiciones a los hijos sin importar su condición, al
nacer dentro o fuera de un matrimonio o por el hecho de ser adoptado.
2.J.l. VIGENCIA DE LAS LEYES SUCESORALES
Cuando fallece una persona tiene lugar la apertura de la sucesión, la que

se realiza en su último domicilio tal como lo trae el artículo 1012 del C. C.
que dice: "La sucesión en los bienes de una persona se abre al momento de su
muerte en su último domicilio, salvo en los casos expresamente exceptuados".
A la apertura de la sucesión debe seguir la liquidación de la herencia, o lo
que es lo mismo, corresponde establecer quién o quiénes son los herederos o
legatarios, y la cantidad que le corresponde a cada uno los bienes herenciales.
2.1.1.1. En cuanto al tiempo
Las normas en materia de sucesiones tienen, de un lado, carácter retrospectivo,

y del otro, una fuerza ultractiva. Así lo establece el inciso 2° del art. 34 de la Ley
153 de 1887 cuando preceptúa que: "En consecuencia prevalecerán sobre las leyes
ante1iores a la muerte del testador, las que al tiempo en que murió regulaban la
incapacidad o indignidad de los herederos o asignatarios, las legítimas, mejoras, la
porción conyugal y desheredamientos". Ejemplo clásico sería si se hubiese adoptado
a un hijo bajo la vigencia de la norma anterior ya derogada, caso en el cual deberá
heredar de confonnidad con las nonnas vigentes en esa época para esas adopciones.
2.1.1.2. En cuanto al territorio
Territorialmente debe iniciarse el proceso de sucesión ante el juez

competente (el del último domicilio), que según lo preceptuado en el Código
CAPÍTULO VI. LEY APLICABLE, PRESUPUESTOS O ELEMENTOS DE TODA SUCESIÓN, ÓRDENES HEREDlTARIOS,... 77
General del Proceso son competentes: artículo 17, numeral 2, dice que los
jueces civiles municipalices conocen en única instancia de los procesos de
sucesión de mínima cuantía; el artículo 18, numeral 2, establece que los
jueces civiles municipales conocen en primera instancia de los procesos de
sucesión de menor cuantía, y el artículo 22, numeral 9, los jueces de familia
en primera instancia conocen de los procesos de sucesión de mayor cuantía.
"sin perjuicio de la competencia atribuida por ley a los notarios". Contienen el
principio territorial cuando regulan: "Las leyes rigen para todo el territorio
nacional ". La territorialidad de las nonnas sucesorales se presenta en dos
casos: el primero, cuando el causante tenía su último domicilio en Colombia, y
el segundo, cuando se trata de proteger ciertos derechos de algunos nacionales
sobre los bienes que el causante tiene en el territorio nacional. Debe tenerse en
cuenta el llamado fuero de atracción, contenido en el numeral 15 del artículo
23 del Código General del Proceso, según el cual introdujo que:
Cuando la sucesión que se esté tramitando sea de mayor cuantía, el juez que
conozca de ella y sin necesidad de reparto, será competente para conocer de
todos los juicios que versen sobre nulidad y validez del testamento, reforma
del testamento, desheredamiento, indignidad o incapacidad para suceder,
petición de herencia, reivindicación por el heredero sobre cosas hereditarias,
controversias sobre derechos a la sucesión por testamento o abintestato o por
incapacidad de los asignatarios, lo mismo que de los procesos sobre el régimen
económico del matrimonio y la sociedad patrimonial entre compañeros
permanentes, relativos a la rescisión de la partición por lesión y nulidad de
la misma, las acciones que resulten de la caducidad, inexistencia o nulidad
de las capitulaciones matrimoniales, la revocación de la donación por causa
del matrimonio, el litigio sobre la propiedad de bienes, cuando se disputa
si estos son propios o de la sociedad conyugal, y las controversias sobre
subrogación de bienes o las compensaciones respecto de los cónyuges y a
cargo de la sociedad conyugal o a favor de esta o a cargo de aquellos en caso
de disolución y liquidación de la sociedad conyugal o sociedad patrimonial
entre compañeros permanentes.
2.1.1.3. En cuanto a la persona
Se aplican teniendo en cuenta la calidad y características personales del

difunto, si es extranjero y si tiene domicilio en este país. En materia sucesora!
las normas son obligatorias, salvo excepciones, para todos los habitantes
del territorio, sean nacionales o extranjeros (art. 18 del C. C.), o lo que es lo
mismo, tiene vigencia personal. A todos los habitantes del territorio nacional,
sean colombianos o extrai�eros, se les concede el mismo trato legal. Así, los
extranjeros pueden ser sucedidos mortis causa como lo regula el artículo 1054
del C. C. y también pueden ser asignatarios según las mismas reglas de los
colombianos, como lo preceptúa el artículo 1053 del C. C.). Existe una excepción
a la anterior regla general, como es la legislación aplicable a los salvajes y los
indígenas colombianos, como podemos apreciarlo en lo regulado en el artículo
1º de la Ley 89 de 1890 cuando estipula textualmente que: -La legislación de la
República no regirá a salvajes que vayan reduciéndose a la vida civilizada por
medio de misiones. En consecuencia, el Gobierno, de acuerdo con las autoridades
eclesiásticas, determinará la manera como esas incipientes sociedades deban
ser gobernadas-. A estos "salvajes" e indígenas siempre se les ha tratado de
proteger de conformidad con sus costumbres y leyes indígenas.
2.J.2. RETROSPECTIVIDAD Y ULTRACTIVIDAD DE LA LEY EN LA SUCESIÓN
Se afirma que las nuevas leyes sucesorales son de vigencia retrospectiva

porque generalmente se aplican a las sucesiones que se abren dentro de su
vigencia; o lo que es lo mismo, a los fallecimientos ocurridos en ella, tomando
en cuenta ciertas situaciones jurídicas anteriores para modificarlas o derogarlas
en el aspecto sucesora!. Esta afirmación reviste dos aspectos:
1. Regula para el futuro las relaciones sucesorales que en adelante se

presenten v.g,: fallecimientos, asignatarios y herencia.
2. También preceptúa lo referente a la presunta calidad de asignatario de
las personas, para definirle dicha calidad. Así por ejemplo, habiendo
una persona que ayer podría heredar a su padre cuando este muriera,
una nueva ley puede quitarle la vocación hereditaria, así el padre aún
no haya fallecido. Esto es viable porque no se está violando ningún
derecho adquirido, sino suprimiendo una mera posibilidad o expec
tativa, ya que aquel derecho no nace sino con el fallecimiento del
causante, antes de este evento no hay sino un expectativa que nació
bajo la legislación anterior, pero que puede ser regulada por la ley. Lo
anterior demuestra que la nueva ley toma una situación procedente
para regularla hacia el futuro. De otra parte las leyes sucesorales de
rogadas tendrán efecto ultraactivo y es que a pesar de su derogación
tales leyes continuarán regulando las cuestiones sucesorales nacidas
dentro de su vigencia, es decir, con las sucesiones abiertas o los fa
llecimientos ocurridos en dicha vigencia. Esta obedece a que con el
fallecimiento quedaron agotados todos los aspectos que engendran la
sucesión hereditaria (fallecimiento, herencia y asignatario). Y dan por
tanto nacimiento o exclusión a los derechos sucesorales, los cuales
CAPÍTULO VI. LEY APLICABLE, PRESUPUESTOS O ELEMENTOS DE TODA SUCESIÓN, ÓRDENES HEREDITARIOS,... 79
no pueden ser suprimidos o violados por leyes posteriores es así que

deberán continuar siendo regulados por la legislación anterior 1 •
2.2. SEGUNDO PASO. PRESUPUESTOS O ELEMENTOS DE TODA SUCESIÓN
Para poder realizar la distribución de la herencia, es necesario que existan

tres elementos o presupuestos indispensables, estos son: que exista un causante,
que posea un patrimonio y que tenga asignatario o asignatarios. Si falta alguno
de los requisitos no se podrá efectuar la correspondiente liquidación de la
sucesión. De ahí, la necesidad de analizar cada uno de ellos.
2.2.J. CAUSANTE
(Difunto o de cujus) consiste en la persona natural que ha fallecido realmente

o a la que hayan declarado judicialmente como taF.
El Código Civil colombiano, distingue dos momentos en cuanto a la
existencia de las personas naturales: la concepción y el nacimiento. La
existencia natural comienza con la concepción, vale decir, con la fecundación.
Dada la dificultad de su comprobación por medios directos, se debe recmTir a
la presunción prevista en el artículo 92 del Código Civil, que consagra: "de la
época del nacimiento se colige de la concepción, según la regla siguiente: se
presume que la concepción ha precedido al nacimiento no menos que ciento
ochenta días cabales, y no más que trescientos, contados hacía atrás, desde la
media noche en que principie el día del nacimiento" 3•
La existencia legal, a tenor de lo expresado en el artículo 90 del Código
Civil, comienza al nacer, esto es, al separarse la criatura completamente del
vientre de la madre y existir siquiera un momento. El causante se genera con
la muerte de una persona natural o en su defecto con la muerte presunta.
2.2.2. MUERTE REAL
Consagrada en el artículo 94 C. C., y 9 de la Ley 57 de 1887, los cuales

detenninan que: "la existencia de las personas termina con la muerte", que consiste
en la cesación de las funciones biológicas u orgánicas de la persona. Es la pérdida
EcHEVERRÍA EsQUIVEL, Mario y EcHEVERRÍA AcuÑA, Mario. Compendio de derecho sucesora!.

Universidad Libre de Cartagena. 2011, p. 22.
LAFoNT PlANErrA, Pedro. Derecho de sucesiones, Séptima edición. Editorial del Profesional Ltda. p. 147.
SuÁREZ FRANCO, Roberto. Derecho de sucesiones, Cuarta edición. Ed. Temis. p. 10.
total de la integración corporal. El sistema nervioso central es el integrador de

todo el cuerpo. Cuando colapsa totahnente, como ocurre en la muerte encefálica,
el cuerpo tiende en muy pocas horas, a la desintegración total. Pero puede suceder
que esta evolución puede ser interrumpida en unas horas o pocos días con la ayuda
de sistemas técnicos como la respiración artificial. El estado de muerte cerebral,
en el que se ha perdido totahnente la integración corporal que corre a lo largo del
sistema nervioso central, es por lo tanto equivalente a la muerte de la persona.
El Estado prevé la protección de los órganos de una persona muerta, con
el fin de ser utilizados para salvar una vida a través del Decreto 2493 de 2004,
el cual se refiere a la muerte encefálica cuando ésta haya sido diagnosticada y
se realicen los procedimientos de mantenimiento y sostenimiento del donante
fallecido, por medios artificiales, con el fin de mantener la óptima viabilidad
de los componentes anatómicos que estén destinados para trasplantes, lo cual
no desvirtúa el diagnóstico de muerte encefálica4•
La muerte encefálica es reglamentada por el Decreto 2493 de 2004 de la
siguiente manera: Artículo 12. Muerte encefálica en mayores de dos años. En
el diagnóstico de muerte encefálica en adultos y niños mayores de dos años,
previo a cualquier procedimiento destinado a la utilización de componentes
anatómicos para fines de trasplantes, deberá constatarse por lo menos, la
existencia de los siguientes signos5 :
• Ausencia de respiración espontánea.

• Pupilas persistentemente dilatadas.
• Ausencia de reflejos pupilares a la luz.
• Ausencia de reflejo coméanos.
• Ausencia de reflejos óculo vestibulares.
• Ausencia de reflejo faríngeo o nauseoso.
• Ausencia de reflejo tusígeno.
El diagnóstico de muerte encefálica y la comprobación sobre la persistencia

de los signos de la misma, deben hacerse por dos o más médicos no
interdependientes, que no formen parte del programa de trasplantes, uno de
los cuales deberá tener la condición de especialista en ciencias neurológicas.
. Dichas actuaciones deberán constar por escrito en la correspondiente historia
Comentado del Código Civil de Legis, Bogotá, 2010.

Decreto 2493 de 2004, artículo 12.
clínica, indicando la fecha y hora de las mismas, su resultado y diagnóstico·

definitivo, el cual incluirá la constatación de los siete signos que determinan
dicha calificación. Par. Cuando no sea posible corroborar alguno de los siete
signos establecidos, se deberá aplicar un test de certeza6.
El artículo 13 dice:
Mantenimiento del donante fallecido. Cuando la muerte encefálica haya sido

diagnosticada con sujeción a las disposiciones del presente decreto, podrán
ser realizados procedimientos de mantenimiento y sostenimiento del donante
fallecido, por medios artificiales con el fin de mantener la óptima viabilidad de
los componentes anatómicos que estén destinados para trasplantes, lo cual no
desvirtúa el diagnóstico de muerte encefálica. Par. El certificado de defunción
se expedirá por cualquiera de los médicos tratantes o el médico forense en
caso de muerte encefálica, conforme a lo dispuesto en el artículo anterior
del presente decreto. Este certificado no podrá ser expedido por ninguno
de los médicos que pertenezcan al programa de trasplantes". Una cosa es el
certificado de defunción que expiden los médicos, y otra, el registro civil,
ya que la muerte se demuestra para el respectivo proceso de sucesión con el
correspondiente registro civil de defunción7, el cual debe realizarse como lo
preceptúa el artículo 73 del Decreto 1260 de 1970 que dice: "El registro de
defunción deberá formularse dentro de los dos días siguientes al momento
en que se tuvo noticia del hecho, en la Oficina de Registro del estado civil
correspondiente del lugar donde ocurrió la muerte o se encontró el cadáver\
Algunos tratadistas entre los que podemos citar a Roberto SuÁREz FRANCO,
definen la muerte como la cesación del fenómeno de la vida, sin importar que su
ocurrencia se deba a causas naturales, violentas, imprevisibles o intempestivas.
Pedro LAFONT PIANETTA menciona unos efectos jurídicos, tales como,
que la muerte extingue la personalidad del difunto, acarreando como
consecuencia, la cesación de las relaciones personalísimas y la transmisión
de las restantes relaciones de las cuales era titular el causante, sin perjuicios
de que posteriormente al fallecimiento, principien o continúen realizándose
efectos jurídicos, tal como ocurre con el testamento y la utilización de nombre
y/o apellidos del fallecido, etc. Uno de los efectos puede ser el que surge cuando
el difunto era casado, como la disolución de la sociedad conyugal preexistente,
el nacimiento de las recompensas, etc. En tal evento, debe tener presente que
6 Ibídem.
CARDONA HERNÁNDEZ, Guillermo, Tratado de sucesiones, Ediciones Doctrina y Ley Ltda. , p . 12.
Decreto 1.260 de 1970. Artículo 73.
la calidad del casado del difunto demuestra implícitamente la existencia y, por

tanto, la sobrevivencia de su cónyuge; salvo prueba en contrario9.
2.2.3. MUERTE PRESUNTA
Consagrada en los artículos 96 y 97 C. C. y artículo 657 del C. P. C. Consiste

en la declaración realizada por el juez, conforme a lo dicho por la ley, respecto
a una persona que ha desaparecido y cuya existencia se ha hecho incierta.
El artículo 97 del C. C., consagra las condiciones para la presunción de muerte
y determina que si pasaren dos años sin haberse tenido noticias del ausente, se
presumirá haber muerto éste, si además se llenan las condiciones siguientes:
• La presunción de muerte debe declararse por el juez del último do

micilio que el desaparecido haya tenido en el territorio de la Nación,
justificándose previamente que se ignora el paradero del desaparecido,
que se han hecho las posibles diligencias para averiguarlo, y que desde
la fecha de las últimas noticias que se tuvieron de su existencia han
transcurrido, a lo menos, dos años.
• La declaratoria de la que habla el artículo anterior no podrá hacerse
sin que preceda la citación del desaparecido, por medio de edictos
publicados en el periódico oficial de la Nación, tres veces por lo me
nos, debiendo correr más de cuatro meses entre cada dos citaciones.
• La declaración podrá ser provocada por cualquier persona que tenga
interés en ella; pero no podrá hacerse sino después que hayan trans
currido cuatro meses, a lo menos, desde la última citación.
• Será oído, para proceder a la declaración y en todos los trámites judiciales
posteriores, el defensor que se nombrará al ausente desde que se pro
voque tal declaración; y el juez, a petición del defensor, o de cualquiera
persona que tenga interés en ello, o de oficio, podrá exigir, además de
las pruebas que se le presentaren del desaparecimiento, si no las estimare
satisfactorias, las otras que según las circunstancias convengan.
• Todas las sentencias, tanto definitivas como interlocutorias, se publi
carán en el periódico oficial.
Sent. del 12 de junio de 1928 G. J. Tomo XXXV. pp. 320 a 325 (Nuestra Jurisprudencia, Tomo
11. N º 139).
• El juez fijará como día presuntivo de la muerte el último del primer·

bienio contado desde la fecha de las últimas noticias; y transcurridos
dos años más desde la misma fecha, concederá la posesión provisoria
de los bienes del desaparecido.
• Con todo, si después que una persona recibió una herida grave en la
guerra, o naufragó la embarcación en que navegaba, o le sobrevino
otro peligro semejante, no se ha sabido más de ella, y han transcurrido
desde entonces cuatro años y practicándose la justificación y citacio
nes prevenidas en los números precedentes, fijará el juez como día
presuntivo de la muerte el de la acción de guerra, naufragio o peligro;
o no siendo determinado ese día, adoptará un término medio entre el
principio y el fin de la época en que pudo ocurrir el suceso; y concederá
inmediatamente la posesión definitiva de los bienes del desaparecido.
• La muerte presunta, genera unos efectos con base en el desaparecimiento
y mediante el procedimiento del artículo 657 del C. P. C., se presume que
el desaparecido ha muerto, lo cual requiere declaración por sentencia ju
dicial ejecutoriada, la que extingue la persona y sus relaciones personales
(incluyendo el matrimonio) y patrimoniales, pudiéndose entonces iniciar
el proceso de liquidación de la sucesión del causante y la liquidación de
sociedad conyugal si se encontraba casado. Sin embargo, esta sentencia
cesa en sus efectos cuando se establece con certeza la muerte real, que
será la que se tome en cuenta en adelante.
• Cuando reaparece el desaparecido, se producen los siguientes efectos:
a) En cuanto a su personalidad hay que tener en cuenta que para las
personas con quienes convivía (en su comunidad) él nunca perdió
su personalidad y en consecuencia continuará con ella, pero para
aquellos ante quienes se presumía muerto, este reaparecido recobra
automáticamente su personalidad, sin que para ello se requiera siquiera
la cancelación de la inscripción en el registro civil; b) En cuanto a las
relaciones y situaciones personales también se restablecen como en
el caso anterior, a excepción de algunas que quedan definitivamente
extinguidas, un ejemplo de este puede ser el matrimonio 10 ; e) En
cuanto a las relaciones y bienes patrimoniales podrá recuperarlos en
el estado en que se encuentre en poder de los herederos, pero tendrá
que rescindirse la sentencia para proceder contra terceros, quienes
estarán amparados si son de buena fe11 •
'º Código Civil. Artículo 152 y artículo 1 º de la L. 1 ª de 1976.

11 LAFONT PrANETTA, Pedro. Derecho de sucesiones, Séptima edición. Editorial del Profesional
Ltda. pp. 153-154.
2.2.3.1. Muerte presunta en el Código General del Proceso
Hay que poner de presente que el Código General del Proceso modificó el
procedimiento establecido para la declaratoria de muerte presunta. Es así que
en su artículo 584, estableció que: Para la declaración de muerte presuntiva de
una persona, se observarán las siguientes reglas:
1. El juez dará cumplimiento a lo previsto en los numerales 2, 3 y 4 del

artículo anterior, en lo que fuere pertinente, con sujeción al numeral
2 del artículo 97 del Código Civil, salvo lo relativo a la publicación
en el Diario Oficial. Esto es artículo 583 que preceptúa:
2. En el auto admisorio, el juez designará administrador provisorio, quien

una vez posesionado asumirá la administración de los bienes. Igualmente,
ordenará hacer una publicación un (1) día domingo en uno de los periódicos
de mayor circulación en la capital de la Repúbliéa, y en un periódico de
amplia circulación en el último domicilio conocido del ausente y en una
radiodifusora con sintonía en ese fuga,; que contenga:
a) La identificación de la persona cuya declaración de ausencia se persigue, el
lugar de su ú!timo domicilio conocido y el nombre de la parte demandante.
b) La prevención a quienes tengan noticias del ausente para que lo il?formen
al juzgado.
3. Recibidas noticias sobre el paradero del ausente, el juez hará las averi
guaciones que estime necesarias a.fin de esclarecer el hecho, para lo cual
empleará todos los medios de información. que considere convenientes. En
caso contrario designará curador ad litem al ausente.
4. Cumplidos los trámites anteriores el juez convocará a audiencia en la
que practicará las pruebas necesarias y dictará sentencia. Si ésta fuere
favorable a lo pedido, en ella nombrará administrador legítimo o dativo.
A esta administración se aplicará lo dispuesto en los numerales 2 y 3 del
artículo precedente y, en lo pertinente, las normas sobre administración
de bienes previstas en la Ley 1306 de 2009 12 •
'
2. Si en la sentencia se declara la muerte presunta del desaparecido,
en ella se fijará la fecha presuntiva en que ocurrió, con arreglo a las
disposiciones del Código Civil, ordenará transcribir lo resuelto al
funcionario del estado civil del mismo lugar para que extienda el
folio de defunción, y dispondrá que se publique el encabezamiento
12
Ley 1564. Código General del Proceso.
y parte resolutiva de la sentencia, una vez ejecutoriada, en la forma

prevista en el numeral 2 del artículo precedente.
3. Efectuada la publicación de la sentencia, podrá promoverse por sepa
rado el proceso de sucesión del causante y la liquidación de la sociedad
conyugal, pero la sentencia aprobatoria de la partición o adjudicación
que en él se dicte podrá rescindirse en favor de las personas indicadas
en el artículo 108 del Código Civil, si promueven el respectivo proceso
verbal dentro de los diez años siguientes a la fecha de dicha publicación.
En la sentencia del proceso verbal, si fuere el caso, se decretará la restitución

de bienes en el estado en que se encuentren; pero si se hubieren enajenado se
decidirá de conformidad con la ley sustancial.
Las normas relativas a la declaratoria de muerte por desaparecimiento
incluidas en el Código General del Proceso, entran a regir a partir del 1º de
enero de 2014, ya que así lo prevé el artículo 627 numeral 6°.
En el caso de estudio, falleció una persona este año, acontecimiento que se
demuestra con el registro civil de defunción, siendo este uno de los presupuestos
indispensables para realizar la liquidación de la sucesión.
2.2.4. PATRIMONIO
Ya habíamos dicho, que el patrimonio es el conjunto de los bienes y

obligaciones de una persona considerado como una universalidad de derecho,
es decir, un todo, una unidad jurídica. Que los bienes conforman un todo
unitario, que responden a todas las obligaciones del causante. El patrimonio
se compone de activo y pasivo.
Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales. Los corporales
son las que tienen un ser real y pueden ser percibidos por los sentidos, ocupan
un lugar en el espacio y los pueden poseer el hombre como una casa, un libro,
un carro etc., y los incorporales que consisten en meros derechos, como los
créditos y las servidumbres activas. Los bienes corporales se clasifican en
muebles e inmuebles (art. 654 C. C.).
Los bienes muebles se dividen:
Por su naturaleza: No pueden ser divididos, ya que si se separan pierden su valor.

Por su anticipación o destinación: Son los bienes que se encuentran

pegados al suelo pero que por su destinación requieren una transformación o
transporte, con el fin de llegar a un beneficio monetario, como ocurre con las
cosechas, los árboles talados, o arena extraída.
Consumibles: Son aquellas cosas que materialmente perecen con el primer
uso del objeto.
No consumibles: Estos bienes no se desintegran en el acto, sino que resisten
su .uso a través del tiempo sin perder sus atributos de forma o naturalidad.
Fungibles: Son los bienes en los que es necesaria la destrucción de su
primordial uso para poderle dar un uso material; su fungibilidad se da en la
medida, peso y cantidad con relación a otra del mismo género y calidad.
No fungibles: Hay actos que tan solo pueden tener origen en bienes
fungibles, como el comodato o préstamos de uso13 •
Los bienes inmuebles, según el art. 656 del C. C., son los bienes que no
pueden ser transportados sin que sufran una transformación en su forma, por
ejemplo, aquellas que se encuentran unidas al suelo tales como las minas,
edificios, árboles, etc.
Los bienes inmuebles se dividen:
Por su naturaleza: Son aquellos que se encuentran unidos a la tierra, como

en el caso de los predios, las minas y las corrientes de agua, entre otros.
Por su adherencia: Son los objetos que se encuentran conectados a la tierra
mediante cimientos o raíces, pero pasan a ser muebles cuando son extraídos,
como pasa con árboles, cañerías, plantaciones, losas, etc.
Por su radicación: Son bienes que por naturaleza son muebles que
contribuyen como decoración a los inmuebles, que se encuentran incrustados o
empotrados en la pared. Pero si son objetos que tienen facilidad en ser sacados,
sin detrimento se consideran muebles (art. 660).
Por su destinación: Son aquellos bienes que su naturaleza son muebles
pero que por el destino que se les dan son considerados imnuebles, ya que se
encuentran en beneficio de este, como utensilios de labranza, o de minería (pica,
pala, arado, etc.), los animales utilizados para los cultivos, los que se guardan en
conejeras, estancos, colmenas, con tal que se adhieran al suelo o sean parte de él.
13 RESTREPO, Antonio José. Manual de derecho civil. Bienes, 1 ª edición. Ed. Jurídico. p. 4.
Ya se explicó que lo que se transmite es el patrimonio de una persona,·

aunque el denominado pasivo se cancela primero como se explicará más
adelante. Se transmite a los herederos los derechos personales o de crédito. El
heredero o legatario puede exigir que la otra cumpla una prestación de carácter
pecuniario que tenía para con el causante. El código civil estipula como
aquello que puede reclamarse bajo el dictamen de la ley donde se encuentran
las obligaciones correlativas: como los son: las exigencias que hace un menor
por sus alimentos o la reclamación de los intereses de un prestamista que
estipuló las condiciones en un contrato legal, entre otros.
En el presente caso existe un patrimonio, ya que hay una casa adquirida
por compraventa la cual entraremos a determinar más adelante.
2.2.5. ÁSIGNATARIO
El asignatario es la persona que resulta beneficiaria con la asignación,

sin importar que se trate de una sucesión ab intestato o testamentaria; las
asignaciones son a título universal o herencias, y a título singular o legados14•
De conformidad con lo establecido en el artículo 1010 del Código Civil,
el asignatario es la persona a quien se hace la asignación, en la sucesión
intestada solo las personas naturales pueden heredar, salvo el caso del Instituto
Colombiano de Bienestar Familiar, que adquiere el carácter de heredero ante
la ausencia de parientes o de cónyuge con vocación hereditaria, vale decir
en ausencia de descendientes, cónyuge, ascendientes, hermanos o sobrinos;
y en sucesión testamentaria, tanto las personas jurídicas como las naturales
pueden recibir asignaciones.
La asignación es aquella disposición mortis causa, de creación legal o
voluntaria, a una persona a quien se ha llamado y tiene mérito de suceder
patrimonialmente al difunto, mediante un títuhuniversal, singular o especial 15 •
El artículo 1008 del C. C., consagra la asignación a título universal y a título
singular, la primera consiste en suceder al difunto en todos sus bienes, derechos
y obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, en un
tercio o un quinto. Y la segunda, es decir, el asignatario a título singular, es
cuando se sucede en una o más especies o cuerpos ciertos, como tal caballo,
tal casa; o en una o más especies indetemünadas de cierto género como un
caballo, tres vacas, seiscientos pesos, etc.
14
LAFONT PIANETTA, Pedro. Derecho de sucesiones, Séptima edición. Editorial del Profesional
Ltda. p. 230.
15
Ibídem, p. 233.
Pedro LAF0NT PIANETTA define al asignatario como aquel individuo capaz,

digno y con vocación para suceder al difunto. El artículo 1018 del C. C.,
menciona los requisitos que debe tener el asignatario para recibir la asignacjón
que le ha otorgado la ley, o, el testador mediante el testamento, estos son: La
capacidad, la dignidad y la vocación hereditaria.
a. Capacidad
Proviene del Ius capiendi o capacitas y consiste en la capacidad o aptitud

para suceder a cualquier difunto, en toda o parte de su herencia.
La capacidad sucesora! de la persona natural, la adquiere quien exista al
momento del fallecimiento del causante16 , es decir, la persona o sujeto de derecho
en ese instante, sin importar cuál fuere su sexo, religión, nacionalidad, condición,
o edad, tal situación se encuentra consagrada en el artículo 74 del C. C. Por otra
parte, el inciso 1º del artículo 1019 y el 1012 del C. C., estipula que "para ser capaz
de suceder es necesario existir naturalmente al tiempo de abrirse la sucesión",
o lo que es lo mismo, en materia sucesora!, solo se requiere que la persona esté
viva o sea que tenga capacidad de goce, al momento de la delación de la herencia.
También se encuentra la figura de la capacidad en las personas jurídicas, la
cual está inmersa en el inciso 1 º del artículo 1020 del C. C., que distingue su
nacionalidad y naturaleza, toda vez que esa disposición dice: "Son incapaces de
toda herencia o legado las cofradías, gremios o establecimientos cualesquiera
que no sean personas jurídicas. Pero si la asignación tuviere por objeto la
fundación de una nueva corporación o establecimiento, podrá solicitarse la
aprobación legal, y obtenida ésta, valdrá la asignación".
Respecto de la capacidad de las personas jurídicas nacionales en relación
al derecho público, se entiende que no necesitan de ningún acto posterior
que le dé su nacimiento. La nación, departamentos, institutos, municipios,
establecimientos de beneficencia o de instrucción y las corporaciones legales,
adquieren su personería con la misma ley, situación consagrada en el artículo
80 de la Ley 153 de 1887.
En relación con las personas jurídicas extranjeras, el artículo 12 de la
Constitución Política de Colombia establece la siguiente regla: "La capacidad,
el reconocimiento y en general, el régimen de las sociedades y demás personas
jurídicas, se determinarán por la ley colombiana". Por tanto, del artículo se
desprende, de un lado, que la ley colombiana exige reconocimiento para
la existencia jurídica de las entidades privadas, resulta, en consecuencia,
16 Ibídem, p. 236.
necesario este acto para las entidades extranjeras de la misma naturaleza. El

artículo único de la Ley 2ª de 1886, el artículo 81 de la Ley 153 de 1887 y el
artículo único de la Ley 39 de 1918, consagran una prohibición legal de adquirir
bienes raíces en Colombia (salvo que se destine a la construcción del edificio
de la sede diplomática) que se establece para los gobiernos extranjeros; y del
otro existe otra figura que consiste en la capacidad de las personas jurídicas
futuras y los eventos en los que puede suceder, esto es, el artículo 1020 del
C. C., que en su inciso 2°, establece, que si la asignación tuviere por objeto la
fundación de una nueva corporación o establecimiento, podrá solicitarse la
aprobación legal, y obtenida esta, valdrá la asignación.
b. Dignidad
La dignidad es aquella calidad o situación jurídica valorativa que califica a

un asignatario para ser llamado a heredar, debido a su normal comportamiento
para con la persona del causante, sentimientos y bienes, así como para sus
parientes y allegados. Además, este requisito presupone la capacidad y
vocación sucesora!, por tanto, constituye una condición de mérito para poder
recoger la asignación que le ha sido deferida y que es capaz de sucederla. De
lo contrario, la carencia de esta condición elimina la posibilidad de retener
y recoger la asignación correspondiente, lo cual acontece también con el
fenómeno del desheredamiento o exclusión testamentaria. Tanto la dignidad
como el desheredamiento, se analizarán más adelante. Mientras una persona
no sea declarada indigna se presume su dignidad.
c. Vocación hereditaria
La vocación hereditaria (Vocari in hereditatem) es la cualidad de heredero o

legatario por haber sido llamado por la ley o el testamento a suceder al difunto.
Pedro LAF0NT PIANETTA la define como la situación jurídica que adquiere
un sujeto en la relación sucesoria de un difunto deteimi.nado, permitiéndole ser
su sucesor por causa de muerte, el cual es un presupuesto indispensable y se
caracteriza por ser intrasmisible. Otros autores han dicho que tener vocación
hereditaria, es una condición para que se adopte la calidad de heredero, y es
concedida por la ley a ciertos parientes (en línea recta y colaterales hasta el
cuarto grado) y al cónyuge, en defecto de que esa vocación les sea concedida
por la voluntad del causante que se haya expresado en un testamento válido.
Por tanto, tener vocación hereditaria, es entonces, ser llamado a heredar
por voluntad del testador o encontrarse dentro de los órdenes hereditarios

establecidos por el legislador1 7•
En el caso planteado el causante dejó a (A) hijo extramatrimonial, quien es
el llamado a heredar ya que se encuentra dentro de los órdenes hereditarios.
2.3. TERCER PASO. ÓRDENES HEREDITARIOS. ANTECEDENTES
La Legislación colombiana ha promulgado diferentes leyes mediante las

cuales ha modificado el tema de los órdenes hereditarios, dentro la misma,
menciona que estos se encuentran consagrados en el Código Civil anterior,
entre las que tenemos: la Ley 57 de 1887, la Ley 153 de 1887, la Ley 60 de 1935,
Ley 45 de 1936, la Ley 140 de 1960 y la Ley 5ª de 1975, la Ley 75 de 1968,
y la Ley 29 de 1982, esta última se encuentra vigente y recogió los órdenes
sucesorales que operan actualmente en el sistema colombiano.
a. Código civil colombiano
Inicialmente el Código Civil colombiano estableció la vocación hereditaria en

su artículo 1040 y este mencionaba que "son llamados a la sucesión intestada los
descendientes legítimos del difunto, sus ascendientes legítimos, sus colaterales
legítimos, sus hijos naturales, sus padres naturales, sus hermanos naturales, el
cónyuge sobreviviente y el fisco''. Esta legislación no tenía presente al hijo adoptivo en
igualdad de condiciones a los demás, toda vez, que de acuerdo con el antiguo artículo
282 del C. C., solo heredaba cuando el causante dejara testamento y en el evento
de haber ascendientes legítimos lo haría pero en una décima parte de los bienes18 •
Además, el Código Civil anterior estableció seis órdenes hereditarios19 :
El Primer Orden. Eran parte de este orden los hijos legítin1os como
herederos -tipos o principales-, y los hijos naturales, como herederos
concurrentes. En su artículo 1045 del C. C. consagraba que "los hijos
legítimos excluían a todos los otros herederos, excepto a los hijos
naturales cuando el difunto haya dejado hijos legítimos y naturales";
en este evento la herencia se dividía en cinco partes: la primera para
los cuatro hijos legítimos y una para todos los hijos naturales. Lo an
terior, sin perjuicio a la porción conyugal que conesponda al cónyuge
17 Ibídem, p. 243.
18
Ibídem, p. 535.
19 Ibídem, p. 536.
sobreviviente. El artículo 983 del C. C. Decía "los hijos legítimos ·

excluyen a todos los herederos, sin perjuicio de la porción conyugal
que corresponda al marido o mujer sobreviviente".
• El Segundo Orden. Lo confonnaban los ascendientes legítimos como
herederos -tipos o principales-, y por el cónyuge sobreviviente y los
hijos naturales, como herederos concurrentes. De acuerdo con el an
terior artículo 1046 del C. C., mencionaba que:
si el difunto no ha dejado posteridad legítima, le sucederán sus
ascendientes legítimos de grado más próximo, su cónyuge y sus hijos
naturales. La herencia se dividirá en cinco partes de la siguiente forma:
tres para los ascendientes legítimos, una para el cónyuge y la otra
para los hijos naturales. Si al momento de la muerte del causante no
hubiere cónyuge o no hubiere hijos naturales la herencia se dividirá
en cuatro partes: tres para los ascendientes legítimos, y otra para los
hijos naturales o para el cónyuge. Si no hubiere ninguno de los dos,
es decir, cónyuge o hijos naturales, la herencia pertenecerá toda a sus
ascendientes legítimos, igual situación se presenta cuando solo tiene
un ascendiente en el grado más próximo.
• El Tercer Orden. Se encontraba compuesto por los hermanos legítimos

como herederos-tipos o principales, y el cónyuge y los hijos naturales,
como herederos concurrentes. El artículo 1047 ante1ionnente decía:
Si el difunto no hubiere dejado descendientes ni ascendientes legítimos,
le sucederán sus hermanos legítimos, su cónyuge y sus hijos naturales, la
herencia se dividirá en tres partes, una para los hermanos legítimos, otra
para el cónyuge y otra para los hijos naturales. De no haber cónyuge, o
no habiendo hijos naturales, la herencia se dividirá en dos, la mitad para
los hermanos legítimos y la otra mitad para los hermanos naturales o
en su ausencia el cónyuge. Si la situación que se presenta es la ausencia
de hijos naturales, como también la ausencia del cónyuge, la herencia la
adquirirán los hermanos legítimos y solo se comprenderán los que sean
parte de padre o por parte de madre, sin embargo, la porción del hermano
paterno o materno será la mitad de la porción del hermano camal. Por
último, si no llegasen a haber hermanos carnales, los hermanos legítimos
automáticamente adquirirán toda la herencia.
• El Cuarto Orden. Lo integraba únicamente el cónyuge sobreviviente y

los hijos naturales, como herederos - tipo o principales. Se encontraba
consagrado en el artículo 1048 del C. C., y decía que "Si el difunto no
ha dejado descendientes, ascendientes ni hennanos legítimos, llevará
la mitad de los bienes el cónyuge sobreviviente y la otra mitad los
hijos naturales. A falta de estos, el cónyuge se llevará la totalidad de
los bienes, y a falta de cónyuge lo harán los hijos naturales".
• El Quinto Orden. Se encontraba compuesto por los colaterales le

gítimos de grado más próximo pero limitado hasta el octavo grado.
Anteriormente, el artículo 1049 consagraba:
A falta de descendientes, ascendientes y hermanos legítimos, de
cónyuge sobreviviente y de hijos naturales sucederán al difunto los
otros colaterales legítimos de la siguiente manera: 1) El colateral o
los colaterales de grado más próximo excluirán siempre a los otros;
2) los derechos de sucesión de los colaterales no se extienden más allá
del octavo grado; 3) los colaterales de simple conjunción, es decir, los
parientes por parte de padre o madre, gozan de los mismos derechos
que los colaterales de doble conjunción, esto es, los que a la vez son
parientes del difunto por parte de padre y por parte de madre.
• El Sexto Orden. Lo representaba el fisco (la Nación), esto de acuerdo

con lo que disponía el artículo 1050 del C. C., es decir, a falta de todos
los herederos abintestato, designados en los artículos precedentes,
sucederá el fisco.
b. Ley 57 de 1887
Esta norma modificó el primer orden sucesoral, toda vez, que los hijos
legítimos se veían afectados cuando su número superaba los cuatro, es así que
estipuló que la herencia se dividiera en dos mitades: la primera, para los hijos
legítimos, y la otra por partes iguales entre los hijos legítimos y los naturales20 •
c. Ley 153 de 1887

Esta ley realizó varias modificaciones al C. C., una, se basó en el último
orden hereditario, la Nación ya no entraría a heredar sino que en su lugar lo
sería el municipio de la vecindad del difunto, reformando el artículo 1040 y
derogando el artículo 1051 del Código Civil. Otra, modificó el primer y quinto
orden de la sucesión del hijo legítimo. El primer Orden, le quitó vocación
hereditaria al hijo natural en concurrencia con los hijos legítimos, en el Quinto
Orden cambió la vocación de los colaterales legítimos hasta el décimo.
d. Ley 60 de 1935
Esta Ley modificó el artículo 87 de la Ley 153 de 1887 y reduce la vocación
de los colaterales hasta el cuarto grado de consanguinidad.
20
Ley 57 de 1887.
e. Ley 45 de 1936
En cuanto la sucesión de un causante de hijo legítimo, modificó los órdenes

existentes a esta fecha y les dio una orientación diferente. Por tanto, los órdenes
de la sucesión de un hijo legítimo quedaron así: 1) Hijos legítimos - Herederos
tipos e Hijos Naturales - Herederos concurrentes; 2) Ascendientes Legítimos
- Herederos tipo y los Hijos Naturales - Herederos concurrentes; 3) El Hijo
Natural - Heredero tipo y el Cónyuge - Heredero concurrente; 4) Compuesto
por el cónyuge y los hermanos como titulares del orden; 5) No modificados, por
tanto en el quinto orden heredan los herederos colaterales hasta el cuarto grado
y en el sexto orden hereda el municipio de la vecindad del difunto21•
En la sucesión de un causante en calidad de hijo natural, la Ley 45 de 1936,
modifica parcialmente los órdenes establecidos, tales como, el segundo, el
cuarto y el quinto: en el segundo, sustituyó a los ascendientes legítimos por los
padres naturales; en el cuarto, quedó el cónyuge con los hermanos legítimos y
naturales del causante, y el quinto, se lo otorgó al municipio de la vecindad del
difunto. Por otra parte, el artículo 28 de la presente ley, estableció una categoría
de hijos naturales que no heredaban en concurrencia con los hijos legítimos y
se trataba de aquellos hijos naturales concebidos antes de la vigencia de la ley.
Aun así, se maneja una excepción, y consiste en que "aquellos hijos naturales
que han obtenido sentencia judicial declaratoria de su estado civil en un proceso
en donde la acción se inició después de la muerte del presunto padre y que su
acto admisorio no se notificó a todos los demandados dentro de los dos años
siguientes a la muerte del presunto padre".
f Ley 140 de 1960
Esta norma le da vocación hereditaria al hijo adoptivo. Tal situación estaba

consagrada en el artículo 280, y estableció que:
Los derechos hereditarios del hijo adoptivo en la sucesión del adoptante

estarán en concurrencia con hijos legítimos, su cuota hereditaria será la
mitad de lo que corresponde a un hijo legítimo; no habiendo hijos legítimos,
concurrirá con los ascendientes, el cónyuge y los hijos naturales como si
fuera un hijo natural. Si no hubiere ascendientes, su derecho será igual al de
un hijo natural, y a falta de hijos naturales y de cónyuge, partirá la herencia
por mitad con los hermanos legítimos o naturales. El hijo adoptivo excluye
a los colaterales y al municipio de la última vecindad del difunto. Debido a
21 Ley 45 de 1936.
lo anterior, el hijo adoptivo era heredero concurrente en el 1 º, 2 ° y 3 ° orden,

y como heredero tipo o principal en el 4º orden22 •
g. Ley 5ª de 1975
La presente ley consagra, en principio, la diferencia entre hijos adoptivos

simples e hijos adoptivos plenos, según artículos 276 y 277 del C. C., el primer
artículo establece: "El adoptivo en la adopción plena, hereda al adoptante
como hijo legítimo; en la adopción simple, como hijo natural"23• Todo hijo
adoptivo es legítimo, del adoptante y podrá ser favorecido con la cuarta de
mejoras, reglamentada en el artículo 23 de la Ley 45 de 1936. De acuerdo con
lo anterior, en el primer, segundo y tercer orden, el hijo adoptivo - pleno sería
heredero tipo. Por tanto, ya no sería parte del cuarto orden.
En segundo lugar, esta disposición reconoce por primera vez los derechos
hereditarios abintestato a los padres adoptantes. En su artículo 285 estableció:
El adoptante en la adopción plena tiene en la sucesión del adoptivo los derechos

hereditarios que les hubieran podido corresponder a los padres de sangre. En
la adopción simple el adoptante recibiría la cuota que corresponde a uno de
aquellos. A falta de padres de sangre, ocupará el lugar de estos. El adoptante
es legitimario del adoptivo24 •
Con la disposición anterior, en segundo orden heredarían los ascendientes

adoptantes plenos, en caso de un hijo adoptivo pleno. Y podrán heredar los
padres adoptantes simples y los padres consanguíneos, cuando el causante
fuese un hijo adoptivo simple.
Por último, el artículo 10 de la Ley sa de 1975, consagró que "todas las
adopciones decretadas antes de entrar en vigencia esta ley serán consideradas
como adopciones simples, salvo que el adoptante solicite la adopción plena".
h. Ley 75 de 1968
Según su artículo 66, de la Ley 75 de 1968, el Instituto Colombiano de

Bienestar Familiar será el sucesor del causante en este último orden hereditario.
22 Ley 140 de 1960.

23
Ley 5ª de 1975.
24 Ibídem.
2.3.J. ÓRDENES HEREDITARIOS EN LA LEY 29 DE 1982
Esta ley modificó los órdenes hereditarios los cuales no han sido cambiados
desde su promulgación y los estableció de la siguiente manera:
GRÁFICO DE LOS ACTUALES ÓRDENES HEREDITARIOS

FIGURA 1
Cónyuge
Ascendientes más
(Figura 1) próximos
'E
o
o
Sobrinos en igualdad Hermanos

de condiciones Cónyuge
4to Orden 3er Orden
'E
o
a;
1.C.B.F.
(Instituto de Bienestar Los descendientes
Familiar) de grado más
próximo
Ley 1934 de 2018
a. Primer orden hereditario
De acuerdo con el artículo 1045 del C. C. modificado por la Ley 29 de 1982,

este primer orden lo conforman todos los hijos del causante, es decir, los hijos
legítimos, adoptivos y extramatrimoniales·
2.3.1.1. Modificación de la ley 1934 de 2018
El artículo 1º de la ley 1934 de 2018 modificó el artículo 1045 del Código

Civil de la siguiente manera:
Artículo 1045. Primer orden sucesoral los descendientes. Los

descendientes de grado más próximo excluyen a todos los otros herederos y
recibirán entre ellos iguales cuotas, sin perjuicio de la porción conyugal".
Antes de la citada ley, estaba conformado el primer orden por los hijos del
causante refiriéndose a los legítimos, adoptivos y extra matrimoniales, la Ley 1934
de 2018, no preciso cuales son los descendientes más próximos quedando un vacío
en ella, ya que puede darse una interpretación errada, pues lo hijos adoptivos no son
descendientes, pero si son tenidos tanto en la Ley de la Infancia y Adolescencia,
como en el Código Civil como hijos, bastaba con mencionar que heredan los hijos
del causante en igual de condiciones, es así que el cambio de terminología puede
significar futuros inconvenientes en la interpretación de esta norma.
b. Segundo orden hereditario
El presente orden, se le atribuye a los ascendientes más próximos, debido

a la ausencia de hijos que puedan o quieran suceder personalmente o puedan
ser representados legalmente, esto según los artículos 1045 y 1043 del C. C.
Para tal asignación, es necesario que haya por lo menos uno de los
ascendientes, quienes tienen la calidad de heredero tipo. Tal existencia debe
darse al momento de la muerte del causante. Sin embargo, en la legislación
anterior, al no haber igualdad de hijos los ascendientes también heredaban, sin
perjuicio de que hubiera hijos extramatrimoniales y adoptivos simples.
El artículo 1046 del C. C. modificado por la Ley 29 de 1982, llama a
suceder a los ascendientes de grado más próximo, sus padres adoptantes y
su cónyuge. Los ascendientes más próximos son herederos tipo y el cónyuge
concurrente, lo que quiere decir, que si no existe un ascendiente el cónyuge
no hereda en este orden hereditario.
La reforma en esta materia ha sido el establecimiento de la igualdad en la
ascendencia, porque en este aspecto se equiparan las :filiaciones legítima y
extramatrimonial. Se suprime entonces la restricción de la anterior legislación,
que limitaba la vocación hereditaria en la :filiación extramatrimonial a los padres
(art. 22 de la Ley 45 de 1936). Ahora podrán heredar los abuelos, bisabuelos,
tatarabuelos, etc., extramatrimoniales.
Respecto del llamamiento se considera preclusivo toda vez que cuando se
habla de ascendientes más próximos se está refiriendo al ulterior, es decir, al
padre, y es preclusivo porque el mismo excluye al abuelo, éste al bisabuelo, y
así sucesivamente. En este orden hereditario los bienes se reparten por cabeza.
Al haber varios ascendientes, es decir, la porción será igual para todos. Se

dividirá en dos cuando existan ambos padres, en cuatro, cuando faltando
aquellos existen los cuatro abuelos (maternos y paternos); etc., esta distribución
solo tiene en cuenta el número de cabezas o individuos con ascendiente
faltante al respectivo pariente de la línea correspondiente. Por consiguiente,
habiendo un solo abuelo materno y dos abuelos paternos, el primero no recoge
las dos cuotas para la línea materna sino solamente una, porque la herencia
se distribuye en tres partes: una para cada uno de los abuelos.
Cuando solo haya un ascendiente de grado más próximo, a este corresponderá
toda la herencia. Los ascendientes por adopción plena excluyen a los ascendientes
de sangre, esto de acuerdo con el inciso 2 del artículo 1046 del C. C., el cual
consagra: "Los adoptantes y los padres de sangre recibirán igual cuota".
Cuando suceden ascendientes y cónyuge, la distribución también se realiza
por cabezas. Es importante aclarar que con la reforma de la Ley 29 de 1982 el
derecho del cónyuge varía con el número de ascendientes, de tal manera que
su cuota hereditaria sería de la mitad cuando hereda con un solo ascendiente;
sería la tercera cuando hereda junto con los padres del difunto; de cuarta cuando
hereda en conjunto con los tres abuelos, y de quinta, cuando sea con los cuatro
abuelos. Se recuerda que anteriormente con la Ley 45 de 1936 la cuota del
cónyuge era sólo una cuarta parte sin importar cuántos ascendientes habían.
c. Tercer orden hereditario
Está consagrado en el artículo 1047 del C. C. modificado por la Ley 29 de

1982, el cual establece que: "si el difunto no deja descendientes ni ascendientes, ni
hijos adoptivos, ni padres adoptantes, le sucederán sus hennanos y su cónyuge25".
Pedro LAFONT PIANETTA hace mención que para que la herencia pueda
distribuirse en este orden, es indispensable la vacancia de los dos órdenes
anteriores, lo que acontece con la inexistencia de descendientes que hereden
personalmente o por representación (primero), o de ascendientes o padres que
hereden personalmente (segundo). Ahora bien, el hecho de que el cónyuge
sobreviviente sea heredero en el segundo orden, no quiere decir que no se puede
llevar a cabo la distribución en el tercer orden, toda vez que el papel que juega
la cónyuge en el segundo orden es como heredero concurrente, mientras que
en el tercer orden sería un heredero tipo.
25 Ibídem.
En Colombia, todos los hermanos pueden suceder, es decir, tiene vocación

hereditaria, por tanto, la regla general consiste en que los hermanos, sin
importar su estado civil26 , o si se trata de un hijo legítimo o extramatrimonial
pueden sucederse recíprocamente. Por la anterior se concluye que existe una
igualdad relativa como se verá, entre hermanos, y que por tanto un hermano
legítimo puede suceder a su hermano que ha fallecido siendo hijo legítimo
o extramatrimonial, y un hermano extramatrimonial también hereda a su
hermano que murió, siendo hijo extramatrimonial o legítimo, suprimiéndose lo
establecido en artículo 21 de la Ley 45 de 1936, en virtud de la cual el hermano
natural no podía suceder a su hermano legítimo que había fallecido27•
Respecto al tema de la hermandad por adopción plena, establece una
diferencia con la simple, toda vez que en la primera sí se establece parentesco
por hermandad. Ésta consiste en que un hermano, hijo adoptivo pleno,
puede suceder y ser sucedido por su hermano consanguíneo, sea legítimo o
extramatrimonial; e igualmente, puede suceder o ser sucedido por su hermano,
que también ha sido adoptivo pleno28 .
Por otra parte, en la adopción simple, existe limitación de su parentesco,
según el artículo 279 del C. C., hay carencia de colaterales y en especial de
hermanos, de tal forma que este orden se considera inoperante para la filiación
adoptiva simple. Se reitera, todos los hermanos del causante tienen vocación
hereditaria y debido a esto se encuentran llamados a suceder, salvo cuando se
presente la conmoriencia entre ellos y el causante.
En relación al cónyuge sobreviviente, se le da la calidad de heredero tipo en
este orden, por tanto excluirá a los sobrinos del causante, salvo cuando estos
últimos sucedan por representación o transmisión. La cónyuge será llamada a
suceder sin importar el estado civil que haya tenido el difunto, es decir, bien sea
legítimo, extramatrimonial, adoptivo pleno o simple, por tanto, lo anterior no
26 El estado civil de hennano debe probarse debidamente de acuerdo con la ley. No tienen el carácter de
prueba supletoria de la bennandad las partidas de matrimonio y de defunción por más que en ellas se
diga que el causante es hijo de la misma persona que es el padre o madre de quien afinna ser su hennano.
(Cons. Sent. del 9 de nov. de 1952. G.J. Tomo LXX. pp. 765 a 769. Jurisp. Suc. Sent. N º 326).
27
Conclusión que dio la Corte en Sentencia del 18 de octubre de 1993. Jurisp. Suc. Tomo N, Sen t.
517, después de acoger los comentarios del autor de la Ley 45 de 1936 (Gustavo A. Valbuena)
en el sentido de que se trató de "un en-or de adaptación, transportado del art. 1050 del código",
y que aquella Corporación lo califica como" ... un imperdonable descuido". Por ello se dijo que
la norma del art. 21 de la citada Ley 45 de 1936 " ...en cuanto excluye a los hermanos naturales
del causante, es por demás clara". Nosotros, por el contrario, nos inclinábamos por la tesis que
le confería derecho sucesora! al hermano en la sucesión de su hermano legítimo (Supra N. 246).
28 LAFONT PIANEITA, Pedro. Derecho de sucesiones, Séptima edición. Editorial del Profesional Ltda.p. 627.
restringe el derecho que tiene el cónyuge. De acuerdo con los artículos 1040 y
1047 del C. C., el cónyuge o compañero (a) permanente supérstite conservará
el derecho de porción conyugal según las normas generales.
En cuanto a la porción conyugal el tratadista Pedro LAFONT PIANETTA,
hace precisión al decir, que "el derecho hereditario del cónyuge es compatible
y acumulable con sus gananciales, alimentos y bienes propios". También es
compatible pero inacumulable con la porción conyugal, según lo establecido
en el artículo 1237 C. C., tema que veremos más adelante.
La regla general en relación a la distribución, está señala por el artículo
1047 del C. C., y establece que tal distribución se hará de forma directa, sin
que haya lugar a la división general hereditaria, toda vez que en el presente
orden no existen legitimarios ni mejorarios. Sin embargo, de llegar a ser solo
hermanos, la herencia se distribuirá entre ellos y en el evento en que sólo exista
el cónyuge a éste le conesponderá la totalidad de la herencia.
La norma establece, que "la herencia se divide en dos partes, una mitad para
el cónyuge y la otra mitad para los hermanos del causante por partes iguales".
Además, establece que "los hermanos carnales recibirán doble porción que los
que sean simplemente paternos o maternos29". Cuando se habla de hermanos de
doble conjunción es porque lo son de los mismos mamá y papá, y en relación
con los hermanos de simple conjunción son de diferentes mamá y papá.
La desigualdad en el tercer orden en cuanto a los hermanos, ya se presentaba
en la Ley 45 de 1936 en su artículo 21, el cual decía que "la porción del hennano
paterno o materno es la mitad de la porción del hermano carnal", la cual
continuó en la Ley 29 de 1982 que dice que "los hermanos carnales recibirán
doble porción que los que sean simplemente paternos o maternos". Por tanto,
cuando se dice que la distribución se hace por línea o grupo se está indicando
que los hermanos carnales reciben dos cuotas de la herencia, a diferencia de
los medios pues estos solo recibirán una. Y se habla de una proporcionalidad
individual cuando la cuota de un hermano carnal es el doble de la cuota de un
hermano medio, para lo cual bastaría computar al primero por dos.
El artículo 1047 del Código Civil, entre otros, fue demandado por considerar
el autor que la norma era inconstitucional, en cuanto a la desigualdad entre
los hermanos de doble conjunción frente a los de simple. Se declara la
29 Ley 29 de 1982.
exequibilidad de los apartes demandados30 • Sin embargo en la parte motiva

no se encuentra claramente especificado el o los apartes demandados.
d. Cuarto orden hereditario
De acuerdo con el artículo 1051 del C. C., modificado por la Ley 29 de

1982 en su Inc. 1, este orden se le concede a los sobrinos según los siguientes
términos, "a falta de descendientes, ascendientes, hijos adoptivos, padres
adoptivos, hermanos y cónyuge, suceden al difunto los hijos de sus hermanos".
De lo que se desprende que se necesita que exista la vacancia de los anteriores
órdenes sucesorales, para que los sobrinos puedan heredar.
Es así, que para que este orden se presente, es necesario que existan sobrinos
que puedan y quieran suceder personalmente. Los sobrinos en este orden son
los únicos herederos sin importar su estado civil, además, el artículo 1051
del C. C., establece que "sucedan al difunto los hijos de sus hermanos". Sin
embargo, hace una aclaración, la cual es que no se trata de cualquier hijo del
hermano sino aquel al mismo tiempo que tenga un parentesco con el causante,
ya que debido a la regla general, el parentesco para suceder debe existir entre
sucesor y difunto. El único que no podrá sucederlo hereditariamente en este
orden es el hijo que de un hermano que sea adoptivo simple. Por lo tanto, se
concluye que con la Ley 29 de 1982 todos los sobrinos, es decir, los legítimos,
extramatrimoniales y por adopción plena, serán llamados a suceder. Además,
la legislación establece que es indispensable que los sobrinos sean capaces,
dignos y con vocación hereditaria para suceder al tío.
Una característica en común que tienen los dos últimos órdenes, es que
los sobrinos del causante pueden suceder al tío tanto en el tercer orden como
el cuarto, sin embargo, la diferencia se encuentra en que en el tercer orden
podrán hacerlo a través de la representación o de la trasmisión, mientras que
en el cuarto orden será personalmente.
Vale la pena aclarar que cualquier otra colateralidad carece de vocación
hereditaria, es decir, no podrán heredar ni los tíos, los sobrinos-nietos, ni a
primos hermanos. Anteriormente, con la Ley 60 de 1935, la vocación sucesora!
en la colateralidad legítima o adoptiva plena, se extendía hasta el cuarto grado,
3 ° Corte Suprema de Justicia. C-174 del 29 de abril de 1996. M.P. Jorge Arango Mejía. En esta
jurisprudencia la Corte manifestó que no existe el mismo afecto entre hermanos matrimoniales,
que lo que son de un solo padre o madre, o lo que es lo mismo entre los de simple conjunción,
razón por la cual declaró exequible el artículo 1047 del Código Civil.
sin embargo, con la Ley 29 de 1982 , presenta una limitación a los hermanos
del causante e hijos de aquellos, dejando excluidos a los demás colaterales.
Siendo que el artículo 1051 del C. C. no consagra la forma de distribución de
la herencia entre los sobrinos, se debe acudir a la regla general mencionada en
el inciso 2 del artículo 1042 del C. C., el cual expresa que los que los suceden
personalmente, lo harán "por cabezas, es decir, toman entre todos y por iguales
partes la porción a que la ley los llama".
En cuanto a las formas de suceder, se decía antes que los sobrinos lo harán
personalmente, pues estos no pueden ser representados. Sin embargo, si hay
lugar a la trasmisión de la cuota hereditaria cuando el sobrino falleciere con
posterioridad al causante de cuya sucesión se trata, esto, de conformidad con
lo estipulado en el artículo 1014 del C. C. y 621 del C.P.C.
Al hablar de la disposición de los bienes del causante la Ley 29 de 1982
no ha cambiado la calidad de heredero voluntario de los sobrinos, por eso,
la herencia líquida seguirá siendo de libre disposición, es decir, que aquí no
existe legítimas ni mejoras, que son asignaciones obligatorias en caso de que
el causante desee testar, por consiguiente, en este evento los sobrinos podrán
quedar excluidos parcial o totalmente. Aún así, de acuerdo con el artículo 1236
y 1016, N. 5 del C. C., el causante deberá respetar la asignación forzosa de la
porción conyugal del cónyuge sobreviviente, que equivale a una cuarta parte
del activo bruto a partir del segundo orden hereditario.
e. Quinto orden hereditario
Con la Ley 75 de 1968, el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar será

el sucesor del causante en este último orden, situación que se presenta desde el
30 de diciembre de 1968. En cambio, la Ley 29 de 1982 su aportación consistió
en integrar la Institución en las normas del Código Civil en los artículos 1040 y
1051, (inc. final) y ajustarla a la nueva organización de los órdenes hereditarios.
El Instituto Colombiano de Bienestar Familiar es el último y único heredero
de este orden. El I.C.B.F., debe suceder personalmente, esto es, en forma directa
e inmediata. Y al tratarse de una persona jurídica no puede hablarse de una
representación o trasmisión hereditaria. Además, se tiene presente que toda
la herencia líquida seguirá siendo de libre disposición. La regla general que
maneja el Estado consiste en que los derechos hereditarios que recibe entran
a formar parte de su patrimonio para el cumplimiento de todos o parte de
sus fines sociales, de salud, educación etc. Sin embargo, con la Ley 29 se ve
limitado, toda vez, que se le concede en su totalidad al Instituto Colombiano

de Bienestar Familiar, quien es el titular en este orden. Pero la excepción que
se presenta es que el Estado, en la regulación general o especial de la sucesión
intestada, puede establecer destinaciones especiales de todo -a parte del derecho
hereditario que en aquella le corresponde-, o en los bienes que se le adjudiquen
por tal concepto, como la destinación especial agraria31 o urbana32 •
2.3.2. CARACTERÍSTICAS DE LOS ÓRDENES HEREDITARIOS
Del análisis de la Ley 29 de 1982 se desprenden las siguientes características:

1. La unificación de los órdenes hereditarios en cualquier clase de su
cesión, sin importar el estado civil del difunto, con lo que se reduce
y simplifica la organización de la vocación hereditaria.
2. Recoge, integra y armoniza, las diversas disposiciones que ante1ior
mente regulaban los órdenes hereditarios.
3. Los órdenes hereditarios quedan reducidos a cinco, debido a la des
aparición de uno de los antiguos (el tercero) como consecuencia de
la igualdad sucesora!. En efecto, los herederos - tipos del antiguo
tercer orden hereditario (los hijos extramatrimoniales y adoptivos
simples) pasaron a integrar plenamente el actual primer orden orden,
modificado por la Ley 1934 de 2018, "Los descendientes de grado
más próximo excluyen a todos los otros herederos y recibirán entre
ellos iguales cuotas, sin perjuicio de la porción conyugal".
4. En la práctica se reducen a cuatro órdenes porque no siempre los so
brinos, que son los titulares del cuarto orden, no heredan en este sino
en el anterior a través de la figura de la representación o transmisión,
las cuales se analizarán más adelante.
31
Se da con el propósito de fortalecer los recursos económicos para implementación de la refonna
agraria, por tanto se consagra una destinación especial. Sin embargo, una vez nacido el derecho
hereditario en favor del I.C.B.F. y la modalidad accesoria del Incora, para su Fondo Nacional
Agrario, este adquiere un derecho personal a que se la haga transferencia correspondiente que
satisfaga su interés. Por otra parte el l.C.B.F. deber ceder al segundo los derechos hereditarios
o de vacancia. (LAF0NT PIANETTA, Pedro. Derecho de sucesiones. pp. 657-660.
32
Busca contribuir a las reformas urbanas, al igual que en el caso anterior el I.C.B.F, sigue
siendo el heredero único y es a quien le corresponde en principio adquirir la mercancía donde
se encuentra la propiedad de los bienes urbanos ocupados ilegalmente para vivienda de interés
social, aunque el Instituto deberá cederlo posteriormente en fom1a gratuita, como contribución
o aporte estatal nacional a la reforma urbana del lugar. (Ibídem, p. 660).
CAPÍTULO VI. LEY APLICARLE, PRESUPUESTOS O ELEMENTOS DE TODA SUCESIÓN, ÓRDENES HEREDITARIOS,... ) 03
5. La nueva reglamentación facilita la composición de los actuales

órdenes hereditarios, porque solamente hay concurrencia en el se
gundo orden (el cónyuge supérstite); todos los demás se encuentran
integrados únicamente por herederos -tipo o principales-.
6. Se simplifica la distribución en cada uno de los órdenes hereditarios
porque se adopta como regla general la distribución por cabezas, de
lo cual resulta una distribución igualitaria de cuotas.
2.3.3. REGLAS GENERALES PARA SABER A QUIÉN LE CORRESPONDE LA HERENCIA
Para saber a quién le corresponde la herencia debemos tener en cuenta las

siguientes reglas:
1. Los herederos tipos o principales son aquellos que nos marcan la

pauta para entregar la herencia.
2. Los herederos concurrentes son aquellos que heredan si se encuentra
el heredero tipo. De lo contrario no heredan. En la actual legislación
no existe sino un heredero concurrente, esto es, la cónyuge en el
segundo orden hereditario.
3. Para saber a quién le corresponde la herencia, partimos del primer
orden hereditario si encontramos un heredero tipo, un hijo, en este
orden la entregamos toda. Si está vacante el primer orden, o lo que
es lo mismo, si el causante no tuvo hijos, pasamos al segundo; con
un solo ascendiente que encontremos, si el causante estaba casado,
la cónyuge irá en concurrencia, ahí entregamos la herencia; si no en
contramos heredero tipo, así exista cónyuge sobreviviente, pasamos
al otro orden y así sucesivamente.
4. Los órdenes hereditarios son excluyentes entre sí. Jamás se pueden
mezclar. Los nietos y los sobrinos entrarían a heredar en representación
o transmisión de su padre o madre, como se analizará más adelante.
En el caso en estudio, al causante le sobreviven X y Y, padres matrimoniales,

Z y M, hermanos de doble conjunción y A, hijo extramatrimonial, tal como lo
podemos apreciar en le figura (2). Como tiene un hijo, quien se encuentra en
el primer orden hereditario, inmediatamente desplaza a los demás herederos.
Es así, que a A, le corresponde toda la herencia.
FIGURA2
(Figura 2) Ascendientes más

próximos
2do. orden
z M 3er. Orden
Hermanos
A. Hijo
ler orden
2.4. CUARTO PASO. CALIFICACIÓN DE BIENES Y DEUDAS EN CABEZA DEL

CAUSANTE
En cabeza del causante aparece un apartamento adquirido por compraventa

en el año 2000 por un valor de $150.000.000. Desde este momento, entendemos,
que calificar los bienes es establecer cuáles son propios o cuáles son sociales
para llevar únicamente lo que le c01Tesponda a la liquidación de la sucesión o
a la de la sociedad conyugal. Por ahora, como el causante no tenía sociedad
conyugal, ni sociedad patrimonial, el bien lo calificaremos como propio (BP).
Como paso siguiente, calificados los bienes, no habiendo deudas,
liquidaremos la sucesión, no sin antes enfatizar en las definiciones de
inventarios, avalúos y liquidación.
a. Inventarios
Los inventarios se pueden definir como: "la relación de bienes, derechos y

obligaciones detalladamente descritos que constituyen el activo y el pasivo de la
CAPÍTULO Vl. LEY APLICABLE, PRESUPUESTOS O ELEMENTOS DE TODA SUCESIÓN, ÓRDENES HEREDITARIOS,... 105
masa de ganancias en el momento de la disolución33". Inventario que debe hacerse

confonne lo establecen los artículos 1781 y siguientes, 1821, 1330, y 1312 del C. C.
b. Avalúas
El avalúo se puede definir como:
la operación pre liquidatoria a través de la cual a todos y a cada uno de los

elementos del inventario se les asigna una cifra representativa de su valor el día
de la liquidación de acuerdo con criterios imparciales, en cuanto a objetivos y
uniformes, de modo que reducidos de esta forma a su común denominador, sea
posible operar con ellos, a pesar de su naturaleza heterogénea, y llevar a cabo la
liquidación y partición de la fonna que más convenga a los partícipes con respecto
de los principios a los que dichas operaciones, según la ley han de someterse34•
c. Liquidación
La liquidación de la sucesión tiene por objeto resolver todas las situaciones

que se han presentado entre el causante, el cónyuge o compañera y terceros y
que llegado el fallecimiento están aún pendiente.
2.5. QUINTO PASO. LIQUIDACIÓN DE LA HERENCIA
• Activo bruto herencia!

- Bienes propios del causante
- Apartamento $150.000.000
Sub total $150.000.000
• Pasivo , 00
• Activo líquido herencial $150.000.000
2.6. SEXTO PASO. DISTRIBUCIÓN DE LA HERENCIA
Distribuir significa repartir entre los asignatarios los bienes del causante
una vez realizada la liquidación de la sucesión. Por metodología y para mayor
33 MARTÍN MELÉNDEZ, María Teresa. La liquidación de la sociedad de gananciales. Madrid: Ed.

McGraw-Hill, 1995. p. 177.
34 Ibídem, p. 435.
comprensión de la distribución de los bienes de la sucesión, analizaremos desde

ya, de qué puede disponer en vida, a través de un testamento, una persona, ya
que la ley obliga al testador a respetar ciertas asignaciones.
2.6.1. ÁSIGNACIONES FORZOSAS MODIFICADAS POR LA LEY 1934 DE 2018
Según lo establecido en el artículo 1226 del Código Civil las asignaciones

forzosas son las que el testador es obligado a hacer, y que se suplen cuando no
las ha hecho, aun con pe1juicio de sus disposiciones testamentarias expresas.
Así mismo, este artículo señala que las asignaciones forzosas son: a) Las
legítimas; b) La cuarta de mejoras a descendientes; e) Los alimentos debidos
por ley a ciertas personas; y d) La porción conyugal.
El ART. 2 º de la Ley 1934 de 2018, modificó el artículo 1226 del Código
Civil de la siguiente manera:
''ART. 1226. Definición y clases de asignaciones forzosas. Asignaciones
forzosas son las que el testador está obligado a hacer, y que se suplen cuando
no las ha hecho, aún con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas.
Asignaciones forzosas son:
l. Los alimentos que se deben por la ley a ciertas personas.

2. La porción conyugal.
3. Las legítimas".
El legislador eliminó como asignación forzosa la cuarta de mejoras, sin

embargo, no se excluye del libro el anterior artículo 1226 del C.C, porque sigue
vigente, pues obedece a qué norma se aplique, dependiendo, si el testamento se
realizó antes o después de la expedición de la Ley 1934 de 2018, toda vez que,
el artículo 22 º, estableció: ''Esta ley entrará a regir a partir del 1 ° de enero
del aifo siguiente de su expedición y no será aplicable a los testamentos que
hayan sido depositados en notaría antes de la vigencia de la presente ley, los
cuales seguirán regulados por la legislación anterior".
a. La legítima rigurosa
El artículo 1239 del C. C, define la legítima como la cuota mínima de los

bienes de un difunto que la ley asigna a ciertas personas llamadas legitimarios,
quienes son por consiguiente herederos, y simplemente titulares de la legítima.
Quiere decir que las asignaciones testamentarias son de dos clases: las
CAPÍTULO VJ. LEY APLICABLE, PRESUPUESTOS O ELEMENTOS DE TODA SUCESIÓN, ÓRDENES HEREDITARIOS,... 107
voluntarias y las forzosas, las primeras las puede hacer el causante libremente, y
las segundas, las señala el legislador con dos limitaciones: la persona y la cuantía.
La legítima se concibe según la doctrina de la Corte Suprema de Justicia
como una asignación hereditaria forzosa:
que limita la libertad del causante para disponer por causa de muerte a sus
bienes, de los que constituyen un patrimonio al fenecer su vida pero no
restringe su libertad jurídica de contratación o disposición, salvo la excepción
concerniente al caso de las donaciones efectuadas por quien tenía a la sazón
legitimarios, las que sí fueron hechas a legitimarios han de colacionarse,
a la muerte del causante, para el cómputo de las legítimas y la cuarta de
mejoras, es el caso (arts.1243 y 23 del 45 de 1936), y si fueron hechas a
extraños habrá de colacionarse el exceso que en ellas resulta, para que si este
menoscaba las asignaciones forzosas pueden los legitimarios proceder contra
los donatarios, para la restitución de lo excesivamente donado, en la forma en
que determinaron los artículos 1244 y 1245 del Código Civil)35 •
Es así, que la legítima rigurosa, resulta de dividir la mitad legitimaria entre

los legitimarios con vocación hereditaria. Es decir, determinado el acervo
líquido y dividido por dos, una de las mitades, en el caso de la descendencia,
se dividirá entre los descendientes por cabezas. Lo que le corresponda a cada
uno de ellos será la legítima rigurosa, es decir, esta es la cuota mínima del
legitimario. Las legítimas rigurosas, por tener un carácter más forzoso que la
cuarta de mejoras, tienen preferencia en el pago con relación a estas últimas.
Cuando en una sucesión uno de los legitimarios es declarado indigno, es
desheredado, o repudia la herencia y carece de descendencia con derecho a
representarlo, la cuota herencia! que le hubiere correspondido, debe agregarse
a la mitad legitimaria para conformar así las legítimas rigurosas de los demás
legitimarios y a la porción conyugal. El mismo tratamiento reciben los bienes
provenientes del ejercicio del derecho de abandono ejercido por el cónyuge
sobreviviente que, teniendo bienes propios pero de inferior valor a la porción
conyugal, resuelve abandonarlos, a la herencia; estos bienes se agregan a la mitad
legitimaria, sobre la cual deberá imputarse la porción conyugal, como se verá más
adelante. En consecuencia, la herencia se divide en una parte en que el testador
no puede disponer a su arbitrio, y que se reserva por ley a los legitimarios; y de
otra, en que el testador puede ejercitar libremente su facultad de testar' 6 •
35
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, Sentencia de agosto 11 de 1967 tomada del
Código Civil comentado por Jorge Ortega Ton-es.
36
LAFONT PIANETTA, Pedro. Derecho de sucesiones. Sucesión testamentaria, V edición, Tomo II.
Ed. Librería el Profesional. p. 346 y ss.
J 08 SONIA ESPERANZA SEGURA CALVO
l. Determinación de la legítima
Según el artículo 1242 del C. C., la mitad legitimaria es el producto de deducir

al acervo bruto del pasivo, y luego, sumarle las agregaciones provenientes de
la liquidación de los acervos imaginarios previstos por los artículos 1243 a
1245 del mismo Código, (los cuales se analizarán en taller más adelante), a
este resultado se le llama acervo líquido, el cual se parte por mitad. Esta mitad
es lo que constituye la mitad o media legitimaria.
FIGURA3
• Legítima rigurosa
½
Legitimaria
Del 100% del patrimonio
La mitad es la½ legitimaria
2. ¿Quiénes son legitimarios?

El artículo 1240 del Código Civil preceptúa:
a) Los hijos legítimos, adoptivos y extramatrimoniales, personalmente
o representados por su descendencia legítima o extramatrimonial.
b) Los ascendientes
c) Los padres adoptantes
d) Los padres de sangre del hijo adoptivo de fonna simple.
El artículo 1240 fue modificado por el artículo 3, de la Ley 1934 de 1018,

de la siguiente manera: Son legitimarios:
- Los descendientes personalmente o representados.
Los ascendientes.
La media legitimaria únicamente es para los hijos y a falta de estos debe
respetársele para los padres, de lo que se desprende que únicamente son
legitimarios el 1 º y 2° orden hereditario.
3. Características de las legítimas
a. Son asignaciones forzosas
En el sentido de que son obligatorias: Tanto el causante como los demás

interesados en la sucesión tienen que respetarla o reconocerla. Si el causante, a
través de un testamento, vuh1era los derechos de los legitimarios en la legítima,
estos tienen acción de refom1a del testamento.
b. Es una asignación hereditaria
Esta característica quiere decir que el legitimario es heredero y continuador

de la persona del causante, con las contingencias que de ello se derivan.
c. Es una cuota mínima
La legítima es la cuota mínima que el legitimario puede recibir en la

sucesión; en relación con cada heredero viene a tomar el nombre de rigurosa.
Por tal razón, el legitimario puede recibir derechos herenciales adicionales a
las legítimas por otros conceptos.
d. Puede ser asignada en vida
En ciertas condiciones y con el cumplimiento de determinados requisitos, la

legítima puede ser asignada entregada por el causante en vida, a través de una
donación. Estas donaciones entre vivos, también llamadas revocables, hechas
por el causante a sus descendientes, o a personas extrañas, serán tenidas en
cuenta en la liquidación de la herencia. El acervo bruto sucesora! menos las
costas, impuestos, deudas, alimentos forzosos, porción conyugal darán el activo
líquido sucesoral. A este líquido sucesora! deberán sumársele las donaciones
revocables o irrevocables de los legitimarios y las donaciones revocables a
extraños que constituyen acervo imaginario, del que se parte para obtener el
monto de la legítima a que se tendrá derecho. Esto se hace así con la finalidad
de no vulnerar los derechos de los legitimarios.
e. El asignatario legítimo goza de prelación
Lo que significa que el pago de sus legítimas, sobre las asignaciones

voluntarias, se cancela primero.
f La legítima no es susceptible de modalidad
La legítima no pude ser condicionada ni plazo o modo específico, ni de

gravamen.
g. El legitimario tiene acción para hacer respetar su legítima
Las legítimas están protegidas por la acción de reforma del testamento37 •
FIGURA4
La Cuarta de mejoras
¼de
½ mejoras
Legitimaria
¼ de libre
disposición
Se reitera, la cuarta de mejoras sigue vigente, en la medida en que, si el

testamento se realizó antes de la expedición de la Ley 1934 de 2018, se aplica
la normatividad anterior, toda vez que, el artículo 22 º, estableció que: "Esta
ley entrará a regir a partir del 1 º de enero del aífo siguiente de su expedición
37
SuÁREz FRANCO, Roberto. Derecho de sucesiones, Cuarta edición. Ed. Temis. p. 322.
CAPÍTULO VJ. LEY APLICABLE, PRESUPUESTOS O ELEMENTOS DE TODA SUCESIÓN, ÓRDENES HEREDITARIOS,... 111
y n.o será aplicable a los testamentos que hayan. sido depositados en. notaría
antes de la vigencia de la presente ley, los cuales seguirán regulados por la
legislación anterior". La negrilla es mía.
De ahí, que se mantenga el análisis realizado respecto a la cuarta de mejoras
en el presente libro, pues seguramente tendremos que tener claridad a la hora de
abrir un proceso de sucesión en el que una persona haya otorgado testamento
antes de la ley 1934 de 2018 y fallezca, uno, dos, cinco, diez, etc años, después
de la promulgación de la citada ley.
El acervo líquido, para efectos de determinar las legítimas y las mejoras,
se divide en dos partes; una mitad conformada por las legítimas; las otra se
dividirán, a su vez, en dos partes, que equivalen a dos cuartas partes del acervo
líquido sucesoral. La una constituye lo que se ha denominado la cuarta de
mejoras y la otra como cuarta de libre disposición 38 •
l. ¿Quiénes son mejorarios?
Beneficia a los descendientes; puede ser destinada por el causante, mediante

testan1ento, a uno de sus descendientes, con exclusión de los demás; vale decir, que
el causante goza del derecho de escoger a un hijo, nieto, bisnieto, como titular de la
cuarta de mejoras, en lo que existe una libertad relativa para testar. El causante no
puede destinar la cuarta de mejoras a persona distinta de un descendiente, como
seiia el cónyuge o un colateral o a un tercero. Lo que es lo mismo la cuarta de
mejoras únicamente le corresponde al primer orden hereditario.
La acción de reforma del testamento comprende también la cuarta de
mejoras en todo o en parte cuando fuere asignada a personas distintas de los
descendientes contraviniendo su reglamentación específica prevista por la ley.
2. Características de la cuarta de mejoras
• Solo es para el primer orden hereditario. Con ella solo se puede

beneficiar a los descendientes, al arbitrio del testador.
• Debe tenerse en cuenta si la sucesión es testada o no. Si es intestada,
la cuarta existe jmidicamente y acrece al legitimario; se le suma a las
legítimas. Si la sucesión es testada se atiende al testamento, siempre
y cuando esté bien concedido.
38 Ibídem, p. 349.
• También puede incoarse la acción de reforma del testamento. Por

ser una asignación forzosa está protegida por la acción de reforma
del testamento.
• Es una asignación hereditaria para descendientes. A diferencia de
las legítimas, que pueden destinarse también a ascendientes cuando
no hay descendientes.
• Es anticipable. La cuarta de mejoras también se puede anticipar por
medio de donaciones en vida del causante.
• Puede ser gravada. La cuarta de mejoras puede ser gravada o afectada
con modalidad, pero sin desvirtuar su naturaleza.
• El testador goza de libertad restringida para concederla.
• Puede ser materia de limitaciones contractuales.
• Pero instituido un hijo del testador como heredero en todos sus
bienes, al tiempo que el testador pasó por alto otros dos hijos suyos
que dejaron descendencia, tiene derecho aquel a reclamar la cuarta
de mejoras y la libre disposición sin menoscabar la legítima de los
otros legitimarios39 •
La Ley 1934 de 2018, eliminó la cuarta de mejoras, lo que quiere decir, que
una persona, a partir del 1° de enero de 2019, puede disponer libremente del
50% sus bienes a través de un testamento.
Ahora
1/2 libre disp; 1/2 legitimas;

50% 50%
39 Ibídem, p. 325.
CAPÍTULO VI. LEY API.ICADLE, PRESUPUESTOS O ELEMENTOS DE TODA SUCESIÓN, ÓRDENES HEREDITARIOS,... ] ]3
3. Cuarta de libre disposición
La Ley 29 de 1982, modificó el artículo 1.242 según la cual, la cuarta de

libre disposición la tiene el causante siempre. Existiendo otros legitimarios y
ante la ausencia de hijos legítimos, extramatrimoniales y adoptivos, este puede
disponer libremente de la mitad de los bienes. Si faltan legitimarios, y sin
perjuicio de la porción conyugal, puede disponer libremente de todos sus bienes.
A partir de la expedición de la ley 1934 de 2018, que entró a regir el 1º de enero
de 2019, la persona puede disponer libremente a través de un testamento de la
mitad de sus bienes. Sin embargo debemos tener presente la fecha de elaboración
del testamento, ya que la citada ley mantiene vigente las normas anteriores, al
establecer el artículo 22º, de la citada ley que: "Esta ley entrará a regir a partir
del 1 ° de enero del año siguiente de su expedición y no será aplicable a los
testamentos que hayan sido depositados en notaría antes de la vigencia de la
presente ley, los cuales seguirán reguladospor la legislación anterior".
Los alin,entos debidos por ley
El artículo 1227 del C.C., establece que los alimentos que el difunto ha
debido por ley a ciertas personas, gravan la masa hereditaria, menos cuando
el testador haya impuesto esa obligación a uno o más partícipes de la sucesión.
Se hace indispensable hacer la distinción entre las dos especies de
alimentos: una, los que se deben por ley a ciertas y determinadas personas,
cuya reglamentación corresponde al Título XXI del libro I del C. C. y dos, los
que son de carácter voluntario, descritos en el art. 427 del C. C.; los cuales se
otorgan voluntariamente en testamento o por donación entre vivos.
De confonnidad con el art. 411 del C. C. quien deba alimentos por ley a
ciertas personas y no ha cancelado el monto de las mesadas u obligaciones
alimentarias atrasadas, estas gravarán la masa hereditaria a menos que el
testador, mediante una asignación modal, haya impuesto como carga a uno de
los herederos o legatarios cubrir el monto de los alimentos debidos. De acuerdo
con la Corte Suprema de Justicia, para exigir el pago de los alimentos que se
deban por el causante, este tendrá que haber sido condenado por sentencia
judicial a su pago, con la fijación del monto respectivo.
Los alimentos debidos por ley se conceden a la persona quien se obligó
a pagarlos, tanto del alimentante como del alimentario; lo que se dice por la
naturaleza misma de la obligación; lo que significa que, cuando uno de los
miembros de la relación familiar fallece, cesa la pensión alimenticia. Cuando
por disposición de una providencia judicial se ha condenado a una persona a
pagar una determinada suma de dinero por concepto de pensión alin1enticia y

aquella se abstiene de pagarla, y luego fallece debiendo alimentos, estos deberán
ser liquidados en su cuantía de acuerdo con lo fijado en la providencia del juez y
hasta la fecha del fallecin1iento del causante. La suma así fijada será la que se debe
con el carácter de pasivo sucesora!, con destino al de los alimentos, que viene a
constituir la primera de las asignaciones forzosas. Art. 1016, 1226 y 1229 del C. C.
Los alimentarios voluntarios instituidos en un testamento se imputarán a
la cuarta de libre disposición.
La porción conyugal
Es otra asignación forzosa, la cual por metodología se analizará en taller

separado más adelante.
Si la persona quisiera en vida realizar el testamento, debe respetar la mitad
de sus bienes, como legítima rigurosa, en el caso en estudio para su hijo, al
igual que la cuarta de mejoras, pues esta debe obligatoriamente asignarse a
los descendientes como se explicó anteriormente.
Asignatarios ½ Legítima ¼ Mejoras ¼ Libre Dis Total

A $ 75.000.000 $37.500.000 $37.500.000 $150.000.000
Total $ 75.000.000 $ 37.500.000 $ 37.500.000 $150.000.000
Con la expedición de la Ley 1934 de 2018, el testador podrá disponer

libremente del 50% de su patrimonio, ya que tiene legitimarios, en el presente
caso a los descendientes.
Asignatarios ½ legitimaria ½ libre Disposición Total
A $75.000.000 $75.000.000 $150.000.000
Total $75.000.000 $75.000.000 $150.000.000
Como la sucesión es intestada, (A) en calidad de hijo y como único

asignatario recibe como asignación la suma de $150.000.000, con la obligación
de pagar de pasivo cero $00. Para un total de $150.000.000, esto es, la totalidad
de los bienes herenciales.
2.7. SÉPTIMO PASO. CANCELACIÓN O HIJUELAS
Una vez establecido cuánto se le cancela a cada asignatario, se determina

con qué bien o bienes se les paga la asignación. Este paso lo denominaremos
conformación de hijuelas o de lotes, los cuales deben ser elaborados de
conformidad con los parámetros determinados por los artículos 1394 del Código
Civil y 610 del Código de Procedimiento Civil.
Como hay que cancelarle al heredero (A) la suma de $150.000.000, en el
caso planteado existe un apartamento; no habiendo pasivo para cancelar, se le
pagará al asignatario con el bien inventariado.
Asignatario Apartamento Total

A $150.000.000 $150.000.000
Total $150.000.000 $150.000.000
Al hijo del causante (A), se le cancela la suma de CIENTO CINCUENTA MILLONES

DE PESOS, ($150.000.000) equivalentes al 100% del apmiamento inventariado.
CAPÍTULO VII
SOCIEDA D CONYUGAL
CONFORMACIÓN, DISOLUCIÓN, LIQUIDACIÓN, BIENES QUE
HACEN PARTE Y LOS QUE NO HACEN PARTE DE LA SOCIEDAD
l. CAS02
Una persona fallece este año quien deja la siguiente situación:
Familiar:
Se encontraba casada desde 1980. Le sobrevive A y B hijos matrimoniales,
C, hijo extramatrimonial, X y Y, padres matrimoniales, Z y M, hermanos de
doble conjunción.
Económica:
Bienes en cabeza del causante
Un apartamento adquirido por compraventa en el año 2000 por un valor
de $100.000.000.
Una finca adquirida por herencia en el año 2009, por valor de $180.000.000.
Bienes en cabeza del cónyuge sobreviviente
Un apartamento adquirido por herencia en el año 2006, por valor de
$80.000.000.
Una casa adquirida por compraventa en 1995, por valor de $90.000.000.
Previo a realizar las correspondientes liquidaciones, tanto de la sociedad
conyugal como de la sucesión, analizaremos lo referente a la sociedad conyugal:
cómo se conforma, su disolución, bienes del haber de la sociedad y bienes que
no hacen parte de la misma.
118 SONJA EsPERANZA SEGURA CALVO
1.1. LA FAMILIA EN LA CONSTITUCIÓN
El artículo 42, inciso 1º de la Carta Política, establece que: "la familia es

el núcleo fundamental de la sociedad. Se constituye por vínculos naturales o
jurídicos, por la decisión libre de un hombre y una mujer de contraer matrimonio
o por la voluntad responsable de conformarla". Se desprende de la norma
citada que en Colombia hay dos formas de constituir una familia: la primera,
a través del matrimonio civil q religioso y la segunda, por la voluntad libre de
conformarla, esto es, la unión marital de hecho.
La doctrina ha destacado que: la idea de la heterogeneidad de los modelos

familiares permite pasar de una percepción estática a una percepción
dinámica y longitudi nal de la familia, donde el individuo, a lo largo de su
vida, puede integrar distintas configuraciones con funcionamientos propios.
Así, una mujer casada con hijos que se divorcia experimenta el modelo de
familia nuclear intacta; luego, cuando se produce la ruptura; forma un hogar
monoparental; más tarde, puede constituir un nuevo núcleo familiar (familia
ensamblada) y, al fallecer el cónyuge o compañero, de nuevo transitar por la
monoparentalidad originada en la viudez, lo que se ha denominado "cadena
compleja de transiciones familiares"1•
A este fenómeno se ha referido la Corte Constitucional al manifestar que: "en

su conformación la familia resulta flexible a diversas maneras de relacionarse
entre las personas, a las coyunturas personales que marcan el acercamiento y el
distanciamiento de sus integrantes, o a los eventos que por su carácter irremediable
determinan la ausencia definitiva de algunos de sus miembros", de manera que
"la fortaleza de los lazos que se gestan en el marco de la familia y la interrelación
y dependencia que marcan sus relaciones entre cada uno de sus miembros hace
que cada cambio en el ciclo vital de sus componentes altere el entorno familiar y
en consecuencia a la familia". El "carácter maleable de la familia" se corresponde
con un Estado multicultural y pluriétnico que justifica el derecho de las personas
a establecer una familia "de acuerdo con sus propias opciones de vida, siempre
y cuando respeten los derechos fundamentales", pues, en razón de la variedad,
"la familia puede tomar diversas formas según los grupos culturalmente
diferenciados", por lo que "no es constitucionalmente admisible el reproche y
mucho menos el rechazo de las opciones que libremente configuren las personas
para establecer una familia". C-596/16 M.P. Alejandro Linares Cantillo.
VELÁZQUEZ QUINTERO, Ángela María. Revista Katharsis, publicación de la facultad de ciencias

sociales, Programa de psicología. Institución Universitaria de Envigado. ISSN O 124-7816. Nº
15, enero-junio de 2013.
CAPÍTULO Vfl. SOCIEDAD CONYUGAL. CONFORMACIÓN, DISOLUCIÓN, LIQUIDACIÓN, BIENES QUE HACEN PARTE... 119
Conforme ha sido expuesto, la interpretación tradicional del artículo 42 de·

la Carta, que ha permitido sostener que la única familia constitucionalmente
reconocida es la heterosexual y monogámica consiste en ligar los vínculos
jurídicos que le dan origen a la mención "la decisión libre de un hombre y
una mujer de contraer matrimonio" y los vínculos naturales a la frase "por la
voluntad responsable de conformarla", de donde surge que solo el matrimonio
y la unión marital de hecho entre un hombre y una mujer son las dos clases
de familia que la Constitución protege.
Ahora bien, de confonnidad con el artículo 42 inciso 10 º de la Constitución
Política, producen efectos jurídicos tanto los matrimonios civiles celebrados ante
los jueces civiles municipales o ante los notarios, como los matrimonios religiosos.
En desarrollo de esta disposición, el artículo 1º de la Ley 25 de 1992
adicionó el artículo 115 del C. C., de la siguiente manera: "Tendrán plenos
efectos jurídicos los matrimonios celebrados conforme a los cánones o reglas de
cualquier confesión religiosa o iglesia que h aya suscrito para ello el Concordato
o Tratado de Derecho Internacional o Convenio de Derecho Público Interno
con el Estado colombiano". Agrega esta norma que los tratados o convenios
solo podrán celebrarse con las confesiones religiosas o iglesias que tengan
reconocida personería jurídica y se inscriban en el Registro de Entidades
Religiosas del Ministerio de Gobierno (hoy del Interior).
J.J.J. MATRIMONIO RELIGIOSO
La Iglesia católica ya tiene reconocida personería jurídica en virtud del artículo

IV del Concordato (aprobado por la Ley 20 de 1974, el cual comenzó a regir el
2 de julio de 1975) y los matrimonios por ella celebrados, una vez inscritos en el
registro civil, producen efectos civiles desde 1887 (Ley 57, art. 12). A las entidades
de esta iglesia que se erijan confonne al Concordato, el Estado colombiano les
reconoce personería jurídica de derecho eclesiástico y para su inscripción en el
Registro Público en Entidades Religiosas solo se requiere notificación del decreto
de creación o aprobación canónica al Ministerio del Interior.
Para las demás iglesias y confesiones religiosas, en desarrollo de la libertad de
cultos que consagra el artículo 19 de la Constitución Política, el Congreso expidió
la Ley 133 de 1994, en donde en su artículo 15 señala una serie de requisitos que
una vez acreditados, el Ministerio del Interior debe reconocerles personería jurídica
y efectuar de manera oficiosa su inscripción en el Registro Público de Entidades
Religiosas (art. 10)2 . Luego reglamentada mediante el Decreto 1319 de 1998.
VALENCIA ZEA, Arturo. Derecho civil. Derecho de familia, Ved., pp. 191 y 192.
Ya con personería jurídica reconocida e inscrita, la confesión religiosa o

iglesia, distinta de la católica, debe además celebrar un tratado o convenio de
derecho público interno con el Estado colombiano, convenio que debe suscribir
el presidente de la República, previo control de legalidad de la Sala de Consulta
y Servicio Civil del Consejo de Estado (Ley 25/92, art. 1º y Ley 133/94, art. 15).
El 2 de diciembre de 1997 el Estado colombiano y algunas entidades religiosas
suscribieron un convenio de derecho público interno. Entre ellas encontramos:
Concilio de la Asamblea de Dios en Colombia, Iglesia Cruzada Cristiana,
Iglesia Cristiana Cuadrangular, Denominación Eclesiástica Iglesias
Evangélicas del Caribe, Iglesia Comunidad Cristiana Manantial de Vida Eterna,
Casa sobre la Roca - Iglesia Cristiana Integral, Iglesia de Dios, Pentecostal
Unida de Colombia, Iglesia de Dios Pentecostal Movimiento Internacional de
Colombia, Iglesia Adventicia del Séptimo Día de Colombia, Iglesia Wesleyana,
Iglesia Cristiana de Puente Largo, Federación Consejo Evangélico de Colombia
(CEDECOL). El Convenio fue incorporado a la legislación civil mediante
Decreto 334 de 1998. Hoy en día, existen en Colombia, casi dos mil confesiones
religiosas con personería jurídica3 •
Podemos concluir que la Constitución Política ofreció una igualdad de

condiciones a todas las religiones frente a la católica, que gozaba de ciertos
privilegios, es así, que los matrimonios celebrados por cualquier iglesia o confesión
que se encuenh·e suscrita al convenio tienen las mismas prerrogativas que aquella;
y una vez celebrado el matrimonio, su Acta debe ser inscrita en la Oficina de
Registro Civil, para lo cual se anexa certificación sobre la condición del ministro
del culto que ofició el matrimonio y este, una vez inscrito, produce todos los
efectos jurídicos. Por lo tanto, puede disolverse y liquidarse de conformidad con
lo establecido en la Ley lª de 1976, modificada por la Ley 25 de 19924 •
J.J.2. MATRIMONIO IGUALITARIO
La Corte Constitucional ha indicado que:
el reconocimiento constitucional del matrimonio para los heterosexuales y su

consiguiente protección expresamente contemplada en la Carta no implican,
necesariamente, la prohibición de prever una institución que favorezca la
constitución de la familia integrada por la pareja homosexual de conformidad
con un vínculo jurídicamente regulado. En efecto, la expresa alusión al
GARCÍA SARMIENTO, Eduardo, Elementos de derecho defamilia. Ed. Facultad de Derecho, 1999. p. 360.
QUJROZ MONSALVO, Aroldo, Manual de familia. Matrimonios y unión marital de hecho, T. VI,
Ed. Doctrina y Ley Ltda.
CAPÍTULO VII. SOCIEDAD CONYUGAL. CONFORMACIÓN, DISOLUCIÓN , LIQUIDACIÓN, BIENES QUE HACEN PARTE ... 121
matrimonio heterosexual y la ausencia de cualquier mención al vínculo

jurídico que formalice la unión entre personas del mismo sexo no comportan
una orden que, de manera perentoria, excluya la posibilidad de instaurar un
medio por cuya virtud la familia conformada por homosexuales pueda surgir
de un vínculo jurídico, pues el contenido del artículo 42 superior no está en
contradicción con los derechos de las parejas homosexuales y por lo tanto,
tampoco impide que se prevea una figura o institución jurídica contractual
que solemnice la relación surgida de la expresión libre de la voluntad de
conformar una familia con mayores compromisos que la originada en la
simple unión de hecho. Ciertamente el matrimonio entre los miembros de
parejas heterosexuales está expresamente permitido en la Carta vigente,
pero no hay razón para entender que esa permisión implícitamente contenga
la exclusión de toda posibilidad de hacer viable el ejercicio de los derechos
de las personas homosexuales en el ámbito familiar y, en concreto, de los
que han llevado a concluir que es menester superar un déficit de protección
mediante la inclusión de una institución que torne factible la posibilidad de
optar entre la unión de hecho y la formalización de su relación a partir de
una vinculación jurídica específica5 .
En el mismo entendido dijo que:
actualmente la pareja heterosexual cuenta con dos formas de dar lugar a una
familia, lo que les permite a sus miembros decidir autónomamente y ejercer su
derecho al libre desarrollo de la personalidad, en tanto que la pareja homosexual
carece de un instrumento que, cuando se trata de constituir una familia, les
permita a sus integrantes tener la misma posibilidad de optar que asiste a las
parejas heterosexuales. En esas condiciones, la Corte estima factible predicar
que las parejas homosexuales también tienen derecho a decidir si constituyen
la familia de acuerdo con un régimen que les ofrezca mayor protección que la
que pudiera brindarles una unión de hecho -a la que pueden acogerse si así les
place-, ya que a la luz de lo que viene exigido constitucionalmente, procede
establecer una institución contractual como forma de dar origen a la familia
homosexual de un modo distinto a la unión de faecho y a fin de garantizar el
derecho al libre desarrollo de la personalidad, así como de superar el déficit
de protección padecido por los homosexuales. No se puede desconocer que
en esta cuestión se encuentra profundamente involucrada la voluntad, puesto
que la familia homosexual surge de la "voluntad responsable" de confonnarla
y no se ajusta a la Constitución que esa voluntad esté recortada, no sirva para
escoger entre varias alternativas o se vea indefectiblemente condenada a
encaminarse por los senderos de la unión de hecho cuando de formar familia
se trate, o quede sujeta a lo que la Corte vaya concediendo, siempre que tenga
la oportunidad de producir una equiparación en un campo específico6 •
Sentencia C-577/l l.
Corte Constitucional Colombiana. Sentencia CU- 21 4 de 2016. MP. Alberto Rojas Ríos.
La Corte Constitucional, en sentencia, exhortó al Congreso de la República para

que antes del 20 de junio de 2013 legislara, de manera sistemática y organizada,
sobre los derechos de las parejas del mismo sexo con la finalidad de eliminar el
déficit de protección a las mencionadas parejas y si a la citada fecha no se hubiese
expedido la legislación correspondiente, las parejas del mismo sexo podrán acudir
ante notario o juez competente a formalizar y sole1múzar su vínculo contractual.
Como el Congreso de la República no expidió la norma correspondiente
para regular las relaciones jurídicas entre parejas del mismo sexo, en uso de
liberalidad expresada por la Corte Constitucional, una pareja compuesta por
dos mujeres celebraron matrimonio civil el día 18 de septiembre de 2013 ante
el juez promiscuo de Gachetá Cundinamarca.
La Fundación Marido y Mujer interpuso acción de tutela con la que
pretendía dejar sin efectos ese acto matrimonial. Las pretensiones de la
mencionada Fundación fueron negadas y declaradas improcedentes por el
Juzgado de Familia de la misma localidad, decisión que fue impugnada por la
accionante ante el Tribunal de Cundinamarca, entidad que ratificó la decisión
tomada por el juez de familia.
Es así que la Sala Civil y de Familia del Tribunal Superior de Cundinamarca,
ratifica la decisión de tutela que había dejado en firme el matrimonio civil
de una pareja del mismo sexo. El matrimonio de esta pareja de mujeres,
constituye el tercer matrimonio civil de parejas del mismo sexo que los jueces
colombianos dejan en firme. Vale la pena resaltar, que este matrimonio se
registró desde el mismo día de su celebración, pues la Superintendencia de
Notariado y Registro, dejó a criterio de cada notaría, la decisión de registrar
o no los matrimonios celebrados en juzgados.
Ahora bien, en providencia SU- 214/16 mediante el proceso de revisión de
las sentencias de tutela: i) del treinta (30) de agosto de dos mil trece (2013),
proferida por el Juzgado Cuarto (44) Civil del Circuito de Santiago de Cali,
Valle del Cauca; ii) del veintitrés (23) de octubre de 2013, pronunciada por
el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogotá D.C., Sala Civil de
Decisión; iii ) del día veinticinco (25) de noviembre de 2013, emitida por
la Sala Jurisdiccional Disciplinaria del Consejo Secciona! de la Judicatura
de Bogotá D.C.; iv) del día veinticinco (25) de abril de 2014, sustanciada
por el Juzgado Dieciséis (16) Civil del Circuito de Bogotá D.C.; v) del día
· veintinueve (29) de octubre de 2013, resuelta por el Tribunal Superior del
Distrito Judicial de Bogotá D.C.; y vi) del día nueve (09) de mayo de 2014,
decidida por el Tribunal Superior de Manizales, Sala Civil-Familia; los
expedientes T-4.167.863, T-4.189.649, T-4.309.19 3, T-4.353.9 64, T-4.259.509
CAPÍTULO VII. SOCIEDAD CONYUGAL. CONFORMACIÓN, DISOLUCIÓN, LIQUIDACIÓN, BIENES QUE HACEN PARTE... 123
y T-4.488.250, fueron seleccionados y acumulados por presentar unidad de·

materia para ser fallados en una sola sentencia, por unificación de materia,
ya que todas las tutelas interpuestas eran contra jueces y notarios, quienes
fueron renuentes a la celebración del matrimonio civil de parejas del mismo
sexo, por diferentes interpretaciones a la sentencia C- 577 de 2011.
En esta jurisprudencia de unificación, la Corte enfatizó que desde la
Sentencia T-605 de 1992, había sostenido, en torno a la función del juez de
derechos humanos y su deber de atender la realidad que:
La sensibilidad del juez hacia los problemas constitucionales es una virtud

imprescindible en la tarea de hacer justicia. Las decisiones jurídicas deben
respetar el principio de legalidad y a la vez ofrecer una solución real a los
conflictos sociales. En esta tarea, el sentido de la justicia y la equidad permiten
hallar el derecho.La ley, por sí misma, es siempre deficiente frente de la realidad
cambiante que está llamada a regular. Al intérprete le corresponde actualizar
su contenido según las cambiantes circunstancias históricas y sociales y dar
una aplicación correcta de las normas con la clara conciencia que su cometido
es resolver problemas y no evadirlos.
(...) Es una contradicción evidente afirmar que las parejas del mismo sexo
constituyen familia, pero que para contraer un vínculo marital y solemne,
deban hacerlo recurriendo a una figura jurídica no sólo diferente de aquella
aplicable para las parejas heteroafectivas, sino con efectos jurídicos reducidos
e inciertos (contrato civil innominado). Hombres y mujeres forman parte de la
especie humana y la igualdad implica dar un trato igual a los que son iguales.
Debido a que después de casi 5 años continuaba la omisión legislativa, la
alta corporación argumento que: ( ...) La democracia no puede entenderse,
exclusivamente, como el conjunto de reglas que adoptan los representantes
mayoritarios del pueblo en el Congreso de la República, por cuanto esta visión
podría excluir el ejercicio de derechos fundamentales y libertades públicas de
las minorías sin representación política. El sistema democrático constitucional
impone límites en el ejercicio del poder público a las mayorías, con el fin
de asegurar derechos inherentes a la dignidad humana, que actúan como
"precondiciones" de aquél.
(...) La competencia de este Tribunal Constitucional se funda en el principio
de protección de los derechos fundamentales de grupos minoritarios, en
este caso, las parejas del mismo sexo accionantes, quienes en una sociedad
democrática no pueden supeditar indefinidamente el ejercicio de sus derechos
individuales a las injusticias derivadas del principio mayoritario.
(. ..) La dinámica de nuestro sistema constitucional es que los individuos no
tienen por qué esperar una acción legislativa para hacer valer un derecho
fundamental. Las cortes nacionales están abiertas para individuos afectados,
quienes llegan a ellas para vindicar sus intereses personales y directos
contenidos en nuestra Carta más básica.
(...)Un individuo puede invocar un derecho a la protección constitucional

cuando él o ella se ve perjudicado o pe1judicada, inclusive si el público más
amplio no está de acuerdo e inclusive si la legislatura se niega a actuar. La
idea de la Constitución fue retirar ciertos temas de las vicisitudes de las
controversia políticas, para colocarlos más allá del alcance de las mayorías y
de los funcionarios y establecerlos como principios jurídicos a ser aplicados
por las cortes.
Aunado a lo hasta aquí discurrido, en el aspecto del ámbito de interpretación,

bien en sede de control abstractb (acciones públicas en defensa de la Constitución
y de la ley), ora en sede de control concreto, por vía de acción de tutela, la
Corte ha precisado algunos alcances de sus fallos de constitucionalidad, sin
que aquello configure desconocimiento alguno del principio de la cosa juzgada.
De ahí que, una vez cumplido el requisito del registro civil, los matrimonios
contraídos por personas del mismo sexo tienen todos los efectos jurídicos, tanto
para su disolución como para su liquidación, de conformidad con lo establecido
en el artículo 42 inciso 10º de la Constitución Política, que preceptúa que
producen efectos jurídicos tanto los matrimonios civiles celebrados ante los
jueces civiles municipales o ante los notarios, como los matrimonios religiosos.
1.2. DIFERENCIAS ENTRE DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN
Siendo la sociedad conyugal una comunidad de bienes adquiridos por los

cónyuges dentro del matrimonio, (civil o religioso), cuya administración está
en cabeza de cada uno de ellos, para el sostenimiento de los mismos y de sus
descendientes, una vez disuelta por cualquiera de las causales taxativas que
establece el artículo 1820 del C. C., sustituido por el artículo 5° de la Ley ¡ a de
1976, hay que entrar a liquidarla.
Es así, que la disolución de la sociedad conyugal puede presentarse por un
hecho jurídico, (muerte de un cónyuge), o por un acto jurídico: por decisión
judicial como resultado de un proceso (de nulidad de matrimonio civil, divorcio,
separación de bienes o de cuerpos), o por voluntad de ambos cónyuges elevada a
escritura pública de conformidad con lo establecido en el numeral 5° del artículo
25 de la Ley l ª de 1976, caso en el que además de la disolución debe proceder
la liquidación. La disolución termina con la sociedad conyugal, por lo tanto,
acaba con las relaciones patrimoniales originadas con el matrimonio, y como
consecuencia de ello, las obligaciones que cada uno de los cónyuges adquiera
con posterioridad a la disolución es propia. Por lo tanto, es aconsejable para
los matrimonios, en los cuales las parejas se separan de hecho, que liquiden
la sociedad conyugal, así carezcan de bienes, toda vez que si alguno de los
CAPÍTULO VII. SOCIEDAD CONYUGAL. CONFORMACIÓN, DISOLUCIÓN, LIQUIDACIÓN, BIENES QUE HACEN PARTE... 125
cónyuges adquiere bienes durante la separación, estos pertenecen a la sociedad

conyugal, pues la simple separación de hecho no produce su disolución. Al
respecto la Corte Suprema de Justicia ha dicho:
"... Pero como la ley encuentra bien que sean los desposados los propios
árbitros de su destino en el punto, simplemente faculta al cónyuge inocente
para lograr cuando exista una causa legítima, que se declare la disolución
de la sociedad. A su exclusivo talante queda, pues, el ejercicio del derecho
de accionar o no contra el cónyuge culpable. Si quiere alcanzar los
efectos propios de la disolución social, demanda a su consorte en proceso
de separación; pero si no quiere ese resultado, permanece en silencio,
continuando sometido al régimen de sociedad conyugal, aunque de hecho
esté separado. Si el inocente, en la hipótesis planteada, no ejercita el derecho
que le concede la ley, su silencio equivale a que las cosas sigan sin mutación,
es decir, que la sociedad conyugal continúe su curso normal y que, por tanto,
cada uno de los casados sigue con derecho a participar en las adquisiciones
que el otro haga a título oneroso..." 7•
Mientras no se disuelva la sociedad conyugal, cada cónyuge dispone por

separado no solo los bienes propios, sino también los sociales que tenga en su
cabeza, ya que la ley 28 de 1932 modifico el C. C., dándole capacidad a la mujer
para administrar. Una vez disuelta la sociedad conyugal sigue la liquidación
de la misma. Los bienes de la sociedad quedan integrados, de pleno derecho,
en una comunidad de la cual participan los cónyuges en un 50% cada uno
(artículo 1830 C. C.). Esta forma de distribución está prevista en casi todos
los países que establecen el régimen de gananciales; como por ejemplo, en la
legislación alemana en el artículo 227, en la chilena en el C. C. art. 1792-2, en
la italiana en el artículo 216, en la española en el artículo 1344, etc.
En la mayoría de los casos la sociedad conyugal tiene un patrimonio (activos
y pasivos), y al ocurrir su disolución tiene como efecto poner fin a las relaciones
patrimoniales para el futuro, congela el patrimonio existente en el momento
en que se produce tal declaración o cuando acaece la muerte de uno de los
cónyuges, y hay que entrar a liquidar el patrimonio para determinar cuánto le
corresponde a cada uno de ellos.
Cuando la disolución de la sociedad ocurre por muerte de alguno de los cónyuges
debe iniciarse la sucesión, proceso en el cual se hará la correspondiente liquidación
de la sociedad conyugal conjuntamente con la liquidación de la herencia.
Corte Suprema de Justicia. Cas. Civil, Sentencia. Agosto. l º/79.

Distinto es que dicha liquidación esté en trámite por cualquier otra

causa de disolución para ser decretada mediante sentencia judicial y fallece
alguno de los cónyuges, el proceso debe continuar liquidando la sociedad
conyugal en cuya sentencia el juez ordena inscribir en la Oficina de Registro
de Instrumentos Públicos los bienes sujetos a registro y posteriormente
protocolizar el expediente en una notaría.
Si no se ha efectuado dicho trámite, al momento de abrir la sucesión del cónyuge
fallecido en el proceso de liquidación, existiendo bienes en cabeza del causante
que se le adjudicaron al cónyuge sobreviviente dentro del proceso de liquidación,
este puede solicitar la exclusión de los mismos, con copia de la sentencia proferida
en dicho proceso, evitándonos así un desgaste inoficioso de la jurisdicción.
Con frecuencia, se presentan controversias cuando fallece uno de los
cónyuges durante el trámite liquidatorio, toda vez que muchos de los
apoderados presentan memorial pidiendo la terminación del proceso por dicho
motivo, siendo lo correcto -como se dejó anotado-, llevar el proceso hasta su
terminación, eso sí, con la debida sustitución procesal, para evitar posibles
nulidades. Al respecto el Tribunal Superior de Bogotá manifestó:
Es claro entonces que el proceso de liquidación es diferente del que haya dado
lugar a la disolución, y por ende la muerte de una de las partes en procesos
de esta naturaleza no le pone fin. Se dará entonces, cuando esto ocurre, la
sucesión procesal, y se continuará el trámite con los herederos, presentándose
eventualmente la nulidad, si la parte no estaba representada por apoderado
y no se convoca a los herederos (artículos 60, 69, 168 a 172 del C. de P. C.).
Ahora bien, el legislador establece en el artículo 586 del C. de P. C., que si la
sociedad conyugal se disuelve por la muerte de uno de los cónyuges la misma
se liquida dentro del proceso de sucesión, y los artículos 625 y 626 ibídem,
consagran el proceso liquidatorio para cuando la disolución se produce por
causa de sentencia judicial.
En este caso, cuando falleció el demandante, ya la sociedad conyugal estaba
disuelta por sentencia judicial (art. 1.820 del C. C. numeral 3 °, modificado por
el art. 25 de la ley (sic) l ª de 1976) y estaba en trámite el proceso de liquidación,
luego es en este proceso donde debe liquidarse la sociedad conyugal. Además
por economía procesal, porque el derroche jurisdiccional sería evidente si se
acudiera nuevamente a la liquidación en el proceso de sucesión, cuando ya
judicialmente están decididas, con presencia en gran parte del mismo causante
inclusive, todas las controversias relacionadas con la confección del inventario
y avalúo de bienes sociales. Y en nada se afecta al heredero, porque en este
proceso no se le va a concretar su derecho herencial8 •
Auto del día 4 de diciembre de 1996, M.P. Jesael Antonio Giraldo Castaño.
CAPÍTULO VII. SOCIEDAD CONYUGAL. CONFORMACIÓN, DISOLUCIÓN, LIQUIDACIÓN, BIENES QUE HACEN PARTE•.. J 27
Cuando por sentencia judicial es declarada la disolución de la sociedad·

conyugal, es deber del juez ordenar la liquidación de la misma, aun de oficio,
pero escapa de sus facultades oficiosas proceder al trabajo de liquidación
(inventario de bienes, fijación de activos y pasivos y partición) pues esto solo
lo puede hacer el cónyuge interesado.
Corrobora lo anterior lo plasmado por el legislador en el Código General
del Proceso, en el que estableció el artículo 487 que "las sucesiones testadas,
intestadas o mixtas se liquidarán por el procedimiento que señala este Capítulo,
sin perjuicio del trámite notarial previsto en la ley".
También se liquidarán dentro del mismo proceso las sociedades conyugales o
patrimoniales que por cualquier causa estén pendientes de liquidación a la fecha
de la muerte del causante, y las disueltas con ocasión de dicho fallecimiento.
Vale la pena advertir que la disolución de la sociedad conyugal y su
consecuente orden de liquidación, no se puede decretar cuando la nulidad del
matrimonio se declara en virtud de la causal prevista en el inciso 12 del artículo
140 del C. C., esto es: "cuando respecto del hombre o de la mujer o de ambos
estuviere subsistente el vínculo de un matrimonio anterior", como quiera que
en este evento no se forma sociedad conyugal.
1.3. BIENES DEL HABER DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
Los artículos 1781, 1784, 1785 y 1786 del C. C., reglamentan, el haber de la
sociedad conyugal el cual se compone:
1. De los salarios y emolumentos de todo género de empleos y oficios

devengados durante el matrimonio.
2. De todos los frutos, réditos, pensiones, intereses y lucros de cualquiernatu
raleza que provengan, sea de los bienes sociales, sea de los bienes propios
de cada uno de los cónyuges y que se devenguen durante el matrimonio.
3. Del dinero que cualquiera de los cónyuges aportare al matrimonio,
o durante él adquirieren, obligándose la sociedad a la restitución de
igual suma.
4. De las cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de los cónyuges
aportare al matrimonio, o durante él adquieren, quedando obligada la So
ciedad a restituir su valor según el que tuvieron al tiempo del aporte o de
la adquisición. Pero podrán los cónyuges eximir de la comunión cualquier
parte de sus especies muebles, designándolas en las capitulaciones, o en

una lista firmada por ambos y por tres testigos domiciliados en el territorio.
5. De todos los bienes que cualquiera de los cónyuges adquiera durante
el matrimonio a título oneroso.
6. De los bienes raíces que la mujer aporta al matrimonio, apreciados
para que la sociedad le restituya su valor en dinero.
7. El teneno contiguo a una finca propia de uno de los cónyuges y ad
quirido por él durante el matrimonio, a cualquier título que lo haga
comunicable, según el artículo 1781, se entenderá pertenecer a la
sociedad; a menos que con él y la antigua finca se haya fonnado una
heredad o edificio de que el teneno últimamente adquirido no pueda
desmembrarse sin daño; pues entonces la sociedad y el dicho cónyu
ge serán condueños del todo a pronata de los respectivos valores al
tiempo de la incorporación.
8. La propiedad de las cosas que uno de los cónyuges poseía con otras
personas proindiviso, y de la que durante el matrimonio se hiciere
dueño, por cualquier título oneroso, pertenecerá proindiviso a dicho
cónyuge, y a la sociedad, a pronata del valor de la cuota que pertenecía
al primero, y de lo que haya costado la adquisición del resto.
9. Las minas denunciadas por uno de los cónyuges o por ambos se
agregarán al haber social.
1.4. BIENES QUE NO HACEN PARTE DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
Los artículos 1782, 1783 y 1790 del C. C., regulan qué bienes no hacen parte
de la sociedad conyugal, a saber:
1. Las adquisiciones hechas por cualquiera de los cónyuges, a título de

donación, herencia o legado, se agregarán a los bienes del cónyuge
donatario, heredero o legatario; y las adquisiciones hechas por ambos
cónyuges simultáneamente, a cualquiera de estos títulos, no aumen
tarán el haber social sino el de cada cónyuge.
2. El inmueble que fuere debidamente subrogado a otro inmueble propio
de alguno de los cónyuges.
3. Las cosas compradas con valores propios de uno de los cónyuges,
destinados a ello en las capitulaciones matrimoniales o en una dona
ción por causa de matrimonio.
CAPÍTULO Vil, SOCIEDAD CONYUGAL. CONFORMACIÓN, DISOLUCIÓN, LIQUIDACIÓN, BIENES QUE HACEN PARTE... 129
4. Todos los aumentos materiales que acrecen a cualquiera especie de

uno de los cónyuges, formando un mismo cuerpo con ella, por aluvión,
edificación, plantación o cualquiera otra causa.
5. Las especies que uno de los cónyuges poseía a título de señor antes
de ella, aunque la prescripción o transacción con que las haya hecho
verdaderamente suyas se complete o verifique durante ella.
6. Los bienes que se poseían antes de ella por un título vicioso, pero
cuyo vicio se ha purgado durante ella por la ratificación, o por otro
remedio legal.
7. Ni los bienes que vuelven a uno de los cónyuges por la nulidad o
resolución de un contrato, o por haberse revocado una donación.
8. Los bienes litigiosos y que durante la sociedad ha adquirido uno de
los cónyuges la posesión pacífica.
9. El derecho de usufructo que se consolida con la propiedad que per
tenece al mismo cónyuge: los frutos solo pertenecerán a la sociedad.
1O. Lo que se paga a cualquiera de los cónyuges por capitales de crédito
constituidos antes del matrimonio, pertenecerá al cónyuge acreedor.
Lo mismo se aplicará a los intereses devengados por uno de los cón
yuges antes del matrimonio, y pagados después.
Tanto de los bienes que hacen parte de la sociedad conyugal como de los
que no hacen parte de ella, haremos referencia en cada caso en particular.
Retomamos el caso:
1.5. PRIMER PASO. LEY APLICABLE EN LA SUCESIÓN Y EN LA LIQUIDACIÓN

DE LA SO CIEDAD CONYUGAL
Para liquidar la sucesión empleamos la Ley 29 de 1982, ya que la norma

aplicable es la que se encuentre vigente al momento del fallecimiento de la
persona, siendo esta la que se encuentra en vigor. También aplicamos la Ley
28 de 1932, la cual otorgó capacidad a la mujer para administrar sus bienes.
Causante. Hay una persona que falleció. Se demuestra con el registro

civil de defunción.
Patrimonio. Existen bienes en cabeza de cada uno de los cónyuges los

cuales hay que entrar a determinar.
Asignatarios:
1.7. TERCER PASO. ÜRDEN HEREDITARIO
La figura (5) nos representa que la herencia debe repartirse en primer

orden hereditario en igualdad de condiciones entre A, B, C, ya que los tres
son hijos del causante.
El apartamento adquirido por compraventa en el año 2000 por un valor de

$100.000.000. Como este inmueble fue obtenido en vigencia de la sociedad
conyugal a título oneroso lo calificaremos como bien social, tal como lo
establece el artículo 781 numeral 5, del C. C. (BS).
La finca obtenida por herencia en el año 2009, por valor de $180.000.000.
Este bien fue adquirido a título gratuito, sin importar la fecha de su adquisición
lo calificaremos como bien propio, como ordena el artículo 1782 del C.
C., que dice: "Las adquisiciones hechas por cualquiera de los cónyuges, a
título de donación, herencia o legado, se agregarán a los bienes del cónyuge
donatario, heredero o legatario; y las adquisiciones hechas por ambos cónyuges
simultáneamente, a cualquiera de estos títulos, no aumentaran el haber social
sino el de cada cónyuge". (BP).
El apartamento adquirido por herencia en el año 2006, por valor de

$80.000.000 al ser obtenido a título gratuito, por herencia, no hace parte del
haber de la sociedad conyugal y se califica como bien propio, pero tampoco
se tiene en cuenta al momento de liquidar la sucesión pues el bien pertenece
al cónyuge sobreviviente. (BP).
La casa adquirida por compraventa en 1995, por valor de $90.000.000. Lo
calificaremos como bien social por haberse adquirido a título oneroso dentro
de la sociedad conyugal. (BS).
CAPÍTULO Vil. SOCIEDAD CONYUGAL. CONFORMACIÓN, DISOLUCIÓN, LIQUIDACIÓN, BIENES QUE HACEN PARTE ... [31
1.9. QUINTO PASO. LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
Activo bruto social

- Bienes sociales en cabeza del causante
. Apartamento $100.000.000
- Bienes sociales en cabeza del cónyuge sobreviviente
. Casa $90.000.000
Subtotal $190.000.000
Pasivo $0
Activo líquido social $190.000.000
1.10. SEXTO PASO. DIST RIBUCIÓN DE GANANCIALES
Cónyuges Activo bruto social Pasivo Activo líquido social
Causante 95.000.000 000 $95.000.000
Cónyuges 95.000.000 000 $95.000.000
Total $190.000.000 000 $190.000.000
A cada uno de los cónyuges le corresponde $95.000.000 de gananciales

brutos, los cuales se deberán destinar preferencialmente al pasivo que les
corresponda en la liquidación de la sociedad conyugal; como en este caso
el pasivo social es $0, cada uno de los cónyuges recibirá $95.000.000 de
gananciales líquidos.
1.11. SÉPTIMO PASO. LIQUIDACIÓN DE LA HERENCIA
Activo bruto herencial

. Finca por herencia $180.000.000
- Gananciales a favor del causante $95.000.000
Subtotal $275.000.000
Pasivo $0
Activo líquido herencial $275.000.000
1.12. ÜCTAVO PASO. DISTRIBUCIÓN DE LA HERENCIA
A signatarios ½ Legítima ¼ Mejoras ¼ Libre Dis Total
A $45.833.333 $22.916.666 $22.916.666 $91.666.666
B $45.833.333 $22.916.666 $22.916.666 $91.666.666
e $45.833.333 $22.916.666 $22.916.666 $91.666.666
Total $137.500.000 $68.750.000 $68.750.000 $275.000.000

Asignatarios ½ Legítimaria ½ Libre disp. Total
A $45.833.333 $ 45.833.333 $91.666.666
B $45.833.333 $ 45.833.333 $91.666.666
e $45.833.333 $ 45.833.333 $91.666.666
Total $137.500.000 $ 137.500.000 $275.000.000
Como la sucesión es intestada a cada uno de los hijos del causante le

c01Tesponde la suma de $91.666.666.
1.13. NOVENO PASO. CANCELACIÓN DE HIJUELAS
Asignatarios Apartamento Casa Finca Total
A $25.000.000 $30.000.000 $36.666.666 $91.666.666

B $25.000.000 $30,000.000 $36.666.666 $91.666.666
CAPÍTULO Vil. SOCIEDAD CONYUGAL. CONFORMACIÓN, DISOLUCIÓN, LIQUIDACIÓN, BIENES QUE HACEN PARTE... 133
e $25.000.000 $30.000.000 $36.666.666 $91.666.666

Cony. S $25.000.000 $70.000.000 $95.000.000
$100.000.000 $ 90.000.000 $180.000.000 $370.000.000
El lote o hijuela del cónyuge sobreviviente es de $95.000.000, y el de

cada uno de los asignatarios es de $91.666.666. Para que la distribución sea
satisfactoria para el cónyuge y los herederos, se debe tener presente la siguiente
regla de oro: Al cónyuge sobreviviente se le cancela con los bienes sociales
inventariados en cabeza de ella, y los del causante, a los herederos mientras la
división lo permita. Si los herederos y el cónyuge sobreviviente no se ponen
de acuerdo se les asignará en común y proindiviso.
2. CASO 3. BIENES ADQUIRIDOS POR EL TRABAJO DE LOS

CÓNYUGES
Este año falleció una persona (A) quien se encuentra en la siguiente situación:
Familiar:
Casada desde 1998 con (B) y le sobreviven C hijo matrimonial, D hijo
adoptivo y E, hijo extramatrimonial.
Económica:
Bienes en cabeza del causante (A)
Cesantías causadas de 1988 a 2008 por valor de $30.000.000
Una casa adquirida por herencia en el 2006 por valor de $150.000.000
Bienes en cabeza del cónyuge sobreviviente (B)
Un vehículo adquirido por compraventa por valor de $38.000.000, en el 2008.
Una casa adquirida por donación por valor de $125.000.000. En el año 2000.
2.1. PRIMER PASO. LEY APLICABLE
Aplicamos la ley vigente al momento del fallecimiento de la persona, esta

es la Ley 29 de 1982 y 28 de 1932.
2.2. SEGUNDO PASO. ELEMENTOS O PRESUPUESTOS DE TODA SUCESIÓN
Causante. Existe una persona muerta, lo cual se prueba con el registro

Patrimonio. Sabemos que hay un patrimonio el cual vamos a determinar.
Asignatarios.
FIGURA6
Causante
2018 Cónyuge
sobreviviente
E E
D
Hijos
ler. orden
La figura (6) nos representa que la herencia debe repartirse en primer
orden hereditario en igualdad de condiciones entre C, D, E, ya que los tres
son hijos del causante.
2.4. CUARTO PASO. CALIFICACIÓN DE LOS BIENES Y DEUDAS EN CABEZA

DE CADA UNO DE LOS CÓNYUGES
Para poder llegar a una justa liquidación de la sociedad conyugal, y de la

sucesión, debemos tener presente los bienes de cada uno de los cónyuges, para
así, separar los que son sociales y los propios de cada uno de ellos.
CAPÍTULO Vll. SOCIEDAD CONYUGAL. CONFORMACIÓN, DISOLUCIÓN, LIQUIDACIÓN, BIENES QUE HACEN PARTE... 135
En cabeza del cónyuge (A) existe un derecho patrimonial de tipo laboral,

como son las cesantías causadas entre los años 1988 y 2008. El numeral 1º del
artículo 1781 del C. C., refiere entre los derechos que se compone el haber de
la sociedad conyugal "los salarios y emolumentos de todo género de empleos
y oficios devengados durante el matrimonio".
En el presente caso, una parte del derecho se consolidó antes del matrimonio,
es decir, entre 1988 y 1998, la otra, se causó en vigencia de la sociedad conyugal,
o lo que es lo mismo, entre el año 1998 y el 2008.
Respecto al producto del trabajo de los cónyuges señala la tratadista Cándida
Rosa ARAQUE lo siguiente: "la ley colombiana no hace distinción alguna acerca
de la clase de trabajo que produzcan, los salarios y pensiones, solo exige que
sean devengados durante la vigencia de la sociedad conyugal" 9•
Los salarios y pensiones mientras la sociedad conyugal está vigente hacen
parte de ella, una vez disuelta la sociedad dejan de pertenecerle, hacen parte del
patrimonio del cónyuge titular; no es viable hacer estimativos hacia el futuro
como lo plant�a el maestro Jaime RODRÍGUEZ FoNNEGRA 1º.
Por la anterior decimos que, la parte de las cesantías causadas antes del
matrimonio constituye un derecho propio para el causante (A), y la otra parte es
un derecho social que deberá tenerse en cuenta al liquidar la sociedad conyugal.
De lo anterior podemos concluir que de los $30.000.000 de cesantías,
únicamente 15.000.000 pertenecerán a la sociedad conyugal. Las calificaremos
como bien social. (BS).
La otra mitad de las cesantías por valor de $15.000.000 pertenecen al
causante, razón por la cual las liquidaremos dentro de la sucesión, por lo tanto,
serán calificadas como bien propio. (BP).
La casa adquirida por herencia en el 2006 por valor de $150.000.000, es
un bien propio, tal como lo señala el artículo 1782 del C. C.; el cual dice que
las adquisiciones hechas por cualquiera de los cónyuges a título de donación,
herencia o legado, no aumentarán el haber social sino el de cada uno de ellos, sin
importar el tiempo de la adquisición de los mismos, por lo que la calificaremos
como bien propio. (BP).
ARA.QUE, Cándida Rosa. La administración de bienes sociales conyugales. Bogotá: Editorial

Jurídica de Colombia, 1996. p. 53.
10 RODRÍGUEZ FONNEGRA, Jaime. De la sociedad conyugal, t. l. Bogotá: Ediciones Lemer. p. 111.
En cabeza del cónyuge (B) existe un vehículo adquirido por compraventa en

el año 2008 por valor de $38.000.000, por ser un bien adquirido a título oneroso
dentro de la vigencia de la sociedad conyugal, pertenece a la misma, conforme
al numeral 5°. del artículo' 1781 del C. C, razón por la cual lo calificarnos corno
bien social. (BS).
La casa adquirida por donación en el año 2000 por valor de $125.000.000
es un bien propio, corno señala el artículo 1782 del C. C.; al igual que el bien
que se encuentra en cabeza del causante pues se reitera, toda adquisición hecha
por cualquiera de los cónyuges a título de donación, herencia o legado, no
aumentarán el haber de la sociedad conyugal sino el de cada uno de ellos, por
lo que la calificaremos como bien propio. (BP).
Activo bruto social

- Bienes sociales en cabeza del causante (A).
. Cesantías $15.000.000
- Bienes sociales en cabeza del cónyuge sobreviviente (B).
. Vehículo $38.000.000
Sub total $53.000.000
Pasivo $0
2.6. SEXTO PASO. DISTRIBUCIÓN DE GANANCIALES
A cada uno de los cónyuges les corresponde $26.500.000 de gananciales

brutos, los cuales se deberán destinar preferencialmente al pasivo que les
corresponda en la liquidación de la sociedad conyugal; como en este caso
el pasivo social es $0, cada uno de los cónyuges recibirá $26.500.000 de
gananciales líquidos.

A 26.500.000 000 26.500.000
CAPÍTULO V]f. SOCIEDAD CONYUGAL. CONFORMACIÓN, DISOLUCIÓN, LIQUIDACIÓN, BIENES QUE HACEN PARTE ... 137
B 26.500.000 000 26.500.000

Total 53.000.000 000 53.000.000
Activo bruto herencia}

- Bienes propios del causante ''A:.'.
. Cesantías $15.000.000
. Casa por herencia $150.000.000
Sub total $191.500.000
Pasivo $0
Activo líquido herencia! $191.500.000

e $31.916.666 $15.958.333 $15.958.333 $63.833.333
D $31.916.666 $15.958.333 $15.958.333 $63. 833.333
E $31.916.666 $15.958.333 $15.958.333 $63. 833.333
Total $95.750.000 $47.875.000 $47.875.000 $191.500.000

Asignatarios ½ Legítimaria ½ Legítimaria Total
e $31.916.666 $31.916.666 $63.833.333
D $31.916.666 $31.916.666 $63. 833.333
E $31.916.666 $31.916.666 $63. 833.333

Total $95.750.000 $95.750.000 $191.500.000
Como la sucesión es intestada, a cada uno de los hijos del causante le

corresponde la suma de $63.666.666.
2.9. NOVENO PASO. CANCELACIÓN O HIJUELAS
Asignatarios Cesantía Cesantía Vehículo Casa Total

e $1.166.666 $12.666.666 $50.000.000 $63.833.333
D $1.166.666 $12.666.666 $50.000.000 $63. 833.333
E $1.166.666 $12.666.666 $50.000.000 $63. 833.333
B Conyu. 15.000.000 $11.500.000 $26.500.000
15.000.000 $15.000.000 $38.000.000 150.000.000 $218.000.000
El lote o hijuela del cónyuge sobreviviente es de $26.500.000, y el de

cada uno de los asignatarios es de $63.666.666. Para que la distribución sea
satisfactoria para el cónyuge y los herederos se debe tener presente la siguiente
regla de oro: se cancela con los bienes sociales inventariados en cabeza de ella
y los del causante a los herederos mientras la división lo permita.
3. CASO 4. BIENES ADQUIRIDOS ANTES DEL MATRIMONIO
Este año falleció una persona (A) dejando la siguiente situación:

Familiar:
Casado con (B) desde el año 2000 y le sobreviven dos hijos matrimoniales
(C ) y ( D ) .
Económica:
Vehículo adquirido por compraventa en 1999 por valor de $40.000.000.
Un apartamento adquirido por compraventa en el año 2002 por valor de $
100.000.000.
CAPÍTULO VII. SOCIEDAD CONYUGAL. CONFORMACIÓN, DISOLUCIÓN, LI QUIDACIÓN, BIENES QUE HACEN PARTE... 139

es la Ley 29 de 1982 y 28 de 1932.

Capacidad. C, D tienen capacidad de goce. Se encuentran vivos.

Asignatarios: {Dignidad. Se presume.
Vocación, C y D, tienen vocación hereditaria, ya que son hijos del causante.
Figura 7
Figura 7
Causante
Cónyuge
obreviviente
ler.
e D
orden
La figura (7) nos muestra que la herencia la repartiremos en el primer orden

hereditario, ya que al causante sobreviven dos hijos (C) y (D) en igualdad de
condiciones.
140 SüNlA ESPERANZA SEGURA CALVO
3.4. CUARTO PASO. CALIFICACIÓN DE BIENES Y DEUDAS EN CABEZA DE

CADA UNO DE LOS CÓNYUGES
Calificación de los bienes en cabeza del causante (A)

El vehículo adquirido por el causante (A) es de su propiedad por haberse
adquirido con anterioridad a la realización del matrimonio. BP
No obstante, y con fundamento en el numeral 4° del artículo 1781 del C.
C., según el cual el haber de la sociedad conyugal también se compone "de las
cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de los cónyuges aporte al
matrimonio, o durante él adquiriere, quedando obligada la sociedad a restituir el
valor según el que tuviera al tiempo del aporte o de la adquisición". En soporte
del artículo anterior, existe en la normatividad colombiana, un haber relativo.
Al respecto, existen dos posiciones respecto al tema: la una, según el tratadista
Roberto SuÁREZ FRANCO, quien sostiene que la sociedad conyugal presenta
el llamado haber social absoluto y el haber social relativo. El haber absoluto
estaría compuesto por los bienes o derechos patrimoniales de carácter social
que ingresan definitivamente a la sociedad conyugal, por tanto, a la disolución
no generan ninguna obligación de restitución de tales valores por parte de esta' 1•
En cuanto al haber relativo, dice que por el contrario, si miramos el numeral
4°. del artículo 1781 del C. C. citado, las cosas fungibles y especies muebles
adquiridas antes o durante la sociedad conyugal a título gratuito son bienes de la
sociedad conyugal; pero no entran al haber absoluto sino al haber relativo, según
el cual cuando la sociedad conyugal se disuelva, esta queda obligada a restituir
el valor de dichos muebles al momento en que se realizó el matrimonio, o si se
adquirió dentro de la vigencia de la sociedad conyugal, entonces será el valor al
tiempo de la adquisición. Además, el inciso segundo del citado artículo señala
que: "pero podrán los cónyuges eximir de la comunión cualquiera parte de sus
especies muebles, designándolas en las capitulaciones, o en una lista firmada
por ambos y por tres testigos domiciliados en el territorio", por lo que asevera
que en los casos que no existan capitulaciones matrimoniales, que no excluyan
dichos bienes de la sociedad, existe un haber relativo para recompensarlas.
La posición contraria, la trae el tratadista VALENCIA ZEA12 , quien nos
plantea, que el citado artículo fue derogado tácitamente por la Ley 28 de 1932,
por medio de la cual se le otorga a la mujer plenas capacidades civiles, por lo
tanto, el marido ya no es jefe de los bienes de la mujer ni su administrador; de
lo que se concluye, que la sociedad conyugal se integra rigurosamente de los
11
SuÁREz FRANCO, Robe110. Derecho de familia, t. 11. Bogotá: Editorial Temis, 1981. p. 11 J;
GÓMEZ PIEDRAHITA, Hemán. Derecho defamilia. Bogotá: Editorial Temis, 1992. p. 417.
12
VALENCIA ZEA, Arturo, Derecho defamilia, t. V. Bogotá: Editorial Temis.
CAPÍTULO Vil. SOCIEDAD CONYUGAL. CONFORMACIÓN, DISOLUCIÓN, LIQUIDACIÓN, BIENES QUE HACEN PARTE•.. 141
gananciales, y que toda ganancia o rendimiento está destinado a ser partido

por los cónyuges por partes iguales cuando se disuelva la sociedad.
Las posiciones de los tratadistas mencionados son radicales, el primero
afirma que la norma citada genera un haber relativo, y el otro, dice que no
existe al haber relativo; si bien es cierto que el numeral 4°, del artículo 1781
del C. C., establece que el haber de la sociedad conyugal también se compone
de las cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de los cónyuges
aporte al matrimonio, o durante él adquiriere, quedando obligada la sociedad
a restituir. Se debe entender que esta disposición es inoperante en la medida
en que la Ley 28 de 1932, otorgó capacidad civil a la mujer, entre otros, para
administrar sus bienes; también es cierto, como ya se dijo, que los bienes
adquiridos a título gratuito pertenecen a cada cónyuge independiente de la fecha
de su adquisición, tal como lo trae el artículo 1782 del C. C, por lo tanto, ni los
bienes inmuebles ni muebles adquiridos a cualquier título antes del matrimonio,
ni los que se adquieran en vigencia de la sociedad conyugal a título gratuito
hacen parte de esta. Mientras el título de propiedad pennanezca en cabeza
del cónyuge, como por ejemplo: tengo un vehículo de mi propiedad (BMW)
y luego contraigo matrimonio, no debe presumirse que por este hecho, el bien
mueble se convierte en social; considero que, diferente es, si en vigencia de
la sociedad vendo el vehículo y con ese dinero compro otro vehículo, en este
momento se crea el haber relativo, porque se me confundió el bien propio con
los de la sociedad por haberlo adquirido a título oneroso en vigencia de esta,
por tanto, queda la sociedad obligada a restituir el valor del bien involucrado
en ella. Se puede corroborar esta tesis, si mirarnos una de las fuentes de las
obligaciones: enriquecimiento sin cusa; la sociedad no puede enriquecerse en
detrimento de uno de los cónyuges, lo cual se analizará más adelante.
El apartamento adquirido por compraventa en el año 2002 por valor de

$100.000.000 pertenece a la sociedad conyugal por haber sido adquirido, a
título oneroso por uno de los cónyuges en vigencia de esta, como lo trae el
numeral 5º. del artículo 1781 del C. C. Por tanto lo calificarnos corno bien. (BS).
Activo bruto social

- Bienes sociales en cabeza del causante (A) $0
- Bienes sociales en cabeza del cónyuge (B)
Subtotal $100.000.000
Pasivo social $0
Subtotal $0
Como el valor total de los bienes sociales es de $100.000.000 a cada uno

de los cónyuges le corresponde la suma de $50.000.000 y como el pasivo es
de $0, los gananciales líquidos serán de $50.000.000.
Cónyuges Activo bruto social Pasivo Activo social líquido

A 50.000.000 o 50.000.000
B 50.000.000 o 50.000.000
Total 100.000.000 o 100.000.000
3.7. SÉP TIMO PASO. LIQUIDACIÓN DE LA HERENCIA
Activo bruto herencia)

- Bienes propios del causante ''N.'.
. Vehículo $40.000.000
. Gananciales a favor del causante $50.000.000
Sub total $90.000.000
Pasivo $0
Activo líquido herencia $90.000.000
Asignatarios ½ Legítima ¼Mejoras ¼ Libre Dis Total

e $22.500.000 $11.250.000 $11.250.000 $45.000.000
D $22.500.000 $11.250.000 $11.250.000 $45.000.000
CAPÍTULO VII. SOCIEDAD CONYUGAL. CONFORMACIÓN, DISOLUCIÓN, LIQUIDACIÓN, BIENES QUE HACEN PARTE ... 143
Total $45.000.000 $22.500.000 $22.500.000 $90.000.000

Asignatarios ½ Legítima ½ Libre Dis Total

e $22,500.000 $22.500.000 $45.000.000
D $22.500.000 $22.500.000 $45.000.000
Total $45.000.000 $45.000.000 $90.000.000
Como la sucesión es intestada, a cada heredero le corresponde, como

asignación la suma de $45.000.000.
Asignatarios Apartamento Vehículo Total
e $25.000.000 $20.000.000 $45.000.000
D $25.000.000 $20.000.000 $45.000.000
Cónyuge B $50.000.000 $50,000.000
Total $100.000.000 $40.000.000 $140.000.000
El lote o hijuela del cónyuge sobreviviente es de $50.000.000, y el de cada

uno de los asignatarios es de $45.000.000.
4. CASO 5. FRUTOS TANTO DE LOS BIENES SOCIALES COMO DE

LOS BIENES PROPIOS
Familiar: Casado con (B) desde el año 2000 y dos hijos del matrimonio
(C) y (D).
Económica:
Apartamento adquirido por herencia en el año 2001 por valor de $80.000.000.

$8.000.000 en una cuenta bancaria, fruto de los valores cancelados por el
arrendamiento del apartamento anterior entre el año 2003 y 2010.
Una finca adquirida por compraventa en año 2002 por un valor de
$100.000.000.
Un CDT, por valor de $50.000.000, producto de los rendimientos de la finca.

es la Ley 29 de 1982 y 28 de 1932.

Patrimonio. Sabemos que hay un patrimonio, el cual vamos a determinar.
Capacidad. C, D tienen capacidad de goce. Se encuentran vivos.

FIGURAS
Figura 8
Cónyuge
sobreviviente
2018
e ler. D
orden
CAPÍTULO VIL SOCIEDAD CONYUGAL. CONFORMACIÓN, DISOLUCIÓN, LIQUIDACIÓN, BIENES QUE HACEN PARTE ..• 145
La figura (8) nos representa que repartiremos la herencia en el primer orden

hereditario, ya que al causante le sobreviven dos hijos (C) y (D) en igualdad
de condiciones.


El apartamento por ser adquirido en 2001 por herencia, es un bien propio, por
haber sido adquirido a título gratuito de acuerdo con el artículo 1782 del C. C. (BP).
Según lo dispuesto en el numeral 2 del artículo 1781 el haber de la sociedad
conyugal está compuesto: "de todos los frutos, réditos pensiones, intereses
y lucros de cualquier naturaleza que provengan, sea de los bienes sociales,
sea de los bienes propios de cada uno de los cónyuges, y que se devenguen
durante el matrimonio". Por lo que podemos deducir que los $8.000.000
depositados en una cuenta bancaria pertenecen a la sociedad conyugal, no
obstante, hayan sidó producto de un bien propio de uno de los cónyuges. Por
lo tanto, lo calificaremos como un bien social. (BS).
La finca obtenida por compraventa en 2002 por valor del00.000.000, fue

adquirida a título oneroso y dentro de la vigencia de la sociedad conyugal, por
lo tanto, es un bien social, tal como lo establece el numeral 5 ° del artículo 1781
del C. C. Así lo calificaremos. (BS).
2. El CDT, por valor de $50.000.000, producto de los rendimientos de la
finca es un bien social, según lo dispuesto en el numeral 2 del artículo 1781
del C. C., puesto que proviene de los rendimien,tos de un bien que pertenece a
la sociedad conyugal. Razón por la cual lo calificamos como bien social. (BS).
Activo bruto social

- Bienes sociales en cabeza del causante (A)
. Efectivo -$8.000.000
. Finca $100.000.000
. CDT $50.000.000
Subtotal $158.000.000
Pasivo social $0
Subtotal $0
A cada uno de los cónyuges le corresponde $79.000.000, con obligación de pagar

un pasivo de $0. Por lo tanto, el activo bruto de cada uno será el mismo activo líquido.
Cónyuges Activo bruto social Pasivo Activo social Líquido
A $79.000.000 o $79.000.000
B $79.000.000 o $79.000.000
Total $158.000.000 o $158.000.000
Bienes propios del causante ''N.'.

Gananciales a favor del causante $79.000.000
Sub total $159.000.000
Pasivo $0
e $39.750.000 $19.875.000 $19.875.000 $79.500.000
D $39.750.000 $19.875.000 $19.875.000 $79.500.000

CAPÍTULO VII, SOCIEDAD CONYUGAL. CONFORMACIÓN, DISOLUCIÓN, LIQUIDACIÓN, DIENES QUE HACEN PARTE... ]47
Total $79.500.000 $39,750.000 $39.750.000 $] 59.000.000

Asignatarios ½Legítima ½ Libre Dis Total

e $39.750.000 $39.750.000 $79.500.000
D $39.750.000 $39.750.000 $79.500.000
Total $79.500.000 $79.500.000 $159.000.000
Como la sucesión es intestada, a cada heredero le corresponde como

asignación la suma de $79.500.000.
Asig. Apartam. Efectivo Finca CDT Total

e $500.000 $4.000.000 $50.000.000 $25.000.000 $79.500.000
D $500.000 $4.000.000 $50.000.000 $25.000.000 $79.500.000
Cony(B) $79.00.000 $79.000.000
Total $80.000.000 $8.000.000 $100.000.000 $50,000.000 $238.000.000
El lote o hijuela del cónyuge sobreviviente es de $79.000.000, y el de cada

uno de los asignatarios es de $79.000.000.
5. CASO 6. PASIVO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL. PASIVO EXTERNO
En julio de este año murió (A) dejando la siguiente situación:

Familiar:
Casado desde 1990 con (B), no tienen hijos y le sobrevive únicamente el
padre (X).
Económica:
Bienes en cabeza del causante (A)·
Un vehículo adquirido por compraventa en el año 2002 por valor de
$20.000.000.
Una casa adquirida por herencia en el año 2004 por valor de $40.000.000.
Un apartamento adquirido por compraventa en el año 2000 por valor de
$50.00.000.
Existe una hipoteca con una corporación financiera por valor de
$20.000.000.
Aplicamos la ley vigente al momento del fallecimiento de la persóna, esta

es la Ley 29 de 1982 y 28 de 1932.
Causante. Existe una persona muerta lo cual se prueba con el registro civil
de defunción .
Asignatarios.
FIGURA 9
Ascendientes más próximos
2do. orden
1990
Cónyuge (B)
CAPÍTULO VIJ. SOCIEDAD CONYUGAL. CONFORMACIÓN, DISOLUCIÓN, LIQUIDACIÓN, BIENES QUE HACEN PARTE ... 149
De la figura (9) se desprende que la herencia debe repartirse en el segundo·

orden hereditario, ya que al causante no tiene hijos, a su vez, le sobrevive el
cónyuge que entra en concurrencia con el ascendente más próximo que es el
padre como lo señala el artículo 1046 del C.C.
5.4. CUARTO PASO. CALIFICACIÓN DE LOS BIENES Y DEUDAS DE CADA UNO

DE LOS CÓNYUGES

El vehículo adquirido por compraventa en el año 2002 con valor de
$20.000.000 por ser adquirido a título oneroso y en vigencia de la sociedad
conyugal es un bien social. En concordancia con el numeral 5 del artículo
1781 del C. C., por lo tanto, debe calificarse así. (BS).
La casa adquirida por herencia en el año 2004 por valor de $40.000.000, en
consonancia con el artículo 1782 del C. C., por ser adquirida a título gratuito
es un bien propio. (BP).
Bienes en cabeza del cónyuge (B)
El apartamento adquirido por compraventa en el año 2000 por un valor

de $50.00.000, por ser adquirido a título oneroso dentro de la vigencia de la
sociedad conyugal,. se clasificará como bien social. (BS).
El pasivo social es una obligación de la sociedad conyugal, adquirida por
obtener algún beneficio de un bien propio, un bien social, o para el mantenimiento
de dicha sociedad. El numeral 2 del artículo 1796 del C. C., modificado por el
Decreto 2820 de 1974, nos muestra que la sociedad conyugal solamente está
obligada al pago de las obligaciones sociales y no de las personales de alguno
de los cónyuges, nos dice: "la sociedad es obligada al pago: De las deudas y
obligaciones contraídas durante su existencia por el marido o la mujer, y no
fueren personales de aquel o esta, como lo serían las que se contrajeron por el
establecimiento de los hijos de un matrimonio anterior". Es así que debemos
tener en cuenta que para que un pasivo sea social debe existir una conexión
entre la retribución que haya causado la sociedad y el beneficio de la misma.
Sobre el apartamento recae un gravamen que es la hipoteca o garantía real,
como este fue usado para la adquisición de un bien social, decimos que es un
pasivo social; al respecto, señala el profesor Arturo VALENCIA ZEA:
Las mismas cosas que sirven para dar a un bien la calidad de ganancial o no
ganancial, sirven para determinar que deudas de los cónyuges son sociales y
cuáles no. Todo cuanto un cónyuge quede debiendo en razón de la adquisición
de un bien para la sociedad, o las deudas contraídas para ser más productivos los
bienes o los gastos hechos para el sostenimiento del hogar, constituyen pasivo
de los bienes gananciales13. Además, el inciso 2 del numeral 2 del artículo 1796
señala: "la sociedad, por consiguiente, es obligada con la misma limitación,
al gasto de toda fianza, hipoteca o prenda constituida por cualquiera de los
cónyuges", razón por la cual calificamos la hipoteca como un pasivo social. (PS).
5.5. QUINTO PASO. LIQUIDACI ÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
Activo bruto social

- Bienes sociales en cabeza del causante (A).
. Vehículo $20.000.000
- Bienes sociales en cabeza del cónyuge (B).
Subtotal $70.000.000
Pasivo social
- Frente a terceros.
- Deudas sociales en cabeza del cónyuge ''N.' $0
- Deudas sociales en cabeza del cónyuge "B"
-Hipoteca $20.000.000
5.6. SEXTO PASO. DISTRIBUCIÓ N DE GA NANCIALES
A cada uno de los cónyuges le corresponde $35.000.000, con la obligación

de pagar un pasivo a cada uno de ellos por el valor de $10.000.000, por lo tanto,
cada cónyuge recibirá como activo líquido social la suma de $25.000.000 por
concepto de gananciales.

Causante (A) 35.000.000 10.000.000 25.000.000
13 YALENClA ZEA, Arturo, Op. cit., t. V, p. 333.

CAPÍTULO VIL SOCffiDAD CONYUGAL. CONFORMACIÓN, DISOLUCIÓN, LJQUIDACJÓN, BIENES QUE HACEN PARTE... 15]
Cónyuge (B) 35.000.000 10.000.000 25.000.000

Total 70.000.000 20.000.000 50.000.000
Activo bruto herencia!

- Bienes propios del causante ''N.'.
. Casa $40.000.000
Sub total $65.000.000
Pasivo $0
Como el causante no tiene hijos, repartiremos la herencia en segundo orden

hereditario, como nos indica el artículo 1046 del C. C. modificado por la Ley
29 de 1982 que dice: "Si el difunto no deja posterioridad, le sucederán sus
ascendientes de grado más próximo, sus padres adoptantes y su cónyuge. La
herencia se repartirá entre ellos por cabezas" 14; como se explicó anteriormente,
en el caso en estudio al causante le sobrevive únicamente el padre, la herencia
se repartirá por partes iguales entre el cónyuge sobreviviente y el padre.
Para este caso suprimimos la casilla de la cuarta (1/4) de mejoras, pues al
no haber descendientes directos del causante, la ley no nos obliga a respetarla.
Lo que es lo mismo que la persona, al no tener descendientes directos, podrá
disponer a través de testamento de la mitad de sus bienes.
Como estamos liquidando una herencia intestada le corresponderá por
partes iguales al cónyuge y al padre del causante. '
Asignatarios ½ Legitimaria ½ Libre disposición Total

Cónyuge (B) $16.250.000 $16.250.000 $32.500.000
14 Código Civil colombiano.

Padre (X) $16.250.000 $16.250.000 $32.500.000
Total $32.500.000 $32.500.000 $65.000.000
Como la sucesión se entregó en segundo orden hereditario, con la expedición

de la Ley 1934 de 2018, el testador podrá disponer de la misma manera que
con la ley anterior, del 50% de su patrimonio, ya que en el presente caso tiene
un legitimario, como lo es ascendiente.
Asignatarios ½ Legitimaria ½ Libre disposición Total
Cónyuge (B) $16.250.000 $16.250.000 $32.500.000
Padre (X) $16.250.000 $16.250.000 $32.500.000
Total $32.500.000 $32.500.000 $65.000.000
A cada heredero le corresponde una asignación por la suma de $32.500.000.
El cónyuge (B), además de los $32.500.000 que recibe por herencia, también
le corresponden $25.000.000 por concepto de gananciales por la liquidación
de la sociedad conyugal, por lo tanto, constituiremos una sola hijuela por valor
de $57.500.000 a favor de (B).
En cuanto al pasivo se constituye una hijuela por la suma de $20.000.000
la cual se pagará de la siguiente manera:
Asignatarios Vehículo Casa Apartamento Total
Cony (B) $7.5000.000 $50.000.000 $57.500.000
Padre (X) $32.500.000 $32.500.000
Pasivo $20.000.000 $20.000.000

Total $20.000.000 $40.000.000 $50.000.000 $110.000.000
CAPÍTULO VIII
SUBROGACIÓN, RE COMPENSA, PASIVO INTERNO
l. CASO 7. PASIVO INTERNO. BIENES QUE SE CONFUNDEN CON LOS

DE LA SOCIEDAD CONYUGAL POR FALTA DE SUBROGACIÓN
Este año falleció una persona (A) quien se encuentra en la siguiente situación:
Familiar:
Casada desde 1980 con (B) y le sobreviven C y D hijos matrimoniales y E,
hijo extramatrimonial.
Económica:
Un vehículo adquirido por compraventa en 1998 por valor de $30.000.000.
Un apartamento adquirido por herencia en 1990 por la suma de $100.000.000.
La suma de $50.000.000 depositados en una cuenta producto de los arriendos
del apartamento anterior.
Casa adquirida por compraventa en el año 2005 por valor de $50.000.000,
dinero que se canceló con el producto de la venta de un lote que el causante
había adquirido a través de un legado en el año 2004, y no se expresó el ánimo
de subrogar en la escritura de venta ni en la de compra.
Un Apartamento adquirido por compraventa en 1998 por valor de
$120.000.000.
La suma de $10.000.000 depositados en una cuenta de ahorros producto
de la liquidación de su último empleo, causadas desde el 1 º de enero de 1995
al 1 ° de enero de 2017.
Un lote adquirido por compraventa en 2008 por valor de $30.000.000, sobre
el cual recae una hipoteca con un banco por valor de $20.000.000.

es la Ley 29 de 1982 y 28 de 1932.
Causante. Existe una persona muerte lo cual se prueba con el registro civil
de defunción.
Asignatarios
Figura 10
------• Cónyuge
Causante sobreviviente
2018
e
D
Hijos ler,
orden
De la figura (10), se desprende que debemos repartir la herencia en el

primer orden hereditario, ya que al causante le sobreviven tres hijos C, D y E
en igualdad de condiciones.
CAPÍTULO VTIT. SUBROGRACIÓN, RECOMPENSA, PASIVO INTERNO 155

DE CADA UNO DE LOS CÓNYUGES. SUBROGACIÓN
Bienes en cabeza del causante "A''.
• El vehículo adquirido por compraventa en 1998 por valor de

$30.000.000 lo calificaremos como bien social por haber sido adqui
rido a título oneroso en vigencia de la sociedad conyugal. (BS).
• El apartamento adquirido por herencia que tiene un valor de
$100.000.000 es un bien propio por haber sido adquirido a título
gratuito de acuerdo con lo señalado en el artículo 1782 del C. C. (BP).
• La suma de $50.000.000 depositados en una cuenta, producto de los
arriendos del apartamento anterior. De conformidad con lo estipulado
en el numeral 2º del artículo 1781 del C. C., lo calificaremos como
social. (BS).
• La casa adquirida por compraventa en el año 2005 por valor de $50.000.000,
de confonnidad con lo establecido en el numeral 5° del artículo 1781 del
C. C., por haber sido comprada a título oneroso, se califica como un bien
social, sin tener en cuenta que el valor de este inmueble fue pagado con
el producto del dinero de la venta de un bien propio, ya que no se expresó
el ánimo de subrogar, ni en la escritura de venta del bien adquirido a título
gratuito, ni en la de compra del nuevo inmueble. (BS).
Siendo el matrimonio una de las maneras de conformar una familia, debe

ser sujeto de derecho y su regulación estar sujeta a la satisfacción de las cargas,
y a la necesidad de brindar a sus miembros un régimen económico sobre lo
que será el patrimonio de la sociedad y la facultad de disposición sobre ellos
por parte de los integrantes de la misma .
Es así, como surge la figura de la subrogación en el régimen de la sociedad
conyugal, siendo un mecanismo mediante el cual se mantiene el equilibrio del
patrimonio propio y social, y con el cual se protege los bienes propios, haciendo
la manifestación expresa tanto en la escritura de venta, como en la de compra
del nuevo inmueble, de que el dinero es propio.
Por medio de la subrogación las distintas masas patrimoniales que pueden darse
en la sociedad conyugal, conservan su autonomía e identificabilidad en cuanto a su
composición, a pesar de la aparente confusión que podría suscitar, así, la subrogación
real busca conservar un bien propio para que no se confunda con los sociales.
La subrogación real no tiene como resultado modificar el carácter o la

condición jurídica de un bien, sino someter el bien nuevo a la afectación, o, a la
obligación de restituir que el bien anterior estaba sujetd. De ahí, que el legislador
haya establecido la subrogación para evitar el enriquecimiento sin justa causa de
uno de los cónyuges en detrimento del otro; en ese sentido, el artículo 1783 del
Código Civil la establece como una alternativa para adquirir un bien inmueble
y evitar que éste ingrese al haber de la sociedad, es decir, la sustitución de una
cosa por otra que pasa a tener la misma situación jurídica que la prirnera2 .
La subrogación, entonces, puede ser de dos clases: subrogación de inmueble
a inmueble o subrogación de inmueble a valores reservados.
a. subrogación de inmueble a inmueble
La subrogación puede darse de inmueble a inmueble, es decir, el cónyuge

propietario de un bien inmueble lo vende pactando la subrogación para comprar
otro inmueble que ingresará al haber propio de dicho cónyuge, siempre que se
cumplan con los siguientes requisitos:
1. El inmueble que se venda debe ser propio del enajenante

2. El bien que se compre con el precio de venta del primero (es decir,
del bien vendido) debe ser también un bien inmueble
3. Que en las escrituras, tanto de compra como de venta, se estipule
expresamente el ánimo de subrogar.
4. Que exista proporcionalidad en los precios de venta y de compra3 •
b. Subrogación de valores reservados a inmueble
Consiste en que mediante capitulaciones, se haya hecho reserva de capital,

que en virtud de dicha reserva, el capital no ingresa a la sociedad conyugal, sino
que permanece en el haber propio del capitulante; y en vigencia de la sociedad,
con el capital reservado, se adquiere mediante contrato de compraventa un bien
inmueble, estipulando en la respectiva escritura pública la intención de subrogar.
http://www.enciclopedia-juridica.biz14.com/d/subrogacion-real/subrogacion-real.htm
CORAL BORRERO, María C1istina. Régimen de la sociedad conyugal: Legislaciónjurisprudencia
y doctrina. Bogotá: Ed. Doctrina y Ley, 2002. p. 41.
RODRÍGUEZ FONNEGRA, Jaime. De la sociedad conyugal o régimen de los bienes determinados
por el matrimonio. Bogotá: Ed. Lemer, 1964. p. 261.
CAPÍTULO VIII. SUBROGRACIÓN, RECOMPENSA, PASIVO INTERNO 157
El capital consiste en dineros depositados en cuentas corrientes, de ahorros, .

certificados de depósito a término fijo, acciones o créditos por cobrar, o de valores
representados en bienes inmuebles, siempre que se cwnplan los siguientes requisitos:
1. Que se exprese en la respectiva escritura de compra la inversión de

dichos valores.
2. Que en la respectiva escritura pública se exprese la intención de subrogar.
c. Casos en los que no procede la subrogación

1. No es válida la subrogación respecto de inmuebles por destinación,
ni sobre bienes muebles.
2. No es válida la subrogación de un inmueble adquirido por un cónyuge
en vigencia de la sociedad con dineros provenientes del producto de
una donación o de una adjudicación en una sucesión, debido a que
lo que producen tanto los bienes propios como los bines sociales
pertenecen a la sociedad conyugal.
3. No es válida la subrogación de bienes muebles a valores reservados.
4. No se entenderá haber subrogación, cuando el saldo en favor o en
contra de la sociedad excediere a la mitad del precio de la finca que
se recibe, la cual pertenecerá entonces al haber social, quedando la
sociedad obligada al cónyuge por el precio de la finca enajenada o
por los valores invertidos, y conservando este el derecho de llevar a
efecto la subrogación, comprando otra finca4 •
5. No es válida la subrogación cuando se omita alguno de los requisitos,
y por tanto, el inmueble adquirido ingresa al haber social automática
mente, así, la sociedad queda obligada únicamente con el cónyuge, a
recompensarle el precio del bien enajenado o el monto de los valores
reservados invertidos en la negociación5 •
Ahora bien, el artículo 1790 prevé la forma de compensar los saldos que a
favor o en contra de la sociedad llegasen a resultar de la negociación:
• Cuando uno de los cónyuges vende un bien propio, y posteriormente
compra otro inmueble, y el precio de la venta del primero excede al precio
Código Civil, artículo 1790 inciso 4° .

CORAL BoRRERO, María Cristina. Régimen de la sociedad conyugal: Legislaciónjurisprudencia
y doctrina. Bogotá: Ed. Doctrina y Ley, 2002. pp. 42-44.
de compra del nuevo, el excedente del dinero que le quedó al cónyuge

ingresa al haber relativo de la sociedad y en consecuencia, se genera para
él un derecho de crédito en contra de la sociedad por dicha suma.
• Cuando el precio de la venta del bien propio es inferior al precio de
compra del otro inmueble, sobre el supuesto del pacto de la subroga
ción con el lleno de los requisitos de ley; el excedente que el cónyuge
debió cubrir, se presume que lo obtuvo de dineros provenientes del
haber social, así que debe recompensar dicho excedente a la sociedad.
• Cuando el cónyuge que permuta un bien propio por otro inmueble,
recibe un saldo en dinero, la sociedad deberá este excedente al cón
yuge subrogante.
• Cuando el cónyuge que pennuta un bien propio por otro inmueble,
que tiene un valor superior al primero, es decir, debe pagar un saldo,
deberá recompensar a la sociedad en dicho monto.
• Cuando la subrogación se hace de imnueble a valores reservados en
capitulaciones, y el valor del bien que se adquiere supera el monto del
capital reservado y el cónyuge subrogante cancela el saldo con dineros
provenientes del haber social, genera en su contra una recompensa a
favor de la sociedad por dicha suma.
• Cuando la subrogación se hace de inmueble a valores reservados
en capitulaciones, y el capital reservado es superior al precio de
compra del bien, el cónyuge conserva en su haber propio los valores
no invertidos, caso en el cual, no se genera ninguna recompensa en
contra de la sociedad6 •
Sobre las fonnas de subrogación, la tratadista María Cristina CORAL afinna:
"La subrogación se hace mediante contrato de compraventa, es decir, supone

la celebración previa del contrato de venta de un inmueble propio y que, con su
precio, se compre otro iruuueble que se entiende subrogado al primero, debiéndose
expresar en ambas escrituras, la de venta y la de compra el ánimo de subrogar",
o también puede hacerse "mediante el contrato de permuta, debiéndose expresar
en la respectiva escritura pública el ánimo de subrogar, en cuyo caso el inmueble
así adquirido, se entiende subrogado al bien que era propio".
CORAL BoRRERO, María Cristina. Régimen de la sociedad conyugal: Legislaciónjurisprudencia

y doctrina. Bogotá: Ed. Doctrina y Ley, 2002. pp. 45-46.
CAPÍTULO vrrr. SUBROGRACJÓN, RECOMPENSA, PASIVO JNTERNO 159
Como la casa entró a ser parte de la sociedad conyugal, esta se enriqueció, .

en detrimento del patrimonio del causante (A). Según una de las fuentes de
las obligaciones, el enriquecimiento sin causa, nadie puede enriquecerse
injustificadamente a razón del empobrecimiento de otro, por lo tanto, dicha
sociedad le debe al cónyuge "N', el precio del inmueble, es decir, que nace un
crédito a cargo de la sociedad conyugal a favor del causante ''A:.' por valor de
$50.000.000., o lo que es lo mismo se genera un pasivo interno.
El apar tamento adquirido por compraventa en 1998 por valor de

$120.000.000, de acuerdo con el numeral 5°. del artículo 1781 del C. C. es un
bien social por haber sido adquirido a título oneroso en vigencia de la sociedad
conyugal. Por lo tanto, lo calificaremos como (BS).
Los $10.000.000 depositados en una cuenta de ahorros de un banco producto
de la liquidación del último empleo en vigencia de la sociedad conyugal, según
el numeral 1 º del artículo 1781 del C. C. Por tanto lo calificaremos como (BS).
El lote por valor de $30.000.000, según el numeral 5º. del artículo 1781, como
ya se ha dicho, es un bien de la sociedad conyugal por haber sido adquirido a título
oneroso, en vigencia de la misma; razón por la cual lo calificamos como (BS).
La hipoteca por valor de $20.000.000, por estar afectando un bien social según el
numeral2 del artículo 1796 se calificara comouna deuda de la sociedad conyugal. (BS).
Activo bruto social

- Bienes en cabeza del causante ''A:.'.
. Vehículo $30.000.000
. Banco arriendo $50.000.000
. Casa $50.000.000
- Bienes sociales en cabeza del cónyuge sobreviviente ''B".
. Efectivo en cuenta de ahorros $10.000.000
. Lote $30.000.000
Subtotal $290.000.000
Pasivo
- Frente a terceros
. Deudas sociales en cabeza del causante 'W' $0
. Deudas sociales en cabeza del cónyuge
sobreviviente "B"
. Hipoteca $20.000.000
- Pasivo interno. Frente a cónyuges.
. Recompensa a favor del causante 'W' $50.000.000
. Deudas sociales a favor del cónyuge sobreviviente "B $0

A 145.000.000 35.000.000 110.000.000
B 145.000.000 35.000.000 110.000.000
Total 290.000.000 70.000.000 220.000.000
-50.000.000 -50.000.000
En el ejercicio encontramos que existe un pasivo por valor de $70.000.000,

compuesto de la siguiente manera: un pasivo externo, que se adeuda a un banco
por la suma de $20.000.000; y un pasivo interno, que la sociedad le adeuda al
causante (A) por la suma de $50.000.000; de lo anterior podemos concluir dos
cosas: la primera, que el cónyuge (B) se convierte en deudor y acreedor a la
vez; lo segundo, que entendamos q4e cuando la sociedad le adeuda a uno de
los mismos cónyuges se forma un pasivo interno de la misma.
Cuando se presenta esta situación en la distribución de gananciales, el pasivo
interno se cancela de la siguiente manera:
Como el pasivo interno es de $50.000.000 lo cancelamos del activo bruto
social, que para el caso es de $290.000.000, quedando entonces un activo bruto
por $240.000.000, con la obligación de cancelar el pasivo externo entre los dos
cónyuges de $20.000.000.
Ahora bien, tenemos que el pasivo bruto social es de $240.000.000, de

los cuales a cada cónyuge le corresponde la suma de $120.000.000, con la
obligación de pagar $10.000.000 de pasivo externo cada uno, a la postre, los
gananciales líquidos de cada cónyuge serán de $110.000.000 y al causante
(A), además de los gananciales líquidos, también le corresponderá la suma de
$50.000.000 por recompensa.
A 120.000.000 l0.000.000 110.000.000
B 120.000.000 10.000.000 110.000.000
Total 240.000.000 20.000.000 220.000.000

- Bienes propios del causante ''A".
. Apartamento adquirido por herencia $100.000.000
- Recompensa a favor del causante $50.000.000
Subtotal $260.000.000
Pasivo $0
c $43.333.333 $21.666.666 $21.666666 $86.666.666
D $43.333.333 $21.666.666 $21.666.666 $86.666.666
E $43.333.333 $21.666.666 $21.666.666 $86.666.666
Total $130.000.000 $65.000.000 $65.000.000 $260.000.000


Asignatarios ½,Legítima ½LibreDis Total

c $43.333.333 $43.333.333 $86.666.666
D $43.333.333 $43.333.333 $86.666.666
E $43.333.333 $43.333.333 $86.666.666
Total $130.000.000 $130.000.000 $260.000.000

corresponde la suma de $86.666.666.
Valores por millón:
Asig Veh Apt Banco Casa APT Cuent Lote Total

c 10 10 16,666 40 10 86,666
D 10 10 16,666 40 10 86,666
E 10 10 16,666 40 10 86,666
B 100 10 110
Pas 20 20
30 100 50 50 120 10 30 390
2. CASO 8. RECOMPENSA. ACTIVO IMAGINARI O. BIENES ADQUIRIDOS

A TÍTULO ONEROSO DENTRO DE LA SOCIEDAD, PERO EL TÍTULO O
CAUSA DE LA ADQUISICIÓN HA PRECEDIDO A ELLA
Según el artículo 1792 del C.C., no ingresan al haber social los bienes
adquiridos a título oneroso en vigencia de la sociedad conyugal, cuando la
causa o título de la adquisición ha precedido a ella.
Sin embargo, el cónyuge o compañero(a) permanente no puede enriquecerse
en getrimento de la sociedad conyugal o patrimonial por lo que amplificamos
el artículo 1825 del C.C., que establece: "Se acumulará imaginariamente al
haber social todo aquello de que los cónyuges sean respectivamente deudores
a la sociedad, por vía de recompensa o indemnización...".
Este año falleció una persona (A) quien se encontraba en la siguiente situación:
Familiar:
Casada desde 2001 con (B), no tiene hijos, sus padres ya fallecieron y le
sobreviven tres hermanos matrimoniales (C), (D) y (E).
Económica:
Un apartamento adquirido por herencia en 1998 por la suma de $100.000.000.
Un vehículo adquirido por compraventa en 2002 por valor $40.000.000.
Un apartamento adquirido por compraventa en 2005 por valor de
$150.000.000.
Un lote adquirido por herencia en 1999 por valor de $30.000.000, al que se
le construyó una casa de dos pisos (mejora) en junio de 2003 y tuvo un costo
de $70.000.000.
Aplicarnos la ley vigente al momento del fallecimiento de la persona, esta

es la Ley 29 de 1982 y 28 de 1932.
2.2 . SEGUNDO PASO. ELEMENTOS O PRESUPUESTOS DE TODA SUCESIÓN
de defunción.
Capacidad. B, C, D y E tienen capacidad de goce. Se encuentran vivos.

Asignatarios: {Dignidad. Se preswne.
Vocación, B, C, D y E, tienen vocación hereditaria, ya que es la cónyuge
sobreviviente y los hermanos del causante.
Figura 11
A B e
♦ Cónyuge
sobreviviente
2018
De la figura 11, se desprende que debemos repartir la herencia en el tercer

orden hereditario, ya que el causante no tenía hijos ni ascendiente próximos,
en cambio sí le sobreviven el cónyuge, a quien le corresponde el 50% de la
herencia, y tres hermanos matrimoniales, quienes reciben el otro 50% en
igualdad de condiciones entre ellos.


El apartamento adquirido por herencia en 1998 por valor de $100.000.000,
a la luz del artículo 1782 del C. C., lo calificaremos como bien propio, pues
como ya se ha dicho, cuando se adquiere un bien a título gratuito, no entra a
ser parte del haber de la sociedad conyugal. (BP).
El vehículo adquirido por compraventa en 2002 por valor $40.000.000 lo
calificamos como bien social, según lo dispuesto en el numera 5 del artículo
1781 del C. C. (BS).
El apartamento adquirido por compraventa en 2005 por valor de
$150.000.000, en consonancia con lo estipulado en el numeral 5 del artículo
CAPÍTULO Vlll. SUBROGRACIÓN, RECOMPENSA, PASIVO INTERNO 165
1781 del C. C., es un bien social por haber sido adquirido a título oneroso y en
vigencia de la sociedad conyugal. (BS).
El lote adquirido por herencia por valor de $30.000.000; la construcción de
la casa se realizó en junio de 2003 y tuvo un costo de $70.000.000. A pesar
de que la casa se construyó en vigencia d_e la sociedad, este bien no podemos
calificarlo como bien social, pues el numeral 1° del artículo 1792 del C.C. nos
señala que: "no pertenecen a la sociedad las especies que uno de los cónyuges
poseía a título de señor antes de ella, aunque la prescripción o transacción con
que las haya hecho verdaderamente suyas se complete o verifique durante ella",
por consiguiente, calificaremos este bien como propio. (BP).
Por otra parte, si analizamos el numeral 3 del artículo 1783 del C. C., el cual
nos indica entre otros los bienes que no pertenecen a la sociedad conyugal, y
dice: "Todos los aumentos materiales que acrecen a cualquiera especie de uno
de los cónyuges, formando un mismo cuerpo con ella, por aluvión, edificación,
plantación o cualquiera otra causa".
Como dichas mejoras (construcción), que incrementan el valor del
bien, fueron realizadas en vigencia de la sociedad conyugal y con dineros
pertenecientes a esta, notamos que surge un enriquecimiento injustificado a
favor del patrimonio propio del cónyuge (B), y a su vez, un empobrecimiento
en detrimento de la sociedad conyugal. Por esta causa, surge un crédito a favor
de la sociedad y a cargo del cónyuge (B) por valor de $70.000.000, de acuerdo
con lo estipulado en artículo 1802 del C. C.
Como uno de los cónyuges tiene una deuda a favor de la sociedad conyugal,
este dinero no se encuentra dentro del activo bruto, por lo tanto, debemos
reconstruir el patrimonio de la misma, y para ello creamos el denominado
activo imaginario social.
A partir de este activo imaginario vamos a recompensar el activo bruto de
la sociedad conyugal, ya que en realidad estos dineros deben pertenecer a esta.
1
Activo bruto social.

- Bienes en cabeza del causante "A''
. Vehículo $40.000.000
- Bienes sociales en cabeza del cónyuge
sobreviviente "B"
166 SONJA ESPERANZA SEGURA CALVO
Subtotal $190.000.000
Activo social imaginario.
- Recompensas a favor de la sociedad conyugal.
. En contra del patrimonio propio del causante (A).
. En contra del patrimonio propio del
cónyuge (B).
. Construcción o mejoras $70.000.000
Subtotal $260.000.000
Pasivo
- Frente a terceros
. Deudas sociales en cabeza del causante ''N.' $0
. Deudas sociales en cabeza del cónyuge
sobreviviente "B" $0
Frente a cónyuges
- Deudas sociales a favor del causante ''N.' $0
- Deudas sociales a favor del cónyuge sobreviviente "B" $0
Subtotal $0
Cada cónyuge recibe, en forma bruta $130.000.000, que se deben destinar

preferentemente al pago del pasivo de la sociedad que es de $0. Para cada uno,
por lo consiguiente, tanto el causante (A) como el cónyuge (B) recibirán de
gananciales líquidos un derecho sobre las propiedades por valor de $130.000.000.
Cónyuges Activo imaginario Pasivo Activo líquido imaginario

A $130.000.000 $0. $130.000.000
B $130.000.000 $0. $130.000.000
Total $260.000.000 $0. $260.000.000
Activo bruto herencial.

- Bienes propios del causante "A''
. Apartamento adquirido por herencia $100.000.000
Subtotal $230.000.000
Pasivo $0
Como vamos a distribuir la herencia, en el tercer orden hereditario se

suprimen todas las casillas de las legítimas forzosas y se distribuye la herencia
de acuerdo con lo estipulado en el artículo 1047 del C. C.
Asignatarios Libre disposición Total

Hermano ( C) $38.333.333 $38.333.333
Hermano (D) $38.333.333 $38.333.333
Hermano (E) $38.333.333 $38.333.333
Cónyuge (B) $ll5.000.000 $115.000.000
Total $230.000.000 $230.000.000
Como la sucesión se entregó en tercer orden hereditario, con la expedición

con la ley anterior del 100% de su patrimonio.
Como la sucesión es intestada a cada uno de los hermanos del causante
le corresponde la suma de $38.333.333 y al cónyuge sobreviviente el total de
$115.000.000 por concepto de herencia.
Como el cónyuge (B) le debe a la sociedad $70.000.000, los cuales ya recibió,

en el cuadro de hijuelas añadiremos una columna de imputaciones que son los
valores que los cónyuges han recibido por adelantado.
Como al cónyuge sobreviviente (B) le corresponden $245.000.000 se le

imputa la suma de $70.000.000 los cuales ya fueron recibidos.
Asig Apto Vehículo Apto. Imputación Total

e $33.333.333 $5.000.000 $38.333.333
D $33.333.333 $5.000.000 $38.333.333
E $33.333.333 $5.000.000 $38.333.333
B her y $25.000.000 $150.000.000 $70.000.000 $245.000.00
Gancia
Total 100.000.000 $40.000.000 $150.000.000 $70.000.000 $360.000.000
CAPÍTULO IX
UNIÓN MARITAL DE HECHO, DISOLUCIÓN, LIQUIDACIÓN,
BIENES QUE HACEN PARTE Y QUE NO HACEN PARTE
DE LA SOCIEDAD PATRIMONIAL ENTRE COMPAÑEROS
PERMANENTES
l. ASPECTOS GENERALES
El 28 de diciembre de 1990 fue sancionada la Ley 54, la cual entró a regir a

partir del primero de enero de 1991, en la que se definen las uniones maritales
de hecho y el régimen patrimonial entre compañeros permanentes, y aunque su
contenido no previó todas las situaciones y relaciones jurídicas de las uniones
extramatrimoniales, marca un gran avance jurídico, y en especial, protege a la
mujer quien anteriormente no tenía ningún derecho patrimonial sobre los bienes
que ella ayudaba a adquirir a su compañero, ya fuese por aporte en dinero o
con su trabajo en el hogar que no tiene retribución económica.
Vale la pena poner de presente que, además del avance en protección legal
a los compañeros permanentes que introdujo la Ley 54 de 1990, también
existe avance jurisprudencia!, extendiendo los efectos de la mencionada ley
en protección de los derechos de las parejas homosexuales, es así que en
demanda de inconstitucional contra los apartes de las palabras hombre-mujer
de los artículos 1º y 2º de la citada norma, la Corte Constitucional manifestó:
!
Para la Corte, es imperativo frente a los postulados constitucionales, que se dé
igual protección a quien se encuentra en condiciones asimilables, razón por la
cual la ley, al establecer exclusivamente el régimen de sociedad patrimonial
para las parejas heterosexuales, infringe ese mandato de protección. Por
consiguiente, la Corte, en un fallo de exequibilidad condicionada, extendió ese
régimen de protección a las parejas del mismo sexo. Finalmente, precisó que
esta decisión se circunscribe al régimen legal de sociedad patrimonial entre
compañeros permanentes regulado en la Ley 54 de 1990 y modificado por la
Ley 979 de 2005 y por lo tanto, no cobija otras materias jurídicas1 •
Sentencia C-075-07. M.P. Rodrigo Escobar Gil.

2. DEFINICIÓN DE UNIÓN MARITAL DE HECHO
El artículo 1º de la Ley 54 de 1990 define lo que es una unión marital de

hecho en los siguientes términos: ''A partir de la vigencia de la presente ley para
todos los efectos civiles se denomina unión marital de hecho, la formada entre
un hombre y una mujer, que sin estar casados, hacen una comunidad de vida
permanente y singular". Del artículo transcrito se desprende que el legislador
le otorgó a las uniones extramatrimoniales el carácter de institución jurídica
familiar de orden legal, suprimiendo toda connotación despectiva, acabando con
las palabras concubinato y concubina, las cuales tenían un sentido peyorativo.
La unión marital de hecho se crea con la simple voluntad responsable de
un hombre y una mujer de conformarla, libertad que trasciende a la autonomía
de los compañeros, en el evento de que fracase la unión, poder disolverla del
mismo modo que se constituyó.
3. SOCIEDAD PATRIMONIAL ENTRE COMPAÑEROS PERMANENTES
A falta de capitulaciones maritales, por el solo hecho de la unión marital,

cuando ha perdurado por más de dos años, se fonna entre los compañeros una
sociedad de bienes de confonnidad con lo establecido en el artículo 2° de la Ley
54 de 1990, y una vez constituida, pasa a fonnar parte del haber social el capital
producto del trabajo, ayuda y socorro mutuos perteneciendo por partes iguales a
cada uno de los compañeros, como lo dispone el artículo 3° ibídem, a menos que
se trate de uno de los supuestos contemplados en el parágrafo del mismo artículo.
De la misma manera que en la sociedad conyugal, durante la vigencia de la unión
marital de hecho, cada compañero es titular de dos categorías de bienes: los propios
(herencia, legados, donaciones) y los bienes sociales o gananciales, destinados a
conformar la masa partible cuando sobrevenga la disolución de la sociedad2 •
La facultad de administrar libremente, tanto los bienes propios como los
sociales, se menoscaba cuando la sociedad patrimonial se disuelve (por muerte de
uno de los compañeros, por matrimonio de uno de los compañeros con persona
distinta, por escritura pública y por sentencia judicial). A partir de este momento,
cada uno de los compañeros puede disponer únicamente de los bienes propios.
En efecto, por el hecho de disolución surge la indivisión o comunidad
restringida de gananciales, por lo tanto, hay que entrar a liquidarla para realizar
LAFONT PIANETTA, Pedro. Derecho defamilia. Unión marital de hecho. pp. 95 y ss.
CAPÍTULO !X. UNIÓN MARITAL DE HECHO, DISOLUCIÓN, LIQUIDACIÓN, BIENES QUE HACEN PARTE Y QUE NO... 171
la correspondiente partición y adjudicación de bienes, mientras tanto no suceda

esto, cada compañero pierde la facultad que tenía de administrar y disponer
libremente de los bienes sociales, y en el evento de que alguno de los compañeros
venda un bien que tenga la condición de social, puede dar lugar a la venta de cosa
ajena y hacerse acreedor a la sanción establecida en el artículo 1824 del C. C.3•
4. SOCIEDAD PATRIMONIAL EN PAREJAS DEL MISMO SEXO
El 7 de febrero de 2007 la Corte Constitucional4 , reconoció derechos

patrimoniales, y el 3 de octubre del mismo año, otorgó el derecho de afiliación
a la salud de las parejas del mismo sexo, en igualdad de condiciones que las
parejas heterosexuales5 •
El 19 de abril de 2007 Metrovivienda, empresa del Distrito Capital de Bogotá
que administra el Subsidio Distrital de Vivienda, estableció, mediante el Acuerdo
035, que las parejas del mismo sexo pueden ser beneficiarias de este subsidio.
Los últimos pasos por el reconocimiento de los derechos para parejas
homosexuales se dieron en el 2009, cuando la Corte Constitucional, a
través de la Sentencia C-029 6 , indicó que las parejas homosexuales debían
ser reconocidas como compañeros permanentes y que por lo tanto, tenían
los mismos derechos constitucionales de las parejas heterosexuales que
convivían en unión libre. Afirmando que: "la exclusión... resulta contraria a
la Constitución por desconocer el principio de igualdad", es así, que también
la Corte Constitucional le otorgó a las parejas del mismo sexo los derechos
que tienen los heterosexuales en materia de herencias. De esta manera, el alto
Tribunal declaró exequible la expresión cónyuge de tres artículos del Código
Civil que tratan sobre los derechos sucesorales, pero bajo el entendido que este
término también cobija a las parejas homosexuales.
En conclusión, cuando uno de los miembros de la pareja fallezca, sea del mismo
sexo o heterosexual, tendrá derecho a heredar. En todo caso, dicha unión marital
tiene que estar legalizada por una notaría, o declarada por el juez, demostrando
el compañero o compañera sobreviviente una convivencia de mínimo dos años.
Qumoz MONSALVO, Aroldo. Liquidación de sociedades conyugales y patrimoniales.

Corte Constitucional. Sentencia C-075/07 del 7 de febrero de 2007.
Corte Constitucional. Sentencia C-811/07 del 3 de octubre de 2007.
Corte Constitucional. Sentencia C-029 de 2009.
5. TRÁMITE DE LA DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN DE L A SO CIEDAD

PATRIMONIAL ENTRE COMPAÑEROS PERMANENTES
Al igual que en la sociedad conyugal que surge con el matrimonio, la

Ley 54 de 1990 establece que existe sociedad patrimonial entre compañeros
permanentes, si se dan los supuestos señalados en el artículo 2º: la existencia de
la unión marital entre un hombre y una mujer, con una duración no inferior a dos
años contados a partir del 1 ° de enero de 1991, y además para los compañeros
permanentes que habían constituido una sociedad conyugal anterior, que esta
haya sido disuelta y/o liquidada con una antelación no inferior a un año. Si se
configuran estos hechos jurídicos, existe legalmente una sociedad patrimonial
entre compañeros permanentes, y como consecuencia lógica y por petición de
quien esté legitimado, debe ser reconocida por estos o por los jueces.
El artículo 4º de la Ley 54 de 1990, modificado por la Ley 979 de 2005,
establece que:
La existencia de la unión marital de hecho entre compañeros permanentes, se

declarará por cualquiera de los siguientes mecanismos: 1) Por escritura pública
ante notario por mutuo consentimiento de los compañeros permanentes;
2) Por Acta de Conciliación suscrita por los compañeros permanentes, en
centro legalmente constituido; 3) Por sentencia judicial, mediante los medios
ordinarios de prueba consagrados en el Código General del Proceso, con
conocimiento de los Jueces de Familia de Primera Instancia. Lo anterior
quiere decir, que cualquiera de los compañeros permanentes puede iniciar el
proceso verbal establecido en laLey 1395 de 2010, modificado por laLey 1564
de 2012, Código General del Proceso, que estableció que todos los procesos
ordinarios pasarán a verbales cuando no están de acuerdo y por lo tanto, hay
contención entre ellos, para que el Juez de Familia declare que existió unión
marital y como consecuencia se conformó sociedad patrimonial. Igualmente
los compañeros permanentes de común acuerdo pueden declararla y liquidarla
ante el notario o centro de conciliación.
Cuando se solicita la declaratoria de la unión marital ante juez de familia,

una vez ejecutoriada la sentencia, los compañeros permanentes deben solicitar,
mediante memorial, que se continúe con el trámite liquidatario de la sociedad
patrimonial a la cual se le aplican las mismas nonnas que estudiamos cuando
analizamos la liquidación de sociedades conyugales, por expreso mandato de la
ley en su artículo 7º de la Ley 54 de 1990 que dice: "A la liquidación de la sociedad
patrimonial entre compañeros permanentes se aplicarán las normas contenidas
en el libro 4° título XXII, capítulo I a VI del Código CiviF", razón por la cual
Ley 54 de 1990. Artículo 7.

CAPÍTULO IX. ÜNIÓN MARITAL DE HECHO, DISOLUCIÓN, LIQUIDACIÓN, BIENES QUE HACEN PAJtTE Y QUE NO... 173
caben las mismas consideraciones que analizamos anteriormente para la sociedad

conyugal, en cuanto a la notificación, audiencia de inventario y avalúos, partición
de gananciales y adjudicación de los bienes que conforman la masa partible.
6. LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD PATRIMONIAL DENTRO DEL

PROCESO DE SUCESIÓN
Por expresa remisión del artículo 4 de la Ley 54 de 1990, modificado por

el artículo 6° de la Ley 979 de 2005, el cual establece que: cualquiera de los
compañeros permanentes o sus herederos podrán pedir la declaración, disolución
y liquidación de la Sociedad Patrimonial y la adjudicación de los bienes.
Cuando la causa de la disolución y liquidación de la Sociedad Patrimonial
sea la muerte de uno o ambos compañeros permanentes, la liquidación
deberá hacerse dentro del respectivo proceso de sucesión, siempre y cuando
previamente se haya logrado su declaración conforme a lo dispuesto en la
ley, liquidación que se realizará según el artículo 487 del Código General
del Proceso el cual establece: "Las sucesiones testadas, intestadas o mixtas
se liquidarán por el procedimiento que señala este Capítulo, sin perjuicio del
trámite notarial previsto en la ley.
También se liquidarán dentro del mismo proceso las sociedades conyugales o
patrimoniales que por cualquier causa estén pendientes de liquidación a la fecha
de la muerte del causante, y las disueltas con ocasión de dicho fallecimiento".
7. CASO 9. BIE NES QUE HACEN PART E D E L A SOCIE DAD

PATRIMONIAL ENTRE C OMPAÑEROS PERMANENTES
Este año falleció una persona (A) quien se encontraba en la siguiente

situación:
Familiar:
Convivía desde 1995 con (B) no tiene hijos, sus padres ya fallecieron y le
sobreviven tres hermanos matrimoniales (C), (D) y (E).
Económica:
Un apartamento adquirido por compraventa en 1998 por la suma de
$100.000.000.
Bienes en cabeza del compañero permanente sobreviviente (B)

$150.000.000.
Un lote adquirido compraventa en 1999 por valor de $30.000.000.
7.1. PRIMER PASO. LEY APLI CABLE

es la Ley 29 de 1982 y la Ley 54 de 1990.

Patrimonio. Sabemos que hay u n patrimonio, el cual vamos a determinar.
Capacidad B, D y E tienen capacidad de goce. Se encuentran vivos.

Dignidad. Se preswne.
Asignatar'os
1 · {
Vocación, B, C, D y E, tienen vocación hereditaria, ya que es el compañero
pennanente sobreviviente y los hem1anos del causante.
FIGURA12
e D E
♦ B.Cónyuge
sobreviviente
2018
CAPÍTULO IX. UNJÓN MARITAL DE HECHO, DISOLUCIÓN, LIQUIDACIÓN, BIENES QUE HACEN PARTE Y QUE NO... 175
De la figura (12) se desprende que debemos repartir la herencia en el tercer

orden hereditario ya que el causante no tenía hijos ni ascendiente próximos,
en cambio sí le sobreviven el compañero permanente, a quien le corresponde
el 50%, de los bienes de la sociedad patrimonial y el 50% de la herencia, y
tres hermanos matrimoniales, quienes reciben el otro 50% en igualdad de
condiciones entre ellos.
7.4. CUARTO PASO. CALIFICACIÓN DE LOS BIENES EN CABEZA DE CADA

UNO DE LOS COMPAÑEROS PERMANENTES

Según el artículo 3 ° de la Ley 54 de 1990, hace parte del haber de la sociedad
patrimonial el capital producto del trabajo, ayuda y socorro mutuos, los cuales
pertenecen por partes iguales a ambos compañeros permanentes.
También hacen parte de la sociedad patrimonial lo que produzcan, o el
mayor valor de los bienes propios adquiridos en virtud de donación, herencia
o legado, o los adquiridos antes de la unión marital de hecho y durante la
unión marital de hecho.
El apartamento adquirido por compraventa en 1998 por valor de
$100.000.000, a la luz del artículo 3 ° de la Ley 54 de 1990, lo calificaremos
como bien social, ya que al igual que en la sociedad conyugal, los bienes
adquiridos en vigencia de la sociedad patrimonial hacen parte del haber
de la sociedad patrimonial entre compañeros permanentes, por lo tanto, lo
calificaremos como bien social. (BS).
El vehículo adquirido por compraventa en 2007 por valor $40.000.000, lo
calificamos como bien por la misma razón del anterior. (BS).
Igualmente, el apartamento adquirido por compraventa en 2005 por valor

de $150.000.000, en consonancia con lo estipulado en el artículo 3° de la Ley
54 de 1990 es un bien social, por haber sido adquirido a título oneroso y en
vigencia de la sociedad patrimonial. (BS).
El lote adquirido compraventa, por haberse adquirido en vigencia de la
sociedad patrimonial a título oneroso por valor de $30.000.000, es un bien
social, razón por la cual lo calificaremos como tal. (BS).
7.5. QUINTO PASO. LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD PATRIMONIAL

- Bienes sociales en cabeza del causante ''/>:'.
. Vehículo $40.000.000
- Bienes sociales en cabeza del cónyuge sobreviviente "B".
. Lote $30.000.000
Subtotal $320.000.000
Pasivo
- Frente a terceros
. Deudas sociales en cabeza del causante''/>:' $0
. Deudas sociales en cabeza del cónyuge sobreviviente "B" $0
- Frente a cónyuges.
. Deudas sociales a favor del causante ''/>:' $0
. Deudas sociales a favor del cónyuge sobreviviente "B" $0
Subtotal $0
Cada compañero recibe en fonna bruta la suma de $160.000.000, que se deben

destinar preferentemente al pago del pasivo de la sociedad que es de $0. Para cada
uno, por lo consiguiente, tanto el causante (A) como el compañero (B) recibirán de
gananciales líquidos un derecho sobre las propiedades por valor de $160.000.000.
,
Cónyuges Activo imaginario Pasivo Activo líquido imaginario

A $160.000.000 $0. $160.000.000
B $160.000.000 $0. $160.000.000
Total $320.000.000 $0. $320.000.000
CAPÍTULO IX. UNIÓN MARITAL DE HECHO, DISOLUCIÓN, LIQUIDACIÓN, BIENES QUE HACEN PARTE y QUE NO... J 77

- Bienes propios del causante ''N.'. $0
Subtotal $160.000.000
Pasivo $0
Como vamos a distribuir la herencia en el tercer orden hereditario, se suprimen

todas las casillas de las legítimas forzosas y se distribuye la herencia de acuerdo
con lo estipulado en el artículo 1047 del C. C. Como la sucesión se entregó en tercer
orden hereditario, con la expedición de la Ley 1934 de 2018, el testador podrá
disponer de la misma manera que con la ley anterior del 100% de su patrimonio.
Asignatarios Libre disposición Total

Hermano ( C) $26.666.666 $26.666.666
Hermano (D) $26.666.666 $26.666.666
Hermano (E) $26.666.666 $26.666.666
Compañero (B) $80.000.000 $80.000.000
Total $160.000.000 $160.000.000
Como la sucesión es intestada, a cada uno de los hermanos del causante le

corresponde la suma de $26.666.666, y al compañero pennanente sobreviviente,
el total de $80.000.000 por concepto de herencia.
Asig Apto Vehículo Apto. Lote Total
e $16.666.666 $10.000.000 $26.666.666

D $16.666.666 $10.000.000 $26.666.666

E $16.666.666 $10.000.000 $26.666.666
B $50.000.000 $40.000.000 $150.000.000 $80.000.000
Gananciales $160.000.000
Total 100.000.000 $40.000.000 $150.000.000 $30.000.000 $320.000.000
A cada uno de los hermanos del causante le corresponde la suma

de $26.666.666, y al compañero permanente sobreviviente, la suma de
$160.000.000 por gananciales y $80.000.000 por herencia.
8. CASO 10. BIENES QUE NO HACEN PARTE DE LA SOCIEDAD

PATRIMONIAL ENTRE COMPAÑEROS PER MANENTES

situación:
Familiar:
Convivía desde 1999 con (B) le sobreviven (C) y (D) hijos extramatlimoniales,
sus padres fallecieron y le sobreviven tres hermanos matrimoniales (F), (G) y (H).
Económica:

Un apartamento adquirido por herencia en el 2006 por la suma de
$100.000.000.

$150.000.000.
Una casa recibida por donación en el 2000 por valor de $130.000.000.

es la Ley 29 de 1982 y la Ley 54 de 1990.
CAPÍTULO IX. UNIÓN MARITAL DE HECHO, DISOLUCIÓN, LIQUIDACIÓN, BIENES QUE HACEN PARTE Y QUE NO... 179

Capacidad. C y D tienen capacidad de goce. Se encuentran vivos.

Dignidad. Se presume.
Asi gnatarios. {
Vocación, C y D tienen vocación hereditaria, ya que es el compañero pennanente
sobreviviente y los hennanos del causante.
FIGURA 13
e D E
Causante ,_______:�B.Cónyuge
sobreviviente
(C) (D)
De la figura (13), se desprende que debemos repartir la herencia en partes

iguales en el primer orden hereditario, ya que el causante tenía dos hijos (A y
B) quienes desplazan a los demás órdenes hereditarios.

UNO DE LOS COMPAÑEROS PERMANENTES

Como lo establece el parágrafo del artículo 3° de la Ley 54 de 1990, no formarán
parte del haber de la sociedad, los bienes adquiridos en virtud de donación, herencia
o legado, ni los que se hubieren adquirido antes de iniciar la unión marital de hecho.
El apartamento adquirido por herencia en el 2006 por valor de $100.000.000,
a pesar de haberse recibido en vigencia de la sociedad patrimonial entre
compañeros permanentes, no hace parte de esta, ya que el causante lo adquirió
por herencia, razón por la cual lo calificaremos como bien propio a la luz de lo
establecido en el parágrafo del artículo 3° de la Ley 54 de 1990. (BP).
El vehículo adquirido por compraventa en 2005 por valor $40.000.000 lo
calificamos como bien social por haberse adquirido a título oneroso en vigencia
de la sociedad patrimonial. (BS).

Igualmente, el apartamento adquirido por compraventa en 2005 por valor
de $150.000.000, en consonancia con lo estipulado en el artículo 3 ° de la Ley
54 de 1990 es un bien social por haber sido adquirido a título oneroso y en
vigencia de la sociedad patrimonial. (BS).
La casa adquirida por donación en el 2000 por valor de $130.000.000, a
pesar de haber sido adquirida en vigencia de la sociedad patrimonial no hace
parte de ella, por haber sido recibida por una donación, razón por la cual lo
calificaremos como tal. (BP).

- Bienes sociales en cabeza del causante ''N.'.
. Vehículo $40.000.000
Subtotal $190.000.000
Pasivo
- Frente a terceros
CAPÍTULO IX. UNIÓN MARITAL De HECHO, DISOLUCIÓN, LIQUIDACIÓN, BJENES QUE HACEN PARTE Y QUE NO... 18]
. Deudas sociales en cabeza del causante ''N.' $0

- Frente a cónyuges
. Deudas sociales a favor del causante ''N.' $0
. Deudas sociales a favor del cónyuge sobreviviente ''B" $0
Subtotal $0
. Activo líquido social $190.000.000
Cada compañero recibe en forma bruta la suma de $95'000.000 que se deben

destinar preferentemente al pago del pasivo de la sociedad que es de $0. Para cada
uno, por lo consiguiente, tanto el causante (A) como el compañero (B) recibirán de
gananciales líquidos un derecho sobre las propiedades por valor de $95'.000.000.
Cónyuges Activo Pasivo Activo líquido

A $95.000.000 $0. $95.000.000
B $95.000.000 $0. $95.000.000
Total $190.000.000 $0. $190.000.000

- Bienes propios del causante ''N.'. $100.000.000
Sub total $195.000.000
Pasivo $0
Activo líquido herencia) $195.000.000
Como vamos a distribuir la herencia en el primer orden hereditario se

suprimen todas las casillas de las legítimas forzosas y se distribuye la herencia
de acuerdo con lo estipulado en el artículo 1047.
Asignatarios ½ legítima ¼ mejoras ¼ libre dis total
e $48.750.000 $24.375.000 $24.375.000 $97.500.000

D $48.750.000 $24.375.000 $24.375.000 $97.500.000
Total $97.500.000 $48.750.000 $48.750.000 $195.000.000

Asignatarios ½ legítima ½ libre dis total

e $48.750.000 $48.750.000 $97.500.000
D $48.750.000 $48.750.000 $97.500.000
Total $97.500.000 $97.500.000 $195.000.000

corresponde la suma de $97.500,000 por concepto de herencia.
Asig Apto Vehículo Apto. Total

HijoC $16.666.666 $97.500.000
HijoD $16.666.666 $97.500.000
B Gananc. $50.000.000 $40.000.000 $150.000.000 $95.000.000
Total 100.000.000 $40.000.000 $150.000.000 $290.000.000
A cada uno de los hijos del causante le corresponde la suma de $97.500.000,

y al compañero permanente sobreviviente le corresponde la suma de
$95.000.000, por gananciales.
Para la liquidación de la sociedad patrimonial entre compañeros
permanentes, debe tenerse en cuenta lo analizado en la sociedad conyugal con
relación a las recompensas por interno y activo imaginario.
CAPÍTULO X
PORCIÓN CONYUGAL
l. GENERALIDADES
Dentro del título V del libro III del Código Civil, en su artículo 1226, se
establecen las asignaciones forzosas, que son las que el testador es obligado a
respetar, y que se suplen aun sin haberlas hecho. A través de un testamento,
una persona puede disponer de sus bienes para que tenga efecto después de
su muerte, sin embargo, esta práctica no es absoluta. Ya habíamos estudiado
algunas lirnitantes a la facultad de disposición de los bienes corno son la media
legitimaria la cuarta de mejoras y los alimentos debidos por ley, ahora entramos
a analizar la porción conyugal como otra asignación forzosa.
2. ANTECEDENTES DE LA PORCIÓN CONYUGAL
2.1. ENROMA
Los primeros antecedentes de la porción conyugal los encontramos en

derecho romano, en la institución del manus 1 , figura mediante la cual el
marido tenía potestad sobre la mujer. Si el matrimonio era celebrado con
manu, la mujer salía de su familia y entraba a la del marido, al fallecimiento
de este, la mujer entraba en la sucesión como una hija. Luego, con el derecho
pretoriano, a falta de cognados en quinto lugar y con preferencia al fisco, el
pretor llamaba a la mujer a la sucesión de su cónyuge, siempre y cuando no
estuviera divorciada para ofrecerle corno heredera la bonurum possessio,
contemplada en el edicto unde vir et uxor, o lo que es lo mismo, que permitía a
la mujer acceder únicamente a la posesión de los bienes del cónyuge fallecido2 .
PEnT, Eugenia. Tratado elemental de derecho romano. México: Editorial Nacional, 1971. p. 175.
"La manus es un poder eventual del marido sobre la mujer, siendo eventual, porque no todas las
mujeres estaban sujetas a la mano marital, ya que la manus no era necesaria para la existencia del
matrimonio, el cual podía perfectamente ser sine manu, sin perder nada de su esencia".
Ibídem, p. 772.
Después, durante la época de Justiniano, en la Novísima Legislación aparece la

posibilidad de que la mujer que hubiere contraído matrimonio sin dote tuviere
derecho a la cuarta parte de los bienes del cónyuge y viceversa3 .
Conservando la bonurum possessio unde vir et uxor, a favor del cónyuge
sobreviviente, pero anulando el derecho que tenía el marido sobre la herencia
de su mujer, se concedía a la viuda sin dote y pobre el derecho a acceder a los
bienes de su cónyuge muerto, aun cuando existieran otros herederos, figura
que se llamó cuarta del cónyuge pobre. A la mujer se le limitaba en la herencia
hasta la suma de cien libras de oro, siempre y cuando se cumpliera con los
siguientes requisitos: a) si existían hasta tres herederos tenía derecho a la cuarta
parte de los bienes del marido; b) si eran más de tres herederos, la herencia se
repartía en partes iguales, y, e) si los herederos eran los hijos, la cuarta a que
tenían derecho la recibían en usufructo4 •
Otro derecho que tenía el cónyuge era la denominada cuarta legítima, que
consistía en la cuarta parte de los bienes del causante, a la que podía optar en
caso de ser desheredado mediante testamento sin justa causa, a través de la
querela testamenti inofficiosi5 •
2.2. EN ESPAÑA
El derecho español toma del derecho romano la porción que debe otorgársele
al cónyuge pobre y la denomina cuarta marital, de la misma manera que fue
estipulado en la época de Justiniano. De ahí que la Ley de las Siete Partidas
establecía a favor de la viuda pobre el derecho a la cuarta parte de los bienes
del marido sin exceder en cien libras de oro6 , con la salvedad, que si tenía
hijos, lo que adquiría era el derecho de usufructo, en caso contrario esto es,
si no tenía descendientes, podía adquirir el dominio pleno, siempre y cuando
llevara una vida decorosa. Institución que en la Novísima Recopilación de
EMJLINI HELBRON, Joaquín. La porción conyugal. Tesis de grado. Universidad Javeriana, 1954. p. 20.
PETIT, Eugenia. op. cit., p. 806.
Ibídem, p. 707.
VELASCO, Nebon, Título 3. Premio interuniversitario del Código Civil, Ecuador 1943. p. 22. De las
asignaciones forzosas Partida 6ª establece que: "Páganse los ornes a las vegadas de algunas mugeres,
de manera que casan con ellas sin dote, maguer sean pobres, por ende guisada cosa de derecha es,
pues que las aman la honran en su vida, que non finquen desamparadas a su muerte. Por esta razón
tuvieron por bien los sabios antiguos que si el marido non dejase a tal muger en que pudiesse bien e
honestamente vivir, nin ella lo hoviese de lo suyo que pueda heredar fasta la cuarta parte de los bienes
del, maf:,1\Jer haya fijos; pero esta quarta paite non debe montar más de cien libras de oro, cuanto quier
que sea grande la herencia del finado. Más si tal muger como esta hoviese de lo suyo. Con que vivir
honestamente non ha demanda ninguna de los bienes del finado, en razón desta quarta parte".
CAPÍTULO X. PORCIÓN CONYUGAL 185
1805, norma dictada con posterioridad a la Nueva Recopilación de Felipe II

en 1567, circunscribe y reitera parte significativa de sus leyes, así como de
disposiciones de las recopilaciones anteriores y posteriores a este; nada agrega
en torno a la porción conyugal o cuarta marital de las Siete Partidas, por lo
que se mantiene en las mismas condiciones y exigencias.
2.3. EN ALGUNOS PAÍSES DE AMÉRICA LATINA
En Perú, Chile, Bolivia, Ecuador y Colombia, han adoptado de manera

similar las asignaciones forzosas de la normatividad, elaborada por Andrés
BELLO a mitad del siglo XIX. La gran mayoría de los códigos en América Latina,
son producto de la elaboración y recopilación de normas de este tratadista,
por eso, en casi todas las legislaciones aparece que la porción conyugal debe
otorgársele al cónyuge pobre y denominado como cuarta marital, tal como fue
implementada en la legislación española, tomada de la romana.
2.4. EN PERÚ
En la legislación peruana para el siglo XIX, instituía la cuarta conyugal,

que consistía, en otorgar al cónyuge sobreviviente parte de los bienes, pero
además, de carecer de lo necesario para vivir, también podía optar el que fuere
inválido, o habitualmente enfermo, o mayor de sesenta años, siempre con un
tope de ocho mil pesos7• Normatividad que fue modificada en el siglo xx,
estableciendo en el Código Civil Peruano que: "la legítima del cónyuge es una
cuota igual a la que le correspondería como heredero legal, pero la perderá
si sus gananciales llegan o exceden del monto de la cuota y esta se reducirá
hasta lo que sea preciso si los gananciales fueren menores". El Código de 1984,
dice que el cónyuge asiste en la sucesión de los descendientes con una porción
similar a la de cada hijo, cualquiera sea el número de ellos pudiendo optar,
alternativamente, a un usufructo de la tercera parte de la herencia, siempre
y cuando no hubiere obtenido el derecho de habitación gratuito y vitalicio
sobre la casa habitación en que existió el hogar conyugal (arts. 823 y 731). En
concurrencia con los padres u otros ascendientes, el cónyuge lleva "una parte
igual a uno de ellos" (art 824). Cabe hacer presente que en Perú la tendencia
también ha sido mejorar al cónyuge: antes, en el Código de 1936, llevaba
toda la herencia siempre que el causante no hubiera dejado descendientes,
ascendientes ni hermanos (art 769 del Código de 1936). En tanto que en el
GAMBOA, Rafael Hernando. Porción conyugal (Tesis de grado). Bogotá: Pontificia Universidad
Javeriana, 1962. p. 16.
actual Código, el cónyuge lleva toda la masa hereditaria si el causante no dejó

descendientes ni ascendientes con derecho a heredar (art 825) 8 .
2.5. EN ECUADOR
De la misma manera que en Perú, en la legislación ecuatoriana aparece

la porción conyugal como "la parte del patrimonio del difunto que la ley
asigna al cónyuge sobreviviente y que carece de lo necesario para su congrua
sustentación". Este derecho se da cuando fallece uno de los cónyuges y no
caducará por la adquisición de bienes que el cónyuge sobreviviente hiciere
posteriormente. Si el cónyuge sobreviviente tuviere bienes, pero menores a la
porción conyugal, tendrá derecho al complemento, a título de porción conyugal.
El cónyuge sobreviviente podrá, a su voluntad, retener lo que posea o se le
deba, renunciando a la porción conyugal o pedirla, abandonando sus otros
bienes o derechos. Siendo el monto de la porción la cuarta parte de los bienes
de la persona difunta, en todos los órdenes de sucesión.
2.6. EN CHILE
En la normatividad chilena, en el siglo XIX, estatuía la porción conyugal como

la parte del patrimonio del difunto que la ley asigna al cónyuge sobreviviente
que carece de lo necesario para su congrua subsistencia, derecho que adquiere
cuando fallece uno de los cónyuges y no caducará por la adquisición de bienes
que el cónyuge sobreviviente hiciere posteriormente. Igualmente, establecía que
si el cónyuge sobreviviente tuviere bienes, pero menores a la porción conyugal,
tendrá derecho al complemento, a título de porción conyugal.
En Chile, se estudió a profundidad la institución de la porción conyugal, pues
se consideraba que era anacrónica, desmejoraba al cónyuge sobreviviente y al
momento de calcularla daba para muchas interpretaciones, es así que el libro
Derecho sucesorio de Ramón DOMÍNGUEZ BENAYENTE y Ramón DoMÍNGUEZ
ÁGUILA se lee:
Disposiciones poco claras, imaginación doct rinaria, búsqueda de

originalidad, juegos exegéticos y de interpretación literal se han dado cita
para producir una abundancia de cuestiones debatidas que nada justifica.
Desde luego, no lajustifica el interés de la institución. La porción conyugal
tiene escasa aplicación práctica y resulta por lo mismo dificil entender cómo
LECAROS, José Miguel. Ensayo sobre Mejoría de los derechos sucesorios del cónyuge
sobreviviente con la Ley No. 19, 585. p. 4.
mentes privilegiadas y sabios doctrinadores le hayan podido dedicar tanto

espacio y paciencia que seguramente habrían estado mejor empleados en la
búsqueda de una nuevaformulación de los derechos sucesorios del cónyuge
sobreviviente9• De ahí que la norma anterior fue modificada por la Ley
19.585 de 1998, mediante la cual, entre otras, eliminó la porción conyugal y
en reemplazo de esa institución, la situó en el reconocimiento de calidad de
legitimario como cónyuge sobreviviente; así mejoró la calidad del cónyuge.
2.7. EN COLOMBIA
En la legislación colombiana, desde la adopción exacta del Código Civil

Chileno, la institución de la porción conyugal no ha sido modificada por normas
posteriores, es así, que aparece desde la Ley 84 de 1873 conocida como el
Código de la Unión y luego, traído con Ley 57 de 1887, como Código Civil
para la República de Colombia.
En aras de salvaguardar el derecho a la igualdad de los hijos ante la ley, por
normas posteriores a la promulgación de la Ley 84 de 1887, se ha menguado o
desmejorado el derecho del cónyuge sobreviviente cuando concurre en la sucesión
con los hijos del causante, es así, el artículo 1236 del C.C., hacía concurrir al
cónyuge sobreviviente con los descendientes legítimos, confiriéndole como porción
conyugal la legítima rigurosa de un hijo legítimo; luego, la Ley 45 de 1936 incluyó
a los hijos naturales hoy extramatrimoniales, otorgándoles facultad de reclamar
la mitad de lo que le correspondería a un hijo legítimo dentro de la sucesión del
padre. Después, con la expedición de la Ley 29 de 1982, equiparó en igualdad de
condiciones tanto a los hijos, matrimoniales, extramatrimoniales y adoptivos10 ;
de lo que se desprende que con Ley 84 de 1887 el cónyuge sobreviviente entraba
a recibir por porción conyugal lo que le correspondiera a un hijo legitimó, en su
legítima rigurosa, hoy la comparte de conformidad a la Ley 29 de 1982 con todos
los hijos matrimoniales, extramatrimoniales, adoptivos.
3. NATURALEZA JURÍDICA Y DEFINICIÓN DE LA PORCIÓN

CONYUGAL EN EL CÓDIGO CIVIL COLOMBIANO
El artículo 1230 del C. C., define la porción conyugal como "aquella parte del
patrimonio de una persona difunta que la ley asigna al cónyuge sobreviviente
que carece de lo necesario para su congrua subsistencia". Igualmente establece,
DoMÍNGUEZ BENAVENTE, Ramón y DOMÍNGUEZ ÁGUJLA, Ramón. Derecho sucesorio, Volumen

2. Editorial Jurídica de Chile, 1998. p. 342.
'º Ley 29 de 1982, art. 4°. Los hijos legítimos, adoptivos y extramatrimoniales, excluyen a todos
los otros herederos y recibirán entre ellos iguales cuotas, sin perjuicio de la porción conyugal.
que tendrá derecho a la porción conyugal aún el cónyuge divorciado, a menos

de que por culpa suya haya dado ocasión al divorcio. Este aparte de la nonna
ha sido motivo de interpretación y de discusión de muchos doctrinantes,
tanto nacionales como internacionales, en sentido de establecer si la cónyuge,
divorciada tiene derecho a la porción conyugal, terna que terminó con la
expedición de la Ley 1ª de 197611, ya que modificó el artículo 162 del Código
Civil manifestando que el cónyuge divorciado no tiene derecho a la porción
conyugal, independientemente de si es culpable o no.
En razón de su naturaleza,' tiene derecho a la porción conyugal el cónyuge
supérstite, digno y no culpable de la separación de cuerpos, caso en el cual
pierde el derecho a ella, art. 1231, En caso de divorcio, rompimiento del vínculo
por sentencia judicial, el divorciado sobreviviente no tiene derecho a exigir el
pago de porción conyugal. Ratifica lo dicho y lo previsto en el artículo citado.
El derecho se entenderá que existe al momento del fallecimiento del otro
cónyuge, y no caducará en todo o en parte por la adquisición de bienes que
posterionnente hiciere el cónyuge sobreviviente art. 1233 C.C. Se dice también
del cónyuge sobreviviente que, al tiempo de fallecer el otro cónyuge, no tuvo
derecho a porción conyugal, no la adquirirá después por el hecho de caer en
pobreza art. 1233 C.C.
La Corte Suprema de Justicia hace referencia a la naturaleza jurídica del
derecho de porción conyugal, contemplado en el Código Civil colombiano
corno una prestación de carácter alimentario o indernnizatorio, a favor del
viudo o viuda que carece de lo necesario para su congrua subsistencia. Que es
una consecuencia del contrato matrimonial que dicta deber de auxilio mutuo
entre los cónyuges art. 113 y 176 C. C.12.
El legislador, previendo este evento y considerando los principios de la
institución matrimonial, quiso prolongar los efectos tutelares de ella más allá
de la vida de los contrayentes. Por esto reconoció al cónyuge sobreviviente el
derecho a percibir una parte del patrimonio del cónyuge fallecido.
La porción conyugal tiene su aplicación en las sucesiones testamentarias
para imponer el cumplimiento de esta asignación restrictiva de la libertad de
testar. Pero los fines de la institución se cumplen también en las sucesiones
abintestato en que la ley suple la voluntad. Pero lo que el cónyuge sobreviviente
11
Ley 1 ª de 1976 art. 12, parágrafo. Ninguno de los divorciados tendrá derecho a invocar la calidad
de cónyuge sobreviviente para heredar abintestato en la sucesión del otro, ni a reclamar porción
conyugal.
12
Corte Suprema de Justicia. Sentencia de 21 de octubre de 1954. M.P. IvánAlfredo Fajardo Bemal.
recibe por porción conyugal no es a título de heredero13• La porción conyugal es

un crédito a cargo de la sucesión, como lo establece el numeral 5 ° del artículo
1016 del Código Civil cuando afirma que: "La porción conyugal a que hubiere
lugar, en todos los órdenes de sucesión, menos en el de los descendientes. El
resto es el acervo líquido de que dispone el testador o la ley".
4. PORCIÓN CONYUGAL COMPLEMENTARIA
Al cónyuge que tiene bienes lo suficientes para su congrua subsistencia, pero

de menor valor a la porción conyugal, se le imputa todo lo que tuviere derecho a
percibir por cualquier otro título en la sucesión del finado, incluida su mitad de
gananciales. El cónyuge sobreviviente no es heredero en concurrencia con los
descendientes legítimos. El porcentaje que le conesponde por porción conyugal
equivale a la legítima rigurosa de un hijo. El cónyuge siempre es heredero en los
demás órdenes hereditarios que rigen las sucesiones "intestadas". Debe aclararse
que la porción conyugal es incompatible con la cuota de gananciales, lo que significa
que el cónyuge supérstite puede optar por gananciales o por la porción conyugal.
5. DETERMINACIÓN DE LA PORCIÓN CONYUGAL
Cabe advertir que el derecho a la porción conyugal se causa por el cónyuge

sobreviviente al momento del fallecimiento del otro cónyuge y no caduca,
ni total, ni parcialmente si posteriormente a la muerte de aquel el supérstite
adquiere bienes propios.
Para efecto de precisar el monto de la porción conyugal, el legislador prevé
inicialmente dos eventualidades: la primera, cuando exista prole y la segunda,
cuando existan parientes con vocación hereditaria.
• Caso de concUITencia con descendientes. Iniciahnente, confonne a lo

dispuesto por el art.1236 C. C., la porción conyugal se detennina de
manera distinta, según existiera descendencia legítima o no. En caso
a:finnativo, el cónyuge supérstite era conta:do entre los hijos y recibía
como porción conyugal la legítima rigurosa de un hijo.
• Caso en que no concUITen descendientes ni adoptivos. Según el inciso 1 º
del artículo 1236 del C. C. la porción conyugal es la cuarta parte de los
13 Corte Suprema de Justicia Sentencia C-283 de abril 13 de 2011 Expediente D-8112. M.P. Jorge
Ignacio Pretelt.
bienes de la persona difunta, en todos los órdenes de sucesión, menos

en el de los descendientes legítimos. Conforme a la norma transcrita y a
lo establecido por el numeral 5 del artículo 1 O 16 C. C., la situación de la
porción conyugal es bien distinta en el caso que nos ocupa. La porción
conyugal en los órdenes diferentes del primero, responde a un pasivo
de la sucesión, que se deduce del acervo bruto sucesoral.
6. CONSOLIDACIÓN DE LA PORCIÓN CONYUGAL
El derecho se entenderá existir al momento de fallecimiento del otro cónyuge,

y no caducará en todo o en parte por la adquisición de bienes que posteriormente
hiciere el cónyuge sobreviviente, así mismo, el cónyuge sobreviviente, que al
tiempo de fallecer el otro cónyuge no tuvo derecho a porción conyugal, no la
adquirirá después por el hecho de caer en pobreza art. 1233 del C.C.
7. OPCIONES DEL CÓNYUGE SOBREVIVIENTE
Al momento del fallecimiento de uno de los cónyuges, el que le sobrevive

puede optar por gananciales o por porción conyugal. Así lo prevé el artículo
1235 del C. C., el cónyuge sobreviviente podrá, a su arbitrio, retener lo que
posea o se le deba, renunciando a la porción conyugal, o pedir la porción
conyugal abandonando sus otros bienes y derechos, se está refiriendo a los
bienes propios del cónyuge sobreviviente; cuando emplea las palabras deba o
derechos está aludiendo a los gananciales.
El cónyuge sobreviviente, antes de ejercer el derecho de opción, tendrá
que precisar cuál es el monto de gananciales o a cuánto asciende su porción
conyugal para así resolver sobre la situación más favorable.
El inciso 1° del artículo 594 del C. P. C., modificado por el artículo 495 del
Código General del Proceso estableció que: dejó la misma disposición, en los
sig uientes términos: "Opción entre porción conyugal o marital y gananciales.
Cuando el cónyuge o compañero permanente pueda optar entre porción conyugal y
gananciales deberá hacer la elección antes de la diligencia de inventario y avalúos".
En caso de que haya guardado silencio se entenderá que optó por gananciales.
Adiciono: "si no tuviere derecho a estos, se entenderá que eligió por aquella''14•
Pero el cónyuge también puede optar entre porción conyugal y herencia o legado
a partir del segundo orden hereditario, o en el caso de concesión testamentaria.
14 Ley 1564 de julio de 2012. Código General del Proceso.

El artículo 1237 del C. C., establece que si el cónyuge sobreviviente hubiere

de percibir en la sucesión del difunto, a título de donación, herencia, legado, más
de lo que le corresponde a título de porción conyugal, el sobrante se imputará
a la parte de los bienes de que el difunto pudo disponer a su arbitrio.
8. ACCIONES PARA LA PROTECCIÓN DE LA P ORCIÓN CONYUGAL
Dentro del Capítulo II, título VI, del libro tercero del Código Civil, referente
a la reforma del testamento, en el artículo 1274 contempla a favor de los
legitimarios la acción de refonna al testamento, según la cual los legitimarios
a quienes el testador no haya dejado lo que por ley les corresponde, podrán
intentar la acción de reforma dentro de los cuatro años contados desde el día
en el que tuvieron conocimiento del testamento y de la calidad de legitimarios.
En principio, la acción resulta restrictiva para los legitimarios; dentro del
mismo capítulo se contempla en el art. 1278 la acción de reforma por porción
conyugal, conforme a la cual el cónyuge tendrá acción de reforma para la
integración de su porción conyugal, según las reglas precedentes.
9. P ORCIÓN CONYUGAL PARA LOS COMPAÑEROS PERMANENTES
Las normas vislumbradas en el Código Civil no contemplaban las uniones

de hecho, pues para la época de la expedición de la Ley 153 de 1887, el único
matrimonio válido en Colombia era el católico, lo cual se mantuvo durante
muchos años como ya se explicó. Hasta 1990 se promulgó la Ley 54, la cual dio
efectos jurídicos a las uniones maritales de hecho, en las que después de dos
años de convivencia se crea la sociedad patrimonial entre los compañeros, pero
la mencionada ley dejó por fuera el derecho a heredar y a la porción conyugal.
Es por vía de jurisprudencia, y en razón al derecho a la igualdad y al libre
desarrollo de la personalidad reconocidos en la Constitución de 1991, que la
Corte Constitucional se ha pronunciado y poco a poco ha otorgado derechos
a las uniones maritales de hecho, equiparándolas cada vez más al matrimonio.
Es así, que la Corte Constitucional en Sala Plena, decidió analizar la
naturaleza jurídica de la porción conyugal, consagrada en el artículo 1230 del
Código Civil, y que data de 1873, para concluir que:
El fin de la mencionada figura en los tiempos modernos, es garantizar que el
cónyuge pueda optar por gozar de parte del patrimonio de la persona con la
que convivió con vocación de permanencia, a quien apoyó y a quien cuidó, si el

patrimonio con que cuenta, después de disuelta la sociedad conyugal resulta menor
a1 que le correspondería por "porción conyugal", como una forma de compensar
y equilibrar las cargas propias de la decisión de compartir una vida en común".
Con fundamento en esa finalidad, la Sala concluyó que no existía una razón
válida para sostener que esa protección patrimonial no pudiera ser igualmente
reconocida al compañero o compañera permanente supérstite, quien sin haber
solemnizado su relación, pero con la convicción y en la libertad de unirse a
otra persona, también compartió un proyecto de vida, fue solidario y ofreció
sus cuidados y apoyos, tal como lo hace el cónyuge, argumento suficiente para
extender esa protección a las uniones maritales de hecho. En otros términos, aceptar
que la denominada ''porción conyugal" solo era para quien tuviera un vínculo
matrimonial no atendía a un fin legítimo y como tal carente de razonabilidad. En
ese sentido, la Sala advirtió que para tener el derecho a la denominada ''porción
conyugal" se debe demostrar por los medios probatorios idóneos la condición
de compañero o compañera supérstite, es decir, los dos años de convivencia que
exige la Ley 50 de 1994, tal como fue modificada por la Ley 979 de 200515 • Es
así que, a partir de la jurisprndencia citada, al momento de fallecimiento de uno
de los compañeros, una vez demostrada la unión marital de hecho y ordenada la
liquidación de la sociedad patrimonial entre ellos, al momento de su liquidación
la compañera o compañero sobreviviente podrá optar por porción conyugal en
las mismas condiciones que analizamos para los cónyuges.
También se aplica la norma de la porción conyugal que trae el Código
General del Proceso, pues este dice en su artículo 495: "Opción entre porción
conyugal o marital y gananciales" 16• De ahí, que las mismas consideraciones que
se tuvieron para la sociedad conyugal aplican para las sociedades patrimoniales.
10. PORCIÓN CONYUGAL PARA LAS PAREJAS DEL MISMO SEXO
La Corte Constitucional, en sentencia

\
C-075 de 2007, reconoció la existencia
jurídica de las parejas del mismo sexo en la que señaló: "que negar a estas el
régimen de protección patrimonial que se le prodigaba a las uniones maritales
heterosexuales era contrario a la dignidad y al derecho al libre desarrollo de la
personalidad de éstas, generando una discriniinación prohibida expresamente
15 Corte Constitucional. Sentencia 283 del 13 de abril de 2011. M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub.
16 Ley 1564. Artículo 495. Código General del Proceso.
por la Constitución", siguiendo los precedentes jurisprudenciales sobre la

extensión del régimen jurídico reconocido por el legislador y la jurisprudencia
constitucional a las uniones de hecho a parejas del mismo sexo, la Sala Plena
concluyó que: para las parejas del mismo sexo también era posible extender
el reconocimiento de la porción conyugal, por tratarse de una protección
patrimonial" 11• De lo que se desprende que, al momento de la muerte de
cualquiera de los compañeros de las parejas homosexuales, igualmente después
de demostrar la unión y su consecuente sociedad patrimonial al momento de
la liquidación puede optar por porción conyugal.
11. CASO 11: PORCIÓN CONYUGAL COMPLETA CUANDO EL CÓNYUGE

O COMPAÑERO SOBREVIVIENTE NO TIENE BIENES

situación:
Familiar:
Casada desde el 2004 con (B) le sobreviven (C) hijo matrimonial y (D) hijo
extramatrimonial
Económica:

$500.000.000.
Un finca adquirida por legado en el 2008 por valor $600.000.000.

No tiene en su cabeza ni bienes sociales, ni propios.
Aplicamos la ley vigente al momento del fallecimiento de la persona, esta es

la Ley 29 de 1982, Ley 28 de 1932 y artículos 1230 y siguientes del Código Civil.
17 Ibídem.
)94 SONIA ESPERANZA SEGURA CALVO

Patrimonio. Sabemoi que hay un patrimonio el cual vamos a determinar.

Asignatarios. { Dignidad. Se presum e.
Vocación, C y D tienen vocación hereditaria, ya que son hijos del causante.
11.3: TERCER PASO. ÜRDEN HEREDITARIO
FIGURA 14
F G H
Compañero
sobreviviente
2018
(D)
De la figura (14) se desprende que debemos repartir la herencia en partes

iguales en el primer orden hereditario ya que el causante tenía dos hijos (C y D).
11.4. CuARTO PASO. CALIFICACIÓN DE LOS BIENES EN CABEZA DE CADA

UNO DE LOS CÓ NYUGES

La casa adquirida por herencia por valor de $500.000.000, es un bien que
corresponde al patrimonio exclusivo del causante ya que lo adquirió a título grat uito,
como se había analizado, por lo tanto lo calificamos como bien propio. (BP).
La finca adquirida a través de un legado por valor de $600.000.000,
igualmente es un bien que corresponde al patrimonio del causante por haberlo
recibido por un legado, por lo que lo calificamos como bien propio. (BP).
En cabeza del cónyuge no aparecen bienes ni propios ni sociales.

Como el causante y el cónyuge no tienen bienes sociales, la sociedad
conyugal debe liquidarse en ceros.

- Bienes sociales en cabeza del causante ''N'. $0
- Bienes sociales en cabeza del cónyuge sobreviviente "B". $0
Subtotal $0
Pasivo
- Frente a terceros
. Deudas sociales en cabeza del causante ''N' $0
- Frente a cónyuges .
. Deudas sociales a favor del causante ''N' $0
Subtotal $0
Activo líquido social $0
11.6. DISTRIBUCIÓN DE GANANCIALES
Como la sociedad conyugal se liquidó en ceros, no hay lugar a la distribución

de gananciales.
Activo bruto herencia).

- Bienes propios del causante ''N.'. $1.100.000.000
Subtotal $1.100.000.000
Pasivo $0
Activo líquido herencia! $1.100.000.000
Como vamos a distribuir la herencia en el primer orden hereditario y

la sucesión es intestada, debemos colocar al cónyuge sobreviviente como
un hijo más en la media legitimaria o legítima rigurosa, y la repartimos
en partes iguales, tal como lo ordena el artículo 1236 del C. C. La cuarta
de mejoras y la libre disposición se distribuye solamente entre los hijos
en partes iguales.

c $183.333.333 $137.500.000 $137.500.000 $458.333.333
D $183.333.333 $137.500.000 $137.500.000 $458.333.333
Porción Cónyu. $183.333.333 $ 183.333.333
Total $550.000.000 $275.000.000 1 $275.000.000 $1.100.000.000

Asignatarios ½ Legítima ½ Legítima Total

c $183.333.333 $183.333.333 $458.333.333
D $183.333.333 $183.333.333 $458.333.333
Porción Cónyu. $183.333.333 $ 183.333.333
Total $550.000.000 $550.000.000 $1.100.000.000

corresponde la suma de $458.333.333, por concepto de herencia y al cónyuge
sobreviviente le corresponde $183.333.333 por porción conyugal.
11.9. NOVENO PASO: CANCELACIÓN O HIJUELAS
Asig Casa Finca Total

HijoC $250.000.000 $208.500.000 $458.333.333
HijoD $250.000.000 $208.500.000 $458.333.333
B Porción $183.000.000 $ 183.333.333
Total $500.000.000 $600.000.000 $1.100.000.000
Al cónyuge sobreviviente se le cancela con uno de los bienes lo que le

correspondió por porción conyugal, quedando en común y proindiviso con
los hijos del causante, y a estos se les adjudica el otro bien.
12. CASO 12: PORCIÓN CONYUGAL COMPLETA CUANDO EL

CÓNYUGE O COMPAÑERO SOBREVI VIENTE TIENE BIENES Y
LOS ABANDONA A LA HERENCIA
Trabajaremos el mismo caso para mirar en qué se modifica la porción conyugal

cuando el cónyuge sobreviviente abandona los bienes propios a la herencia.
Familiar:
Casada desde el 2004 con (B) le sobreviven (C) hijo matrimonial y (D) hijo
extramatrimonial
Económica:
$500.000.000.
Una casa adquirida por herencia en el 2008 por valor de $60.000.000.



Asignatarios. { D ignidad. Se presume.
Vocación, C y D tienen vocación hereditaria, ya que son hijos del causante.
FIGURA 15
�
F
G H
1------Compañero
sobreviviente
(C) (D)
De la figura quince (15) se desprende que debemos repartir la herencia en partes

iguales en el primer orden hereditario, ya que el causante tenía dos hijos (C y D).

UNO DE LOS CÓNYUGES

corresponde al patrimonio exclusivo del causante ya que lo adquirió a título gratuito,
como se había analizado, por lo tanto, lo calificamos como bien propio. (BP).
igualmente es un bien que corresponde al patrimonio del causante, por haberlo

En cabeza del cónyuge aparecen un apartamento adquirido por herencia,
por lo tanto, es un bien propio (BP), pero por ahora no lo tendremos y como
tanto el causante como el cónyuge sobreviviente no tienen bienes sociales, la
sociedad conyugal debe liquidarse en ceros.
Activo bruto social

- Bienes sociales en cabeza del causante ''N'. $0
- Bienes sociales en cabeza del cónyuge sobreviviente "B". $0
Sub total $0
Pasivo
- Frente a terceros
. Deudas sociales en cabeza del causante ''N._' $0
. Deudas sociales a favor del causante ''N._' $0
Subtotal $0

de gananciales.
12.7. SÉPTIMO PASO. LIQUIDACIÓ N DE LA HERENCIA
Como el cónyuge sobreviviente tiene un bien propio y quiere que se le

entregue la porción conyugal completa, este debe abandonar los bienes a la
herencia como lo establece el artículo 1235 del Código Civil ya analizado,
adicionando una cuenta más dentro de la liquidación de la herencia.
- Bienes propios del causante ''Jl:.'. $1.100.000.000
- Bienes propios del cónyuge, abandonado a la herencia $ 60.000.000
Sub total $1.160.000.000
Pasivo $0
Activo líquido herencia) $1.160.000.000
Como vamos a distribuir la herencia en el primer orden hereditario y la

sucesión se encuentra intestada, debemos colocar al cónyuge sobreviviente
como un hijo más en la media legitimaria o legítima rigurosa, y la repartimos
en partes iguales, tal como lo ordena el artículo 1236 del C. C. La cuarta de
mejoras y la libre disposición se distribuye solamente entre los hijos en partes
iguales, de la misma manera como lo hicimos en el caso anterior.
Asignatarios ½ Legítima ¼ Mejoras ¼LibreDis Total
c $193.333.333 $145.000.000 $145.000.000 $483.333.333

D $193.333.333 $145.000.000 $145.000.000 $483.333.333
Porción Cónyu. $193.333.333 $ 193.333.333

Total $580.000.000 $290.000.000 $290.000.000 $1.160.000.000

libremente, del 50% de su patrimonio, ya que tiene legitimarios, en el presente
Asignatarios ½Legítima ½ LibreDis Total
c $193.333.333 $290.000.000 $483.333.333
D $193.333.333 $290.000.000 $483.333.333

Porción Cónyu. $193.333.333 $ 193.333.333
Total $580.000.000 $580.000.000 $1.160.000.000

sobreviviente le corresponde $193.333.333 por porción conyugal completa.
Asignatarios Apartamento Casa Casa Total

A $183.333.333 $300.000.000 $483.333.333
B $183.333.333 $300.000.000 $483.333.333
Porción conyugal $133.333.333 $60.000.000 $193.333.333
Total $500.000.000 $600.000.000 $60.000.000 $1.160.000.000
Al cónyuge sobreviviente le corresponde por porción conyugal la suma de

$193.333.333, se le cancela una parte con el bien que abandonó a la herencia-ya
que está en su cabeza- y la otra, con una parte de un bien, quedando en común
y proindiviso con los hijos del causante, y a estos se le adjudican los demás
bienes para cancelarles lo que les corresponde dentro de la sucesión del padre.
13. CASO 13. PORCIÓN CONYUG AL COMPLEMENTARI A CUANDO EL

CÓNYUGE O COMPAÑERO SOBREVIVIENTE NO ABANDONA LOS
BIENES A LA HERENCIA
Trabajaremos el mismp caso con el fin de observar en qué se modifica, y

qué le conviene al cónyuge o compañero permanente sobreviviente, cuando
no abandona los bienes propios a la herencia y prefiere que se le complemente.
Familiar:
Casada desde el 2004 con (B), X y Y, padres legítimos, F, G, H, hennanos
de doble conjunción y le sobreviven (C) hijo matrimonial y (D) hijo
extramatrimonial.
Económica:
$500.000.000.
Una casa adquirida por herencia en el 2008 por valor de $60.000.000.

Causante. Existe una persona rnuerta, lo cual se prueba con el registro

Asignatarios. { Dign idad. Se presume.
Vocación, C y D tienen vocación heredita1ia, ya que son hijos del causante.
7f\:
FIGURA 16
(X) (Y)
F G H
Cónyuge
1--------,►so breviviente
(C) (D)
De la figura dieciséis (16), se desprende que la herencia la debemos repartir en

partes iguales en el primer orden hereditario ya que el causante tenía dos hijos (C y D).

UNO DE LOS CÓNYUGES

corresponde al patrimonio exclusivo del causante, ya que lo adquirió a título gratuito,
como se había analizado, por lo tanto, lo calificamos como bien propio. (BP).
igualmente es un bien que corresponde al patrimonio del causante, por haberlo

En cabeza del cónyuge aparecen un apartamento adquirido por herencia por
lo tanto es un bien propio (BP), y no lo tendremos en cuenta. Como tanto el
causante como el cónyuge sobreviviente no tienen bienes sociales, la sociedad
conyugal debe liquidarse en ceros.
Activo bruto social

- Bienes sociales en cabeza del causante ''N.'.
$0
$0
Sub total $0
Pasivo
- Frente a terceros
- Deudas sociales en cabeza del causante ''N.' $0
. Deudas sociales a favor del causante ''N.' $0
Subtotal $0
13.6. SEXTO PASO. DIST RIBUCI ÓN DE GANANCIALES

de gananciales.
13.7. SÉPTIMO PASO. LIQUIDACIÓN DE LA HER ENCIA
Como el cónyuge sobreviviente tiene un bien propio y quiere que se le

entregue la porción conyugal complementaria, no hay necesidad de que
abandone los bienes a la herencia como lo analizamos en el caso anterior, lo
que debe hacerse es calcular la porción conyugal y como tiene un bien en su
cabeza, por valor de $60.000.000, este se descuenta de lo que le correspondería
por porción conyugal y luego se le complementaría con la parte que le falta.
Activo bruto herencia)

- Bienes propios del causante ''N.'. $1.100.000.000

Subtotal $1.100.000.000
Pasivo $0
Activo líquido herencial $1.100.000.000
Como vamos a distribuir la herencia en el primer orden hereditario y la sucesión

se encuentra intestada, debemos colocar al cónyuge sobreviviente como un hijo
más, en la media legitimaria o legítima rigurosa y la repru.iimos en partes iguales,
tal como lo ordena el artículo 1236 del C. C., lo que arroja una porción conyugal
teórica, o lo que es lo mismo, lo que le correspondería si no tuviera bienes, luego, le
descontamos el bien que tiene en su cabeza, para después complementársela, con lo
que le haría falta y lo que le descontamos al cónyuge se lo adicionamos a los hijos del
causante. La cuarta de mejoras y la libre disposición se distribuye solamente entre
los hijos en partes iguales, de la misma manera como lo lucimos en el caso anterior.

e $183.333.333 $137.500.000 $137.500.000 $488.333.333
+$30.000.000
$213.333.333
D $183.333.333 $137.500.000 $137.500.000 $488.333.333
+$ 30.000.000
$213.333.333
Porción $183.333.333 $ 123.333.333
Cónyu. -$60.000.000
$123.333.333
Total 550.000.000 $1.100.000.000

libremente, del 50% de su patrimonio, ya que tiene legitimarios, en el presente
Asignatarios ½ Legítima ¼ Mejoras Total

e $183.333.333 $275.000.000 $488.333.333
+$30.000.000
$213.333.333
D $183.333.333 $275.000.000 $488.333.333

+$30.000.000
$213.333.333
Porción Cónyu. $183.333.333 $ 123.333.333
-$60.000.000
$123.333.333
Total 550.000.000 550.000.000 $1 .100.000.000

sobreviviente le corresponde $123.333.333 por porción conyugal, toda vez que
tiene un bien por valor de $60.000.000.
Asig Casa Finca Total

HijoC $250.000.000 $238.500.000 $488.333.333
HijoD $250.000.000 $238.500.000 $488.333.333
B Porción $123.000.000 $ 123.333.333
Total $500.000.000 $600.000.000 $1.100.000.000
Al cónyuge sobreviviente se le cancela con uno de los bienes lo que le

correspondió por porción conyugal, quedando en común y proindiviso con los
hijos del causante, y a estos se les adjudica el otro bien. No se ingresa el bien
del cónyuge sobreviviente porque no lo abandonó a la herencia.
De los tres casos analizados, se concluye que al cónyuge sobreviviente le conviene
abandonar los bienes a la herencia, pues le corresponde más por porción conyugal.
CAPÍTULO XI
DERE CHO DE REPRESENTACIÓN POR: PREMUERTE,
INDIGNIDAD, DESHEREDAMIENTO Y REPUDIACIÓN
l. GENERALIDADES
De la misma forma como se han abordado los otros temas, en conjunto y

por metodología, trataremos la figura de la representación sucesora!. Es así que
el artículo 1041 nos dice que mediante la sucesión intestada hay dos formas de
suceder, una, por derecho personal, mediante la cual el heredero tiene vocación
hereditaria y sucede al causante en sus bienes de manera directa, y la otra, por
derecho de representación de manera excepcional. Por lo tanto, se analizarán
las eventualidades o situaciones en las que se puede encontrar un tercero, quien
no es heredero, pero pasa a ocupar el lugar de su padre o madre, por premuerte,
repudiación, indignidad o desheredamiento, ya que en todas estas situaciones
aplica la representación como institución jurídica.
2. DEFINICIÓN DE REPRESENTACIÓN
Según lo establecido por el artículo 1041 del Código Civil, "la representación
es una ficción legal en que se supone que una persona tiene el lugar y por
consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendría su
padre o madre si está o aquel no quisiese o no pudiese suceder".
Vale la pena aclarar que la enunciación que trae el Código Civil de
la representación lleva a una ambigüedad, pues, según la definición del
Diccionario ABC, la palabra ficción viene del latínfictio, la ficción es la acción
y efecto de fingir (dar existencia a algo que no lo tiene en el mundo real), en este
sentido, una ficción es una cosa fingida o una invención de una cosa o hecho
producto de la imaginación, y la representación es todo lo contrario, no tiene
nada de ficción, es una figura jurídica mediante la cual una o más personas
entran a ocupar el lugar de otro y como resultado del grado de parentesco que
tendría su padre o madre, quienes por diferentes razones no pueden hacerlo,
por lo tanto, es una institución jurídica que accede a que el hijo o hijos recojan
la parte de la herencia que le correspondía a su progenitor.
A lo mejor, por seguir de cerca la tradición francesa, el legislador haya

considerado que la representación hereditaria constituye unaficción legal, cuyo
efecto es hacer que los representantes ocupen el lugar, grado y derechos del
heredero representado, lo que ha acarreado a que se presenten equívocos como
el de pretender que los representantes sean llamados a recibir una herencia en las
mismas condiciones en las' que deben hacerlo los herederos por derecho propia1 .
3. PERSONAS QUE INTERVIENEN EN LA REPRESENTACIÓN
a) Un causante. Cuya sucesión se abre al fallecimiento de la persona.

b) El representado. Es el heredero con vocación hereditaria, que no
quiere o no puede hacer efectivo su derecho.
c) Él o los representantes. Son los descendientes matrimoniales, extra
matrimoniales o adoptivos, según la Ley 29 de 1982, del representado,
que en su calidad de tales entran a ocupar el lugar del padre o madre
que no quiso o no pudo hacer efectivo su derecho.
FIGURA 17
Causante
2018
(A)
(81) Hijo de B.
BONNECASE Julien, refiriéndose a la fórmula de la representación adoptada por el artículo 739
Código Civil Francés ha dicho que: "Es criticable, pues califica la representación como una
ficción: la considera como un artificio del legislador, consistente en suponer que una persona no
ha muerto. No es una ficción, sino una disposición orgánica de la ley. Además esta definición es
muy amplia: principalmente no es cierto que la representación sitúe al representante en el grado
del representado. Puede definirse como el beneficio en virtud del cual el heredero obtiene, en
concurso con herederos más próximos en grado, la prute de herencia que debería con-esponder
a su autor, de no haber muerto antes".
CAPÍTULO XI. DERECHO DE REPRESENTACIÓN POR: PREMUERTE, INDIGNIDAD, DESHEREDAM!NETO Y REPUDIACIÓN 209
La figura (17), nos muestra la institución de la representación. Un causante·

(X), un representado (B) que no quiso o no pudo recibir la herencia en su
calidad de hijo del causante, y un representante nieto del causante (Bl), que
entra a ocupar el lugar de su padre o madre.
4. CARACTERÍSTICAS DE LA REPRESENTACIÓN
a) El representante debe ser siempre para los descendientes. La

representación solo opera en la descendencia de los hijos y en la
descendencia de los hermanos, tal como aparece en el enunciado del
artículo 1043 del Código Civil, modificado por el artículo 3° de la
Ley 29 de 1982, que extendió la representación a todos los hijos en
igualdad de condiciones, sin importar si es hijo matrimonial o extra
matrimonial; la nonna dice: "hay siempre lugar a representación en
la descendencia del difunto y en la descendencia de sus hermanos"2•
b) El representante adquiere la calidad de heredero. Así lo establece
el inciso 1º del artículo 1041 del Código que dice: "se sucede abintes
tato, ya por derecho personal, ya por derecho de representación", lo
que acontece cuando el representado no puede o no quiere: no puede
porque ha muerto, ha sido desheredado, o ha sido declarado indigno,
y no quiere cuando repudia la herencia.
c) El representante hereda por estirpe. Los descendientes que ocupan
el lugar del representado, heredan lo que le correspondería a este
dentro de la sucesión del padre o madre tal como lo trae el artículo
1042 del Código Civil al establecer que:
Los que suceden por representación heredan en todos casos por estirpes,
es decir, que cualquiera que sea el número de los hijos que representan
al padre o madre, toman entre todos y por iguales partes la porción que
hubiere cabido al padre o madre representado. Los que no suceden por
representación suceden por cabezas, esto es, toman entre todos y por
iguales partes la porción a que la ley los llama, a menos que la misma
ley establezca otra división diferente".
d) El representante debe tener los mismos elementos o presupuestos

que el representado. Para que el descendiente pueda ocupar el lugar
del padre o madre, debe al momento de la delación de la herencia
contar con los mismos elementos que tendría su ascendiente, esto es,
Código Civil colombiano. Aitículo 1043. Modificado por la Ley 29 de 1982.

tener capacidad de goce, es decir, estar vivo al momento de la delación

de la herencia, ser digno, y no haber sido desheredado. Igualmente
se le transfiere el derecho de optar, o lo que es lo mismo, aceptar o
repudiar la herencia.
5. CASO 14. REPRESENTACIÓN POR PREMUERTE
¿Qué es la premuerte? Es el fallecimiento de un hijo antes de la muerte

del padre o madre, tal como lo prevé el artículo 1044 del Código Civil al
estipular que la representación tiene lugar cuando el heredero muere antes
que el de cujus. Analizaremos la figura para mayor comprensión mediante
el siguiente caso.
Familiar:
Convive con (B) desde el año 1991 y le sobreviven dos hijos extramatrirnoniales
(C) quien falleció en el 2015 y le sobreviven (Cl y C2) y (D).
Económica:
Una tractomula adquirida por compraventa en 1999 por valor de
$240.000.000.

300.000.000.

es la Ley 29 de 1982 y la Ley 45 de 1991, modificada por la Ley 979 de 2005.
de defunción.
CAPÍTULO Xl. DERECHO DE REPRESENTACIÓN POR: PREMUERTE, INDIGNIDAD, DESHJ'.REDAMINETO Y REPUDIACIÓN 2J [
Capacidad. (C) No tiene capacidad. Esta pre-mue1to.

C I y C2 tienen capacidad están vivos. Entran a representar a C.
Asignatarios. D tiene capacidad de goce. Se encuentra vivo.
Dignidad C 1, C2 y D. Se presume.
Vocación, C y D, tienen vocación hereditmia, ya que son hijos del causante.
FIGURA 18
Compañera
Sobreviviente

hereditario, es así, que a C, lo representan sus hijos Cl y C2, ya que C no puede
recibir la herencia por haber premuerto y (D) la recibe por derecho propio.

CADA UNO DE LOS COMPAÑEROS
Bienes en cabeza del compañero permanente (A)

La tractomula adquirida por compraventa en 1999 por valor de
$240.000.000. Como este muebl e fue adquirido en vigencia de la sociedad
patrimonial a título oneroso lo calificaremos como bien social tal como lo
establece el artículo 3° de la Ley 54 de 1990. (BS).
Bienes en cabeza del compañero sobreviviente (B)

El apartamento adquirido por compraventa en el año 2002 por valor de $
300.000.000. Lo calificaremos como bien social por haberse adquirido a título
oneroso dentro de la sociedad patrimonial. (BS).
Activo bruto social

. Tractomula $240.000.000
Subtotal $540.000.000
Pasivo social o
Subtotal o
Como el valor total de los bienes sociales es de $540.000.000, a cada uno

de los compañeros le corresponde la suma de $270.000.000, y como el pasivo
es de $0, los gananciales líquidos serán de $270.000.000.
A $270.000.000 o $270.000.000
B $270.000.000 o $270.000.000
Total $540.000.000 o $540.000.000

- Bienes propios del causante ''N.'. $ -0-
CAPÍTULO Xl. DERECHO DE REPRESENTACIÓN POR: PREMUERTE, INDIGNIDAD, DESHEREDAMINETO Y REPUDIACIÓN 213
Subtotal $270.000.000
Pasivo $ -0-
Asignatarios ½ Legítima ¼Mejoras ¼ Libre Dis Total

Cl en Repres C $33.750.000 $16.487.500 $16.487.500 $67.000.000
C2 en Repres C $33.750.000 $16.487.500 $16.487.500 $67.000.000
D $67.000.000 $33.750.000 $33.750.000 $135.000.000

Total $135.000.000 $67.000.000 $67.000.000 $270.000.000


Cl $33.750.000 $33.750.000 $67.000.000
C2 $33.750.000 $33.750.000 $67.000.000
D $67.000.000 $67.000.000 $135.000.000
Total $135.000.000 $135.000.000 $270.000.000
Como la sucesión es intestada, CI en representación de C, recibe la suma

de $67.000.000, C2 en representación de C, recibe la suma de $67.000.000 y
D, recibe la suma de $135.000.000.
Como podemos observar a CI y C2, se les adjudica lo que le hubiese
correspondido a C dentro de la sucesión del causante.
Asignatarios Vehículo Apartamento Total
Cl en Repres C $67.000.000 $67.000.000
C2 en Repres C $67.000.000 $67.000.000

D $135.000.000 $135.000.000
Cónyuge 8 $240.000.000 $30,000.000 $270.000.000
Total $240.000.000 $300.000.000 $540.000.000
El lote o hijuela del compañero sobreviviente es de $270.000.000, el de CI

y C2 $67.000.000 a cada uno, y la de D $135.000.000.
6. CASO 15. REPRESENTACIÓN POR INDIGNIDAD
Familiar:
Casado con (B) desde el año 1982 y le sobreviven dos hijos matrimoniales:
(C) quien falleció en el 2015 y le sobreviven (Cl y C2), (D) quien fue declarado
indigno mediante sentenciá judicial y tiene dos hijos extramatrimoniales Dl y
D2 y E hijo extramatrimonial.
Económica:
Una casa adquirida por compraventa en 1990 por valor de $200.000.000.
Un apartamento adquirido a través de una herencia en el 2004 por valor
de $250.000
500.000.000.
El cual tiene una hipoteca por valor de $100.000.000
a. Concepto de indignidad
Es una sanción civil de pérdida total o parcial de derechos sucesorales3,

impuesta por la ley, y que debe ser declarada judicialmente contra aquel
PLANJOL y RlPERT, op. cit., t. IV, Nº 44, vol. 2 °. Cap. IX. En cuanto al derecho, la indignidad "es
una caducidad accidental y limitada en sus efectos"; y con relación a su imposición se manifiesta
como una pena por causa de culpa (Tort) grave hacia el difunto o su memoria".
CAPÍTULO X!. DERECHO DE REPRESENTACIÓN POR: PREMUERTE, INDIGNIDAD, DESHEREDAMJNETO Y REPUDIACIÓN 2J 5
asignatario o legatario que ha cometido ciertos agravios u omisiones contra el ·

causante o su memoria, que eliminan o disminuyen su mérito para recoger o
retener la asignación que se le ha sido deferido.
Por la naturaleza de la indignidad, ésta solo tiene efectividad a partir de la
ejecutoria de la sentencia que la impone; por lo tanto, no produce efectos de
pleno derecho. Quien ha cometido agravios que la ley establece en causales de
indignidad, pero no ha sido juzgado y condenado, puede recibir la asignación
y disponer de todos los bienes de su causante4 .
La Corte Suprema de Justicia respecto a la indignidad, ha fijado la siguiente
definición afirmando que:
Es una sanción de orden civil que se Je impone al heredero que culpablemente

ha inferido agravio al causante o a su memoria, por los motivos taxativamente
considerados en la ley. Según el artículo 1031 del Código Civil, debe ser
declaradajudicialmente para que pueda producir el efecto de excluir al indigno
de la herencia que Je ha sido deferida por la ley o por el testamento5 .
En cuanto a las consecuencias jurídicas de la indignidad la Corte Suprema

de Justicia ha dicho que:
La indignidad para recibir asignación hereditaria proviene de las causas

taxativamente señaladas en la ley y puede presentarse tanto en la sucesión
testada como en la intestada y comprende lo mismo las herencias que los
legados. Pero la indignidad cuyo estatuto obedece al interés privado de los
particulares, no existe, para los efectos de la ley, mientras no sea declarada por
sentencia ejecutoriada. Una vez pronunciada, se extingue en el asignatario la
aptitud legal para recibir toda herencia o legado, como si no la hubiere tenido
jamás, y la restitución debe comprender todos los bienes con las accesiones y
frutos producidos durante el tiempo que los haya gozado6•
b. Causales de indignidad
Por regla general, toda persona se presume digna para suceder al causante
mientras no se demuestre lo contrario a través de sentencia judicial ejecutoriada,
en la cual se haya condenado al heredero o legatario por las causales taxativamente
señaladas en las leyes 338, 1357, 1334 y 1386, las cuales son de muy poca aplicación
en la actualidad, razón por la cual se analizarán de manera somera.
RAMÍREZ FUERTES, Roberto. Sucesiones, Sexta edición. Bogotá: Editorial Temis, 2003. p. 124.
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil. Sentencia de junio 30 de 1998. Exp. 4832.
C01ie Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, Sentencia de mayo 25 de 1961.
216 SoNJA EsPERANZA SEGURA CALVO
l.Homicidio del causante. El numeral 1 º del artículo 1025 del C. C. prescribe:

"Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios 1 º) El que ha
cometido crimen de homicidio en la persona del difunto o ha intervenido en este
crimen por obra o consejo, o lo dejó perecer pudiendo salvarla". Esta causal se
refiere a los autores y coautores de un homicidio cometido por acción u omisión,
tanto de herederos como legatarios. Por tanto, quedan excluidos de esta causal:
los homicidios culposos, preterintencionales, con causales piadosos, en estado
de ira e intenso dolor, en legítima defensa, y por error en la persona del causante.
En cambio, quedan incluidos en la presente causal: los homicidios voluntarios,
asesinatos, instigación al suicidio, infanticidio, homicidio en riña, etc.
2. Atentado grave contra eldifunto o susfamiliares. El numeral 2° del artículo
1025 del C. C., menciona que también está en curso de indignidad quien "cometió
atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la persona de cuya sucesión
se trata, o de su cónyuge o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes
legítimos, con tal que dicho atentado se pruebe con sentencia ejecutoriada...".
El atentado grave contra la vida7 comprende la tentativa de homicidio,
homicidio frustrado, el desistimiento de homicidio (si lo ejecutado constituye un
atentado grave), el delito de lesiones personales graves (incluyendo el aborto).
El atentado contra el honor comprende, en su aceptación amplia (que ha sido el
sentido del código), los delitos de calumnia e injuria, el rapto, el incesto, la bigamia
y los delitos contra la libertad y el honor sexual (violencia camal, estupro, abusos
deshonestos, corrupción de menores y proxenetismo). Como quiera que el honor
civil es considerado como valoración subjetiva que se tiene de sí mismo (honor
propiamente dicho) y como la valoración externa u objetiva que los demás tienen
de uno (homa o fama). La corte ha considerado que se atenta contra la homa
cuando se ha cometido adulterio por parte de uno de los cónyuges, siempre que
haya sido declarado por sentencia ejecutoriada en juicio de divorcio.
El atentado contra los bienes comprende los delitos de defraudaciones
contra la propiedad (robo, hurto, abuso de confianza, atraco, extorsión,
chantaje, estafa, etc.). Las anteriores conductas pueden cometerse contra el
difunto, su cónyuge o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes;
estos últimos no necesariamente tienen que ser legítimos, tal como lo dispone
el texto transcrito. sino que pueden tener el estado civil que le corresponda
según la situación del difunto y que se encuentre en posibilidad de su.cederlo
abintestato naturales y adoptivos.
(PLANTOL y RIPERT, op. cit., t. IV. Nº 47). En Francia igualmente es una causal expresa.
CAJ'ÍTULO XJ. DERECHO DE REPRESENTACIÓN POR: PREMUERTE, INDIGNIDAD, DESHEREDAMTNETO Y REPUDIACIÓN 217
En las dos causales mencionadas debe mediar sentencia del juez penal, tal ·
como lo menciona la ley. Una vez se tenga la providencia ejecutoriada será la
prueba pertinente para la demanda civil de indignidad8.
3. Omisión de socorro. La establece el numeral 3° del art. 1025 del C. C.
cuando extiende la indignidad al consanguíneo dentro del sexto grado inclusive
si en el estado de denuncia o destitución de la persona de cuya sucesión se trata,
no la socorrió pudiendo. Por lo tanto debe tenerse en cuenta que:
• No se trata de la falta de socoITo que ocasiona el fallecimiento de la
persona, pues esta conducta se encuentra inmersa en la causal primera
del art. 1 025 C. C. La causal comprende las demás omisiones de
socoITo graves y que hab1ian podido cumplirse. Para ello, es indis
pensable, de un lado, que el causante hubiese necesitado de socoITo
o auxilio porque carecía de los medios necesarios de subsistencia
( que es lo que significa el término "destitución") material o moral,
y del otro, que el obligado tuviese los recursos materiales o morales
para poder suministrar directa o indirectamente dicho socoITo.
• La persona que se hace indigna debe ser un consanguíneo dentro del sexto
grado que no prestó el socoITo debido. Esos consanguíneos pueden ser de
línea recta o colaterales (hennanos, sobrinos, primos y tíos) sea legítimo
o extramatrimoniales. Si bien es cierto que los consanguíneos de 5 ° y 6°
grado no entran dentro de los órdenes hereditarios, por lo tanto no puede
suceder abintestato, no es menos cierto que lo podría hacer testamenta
riamente lo cual justifica su indignidad para recibir esta asignación.
• La falta de soco1To deberá ser calificada por el juez civil, pero deberá
ser de tal magnitud que demerite a la persona para suceder al cau
sante, tal como sería en los casos de ciertos padres que omiten, total
o parcialmente la ayuda para con hijo y esposas; y la conducta de
aquellos hijos, maridos o hermanos que, en desarrollo de su carencia
o repudio de todo sentimiento hwnanitario, abandonan a su suerte a
sus parientes dejándolos aisladamente en casas privadas o en institu
ciones de asilo de ancianos o en hospitales para dementes.
4. Fuerza o dolo en testamento. Esta causal establece que "es indigno el que
por fuerza o dolo obtuvo alguna disposición testamentaria del difunto o le impidió
testar" (numeral. 4° del art 1025 del C. C.). Al respecto cabe anotar lo siguiente:
• La indi gnidad coITesponde no solo a las asign aciones testamentarias
Sentencia del 6 de abril de 1956. G.J. LXXII. p. 555.

obtenidas, sino también las que le correspondieren en la sucesión

intestada. Además, en cuanto a las primeras, debe tenerse en cuenta
que la fuerza anula la totalidad del testamento, mientras el dolo so
lamente afecta la asignación que se obtenga como consecuencia de
este vicio (art. 1063, 6 y 1513 C.C.).
• Las conductas que originan la indignidad son dos: la primera, es la
comisión de fuerza o dolo para que se otorgue el testamento y haberse
autorizado efectivamente; por lo tanto, no hay indignidad cuando aque
llos vicios no fueron eficaces para generar el otorgamiento del respectivo
testamento, y la segunda, cuando se emplea la fuerza o el dolo para
impedir otorgar testamento, lo cual ha debido acontecer. Esta conducta
no comprende que se deje una asignación a detenninada persona.
• Las personas no podrán alegar derechos sucesorales que no tiene, aun
cuando esa hubiese sido la intención del difunto.
5. Detención u ocultamiento doloso del testamento. También se cataloga

como indigno de suceder a quien dolosamente ha detenido u ocultado un
testamento del difunto, presumiéndose dolo por el mero hecho de la detención u
ocultación, conducta descrita por el numeral 5° del art. 1025 C. C. Sin embargo,
es casi imposible que esta causal se configure, ya que a partir de 1970 los
testamentos deben estar bajo custodia de los notarios (art. 59 D, 960)9.
Debido al amnento de los delitos sexuales, de la violencia intrafamiliar y
del notable ahondo a las personas de la tercera edad y a los hijos, el Estado se
vio en la necesidad de implementar la normatividad respecto a la indignidad
sucesora!, previendo, que no podrá ser heredero o legatario quien hubiese sido
condenado con sentencia ejecutoriada por la comisión de alguno de los delitos
contemplado en el título VI capítulo I del Código Penal, esto es: (Art 205: acceso
carnal violento, artículo 206 Acto sexual violento, Artículo 207 Acceso carnal o
acto sexual en persona puesta en incapacidad de resistir), siendo el sujeto pasivo
de la conducta la persona de cuya sucesión se trata, al igual al que abandonó
sin justa causa la persona de cuya sucesión se va a realizar, o al que estando
obligado por ley a suministrarle alimentos no lo hace, y a quienes abandonen
sin justa causa y no presten las atenciones necesarias, teniendo las condiciones
para hacerlo, si ésta en vida se hubiese encontrado en situación de discapacidad.
En la legislación italiana (art. 464, num.6), se consagra expresamente como indigno a "quien ha
formado un testamento falso o ha hecho a sabiendas uso del mismo" (Cons. BARBERO, op. cit.,
num.1033.lll; FAssr, p. 12). En la colombiana, queda comprendida dentro de la casual segunda
del art. l 025 porque estas conductas constituyen un "atentado grave contra los bienes de la
persona de cuya sucesión se trata" y además, también quedan incluidas en la causal 5ª.
CAPÍTULO XI. DERECHO DE REPRESENTACIÓN POR: PREMUERTE, INDIGNIDAD, DESHEREDAMINETO Y REPUDIACIÓN 219
El legislador expuso que debe entenderse por abandono "la falta absoluta ·
o temporal a las personas que requieran de cuidado personal en su crianza,
o que, conforme a la ley, demandan la obligación de proporcionar a su favor
habitación, sustento o asistencia médica".
Es así que la Ley 1893 del 24 de mayo de 2018, modificó el artículo 1025 del
Código Civil, adicionando 3 causales de indignidad en los siguientes términos:
6. El que abandonó sin justa causa a la persona de cuya sucesión se trata,
estando obligado por ley a suministrarle alimentos. Para los efectos de este
artículo, entiéndase por abandono: la falta absoluta o temporal a las personas que
requieran de cuidado personal en su crianza, o que, conforme a la ley, demandan
la obligación de proporcionar a su favor habitación, sustento o asistencia médica.
Se exceptúa al heredero o legatario que habiendo abandonado al causante,
este haya manifestado su voluntad de perdonarlo y de sucederlo, lo cual se
demostrará por cualquiera de los mecanismos probatorios previstos en la ley,
pero previo a la sentencia judicial en la que se declare la indignidad sucesora! y
el causante se encuentre en pleno ejercicio de su capacidad legal y libre de vicio.
7. El que hubiese sido condenado con sentencia ejecutoriada por la
comisión de alguno de los delitos contemplados en el Título VI Capítulo
Primero del Código Penal, siendo el sujeto pasivo de la conducta la persona
de cuya sucesión se trata.
8. Quien abandonó sin justa causa y no prestó las atenciones necesarias
al causante, teniendo las condiciones para hacerlo, si este en vida se hubiese
encontrado en situación de discapacidad.
9. Omisión de denuncia o encubrimiento del homicidio del causante.
El art.1026 C.C. en relación con el art. 57 del Decreto 2820 de 1974, dispone
que es indigno de suceder quien siendo mayor de edad no hubiere denunciado
a la justicia, dentro del mes siguiente, el día que tuvo conocimiento del
delito, el homicidio del causante; a menos que se hubiese iniciado antes de la
investigación. Esta indignidad no podrá alegarse cuando el heredero o legatario
sea cónyuge, ascendente o descendiente de la persona por cuya obra o consejo se
ejecutó el homicidio, o haya entre ellos lazos de con�anguinidad hasta el cuarto
grado, y de afinidad o de parentesco civil hasta el segundo grado, inclusive.
10. Omisión de solicitar Guardador al causante incapaz. Se encuentra
consagrada en el art. 1021 (modificado el art. 58 del Dec. 2820 de 1974) que
dice: "Es indigno de suceder al impúber, demente o sordomudo, el ascendiente
o descendente que siendo llamado a sucederle abintestato, no pidió que se
nombrara tutor o curador y, permaneció en esta omisión un año entero a menos
que parezca haberle sido imposible hacerlo por sí o por procurador".
Si varios son los llamados a la sucesión, la diligencia de uno de ellos será

aprovechada por los demás. Transcurrido el año, recaerá la obligación ante dicha
en los llamados en segundo grado, a la sucesión intestada. La obligación no se
extiende a los menores, ni en general a los que viven bajo la tutela o curaduría.
Esta causa de indignidad desaparece desde que el impúber llega a la pubertad, o
el demente o sordomudo toman la administración de sus bienes. Los requisitos
para incurrirse en dignidad conforme a esta causal son:
• Que el causante haya estado y pennanecido hasta el momento de

su fallecimiento en estado de incapacidad por causa de impubertad,
demencia o sordomudez. No quedan comprendidas, por lo tanto, las
incapacidades por menor adultez y dilapidación; ni tampoco las omi
siones en el nombramiento de guardador para el concebido a quien
se le ha deferido una asignación o para el ausente. La anterior causal
presupone que el causante hubiese necesitado de la designación de un
guardador, por lo cual no sucede cuando se encontraba bajo la patria
potestad de sus padres o de alguno de ellos.
• Es necesario que se trate de una situación intestada, por cuanto tam
bién se justifica que sea indigno de suceder a un causante el mismo
asignatario, cuando el difunto cae en demencia después de haber
otorgado válidamente el testamento en que le dejara una asignación.
• La disposición precitada restringe al sujeto activo de esta indignidad
a los descendientes y ascendientes, quedando por fuera las demás
personas que pueden suceder abintestato al de cujus. Estas personas
no solamente lo sucederían a pesar de la mencionada omisión sino
que también obtienen, con el beneplácito legal, aprovechamiento (e
incluso, apropiación) de los bienes del causante incapaz. Dentro de
tales personas podemos citar al cónyuge sobreviviente, hermanos y
demás colaterales del difunto. En todo caso, aquellas personas deben
ser plenamente capaces.
• La omisión se efectúa cuando los descendientes en su totalidad (here
deros tipos del primer orden) han dejado de transcurrir un año entero,
sin hacer lo necesario para proveer la guarda; claro está, que pueden
demostrar la imposibilidad de hacerlo. Vencido este plazo, tales asig
natarios han incurrido en esta causal y constituye la iniciación de otro
plazo igual para los ascendientes, el que una vez concluido los hace
indignos; y a continuación en la misma forma, sigue idéntico plazo
para los hennanos y el cónyuge del causante. Es decir, hay un plazo
en forma consecutiva por cada orden hereditario (Inc. 3 ° ibídem).
CAPÍTULO XI. DERECHO DE REPRESENTACIÓN POR: PREMUERTE, INDIGNIDAD, DESIIEREDAMlNETO Y REPUDIACIÓN 221
11.Rechazo del cargo de Guardador testamentario. El artículo 1028 del C.

C., preceptúa que: "Son inrugnos de suceder el tutor o curador que nombrados
por el testador se excusen sin causa legítima", pero hace una aclaración en
el sentido de que no se extenderá esta causa de indignidad a los asignatarios
forzosos en la cuantía que lo son, ni a los que, desechada por el juez la excusa,
entren a servir el cargo, lo que supone la posibilidad de la designación de la
guarda por quien ahora es el causante y no existiere alguna de las causas de
las excusas legítimas que enumera el art. 602 C. C.
12. Rechazo del cargo de Albacea. Los artículos 1028 y 1334 inciso 2 del
C.C., esbozan esta causal de la siguiente manera: "El albacea que nombrado por el
testador se excusare sin probar, inconveniente grave, se hace igualmente indigno
de sucederle". La calidad de grave del inconveniente alegado por el albacea para
rechazar el cargo, la determina el juez competente del proceso civil ordinario
de indignidad. También es causal de indignidad el rechazo al cargo de partidor.
13. Promesa de pasar bienes a incapaces. "...Es indigno de suceder el que a
sabiendas de la incapacidad, haya prometido al difunto hacer pasar sus bienes o parte
de ellos, bajo cualquier forma, a una persona incapaz...". Con todo, no se incurre
en indignidad cuando la persona ha hecho la mencionada promesa inducida "por
temor reverencial" del difunto, caso en el cual queda viciada dicha promesa (arts.
1029 y 1513 C. C.) y, por tanto, no deberá cwnplirse. Pero si a pesar de este vicio el
asignatario cumple la promesa, será entonces indigno de suceder al causante.
14. Contraer matrimonio sin el consentimiento debido (art. 124 del C. C.
causal de indignidad parcial). Se encuentra prescrito por el art. 124 del C.C. y
constituye una causal de indignidad parcial, ya que solo afecta a la mitad de
la cuota hereditaria del indigno. El texto de la norma es el siguiente:
El que no habiendo cumplido la edad, se casare sin el consentimiento de un

ascendiente, estando obligado a obtenerlo, podrá ser desheredado no solo
por aquel o aquellos cuyo consentimiento le fuere necesario, sino por todos
los otros ascendientes. Si alguno de estos muriere sin hacer testamento, no
tendrá el descendiente más que la mitad de la porción de bienes que le hubiere
correspondido en la sucesión del difunto". Es de anotar que esta indignidad
se predica no solo respecto de quienes ha debido obtenerse el consentimiento
(padre o madre), sino también de "los otros ascendientes.
15. Admi,�istración irregular de los bienes del hijo. Al respecto es muy

claro el art. 172 C.C. (art. 8º del Decreto 282 0 de 1974) cuando señala que
"la persona que hubiere administrado con culpa grave o dolo, los bienes del
hijo, perderá el usufructo legal y el derecho a sucederle como legitimario o
como heredero abintestato".
16. Ejercicio irregular del cargo de Albacea. El albacea que haya sido
removido por ser responsable por dolo en el ejercicio del albaceazgo no solamente
se hace "indigno de tener en la sucesión parte alguna" sino que, también queda
obligado a "indemnizar cualquier perjuicio a los interesados" y a restituir "todo lo
que haya recibido a título de retribución" (art. 1357 C.C.). Esta es una causal que
se predica de cualquier clase de albacea y que comprende tanto las asignaciones
testamentarias como las que hubiere podido corresponderle en fonna abintestato.
l 7. Prevaricato delpartidor (art. 1386). El partidor se hace indigno de suceder
testada e intestadamente a un difunto cuando el ejercicio de su cargo comete el
delito de prevaiicato, sea cual fuere la forma de su nombramiento (testamentario,
de común acuerdo o judicial), según lo prescribe el art. 1386 C. C.
18. Causar perjuiciospor NOprovocar la interdicción. También es causal
de indignidad no provocar la interdicción del incapaz mental absoluto, así lo
estableció el art. 25 (parágrafo) de la Ley 1306 del 2009.
c. Características de la indignidad
1. Se encuentran establecidas por la ley.
2. Es de carácter excepcional.
3. Impide suceder al causante.
4. Es un fenómeno que puede constituir causa de representación'º.
5. Se afecta a cualquier clase de sucesión (abintestato, testamenta1ia o
ambas, según el caso) o parte (tal como ocurre con la indignidad del
art. 124 y 1028 C.C.) de las asignaciones que le han hecho deferido
en la sucesión de un difunto.
6. Solamente existe cuando haya sido declarada judicialmente' 1•
7. Cuando se ha cometido un delito se requiere previamente la existencia
de una sentencia judicial ejecutoriada por el juez penal.
8. Las causales deben existir al instante de cometerse el hecho. Si esto
no ocurre, no hay indignidad. Lo anteiior obedece a que las infrac-
10 Este efecto se explica porque la legislación nuestra, como las modernas, fundan de acuerdo con el
derecho germánico, la indignidad de un carácter privado que permite que la cuota del indigno pase
a otros parientes, a diferencia del derecho romano que trataba la indignidad como una especie de
expropiación o confiscación pública de la cuota del indigno en favor del fisco (BINDER, op. cit.,
Nº 39; KlPP, op. cit., t. V, vol. 2°, cap. IX). 20 PLANJOL y RIPERT, op. cit., t. IV, N º 25.
11 En Francia no hay texto pero la doctrina coincide hoy que se requiere declaración judicial de
la indignidad (PLANIOL y RIPERT, ibídem, Nº 49).
ciones y sanciones civiles deben estar previamente previstas como

tales en la ley (art. 26 C.N.).
d. Eficacia de la indignidad
El indigno adquiere la asignación, pero con el vicio de la indignidad y en

caso de muerte, "a los herederos se trasmite la herencia o legado de que su
autor se hizo indigno, pero con el mismo vicio de la indignidad de su autor,
por todo el tiempo que falte completar los 10 años" (art. 1034 C.C.). También
se trasmite en la misma forma a los terceros de mala fe, ya que la acción de
indignidad no pasa contra terceros de buena fe, (art. 1033 C.C.).
e. Saneamiento de la indignidad. Perdón expreso y tácito
La indignidad puede extinguirse por voluntad del testador o los interesados

y por saneamiento. En primer término, el testador voluntariamente en el
testamento puede hacer cesar la indignidad expresa o tácitamente, lo que se
ha convenido en denominarle perdón (expreso o tácito), o lo que es lo mismo,
rehabilitación de la indignidad. Lo primero acontece cuando es testador de
manera inequívoca manifiesta el perdón del indigno o declara que este se hace
merecedor a sucederle en sus bienes, aun cuando no le deje asignación alguna.
En tal evento, es preciso dar ejecución a la voluntad expresa testamentaria, sin
que nadie pueda discutirla, ya que se trata de un vicio consagrado en beneficio
de aquella persona y que ha sido renunciado por ella: en cambio, se presenta
el perdón tácito cuando el testador deja una asignación testamentaria a quien
anteriormente había incurrido en una causal de indignidad. (art. 1030 C.C.).
Retomamos el caso.

es, la Ley 29 de 1982 y la Ley 29 de 1932.

Capacidad. (C) No tiene capacidad. Esta pre-muerto.

CI y C2 tienen capacidad están vivos. Entr,m a representar a C.
D y E, tiene capacidad de goce. Se encuentran vivos.
Asignatarios Dignidad. D. Fue declarado indigno por sentencia judicial, por lo tanto Jo entran
A representar sus hijos D 1 y D2. Se presume su dignidad.
C Se presume que es digno.
Vocación, C y D y E tienen vocación hereditaria, ya que son hijos del causante.
FIGURA 19
Cónyuge
(B) Sobreviviente
E {H.E)
(Cl) (C2) (D1) (D2)
La figura (19), nos muestra que la herencia la repartiremos en el primer orden

hereditario, es así, que a C, lo representan sus hijos Cl y C 2, ya que C no puede
recibir la herencia por haber premuerto, a (D) lo representan sus hijos Dl y D2,
por haber sido declarado indigno y E, recibe la herencia por derecho propio.
CAPÍTULO XJ. DERECHO DE REPRESENTACIÓN POR: PREMUERTE, INDIGNIDAD, DESHEREOAMINETO Y REPUDJACIÓN 225

CADA UNO DE LOS COMPAÑEROS

La casa, por haberse adquirido a título oneroso en vigencia de la sociedad
conyugal, la calificamos como bien social. (BS).
Un apartamento adquirido a través de una herencia en el 2004 por valor de
$250.000.000. Como el causante adquirió el apartamento a título gratuito a
través de una herencia, lo calificaremos como un bien propio. (BP).

500.000.000. El apartamento, por haberse adquirido a título oneroso en vigencia
de la sociedad conyugal, la calificamos como bien social. (BS).
La hipoteca, por estar constituida sobre el bien social y fue para la
compra del apartamento, la calificaremos como deuda social, por valor de
$100.000.000. (DS).
Activo bruto social

. Casa $200.000.000
Subtotal $700.000.000
Pasivo social $100.000.000
Subtotal $100.000.000

A $350.000.000 $50.000.000 $300.000.000
B $350.000.000 $50.000.000 $300.000.000
Total $700.000.000 $100.000.000 $600.000.000
Como el valor total de los bienes sociales es de $700.000.000, a cada uno de

los cónyuges le corresponde la suma de $350.000.000, y como el pasivo es de
$100.000.000, a cada cónyuge le corresponde pagar la suma de $50.000.000,
por lo tanto, los gananciales líquidos serán de $300.000.000.

- Bienes propios del causante ''N.' $250.000.000
Subtotal $550.000.000
Pasivo $0

Cl en Repres C $45.833.333 $22.916.667 $22.916.667 $91.666.666
C2 en Repres C $45.833.333 $22.916.667 $22.916.667 $91.666.666
DI en Repre de D $45.833.333 $22.916.667 $22.916.667 $91.666.666
D2 en Repre de D $45.833.333 $22.916.667 $22.916.667 $91.666.666
E $91.666.666 $45.833.333 $45.833.333 $] 83.333.333
Total $275.000.000 $137.500.000 $137.500.000 $550.000.000

CAPÍTULO XJ, DERECHO DE REPRESENTACIÓN POR: PREMUERTE, INDIGNIDAD, DESHEREDAMINETO Y REPUDIACIÓN 227

1 Total
Asignatarios ½ Legítima ½ Libre Dis
CI $45.833.333 $45.833.333 $91.666.666
C2 $45.833.333 $45.833.333 $91.666.666
DI $45,833.333 $45.833.333 $91,666.666
D2 $45,833.333 $45,833.333 $91.666.666
E $91.666.666 $91.666.666 $183.333.333
Total $275.000.000 $275.000.000 $550.000.000
En la sucesión a Cl, en representación de C, recibe la suma de $91.666.666;

C2 en representación de C, recibe la suma de $91.666.666; D1 en representación
de D, recibe la suma $91.666.666; D2 en representación de D y E, recibe por
derecho propio la suma de $183.333.333.
Como podemos observar, a Cl y C2, se les adjudica lo que le hubiese
correspondido a C dentro de la sucesión del causante, a D1 y D2 se les adjudica
lo que hubiese correspondido a D dentro de la sucesión de su padre.
6.9. NOVENO PASO. CANCELACIÓN DE HIJUELAS
Asignatarios Casa Apto Apto Total
Cl en Repres C $41.666.666 $50,000.000 $91.666.666
C2 en Repres C $41.666.666 $50.000.000 $91.666.666
D1 en Repre de D $41.666.666 ,$50.000.000 $91.666.666
D2 en Repre de D $41.666.666 $50.000.000 $91.666.666
E $83.666.666 $100.000.000 $183.333.333
C. Sobreviviente $200.000.000 $100.000.000 $300.000.000
Pasivo $100,000.000 $100.000.000
Total $200.000.000 $250.000.000 $500.000.000 $950.000.000

El lote o hijuela del cónyuge sobreviviente es de $300.000.000, el de CI,

C2, Dl y D2 $91.666.666 y la de E, $183.333.333. Igualmente se cancela de
pasivo por la suma de $100.000.000.
7. CASO 16. REPRESENTACIÓN POR DESHEREDAMIENTO
En el 2012 falleció una persona (A) dejando la siguiente situación:
Familiar:
Casado con (B) desde el año 1985 y le sobreviven tres hijos matrimoniales
(C) quien falleció en el 2009 y le sobreviven (CI y C2), (D) quien fue declarado
indigno mediante sentencia judicial y tiene dos hijos extramatrimoniales (DI
y D2), E quien fue desheredado y le sobrevive El, F, hijo extramatrimonial, y
G hijo extramatrimonial, quien falleció en el 2010.
Económica:
Una finca que adquirió a través de una herencia en el 2009 por valor de
$550.000

400.000.000.
El cual tiene una hipoteca por valor de $100.000.000.
a. Concepto de desheredamiento
El Código Civil colombiano consigna en el Capítulo IV del Título V de

las asignaciones forzosas12 a la figura del desheredamiento, la cual se define
lingüísticamente como la exclusión o privación "a alguien de la herenciaforzosa,
expresamentey por causa legal"13, y jmidicamente se entiende en la doctrina como
12 El artículo 1126 del Código Civil, preceptúa que "el testador es obligado a hacer, y que se suplen
cuando no las ha hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas", y que
en su orden c01Tesponden a: J") Los alimentos que se deben por la ley a ciertas personas; 2") La
porción conyugal; 3") Las legítimas; y 4"} La cuarta de mejoras en la sucesión de los descendientes.
13
Real Academia Española. Diccionario de la lengua espa,iola, 23 ª ed. URL.
CAPÍTULO XJ. DERECHO DE REPRESENTACIÓN POR: PREMUERTE, INl)JGNIDAD, DESHEREDAM1NETO Y REPUDIACIÓN 229
exheredación a aquella que viene a ser una sanción que el testador le impone a un
legitimario por haber disminuido o eliminado el mérito para sucederle en toda
o parte de su cuota. Ese mismo carácter primitivo, otorgado a un particular trae
aparejada la exigencia perentoria de que se sujete estrictamente a las normas legales
para que pueda producir la totalidad de los efectos14, y se define por la ley como
"una disposición testamentaria en que se ordena que un legitimario sea privado
de todo o parte de su legítima"15 según reglas expresas contenidas en causales
taxativas para configurar el desheredamiento de un descendiente.
b. Causales de desheredamiento
Serán enumeradas, ya que más adelante se analizarán, pues la jurisprudencia

tanto constitucional como ordinaria es rica en el análisis de cada una de ellas.
1 ª. Por haber cometido injuria grave contra el testador en su persona,
honor o bienes, o en la persona, honor o bienes de su cónyuge, o de
cualquiera de sus ascendientes o descendientes legítimos 16 •
2ª. Por no haberle socorrido en el estado de demencia o destitución,
pudiendo.
3ª. Por haberse valido de fuerza o dolo para impedirle testar.
4ª. Por haberse casado sin el consentimiento de un ascendiente, o sin el
de la justicia en subsidio, estando obligado a obtenerlo. 17
5ª. Por haber cometido un delito al que se haya aplicado alguna pena de
signada en el numeral 4°, del artículo 315 del C. C. 18• Los ascendientes
podrán ser desheredados por cualquiera de las tres primeras causas 19.
c. Características del desheredamiento
14 LAFONT PIANETTA, Pedro . Derecho de sucesiones: Teórico práctico, 1Oª. ed. Bogotá: Ediciones
Librería del Profesional, 2009. 756 pp.
15 Código Civil colombiano. Artículo 1265 .
16 La palabra 'legítimos' subrayada fue declarada lNEXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante
Sentencia C-105-94. M.P. Jorge Arango Mejía.
17
Numeral declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-344 del 26 de
agosto de 1993, M.P. Jorge.A.rango Mejía.
18 El inciso primero de la causal 5", sub.rayado, fue declarado rNEXEQUIBLE por la Corte
Constitucional mediante Sentencia C-430 del 27 de mayo de 2003, M.P. Alfredo Beltrán Sierra.
19 La Corte Constitucional se declaró INHIBIDA de fallar sobre este inciso por ineptitud de la
demanda, mediante Sentencia C-430 del 27 de mayo de 2003, M.P. Alfredo Beltrán Sierra.
Son características del desheredamiento las que se mencionan a continuación:
1. Es un fenómeno exclusivo de la sucesión testamentaria, para que

proceda debe haber testamento válidamente otorgado.
2. Solo procede por las causales legales del artículo 1266 del Código
Civil como sanción impuesta por el testador al legitimario.
3. Puede ser total o parcial.
4. No vale si no se expresa en el testamento la causal específica y ade
más, se debe probar el hecho y la causal enjuicio promovido en vida
por el testador o por las personas a quienes interesare el deshereda
miento, después de su muerte. Dicho proceso no es necesario cuando
el desheredado no reclamare su legítima dentro de los cuatro años
subsiguientes a la fecha del fallecimiento del testador; o dentro de los
cuatro años contados desde el día en que haya cesado su incapacidad
de administrar; si al tiempo en que murió el causante era incapaz.
5. El desheredamiento es revocable expresa o tácitamente.
6. En el desheredamiento, si el testador no lo limita expresamente, se
extiende no solo a las legítimas, sino a todas las asignaciones por causa
de muerte y a todas las donaciones que haya hecho él al desheredado.
7. El desheredamiento no se extiende a los alimentos necesarios, excepto
en los casos de injuria atroz.
8. El desheredamiento es causal de representación hereditaria,2° de la
misma manera que la incapacidad, y de la indignidad ya analizadas.
d. Invalidez de la causal de desheredamiento
Regula la ley:
No valdrá ninguna de las causas de desheredamiento, mencionadas en el

artículo anterior, si no se expresa en el testamento específicamente, y si además
no se hubiere probado judicialmente en vida del testador; o las personas a
quienes interesare el desheredamiento no lo probaren después de su muerte.
Sin embargo, no será necesaria la prueba, cuando el desheredado no reclamare
su legítima dentro de los cuatro años subsiguientes a la apertura de la sucesión;
20
DE LA FUENTE NÚÑEz DE CASTRO, María Soledad. Código civil y legislación complementaria.
Legis, 2010. pp. 505-506.
CAPÍTULO XI. DERECHO DE REPRESENTACIÓN POR: PREMUERTE, INDIGNIDAD, DESHEREDAMINETO Y REPUDIACIÓN 23)
o dentro de los cuatro años contados desde el día en que haya cesado su
incapacidad de administrar; si al tiempo de abrirse la sucesión era incapaz21 •
e. Efectos del desheredamiento
La ley dispuso que:

"Los efectos del desheredamiento, si el desheredador no los limitare
expresamente, se extienden no sólo a las legítimas, sino a todas las asignaciones
por causa de muerte, y a todas las donaciones que le haya hecho el desheredador.
Pero no se extienden a los alimentos necesarios, excepto en los casos de injuria' ,n .
f Revocación total o parcial del desheredamiento.
"El desheredamiento podrá revocarse, como las otras disposiciones

testamentarias, y la revocación podrá ser total o parcial; pero no se entenderá
revocado tácitamente por haber intervenido en la reconciliación, ni el
desheredado será admitido a probar que hubo intención de revocarlo"23•
g. Análisisjurisprudencia! de las causales de desheredamiento.

Doctrina constitucional
La jurisprudencia 'hito' en materia de sucesiones en Colombia, y

particularmente, si se trata de las causales de desheredamiento se halla en la
Sentencia C-430-0324 • No obstante, otros fallos de importancia notoria en este
tema se encuentran en la línea jurisprudencia} trazada mediante las providencias
judiciales de control (abstracto) de constitucionalidad C-344-93 y C-105-94, y
de revisión (concreta) de tutela T-357-02 y T-2q-08 25 •
Es así que la Corte Constitucional ha analizado cada una de las causales a
través de demanda de inconstitucionalidad, de ahí, que en Sentencia C-344-
21
Código Civil, Artículo 1267.
22 Código Civil, Artículo 1268.
23 Código Civil, Artículo 1269.
24
Corte Constitucional, Sala Plena. Sentencia C-430 del 27 de mayo de 2003. Referencia:
expediente D-4357. Demanda de inconstitucionalidad contra el artículo 1266 numeral 5° del
Código Civil colombiano. M.P. Alfredo Beltrán Sierra.
25 Sobre el análisis estático y dinámico de la jurisprudencia, léase: LÓPEZ MEDINA, Diego Eduardo. El
derecho de losjueces: Obligatoriedad del precedente constitucional, análisis de sentencias y líneas
jurisprudencia/es y teoría del derechojudicial, 2ª edición. Bogotá: Ediciones Uniandes/Legis, 2006.
9326 se abordó el tema del permiso, que deben otorgar los padres del menor de
edad que desea contraer matrimonio, así como la causal de desheredamiento
por falta de consentimiento de los padres para casarse.
Respecto al permiso para contraer nupcias frente al derecho del libre
desarrollo de la personalidad, la Corte dijo lo siguiente:
pretender que la Constitución de 1991 ha eliminado la autoridad de los padres en
la familia, es absurdo que no resiste análisis. El permiso previsto en el artículo
117 del C. C. es más una ma'nifestación de la autoridad de los padres, a la cual
se refieren los artículos 250 y concordantes del C. C. que de la patria potestad,
pues esta es, en principio, una institución de carácter económico. Prueba de esto
es que a falta de los padres, el consentimiento para el matrimonio debe darlo un
ascendiente, que nunca ejerce la patria potestad. Aunque bien puede entenderse
que con la Patria Potestad se complete la capacidad del menor, dado el carácter
representativo que ella tiene. La exigencia del permiso de los padres para
contraer matrimonio, en nada contraría el libre desanollo de la personalidad.
En cuanto al desheredamiento por causa del matrimonio, afirmó que:

La facultad que el artículo 124 del Código Civil otorga a los ascendientes
para desheredar al descendiente que se haya casado sin su permiso, habiendo
debido obtenerlo, o sin el permiso de otro ascendiente, tiene una clara
justificación. (...) algunas legislaciones, entre ellas la de España y Francia,
permiten demandar la nulidad del matrimonio del menor, cuando se celebra
sin el permiso debido. Entre nosotros no existe la nulidad, sino una sanción
menos grave. Al respecto, conviene hacer algunas precisiones.
La primera, que no es verdad, como se dice en la demanda, que "los artículos

117, 124 y 1266, numeral 4, establecen un desheredamiento objetivo, es decir,
que se constituye por el simple hecho de haberse casado sin el consentimiento de
un ascendiente siendo menor de 18 años...". Le habría bastado al actor con leer
el artículo 1267 del Código Civil, para tener claro que no solo es necesario que
la causa del desheredamiento se exprese específicamente en el testamento, sino
que tiene que haberse probado judicialmente en vida del testador, o probarse
por las personas a quienes interese el desheredamiento, con posterioridad a la
muerte del testador. En los dos casos, pues, tiene que haber un proceso, en el
cual es parte el desheredado. Sobre esta norma, escribía el Señor Bello, citado
por Don Fernando VÉLEZ lo siguiente:
Acaso parezcan todavía severas las penas indicadas en este artículo; pero están
enteramente sujetas a la voluntad de los ascendientes; y ¿quién ignora su natural
26 Corte Constitucional, Sala Plena. Sentencia C-344 del 26 de agosto de 1993. Referencia: D-231.
Demanda de inconstitucionalidad de los artículos 117 y 124, y del ordinal 4° . del artículo 1266,
del Código Civil. Actor: Álvaro Palacios Sánchez. M.P. Jorge Arango Mejía.
CAPÍTULO XJ. DERECHO DE REPRESENTACJÓN POR: PREMUERTE, lNDJGNIDAD, DESHEREDAMINETO Y REPUDIACIÓN 233
propensión a la indulgencia y la facilidad de moverlos a favor de un hijo o nieto

desgraciado, particularmente después de algunos años de expiación? ¿Cuál de
ellos no se dirá a sí mismo: <<Pro pecato magno paulum suplici satis est patri»?
Árbitro de revocar la pena en todo o en parte, será muy raro el que haga uso
de esta facultad que le conceden las leyes, sobre todo a la hora de la muerte.
La esperanza de obtener el perdón será también un poderoso estímulo para
merecerlo por su buena conducta.
Tal vez se objetará que no se impone ninguna inhabilidad al que se casa sin el
consentimiento del curador estando obligado a obtenerlo. Pero en el mismo caso se
halla realmente el que se casa sin el consentimiento de su ascendiente, cuando nada
tiene que esperar de ninguno de ellos, porque carecen absolutamente de bienes27•
Además, entre nosotros, las posibilidades de que ocurra el desheredamiento

son remotas, como lo demuestran las siguientes razones:
Primera que existiendo el padre y la madre, será necesario el consentimiento
de los dos. Y si estuvieren discordes, corresponderá al juez decidir si se justifica
o no la negativa. ¿Qué motivos la justificarían? No lo dice la ley, pero sería
razonable decir que los mismos señalados para el curador, en los casos en
que, a falta de padres o ascendientes corresponde otorgar el consentimiento al
curador general o especial, según el artículo 120 del Código Civil.
Para que haya el desheredamiento, son necesarias, como se ha dicho, tres
condiciones: la primera el otorgamiento del testamento; la segunda, que el
desheredamiento sea expreso y se invoque la causal, y tercero, que la causal se haya
probado judiciahnente en vida del testador, o lo sea después de su muerte por las
personas a quienes interese el desheredamiento. Esto, como se ha dicho, supone un
proceso judicial en el cual, necesariamente, será parte la persona a quien se deshereda.
De lo anterior se colige de un lado, que el desheredamiento no opera en
forma automática, sino que supone un proceso complejo integrado por el
otorgamiento del testamento, la invocación de la causal y el desheredamiento
expreso, y la comprobación de la causal por sentencia judicial, en vida del
testador o después de muerto éste. En el caso que nos ocupa, basta que se haya
otorgado testamento antes o después del matrimonio no consentido, y que en
tal testamento no se desherede, para que no haya sanción ninguna.
De otro lado, aunque no exista norma expresa al respecto, cabe suponer
que si en el proceso en que se debe comprobar la ausencia del permiso, el
demandado alega y demuestra justos motivos para su proceder, la sentencia
habrá de concluir dándole la razón, y se hará imposible el desheredamiento.
27 Derecho civil, tomo l. París: Imprenta París-América, 1926. p. llO.

Sostener lo contrario equivaldría a darle a la autoridad de los padres un alcance

irracional, que le negaría su fundamento el ejercerse en favor de los hijos. No
parece, pues, sensato restringir los alcances de ese proceso a demostrar la
inexistencia del permiso. Más lógico es afirmar que al demandado le es posible
justificar su rebeldía. Piéns�se que si otra hubiera sido la intención del legislador,
le habría bastado atenerse a la sola manifestación del testador.
Así mismo, la ley expresamente declara que es posible representar al desheredado
(artículo 1044). Esta n01ma deja a salvo el derecho de herencia de los descendientes,
de quien se casa sin permiso de un ascendiente habiendo debido obtenerlo.
Además, la posibilidad de una sanción económica, como es esta del
desheredamiento, es lo único que hace eficaz la exigencia del permiso. En la época
en que vivimos, en la que el dinero ha sido colocado, erróneamente, en la cima de los
valores, solo la posibilidad de una sanción de esta naturaleza, significa un freno real.
Pero, hay que tener en cuenta que el desheredamiento, si ocurre, no deja
en la indigencia a la persona que lo sufre por esta causa. Pues expresamente
aclara el inciso segundo del artículo 125 del Código Civil que "el matrimonio
contraído sin el necesario consentimiento de la persona de quien hay obligación
de obtenerlo, no priva del derecho de alimentos" (se subraya).
En cuanto a la sanción, consistente en no recibir "más que la mitad de la
porción de bienes que le hubiera correspondido en la sucesión del difunto",
cuando el ascend iente de cuya sucesión se trata no ha otorgado testamento,
tampoco es excesiva, ni pugna concretamente con norma alguna de la
Constitución. Esta deja a la ley la regulación de la herencia y, con ciertas
limitaciones, permite a unos herederos recibir más que otros, no solo en virtud
del testamento, sino de la misma ley.
Es claro que las consecuencias del matrimonio, que hacen de él el más
importante de los contratos, han llevado al legislador a tratar de impedir que los
menores, por su inexperiencia, incurran en errores que podían arruinar sus vidas.
Finalmente, hay que observar que los artículos 117, 124 y 1266 consagran, en lo
que hace al desheredamiento, unas excepciones a la institución de las legítimas, por
motivos expresamente señalados en la ley. En lo que tiene que ver con el permiso
para contraer matrimonio, la excepción se justifica en guarda de la armonía de la
· familia, y de su orden, basados en la autoridad de los padres racionalmente ejercida.
Nada atentaría más contra la familia, "núcleo fundamental de la sociedad" según
la Carta, que el estimular, por la vía de eliminar estos requisitos, los mahimonios
de adolescentes apenas llegados a la pubertad".
CAPÍTULO Xl. DERECHO DE REPRESENTACIÓN POR: PREMUERTE, INDIGNIDAD, DESHEREDAMINETO Y REPUDIACIÓN 235
En la Sentencia T-357-0228 (nota 21), se hace referencia tangencial al artículo

26 de la Ley 446 de 1998, que prevé la "competencia especial de los jueces
de familia" y que comprende a los "procesos declarativos sobre derechos
sucesorales" tales como el del "desheredamiento" (literal a, numeral 3).
La Sentencia T-213-0829 hace una "aplicación de la regla «nemo auditur
propriam turpitudinem allegans» frente a la administración de justicia", como
prohibición general de abusar del derecho propio como forma de acceder a ventajas
indebidas e incluso inmerecidas dentro del ordenamiento jurídico, pues nadie
puede alegar a su favor su propia culpa, además, sobre el deber de los Tribunales
de negar toda súplica cuya fuente es la incuria, el dolo o mala fe en que se ha
incurrido, y en específico, en relación con el "desheredamiento" se afirmó que:
La Corte Constitucional ha mantenido una orientación jmisprudencial, respecto

de la figura que se analiza en diversas providencias3º [14], lo cual se justifica en
la prohibición general de abusar del derecho propio como forma de acceder a
ventajas indebidas o incluso INMERECIDAS dentro del ordenamiento jurídico31 [15].
Además, guarda coherencia con el principio de que nadie puede alegar a su
favor su propia culpa, lo cual conduce a que eventualmente una acción de
tutela resulte improcedente cuando los hechos desfavorables los ha generado
el mismo interesado, como cuando por ejemplo no es advertida la curia o
diligencia exigible en un proceso judicial.
Es que los derechos deben ejercerse de conformidad con el designio previsto
por el Legislador. Pero ese ejercicio, a más de que lleva implícita una garantía en
cabeza de su titular, al mismo tiempo comporta un deber y ello, no lo exonera,
por tanto, de advertir la diligencia debida para el recto ejercicio de aquel.
Así, de antiguo se ha aceptado, además como una regla que constituye la antítesis
de la «bonafides», la prohibición de pretender aprovecharse del propio error,
dolo o de la culpa de quien por su desidia, incuria o abandono resulta afectado.
Dicha regla, materializada en el aforismo «nema auditur propriam turpitudinem
allegans», ha tenido incluso, una incorporación expresa en nuestro ordenamiento
28
Corte Constitucional, Sala Séptima de Revisión. Sentencia' T-357 del 9 de mayo de 2002.
Referencia: Expediente T-429394. Accionante: Carlos Enrique Bustamante. P rocedencia:
Juzgado 22 Civil del Circuito de Bogotá. M.P. Eduardo Montealegre Lynett.
29
Corte Constitucional, Sala Primera de Revisión. Sentencia T-213 del 28 de febrero de 2008.
Referencia: expediente T-1774325. Acción de tutela interpuesta por BBVA Colombia S.A. contra
la Sala Civil del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Cartagena, con citación oficiosa del
Juzgado 2° Civil del Circuito de Magangué. M.P. Jaime Araújo Rentería.
30 Sentencias T-460 de 2002, M.P. Álvaro Tafur Galvis y T-394 de 2003 M.P. Marco Gerardo
Momoy Cabra, entre otras.
31
P or ejemplo, Sentencias SU-624 de 1999, C-670 de 2004 y T-345 de 2005.
sustantivo civil de acuerdo con el postulado general de la "improcedencia por

aprovechamiento en culpa y en dolo propio.
De este último, suele incluirse como ejemplos típicos, el de la persona que

celebra un contrato ilícito a sabiendas, o quien pretende reclamar un legado
o herencia luego de haberse declarado la indignidad o el desheredamiento y,
aun así, pretende suceder al causante.
Recordemos que, nadie puede presentarse a la justicia para pedir protección
si ella tiene como fundamento la negligencia, mala fe o dolo que ha cometido.
Así, los Tribunales deben negar toda súplica cuya fuente es la incuria, el dolo
o mala fe en que se ha incurrido, de acuerdo con la máxima «nema auditur suam
turpitudniem allegans», pues ello, según advierten los autores es contra1.io al orden
jurídico y al p1incipio que prohíbe abusar de los propios derechos (art. 95 C.N.).
Por último, de mayor alcance sobre el tema hasta la fecha, se encuentra la
Sentencia C-430-0332 en la cual se aprovechó para sentar doctrina constitucional,
con ocasión de una demanda interpuesta por un ciudadano contra la quinta
causal de desheredamiento contemplada en el artículo 1226 del Código Civil,
por oponerse según su visión:
A los principios constitucionales como lo son la dignidad humana, la primacía

de los derechos inalienables de la persona, el derecho a la libertad, y el derecho a
la honra, pues esta nonna constitucional establece una sanción imprescriptible";
además de ver inentendible "que a una persona se le dé un trato discriminatorio
que contemple indefinidamente la pérdida de sus derechos civiles, cuando ya ha
saldado su falta con la sociedad"; y finalmente argumentó que "el inciso final
demandado, establece un trato disc1iminatorio entre descendientes y ascendientes.
En primer lugar, se aborda esta temática desde la regulación de las sucesiones

intestadas («ab intestato») y de las testamentarias, esto es, en relación con "la
propiedad privada, el derecho de sucesiones, la autonomía de la voluntad y el
derecho limitado de testar" en palabras de la Corporación.
Como una consecuencia del reconocimiento del derecho a la propiedad
privada que establece el artículo 58 de la Constitución Política, la legislación
instituye el derecho a suceder al causante en todo su patrimonio, es decir, en
la universalidad jurídica compuesta de derechos y obligaciones de las cuales
era titular al momento de su muerte.
32 Corte Constitucional, Sala Plena. Sentencia C-430 del 27 de mayo de 2003. Referencia:
expediente D-4357. Demanda de inconstitucionalidad contra el artículo 1266 mnneral 5 del
Código Civil. Demandante: José Antonio Serrano Dávila. M.P. Alfredo Beltrán Sierra.
Ú\PÍTULO XJ. DERECHO DE REPRESENTACIÓN POR: PREMUERTE, INDIGNIDAD, DESHEREDAMINETO Y REPUDIACIÓN 237
Para ello se regulan separadamente la sucesión ab intestato y la sucesión

testamentaria. En la primera, en ausencia de voluntad expresa del causante
la ley establece las reglas conforme a las cuales se asigna a los herederos el
patrimonio de la persona fallecida. En la sucesión testamentaria, la ley reconoce
la autonomía de la voluntad del testador pi;ira disponer de sus bienes y para que
tal disposición de ellos tenga efecto después de su muerte.
En relación con el derecho a disponer de los bienes mediante testamento, en
la evolución del derecho sucesora! son dos las posiciones jurídico políticas que se
han asumido, a saber: la una, que a partir de la concepción de la propiedad como
un derecho absoluto, no establece ninguna limitación al derecho de testar; la
otra, que reconociendo el derecho de propiedad y la autonomía de la voluntad, le
impone asignaciones forzosas al testador, las cuales no puede desconocer, so pena
de nulidad del testamento, o de su refonna por decisión judicial. Luego, trata sobre
la "capacidad para heredar, indignidad y desheredamiento" en estos ténninos:
Como regla general, para suceder al causante se requiere, como requisito

esencial la capacidad para suceder. Ella corresponde a toda persona que existe
o cuya existencia se espera, como lo prevé el artículo 90 del Código Civil para
el concebido y no nacido todavía al momento de la delación de la herencia. Tal
capacidad se extiende inclusive a personas jurídicas que puedan ser instituidas
como legatarios en el caso de la sucesión testamentaria.
Las mismas causales de desheredamiento proceden respecto a las

donaciones. La Corte Suprema de Justicia ha dicho que el desheredamiento
procede respecto de la asignación por causa de muerte y de las donaciones por
las mismas causales, en los siguientes términos:
La claridad de los preceptos de la ley comentados, artículos 1025 causal 2ª,

1266 causal l ª respecto a la declaración de indignidad que hacen los jueces
y a la de desheredamiento, permite avanzar con base firme en el examen
de la revocación de las donaciones por ingratitud del donatario respecto
del donante. Es muy expresivo el contenido del artículo 1268 del Código
Civil, gue dice: "Los efectos del desheredamiento, si el desheredador no los
limitare expresamente, se extienden no solo a las legítimas, sino a todas las
asignaciones por causa de muerte, y a todas las donaciones que le haya hecho
el desheredador". Dentro del mismo régimen jurídico del desheredamiento,
el código lleva sus efectos, no solo a las asignaciones por causa de muerte,
sino a las donaciones hechas por el desheredador. Esto está indicando
que la ley ha querido expresamente extender sus mandatos tocantes con
el desheredamiento, que puede afectar todo o parte de las legítimas, a las
donaciones, para que así como se pronuncia el desheredamiento gue puede
llevar consigo la anulación del derecho a heredar por causa de muerte,
se pueda también declarar la revocación de las donaciones inter vivos.

Esta penetración expresa y directa del régimen del desheredamiento al
de las donaciones no deja duda sobre el propósito del legislador de que
sancione con una pena civil, tanto al presunto heredero como al donatario,
anulándose en un caso el llamamiento general de la ley a heredar, y en el
otro revocándose la donación, por haberse hecho indigno en los dos casos
el futuro beneficiario, por una razón idéntica: la de haberse producido
atentado o injuria grave contra el causante, por el llamado legitimario o
donatario. Estas consideraciones hacen evidente que siendo una misma
la causal de indignidad en los casos de desheredamiento y de revocación
de una donación por ingratitud, o sea la de haber incurrido el heredero o
el donatario en atentado o injuria grave contra el causante, la revocación
de la donación procede por los mismos motivos del desheredamiento, en
los casos de tal atentado o injuria contra el testador o contra el donante33 •
h. Diferencias del desheredamiento y la indignidad
Se encuentra en la ley una serie de disposiciones restrictivas de la condición

hereditaria y de los efectos sucesorales de ella, en cuanto al individuo que,
teniendo vocación hereditaria, ha incurrido en hechos, actos u omisiones que
conllevan demérito de consideración y a los cuales, por lo tanto, se les sanciona
legalmente con la privación de su asignación. Se trata, pues, de personas que
habiendo estado ligadas con el causante por vínculos de consanguinidad, han
incurrido en hechos graves, ilícitos o reprochables en perjuicio de este, como
la comisión de delitos graves contra algún bien jurídico estimable del mismo,
o la omisión de socorrerlo cuando se encontraba en condiciones difíciles y el
asignatario podía ayudarlo. La ley entonces sanciona esos hechos u omisiones,
determinándolos como indignidades para suceder. Los hechos erigidos como
causales de indignidad coinciden con los que dan lugar a la otra serie de motivos
para la privación de la herencia a un asignatario: la llamada desheredación,
similar a la indignidad pero diferente de ella; en cuanto a la primera es
testamentaria, al paso que la indignidad proviene directamente de la ley. Por
ello, se ha dicho que al tiempo que el desheredamiento es una indignidad
testamentaria, la indignidad es un desheredamiento legal34 . Retomamos el caso.

· es, la Ley 29 de 1982 y la Ley 29 de 1932.
33
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil. Sentencia del 28 de junio de 1967.
34
CARREJO, Simón. Derecho civil, sucesiones y donaciones. Editorial Externado de Colombia. p. 74.
CAPÍTULO XJ. DERECHO DE REPRESENTACIÓN POR: PREMUERTE, INDIGNIDAD, DESHEREDAMINETO Y REPUDIACIÓN 239

Capacidad. (C) No tiene capacidad. Esta pre-muerto.

O, E y F, tiene capacidad de goce. Se encuentran vivos.
Asignatarios. O No tiene capacidad está pre muerto. Acrece a los demás.
Dignidad. (O). Fue declarado indigno por sentencia judicial, por lo tanto lo entran a representar
sus hijos O I y 02. (E) Fue desheredado por lo tanto lo representan sus hijos (E I y E2).
Vocación. C y O, E, y F tienen vocación hereditaria, ya que son hijos del causante.
FIGURA20
Cónyuge
(B) Sobreviviente
{Cl) (C2) (El) {E2) (D1) (D2)
La figura (20), nos muestra que la herencia la repartiremos en el primer

orden hereditario, es así, que: a C lo representan sus hijos (Cl y C2), ya que (C)
no puede recibir la herencia por haber premuerto; a (D) lo representan sus hijos
(Dl y D2), por haber sido declarado indigno; a (E) lo entran a representar (El
y E2), por haber sido desheredado; (F) recibe la herencia por derecho propio.
En cuanto a (G), por haber premuerto, esto es, falleció antes que su causante,
y por no tener descendientes, acrece el valor de los demás herederos y no se
tiene en cuenta dentro de la liquidación de la sucesión.


La casa, por haberse adquirido a título oneroso en vigencia de la sociedad
conyugal la calificamos como bien social. (BS).
$550.000.000. Como el causante adquirió la finca a título gratuito a través de
una herencia, lo calificaremos como un bien propio. (BP).
400.000.000. El apartamento, por haberse adquirido a título oneroso en vigencia
de la sociedad conyugal la calificamos como bien social. (BS).
La hipoteca, por estar constituida sobre el bien social y por haber sido para la compra
del apartamento la calificaremos como deuda social, por valor de $100.000.000. (DS).
Activo bruto social

. Casa $300.000.000
Subtotal $700.000.000
Subtotal $100.000.000

A $350.000.000 $50,000.000 $300.000.000
CAPÍTULO XJ. DERECHO DE REPRF.SENTACIÓN POR: PREMUERTE, INDIGNIDAD, DESITEREDAMINETO Y REPUDIACIÓN 24 J
B $350.000.000 $50.000.000 $300.000.000

Total $700.000.000 $100.000.000 $600.000.000
Como el valor total de los bienes sociales es de $700.000.000 a cada uno de

los cónyuges le corresponde la suma de $350.000.000, y como el pasivo es de
$100.000.000, a cada uno de ellos le corresponde pagar la suma de $50.000.000,

- Bienes propios del causante ''N.' $550.000.000
Subtotal $850.000.000
Pasivo $0

Cl en Repres C $53.125.000 $26.562.500 $26.562.500 $106.250.000
C2 en Repres C $53.125.000 $26.562.500 $26.562.500 $106.250.000
DI en Repre de D $53.125.000 $26.562.500 $26.562.500 $106.250.000
D2 en Repre de D $53.125.000 $26.562.500 $26.562.500 $106.250.000
El en Repre de E $53.125.000 $26.562.500 $26.562.500 $106.250.000
E2 en Repre de E $53.125.000 $26.562.500 $26.562.500 $106.250.000
F $106.250.000 $53.125.000 $53.125.000 $212.500.000

Total $425.000.000 $212.500.000 $212.500.000 $850.000.000

Asignatarios ½ Legítimaria ½ Libre Dis. Total
Cl $53.125.000 $53.125.000 $106.250.000
C2 $53.125.000 $53.125.000 $106.250.000
Dl $53.125.000 $53.125.000 $106.250.000
D2 $53.125.000 $53.125.000 $106.250.000
El $53.125.000 $53.125.000 $106.250.000
E2 $53.125.000 $53.125.000 $106.250.000
F $106.250.000 $106.250.000 $212.500.000
Total $425.000.000 $425.000.000 $850.000.000
En la sucesión a Cl, en representación de C, recibe la suma de $106.250.000;

C2 en representación de C, recibe la suma de $106.250.000; Dl en
representación de D, recibe la suma $106.250.000; D2 en representación de D y
El, recibe por representación de E, $106.250.000; E2 recibe por representación
de E, $106.250.000, y F, por derecho propio la suma de $212.500.000.
Corno podemos observar a Cl y C2, se les adjudica lo que le hubiese
correspondido a C, igualmente, a D1 y D2 se les adjudica lo que hubiese
correspondido a D, y a El y E2 se les adjudica lo que le hubiese correspondido
a E dentro de la sucesión de su padre.
Asignatarios Casa Apartamento Finca Total

CI en Repres C $37.500.000 $68.750.000 $106.250.000
$37.500.000 $68.750.000 $106.250.000
C2 en Repres C
Dl en Repre de D $37.500.000 $68.750.000 $106.250.000
$37.500.000 $68.750.000 $106.250.000
D2 en Repre de D
El en Repre de E $37.500.000 $68.750.000 $106.250.000
$37.500.000 $68.750.000 $106.250.000
E2 en Repre de E
F $75.000.000 $137.500.000 $212.500.000
Cónyuge $300.000.000 $300.000.000
Pasivo $100.000.000 $100.000.000
Total $300.000.000 $400.000.000 $550.000.000 $1.250.000.000
El lote o hijuela del cónyuge sobreviviente es de $300.000.000, el de Cl, ·

C2, D1, D2 El, E2 es de $106.250.000, y la de F, de $212.500.000. Igualmente
se cancela el pasivo por la suma de $100.000.000.
8. CASO 17. REPRESENTACIÓN POR REPUDIACIÓN
En el 2017 falleció una persona (A) dejando la siguiente situación:
Familiar:
Casado con (B) desde el año 1975 y le sobreviven tres hijos matrimoniales:
(C) quien falleció en el 2009 y le sobreviven (Cl y C2), (D) quien repudió
la herencia y tiene dos hijos extramatrimoniales (D1 y D2) y, (E) quien fue
desheredado y le sobrevive El, F, hijo extramatrimonial.
Económica:
$750.000.000
En un banco, un CDT por valor de $350.000.000, dinero ahorrado de la
producción de la finca.
Un vehículo adquirido por compraventa en el 2008, por valor de $60.000.000

500.000.000.
El cual tiene una hipoteca por valor de $50.000.000.
a. Concepto de repudiación
Ya habíamos dicho que la delación de una asignación es el actual llamamiento

de la ley a aceptarla o repudiarla. (Art. 1013 del C. C.). Los herederos y legatarios
pueden libremente ejercer el derecho de opción a aceptar y repudiar la herencia,
tal como lo establece el artículo 1282 del C. C., que dice: "Todo asignatario puede
aceptar o repudiar libremente. Exceptúense las personas que no tuvieren la libre
administración de sus bienes, las cuales no podrán aceptar o repudiar sino por
medio o con el consentimiento de sus representantes legales. Se les prohíbe aceptar
por sí solas, aun con el beneficio de inventario". Inc. 4° -Subrogado por la Ley
28/32, art. 5º. Nota: El inciso 4° decía "la mujer casada sin embargo, podrá aceptar
o repudiar con autorización judicial, en defecto de la del marido; confonnándose
a lo prevenido en el inciso final del artículo 191". Hoy día, con fundamento en el
artículo 5º de la Ley 28 de 1932, la mujer casada, mayor de edad, como tal, puede
comparecer libremente en juicio, igualmente puede administrar y disponer de sus
bienes sin necesidad de autorización del marido ni licencia judicial. Por lo tanto,
la repudiación consiste en el ejercicio del asignatario, quien rechaza, desprecia o
se despoja de su carácter de tal, situación que da lugar a la figura jurídica de la
representación que se ha analizado ampliamente.
b. Requisitos de la repudiación
Es un negocio jurídico mediante el cual un asignatario rechaza, abandona

o se despoja de su carácter de tal. La repudiación no se presume de derecho
sino en los casos previstos en la ley. La repudiación debe ser voluntaria, sin
vicio alguno para que tenga valor legal. En la mayoría de las veces debe ser
expresa, salvo en los casos de repudiación tácita y una presunción legal que
existe. La presunción legal de repudio se encuentra consagrada en el artículo
1290 del C. C., de la siguiente manera: "El asignatario constituido en mora
de declarar si acepta o repudia, se entenderá que repudia".
c. Término para la aceptación o el repudio de la herencia

La aceptación o la repudiación de la herencia no puede dejarse
indefinidamente cuando la inseguridad lesiona intereses de terceros, como
los de los herederos de grado subsiguiente y los acreedores hereditarios y
testamentarios, a quienes les afecta conocer a la persona que ha de suceder
al causante. El plazo para deliberar, conocido desde el derecho romano Uus
deliberandi), es el término que se concede al heredero para decidir si acepta o
repudia. El Derecho a deliberar no es otra cosa, afirmaron las leyes españolas,
que la facultad para tomar acuerdo por sí, o ayudado de sus amigos de si le
conviene admitir o desechar la herencia35 •
Nada obliga al heredero a ejercitar su derecho de opción, ni tiene plazo
alguno para ello. Hasta que sea demandado para que acepte o repudie, puede
permanecer indefinidamente inactivo, pero cuando su inactividad estorba
derechos ajenos, los titulares de estos derechos tienen forma de emplazar al
heredero para que ejercite la opción. El término para deliberar es entonces de
cuarenta días contados desde la notificación de la demanda, y durante el plazo,
35 Partida No. 8 título 8.

CAPÍTULO XT. DERECHO DE REPRESENTACIÓN POR: PREMUERTE, INDIGNIDAD, DESHEREDAMINETO Y REPUDIACIÓN 245
como es claro, el heredero goza de la excepción dilatoria correspondiente, ·

contra quien quiera constreñirlo como tal. En caso de ausencia del asignatario,
de estar situados los bienes en lugares diferentes, o de otro grave motivo, el
juez podrá prorrogar este plazo; pero nunca por más de un año.
La demanda de los interesados puede incoarse desde que la asignación
se defiere al heredero, porque desde entonces tiene esa calidad. De estos se
infiere que el asignatario que se encuentra bajo condición suspensiva, no puede
ser válidamente emplazado sino al cumplirse la condición, aunque él puede
repudiar en cualquier tiempo (art. 1283)36.
d. Término para reclamar la herencia
Los derechos hereditarios se pueden reclamar en cualquier tiempo siempre

y cuando los bienes estén al alcance y no hayan sido adquiridos por terceros
por prescripción u otra causa, así lo ha manifestado la Corte Suprema de
Justicia cuando dijo que:
La intemporalidad que caracteriza la reclamación del derecho de herencia, aunque
este no desaparece por mero transcurso del tiempo sino cuando se presentan los
hechos extintivos del mismo e impeditivos de las acciones que lo protegen. En
efecto, según lo prescribe el inciso segundo del artículo 665 del Código Civil,
el derecho de herencia es considerado como un derecho real (ius in re), el que
recae sobre una universalidad jurídica o parte de ella, constituida por el conjunto
de derechos patrimoniales de que era titular el causante. Por ello, en términos
generales es preciso afirmar que si el derecho de herencia, de acuerdo con el
criterio tradicional de los derechos reales y particularmente el de propiedad, existe
y se perpetúa mientras subsista el objeto sobre el cual recae, es decir, que si el
derecho de herencia o de dominio existe mientras haya herencia o cosa; resulta
lógico también entender que las acciones que protegen tales derechos también
existen de manera indefinida y por todo el tiempo en que estos derechos subsistan.
De allí, que por regla general un heredero puede reclamar un derecho
hereditario momento (sic) y cualquiera que sea el tiempo que haya transcurrido,
bajo la condición que al instante de su reclamación aún exista y se tenga el
correspondiente derecho hereditario. Luego, en sí mismo es indiferente el
mero tiempo que haya transcurrido, si efectivamente aún se tiene el derecho
hereditario. Luego, en sí mismo es indiferente el mero tiempo que haya
transcurrido, si efectivamente aún se tiene el derecho de herencia37 •
36
CARRJZOSA PARDO, Hemán. Las sucesiones, Cuarta edición. Bogotá: Editorial Lemer. p. 54.
37
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil y Agraria. Sentencia de junio 5 de 1996. Exp.
No.4648. M. P. Pedro Lafont Pianetta.
En otra sentencia sobre la prescripción, dijo
"...Siendo la petición de herencia protección legal consagrada contra quien la

ocupa en calidad de heredero y con desconocimiento, desde luego, del derecho
de otro titular sobre ella, mientras ello no ocurra no se dan las bases legales
para incoar esa pretensión, lo cual se traduce obviamente en que sólo ante
ese acontecimiento podría correr el término extintivo que para el ejercicio de
dicha acción ha previsto el legislador en cabeza del heredero agraviado con
tal desconocimiento. De manera que mal podría pensarse que el fenómeno
prescriptivo del cual habla encuentra apoyo en supuesto diferente38 •
Por lo tanto, un heredero, viéndose afectado por los otros herederos que no
asumen su papel, ni se interesan en el trámite y menos en los gastos y diligencias
propias del trámite sucesorio, basándose en la ley para utilizar la figura jurídica
conocida como el llamamiento a aceptar o repudiar la herencia en los términos
del artículo 1289 del C. C., haciendo esta declaración dentro de los cuarenta
días siguientes al de la demanda, o máximo un año en el evento de ausencia del
asignatario, o de estar situados los bienes en lugares distintos, o de otro grave
motivo. Durante este plazo, tendrá todo asignatario la facultad de inspeccionar los
bienes asignados; podrá implorar las providencias conservativas que le conciernan;
y no será obligado al pago de ninguna deuda hereditaria o testamentaria; pero
podrá serlo el albacea o curador de la herencia yacente en sus casos.
Acordémonos que el artículo (1290) nos indica que el asignatario constituido
en mora de declarar, si acepta o repudia, se entenderá que repudia. Sin embargo,
la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia, ha fijado los requisitos
procesales para que legalmente sea procedente la presunción legal de repudio y
esta no se presume de derecho sino en los casos previstos en la norma: de ahí que:
El artículo 1292 del Código Civil establece que la repudiación no se presume

de derecho sino en los casos previstos por la ley, y si bien uno de esos casos en
el que indica el artículo 1290, o sea cuando el asignatario ha sido constituido en
mora de aceptar o repudiar, para ello no basta que el heredero hubiere guardado
silencio durante el término del emplazamiento, sino que es preciso que haya
precedido demanda especial que tuviera por objeto hacer la referida declaración,
conforme al articulo 1289, y que tal demanda sea notificada debidamente al
asignatario para surtir el efecto de la presunción establecida en el 129039 .
38
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil y Agraria. Sentencia de octubre 31 de 1995.
Exp. No.4416. M.P. Nicolás Bechara Simancas.
39
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, Sentencia de marzo 24/82.
CAPÍTULO XI. DERECJ 10 DE REPRESENTACIÓN POR: PREMUERTE, INDIGNIDAD, DES!-IEREDAMINETO Y REPUDIACIÓN 247
e. Repudiación de incapaz
Para poder repudiar o rechazar una herencia una persona incapaz, se requiere
de autorización judicial tal como lo exige el artículo 1293 del C, C., que afirma:
"Los que no tienen la libre administración de sus bienes no pueden repudiar
una asignación a título universal, ni una asignación de bienes raíces o de bienes
muebles que valgan más de mil pesos, sin autorizaciónjudicial, con conocimiento
de causa", de lo que se desprende que el incapaz siempre debe pedir al juez
autorización para repudiar a través de su representante legal o curador.
La solicitud de autorización para repudiar asignaciones a favor de incapaces o
ausentes se tramitará como incidente, con intervención del Ministerio Público y del
defensor de familia, de confonnidad a lo establecido en el artículo 494 del CGP.
Retomamos el caso.

es, la Ley 29 de 1982 y la Ley 28 de 1932.

Capacidad. (C) No 1icnc capacidad. Esla pre-muerto.

D, E y F, tiene capacidad de goce. Se cncuentpm vivos.
Asignatarios.
Dignidad. (D). Fue repudio la herencia, por lo tanto lo entran a representarlo sus hijos DI y
D2. (E) Fue desheredado por lo tanto lo representa su hijo (El). (F) se presume digno.
Vocación. C y D, E, y F tienen vocación hereditaria, ya que son hijos del causante, por
lo tanto se encuentran en el 1 er orden hereditario.
FIGURA21
( Cónyuge
B) Sobreviviente
(Cl) (C2) (El) (D1) (D2)

hereditario, es así que a C, lo representan sus hijos (Cl y C2), ya que (C) no
puede recibir la herencia por haber premuerto; a (D) lo representan sus hijos
(DI y D2), por haber repudiado la herencia; a (E) lo representa (El), por haber
sido desheredado, y (F) recibe la herencia por derecho propio.


$750.000.000. La finca por haberse adquirido a título gratuito, así sea, en
vigencia de la sociedad conyugal, la calificamos como bien propio. (BP).
En un banco, un CDT por valor de $350.000.000, dinero ahorrado de la
producción de la finca. El producto de la finca lo calificamos como bien social,
toda vez que lo que produzca, tanto los bienes propios como los sociales, estas
ganancias hacen parte de la sociedad conyugal. (BS).
Un vehículo adquirido por compraventa en el 2008, por valor de $60.000.000.
Este bien mueble por haberse adquirido a título oneroso en vigencia de la
sociedad conyugal, pertenece a ella, por lo tanto lo calificamos como social. (BS).
CAPÍTULO XI. DERECHO DE REPRESENTACIÓN POR: PREMUERTE, INDIGNIDAD, DESHEREDAM!Nh'TO Y REPUDIACIÓN 249

500.000.000. El apartamento por haberse adquirido a título oneroso en vigencia
de la sociedad conyugal la calificamos como bien social. (BS).
La hipoteca por estar constituida sobre el bien social y haber sido para la compra
del apartamento la calificaremos como deuda social, por valor de $50.000.000. (DS).
Activo bruto social

.CDT $350.000.000
. Vehículo $60.000.000
Subtotal $910.000.000
Activo líquido social -$860.000.000
Cónyuges Activo bruto social Pasivo Activo social Líquido
A $455.000.000 $25.000.000 $430.000.000

B $455.000.000 $25.000.000 $430.000.000
Total $910.000.000 $50.000.000 $860.000.000
Como el valor total de los bienes sociales es de $910.000.000, a cada uno de

los cónyuges le c01Tesponde la suma de $455.000.000 y como el pasivo es de
$50.000.000, a cada uno de ellos le conesponde pagar la suma de $25.000.000,

- Bienes propios del causante 'W.'. $750.000.000
Sub total $1.180.000.000
Pasivo -0-
Activo líquido herencia! $1.180.000.000
Asignatarios ½ Legítima ¼ Mejoras ¼Libre Dis Total
CI en Repres C $73.750.000 $36.875.000 $36.875.000 $147.500.000
C2 en Repres C $73.750.000 $36.875.000 $36.875.000 $147.500.000
Dlen RepredeD $73.750.000 $36.875.000 $36.875.000 $147.500.000
D2 enRepre $73.750.000 $36.875.000 $36.875.000 $147.500.000

deD
Elen Reprede E $147.500.000 $73.750.000 $73.750.000 $295.000.000
F $147. 500.000 $73.750.000 $73.750.000 $295.000.000
Total $590.000.000 $295.000.000 $295.000.000 $1 .180.000.000

ClenRdeC $73.750.000 $73.750.000 $147.500.000
C2 enRdeC $73.750.000 $73.750.000 $147.500.000
DI en RdeD $73.750.000 $73.750.000 $147.500.000
D2 enRdeD $73.750.000 $73.750.000 $147.500.000
Elen Rde E $147.500.000 $147.500.000 $295.000.000

CAPÍTULO XJ. DERECHO DE REPRESENTACIÓN POR: PREMUERTE, INOIGNIDAD, DESHERED/\MINETO Y REPUDIACIÓN 25 J
F $147.500.000 $147.500.000 $295.000.000

Total $590.000.000 $590.000.000 $1.180.000.000
En la sucesión a Cl, en representación Üe C, recibe la suma de $147.500.000;

C2 en representación de C, recibe la suma de $$147.500.000; Dl en
representación de D, recibe la suma $147.500.000, D2 en representación
de D, recibe la suma de $147.500.000; el recibe por representación de E,
$295.000.000, y F, por derecho propio la suma de $295.000.000.
Como podemos observar a Cl y C2, se les adjudica lo que le hubiese
correspondido a C, igualmente a Dl y D2 se les adjudica lo que hubiese
correspondido a D y a El se le adjudica lo que le hubiese correspondido a E
dentro de la sucesión de su padre.
Asignatarios CDT Vehículo Apartamento Finca Total
Cl en $62.500.000 $85.000.000 $147.500.000

Repres C
$62.500.000 $85.000.000 $147.500.000
C2 en
Repres C
DI en Repre $62.500.000 $85.000.000 $147.500.000
deD
$62.500.000 $85.000.000 $147.500.000
D2 en Repre
deD
E $125.000.000 $170000000 $295.000.000
F $125.000.000 $170000000 $295.000.000

Cónyuge $300.000.000 $60.000.000 $70.000.000 $ 430.000.000
Pasivo $50.000.000 $50.000.000
Total $350.000.000 $60.000.000 $500.000.000 $750000000 $1660.00000
El lote o hijuela del cónyuge sobreviviente es de $300.000.000, el de Cl, C2,

Dl, D2 es de $147.500.000, la de El $295.000.000 y la de F de $295.000.000.
Igualmente se cancela el pasivo por la suma de $50.000.000.
CAPÍTULO XII
DERECHO DE TRANSMISIÓN POSMUERTE
l. CASO 18. TRANSMISIÓN
Una persona (A) falleció en el año 2016, dejando la siguiente situación:

Familiar:
Convive con (B) desde 1990 y le sobreviven (F y G) hijos extramatrimoniales,
pero (F) falleció en el 2017 sin ejercer el derecho de opción y le sobreviven (Fl,
F2, y F3), hijos extramatrimoniales.
Económica:
400.000.000.
a. Definición
En sentido extenso, se transmite cuando se reemplaza al titular de un derecho

por otra persona que pasa a ocupar su lugar, porque su causante no ejerció el
derecho de opción. Su fundamento jurídico se encuentra en el artículo 1014,
que dice que, si el heredero o legatario, cuyos derechos a la sucesión no han
prescrito, fallece antes de haber aceptado o repudiado la herencia o legado que
se le ha deferido, transmite a sus herederos el derecho de aceptar dicha herencia
o legado o repudiarlos, aun cuando fallezca sin saber que se le ha deferido. No se
puede ejercer este derecho sin aceptar la herencia de la persona que lo transmite1 •
TAFUR GoNZÁLEZ, Álvaro. Código civil. Editorial Leyer Colombia, 2009. p. 50.
b. Naturaleza jurídica del derecho de transmisión
La Corte Suprema de Justicia, ha sostenido que la suces10n por

transmisión es una forma de suceder, en cuya virtud el heredero de quien
fallece, sin haber aceptado o repudiado la herencia o legado que se le ha
deferido, acepta tal asignación, lo que solo puede hacer en cuanto acepta
la herencia de su propio causante2 • Este concepto, que predica el artículo
1014 del C. C., indica que para suceder por transmisión se requiere que el
causante en cuya sucesión se origina la asignación, haya finado antes que su
asignatario y que este fallezca luego sin haber ejercido respecto del mismo
el derecho de opción, el cual, encontrándose intacto, se trasmite así a su
propio heredero. La base de la transmisión es que al transmisor se le haya
deferido la asignación, o sea, que se haya llamado a aceptarla o repudiarla.
Esto requiere: 1) que la persona de quien viene la asignación fallezca antes
que el transmisor a porque para suceder es necesario existir naturalmente
al tiempo de abrirse la sucesión que es cuando se defiere; 2) que si la
asignación es condicional no solo sobreviva el transmisor a quien la hizo,
sino que se haya cumplido la condición suspensiva en vida del transmisor
no puede transmitir sino el que a su muerte podía aceptar o repudiar, porque
ya existiese para el derecho correspondiente.
El derecho de transmisión es una consecuencia de la apertura de la
sucesión. Se presenta cuando al fallecer una persona, traspasa, por virtud
de la apertura, sus derechos herenciales a sus herederos; resulta entonces,
que el heredero asume su carácter de tal por la mencionada apertura, a la
que sigue de inmediato la delación, esto es, el llamamiento que la ley le
hace a ese heredero para que acepte o repudie. Hallándose la herencia en
tal situación de incertidumbre jurídica, el heredero, que no ha asumido
una posición definitiva frente a la herencia en el sentido de aceptarla o
repudiarla, fallece. Consecutivamente, los herederos de este heredero
pasan a heredar a su causante, sin que haya un pronunciamiento sobre
aceptación o repudiación 3 •
Se dice que en la transmisión, es la delación la que se transmite, o lo
que es lo mismo, la opción de aceptar o repudiar, así como lo vemos en
Corte Suprema de Justicia Sala de Casación Civil. Sentencia, marzo 30 de 20012. Expediente
No. 73268318400220002-00366-0l. M.P. Edgardo Villamil Portilla.
TAMAYO LOMBANA, Alberto. Principios generales que rigen el derecho de sucesión. Ediciones
Doctrina y Ley, 2008. pp. 87, 94.
CAPÍTULO XII. DERECHO DE TRANSMISIÓN i'OSMUERTE 255
el siguiente ejemplo: "P.:' fallece y deja una herencia o legado a sus hijos
(C y D), esta herencia o legado se defiere a estos en virtud de la delación
para que manifiesten si aceptan o repudian (art. 1013 del C. C.). Pero
"D" muere sin haberse pronunciado al respecto. Ni aceptó ni repudió.
Y es posible, inclusive, que haya muerto sin haber tenido noticia de esa
delación a su favor.
Ese derecho no se pierde. Se transmite a sus herederos. (DI y D2) en
su calidad de hijos, quienes pueden aceptar o repudiar, como es obvio.
Para aceptar tiene que admitir ante todo la herencia de su transmitente,
que es "D", a esta figura jurídica es lo que se denomina el derecho de
transmisión.
c. Personas que intervienen en el derecho de transmisión
Primer causante; causahabiente heredero, o transmisor; y heredero

beneficiario, o adquiriente.
Primer causante es la persona que inicia la institución sucesoria: es el
primero en la cadena en fallecer, sería el caso que se da con intervención
del abuelo, del hijo y del nieto. Muere en primer término el abuelo; de
inmediato se abre su sucesión y se produce la delación, en la que su hijo
gozará del derecho de opción, no obstante, el hijo, sin haber hecho uso
de su derecho a optar, fallece; en tal caso se transmite a su hijo, esto es,
al nieto de aquel el derecho de optar, vale decir, a aceptar o repudiar la
herencia de su abuelo.
Según lo anterior, se tiene que la transmisión presupone necesariamente
la coexistencia de dos sucesiones: la del abuelo que fallece en primer
término y de su hijo, quien, sin haber hecho uso del derecho de opción,
también fallece, o lo que es lo mismo, pos-muere. Esto explica la razón
de ser del inciso 2 del artículo 1014 del Código Civil, norma según la cual
no se puede ejercer el derecho de transmisión sin aceptar la herencia de
la persona que la trasmite.
Además, debe tenerse en cuenta la disposición del artículo 1019 del
Código Civil, contentivo de una excepción a la regla general sobre existencia
del asignatario al momento de abrirse la sucesión de la persona por quien se
transmite la herencia o legado.
FIGURA 22
(C)
♦ D
(D1) (D2)
La figura (22) nos muestra que el causahabiente (D) es el sujeto transmisor del
primer causante (A) y que al ocurrir su muerte se convierte en su heredero. Pero
que antes de haber aceptado o repudiado la herencia, fallece y la transmite a otros
herederos que vendrían a ser sus hijos (Dl y D2), nietos del primer causante4 •
d. Circunstancias que constituyen el derecho de transmisión
Al sobrevenir, sucesivamente, dos defunciones, pueden presentarse al

heredero del segundo las siguientes situaciones:
a) El segundo difunto hizo uso de la opción y aceptó la herencia del p1ime

ro. No se da en este caso la figura del derecho de transmisión, porque
el heredero ya no podrá optar entre aceptar o repudiar la herencia del
primer causante. No existen dos sucesiones sino una que podrá aceptarse
o repudiarse: la del segundo causante, quien antes de fallecer aceptó la
primera herencia y renunció así a la posibilidad de repudiarla.
RAMÍREZ FUENTES, Robe1to. Derecho de sucesiones. Editorial Temis, 2003. pp. 21, 23.
CAPÍTULO XII. DERECHO DE TRANSMISIÓN POSMUERTE 257
b) El segundo difunto hizo uso de la opción y repudió la herencia del

primero. Tampoco se da en este caso la figura del derecho de trans
misión ni habrá herencia transmitida porque la repudiación la sacó
del patrii¡¡_onio del segundo difunto.
c) El segundo difunto muere sin aceptar ni repudiar la herencia del prime
ro. Es el caso típico en el cual se da la figura del derecho de transmisión
que no aparece en los demás. Podrá el heredero o herederos aceptar
la herencia de su causante conjuntamente con la del transmitente;
o aceptar solo la del transmisor para repudiar la del transmitente; o
repudiarlas ambas.
e. Heredero beneficiario y el derecho de transmisión.
Según dispone el artículo 1285 del Código Civil, no se puede aceptar

una parte de la asignación y repudiar el resto. Esto quiere decir que, quien
resulte beneficiado como heredero en una cuota, no puede fraccionar su
derecho de tal manera que acepte una parte de esta y rechace la otra. Pero si
la asignación hecha a una persona se transmite a sus herederos, puede cada
uno aceptar o repudiar. Es el caso en estudio A, padre de (C y D) y abuelo
de (Dl y D2) y D fallece. En tal eventualidad sus hijos Dl y D2 como únicos
herederos, adquirirán su calidad de tal en el momento de la apertura de la
sucesión; esto, a su vez, dará lugar en forma inmediata a la delación de la
herencia, que le otorga a (Dl y D2) el derecho de optar, es decir, a aceptar
o repudiar la sucesión de A, su padre.
No obstante, el derecho de opción que se transmite no es obligatorio que se
ejerza de una misma manera, vale decir que todos aceptan o repudian, como
ocurre en la legislación francesa. En nuestro derecho el inciso 2 del artículo
1285 en forma expresa faculta al heredero beneficiario con el derecho de
transmisión para aceptar o repudiar, lo que en nuestro caso equivaldría a que
Dl y D2 aceptan o repudian su cuota cada uno, sin consideración a la manera
como acepten o repudien los demás.
f Sucesiones donde puede darse lafigura de la transmisión
El derecho de transmisión no constituye un modo especial de suceder,

es la expresión de la forma ordinaria que tiene el heredero para suceder
personalmente. Deferida la herencia, la recibe el heredero, si fueren dos herencias
la del transmitente: causada pero no aceptada y la del transmisor como segundo
difunto, la delación se cumple a favor del heredero o herederos para que acepten
o repudien, puede ocurrir entonces que el transmitente fallezca testado su causa
habiente; será y puede ocurrir también que el transmisor fallezca igualmente
testado, su heredero o herederos serán testamentarios también. Vemos así que
los herederos de transmisión pueden darse tanto en sucesiones testadas como en
intestadas, y puede ser una intestada o ser testada la una e intestada la otra, pues
lo que caracteriza el derecho de transmisión es el orden de los fallecimientos
primero transmitente, luego transmisor y la posibilidad de optar derivada del
transmisor que falleció sin haber aceptado ni repudiado. Siempre que exista una
asignación, derivada de la ley intestada o del testamento que no ha sido aceptada
ni repudiada por el asignatario, se plantea la posibilidad de que a la muerte de
este sus herederos hayan de recibirla por facultad del derecho de transmisión5 •
Retomamos el caso.
1.1. PR1MER PASO. LEY APLICABLE

es la Ley 29 de 1982 y la Ley 45 de 1991, modificada por la Ley 979 de 2005.

Capacidad. (F) No tiene capacidad. Está pos-mue1to.
FI y F2 y F3 tienen capacidad están vivos, entran por transmisión de F.

Asignatarios. (G) tiene capacidad de goce. Se encuentra vivo.
Dignidad F l, F2, F3 y D. Se presume.
RAMÍREZ FUENTES, Roberto. Sucesiones. Editorial Temis, 2003. pp. 21, 23.
1.3. TERCER PASO. ÜRDEN HEREDITAR IO
FIGURA 23
Compañera
Sobreviviente
G
ler.
(Fl) (F2) (F3)
La figura (23), nos muestra que la herencia la repartiremos en el primer

orden hereditario, es así, que F, le transmite a sus hijos Fl y F2 y (F3), ya que F
no puede recibir la herencia por haber posmuerto sin haber ejercido el derecho
de opción, y (G) la recibe por derecho propio.
1.4. CuARTO PASO. CALIFICACIÓN DE BIENES Y DEUDAS EN CABEZA DE CADA

UNO DE LOS COMPAÑEROS
Bienes en cabeza del compañero permanente (A)

La casa adquirida por compraventa en 1992 por valor de $340.000.000.
Como este inmueble fue adquirido en vigencia de la sociedad patrimonial
a título oneroso lo calificaremos como bien social, tal como lo establece el
artículo 3° de la Ley 54 de 1990. (BS).
Bienes en cabeza del compañero sobreviviente (B)
oneroso dentro de la sociedad patrimonial. (BS).
260 SONJA ESPERANZA SEGURA CALVO
Activo bruto social

. Tractomula $340.000.000
- Bienes sociales en cabeza de la compañera (B)
Subtotal $740.000.000
Pasivo social $0
Subtotal $0
Como el valor total de los bienes sociales es de $740.000.000, a cada uno

de los cónyuges le corresponde la suma de $370.000.000 y como el pasivo es
de $0, los gananciales líquidos serán de $370.000.000, para cada uno.

A $370.000.000 o $370.000.000
B $370.000.000 o $370.000.000
Total $740.000.000 o $740.000.000

- Bienes propios del causante ''N.'. $0
. Gananciales a favor del causante $370.000.000
Subtotal $370.000.000
Pasivo $0
Fl en Trans de F $30.083.333 $15.416.666 $15.416.666 $61.666.666
F2 en Trans de F $30.083.333 $15.416.666 $15.416.666 $61.666.666
F3 en Trans de F $30.083.333 $15.416.666 $15.416.666 $61.666.666

D $92.500.000 $4.025.000 $33.750.000 $185.000.000
Total $185.000.000 $92.500.000 $67.000.000 $370.000.000

Asignatarios ½ Legítimaria ½ LibreDis Total
Fl en T de F $30.083.333 $30.083.333 $61.666.666
F2 en T de F $30.083.333 $30.083.333 $61.666.666
F3 en T de F $30.083.333 $30.083.333 $61.666.666
D $92.500.000 $92.500.000 $185.000.000
Total $185.000.000 $185.000.000 $370.000.000
Como la sucesión es intestada Fl, F2 y F3 en transmisión F, recibe cada

uno la suma de $$61.666.666y G recibe la suma de $185.000.000.
Como podemos observar a FI, F2 y F3, se les adjudica lo que le hubiese
correspondido a F dentro de la sucesión del causante.
1.9. NOVENO PASO. CANCELACIÓN DE HIJUELAS'
Asignatarios Casa Apartamento Total
Fl en Trans de F $61.666.666 $61.666.666
F2 en Trans de F $61.666.666 $61.666.666
F3 en Trans de F $61.666.666 $61.666.666

G $185.000.000 $185.000.000
CompañeraB $340.000.000 $30.000.000 $370.000.000
Total $340.000.000 $400.000.000 $740.000.000
El lote o hijuela de la compañera permanente sobreviviente es de

$370.000.000, el de FI, F2, y F3 es de $61.666.666 y la de G $185.000.000.
CAPÍTULO XIII
PASIVO SUCESORAL
l. CASO 19. PASIVO DE LA SUCESIÓN
Familiar:
Casado con (B) desde 2003. No procreó hijos. No tiene padres y le sobreviven
J, hermano de simple conjunción o medio hermano que comúnmente se
denomina, y K. y L hermanos carnales o de doble conjunción, o lo que es lo
mismo hermanos del mismo papá y mamá.
Económica:

Una finca adquirida por legado en el 2005 por valor de $300.000.000.
En el banco un CDT, producto de la finca por valor de $150.000.000.
El causante redacto testamento en el cual le dejó un legado a su empleada
de toda la vida por la suma de $20.000.000.
Se debe la suma de $10.000.000 por concepto de impuestos de la finca.
El causante en el 2011 realizó una mejora a la finca por valor de $20.000.000,
para lo cual sacó un crédito con un banco, el cual se encuentra sin cancelar.

400.000.000.
Una casa adquirida por herencia en el 2009 por valor de $300.000.000
a. Qué compone el pasivo de la sucesión
Para detenninar el activo líquido de la herencia, debe pagarse las denominadas

deudas de la sucesión, constituidas en el artículo 1016 del C. C., que dice:
En toda sucesión por causa de muerte, para llevar a efecto las disposiciones
del difunto o de la ley, se deducirán del acervo o masa de bienes que el difunto
ha dejado, incluso los créditos hereditarios: 1) Las costas de la publicación del
testamento, si lo hubiere, y las demás anexas a la apertura de la sucesión; 2)
Las deudas hereditaiias; 3) Los impuestos fiscales que gravaren toda la masa
hereditaria; 4) Las asignaciones alimenticias forzosas; 5) La porción conyugal a que
hubiere lugar, en todos los órdenes de sucesión, menos en el de los descendientes
(legítimos). El resto es el acervo líquido de que dispone el testador o la ley1 •
Ya hemos analizado la porción conyugal y los alimentos debidos por ley cuando
estudiamos las asignaciones forzosas, lo que debe anudarse, es que son cargas
de la sucesión y deben cancelarse al momento de la liquidación de la herencia.
En cuanto a la obligatoriedad de las deducciones sucesorales lajurisprudencia
ha dicho que:
Las deducciones que ordena el artículo 1O 16 para llevar a efecto las disposiciones
del difunto o de la ley son las costas de publicación del testamento y de apertura
de la sucesión: las deudas hereditarias; los impuestos que gravan toda la masa
hereditaria; las asignaciones alimenticias forzosas y la porción conyugal a que
hubiere lugar, en todos los órdenes de sucesión menos en el de los descendientes
legitimas. El resto es el acervo ilíquido de que dispone el testador o la ley. Esta
disposición es de forzoso cumplimiento, sea que el causante haya otorgado
testamento o no, como con toda nitidez lo indica su propio texto. De consiguiente,
si en un caso dado las deducciones expresadas copan todo el caudal hereditario, no
habrá lugar al pago de las legítimas, la cuarta de libre disposición y la de mejoras,
como que la porción conyugal ya quedó incluida dentro de las deducciones que
ordena el artículo 1016 para todos los demás órdenes hereditarios2 •
b. Responsabilidad de los herederos de las deudas testamentarias

A los herederos les c01Tesponde el pago total de los legados siempre y cuando
este no haya cargado a un determinado heredero o a un legatario con dicha
obligación, (art.1417). Es así, que los legados no tocan a heredero o legatario
determinado, se dividen entre los herederos de la propia manera que las deudas
hereditarias; a prorrata de sus cuotas respectivas (art.1417-2º).
La expresión "legítimos" entre paréntesis, fue declarada inexequible por la Corte Constitucional
por la Sentencia C-105 de 1994.
Cmte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil y Agraria. Sentencia del 20 de septiembre de 1978.
CAPÍTULO XIII. PASIVO SUCESORAL 265
En cuanto a deudas hereditarias, nada de lo que disponga el testador, o los

herederos mismos respecto de su pago, afecta los derechos del acreedor, el cual
goza de derecho opcional para perseguir a los herederos, dividiéndose entre
ellos su acción o cobrando las deudas conformándose con la división hecha en
el testamento o en la partición (arts. 1415 y 1416). Pero respecto a las deudas
testamentarias el testador, es el supremo árbitro, ya que solo de su voluntad
proviene el derecho del acreedor. Por este motivo los legatarios en ejercicio de
sus acciones, han de conformarse rigurosamente a lo que el testamento disponga
en cuanto a las personas que deben responder por el pago y en cuanto al monto
que debe y el monto de responsabilidad de cada cual (art. 143-1º y 1417). Los
herederos siempre pueden cambiar la distribución del testador, encargándose uno
o varios de satisfacer los legados (art.1397-2º). La facultad de los herederos para
variar entre la responsabilidad por deudas testamentarias, sin que su convenio
obligue a los legatarios, se funda en que siendo ellos los deudores, puedan
acordar los mejores medios para realizar el pago3.
Retomamos el caso:
1.1. PRIMER PASO. LEY APLICABLE EN LA SUCESIÓN Y EN LA LIQUIDACIÓN

DE LA SO CIEDAD CONYUGAL

persona, siendo esta la que se encuentra en vigor. También aplicamos la Ley
28 de 1932, la cual otorgó capacidad a la mujer.
Causante. Hay una persona que falleció. Se demuestra con el registro civil
de defunción.
Patrimonio. Existen bienes en cabeza de cada uno de los cónyuges los
cuales hay que entrar a determinar.
Capacidad. B, .1, K y L tienen capacidad de goce. Se cncucntrnn vivos.
Dignidad. Se presume.
Asignatarios. {
Vocación, B, J, K y L, tienen vocación hereditaria, ya que son, el cónyuge sobreviviente y los
hcm1anos del causante.
CARRJZOSA PARDO, Hernán. Las sucesiones, Cuarta edición. Bogotá: Editorial Lemer. p. 548.
FIGURA24
3er. Orden
Hermanos
J K L
______ B Cónyuge
sobreviviente
La figura (24) nos representa que la herencia debe repartirse en tercer orden
hereditario: la mitad para el cónyuge sobreviviente y la otra mitad para los
hermanos, pero como K y L son hermanos carnales, les corresponde el doble
de lo que le corresponde a J, porque este es hermano de simple conjunción o
lo que es lo mismo, medio hermano de K y L.
Bienes en cabeza del causante:

La finca adquirida por legado en el 2005 por valor de $300.000.000, este
bien fue adquirido a título gratuito, sin importar la fecha de su adquisición,
razón por la cual lo calificaremos como bien propio, como ordena el artículo
1782 del C. C. (BP).
El CDT por valor de $150.000.000, lo calificaremos como bien social, ya
que tanto lo que producen los bienes propios como los bienes sociales hacen
parte de la sociedad conyugal. (BS).
El causante redactó testamento en el cual dejó un legado a su empleada de
toda la vida por la suma de $20.000.000. El legado es una deuda que grava la
sucesión y por lo tanto, los herederos deben cancelarla tal como lo ordena el
artículo 1016 del C. C., por lo anterior la calificamos como (DP).
CAPÍTULO Xlll. PASIVO SUCESORAL 267
Se debe la suma de $10.000.000 por concepto de impuestos de la finca.

Igualmente con base en el artículo 1016 citado, los impuestos constituyen una
deuda de la sucesión por lo que la calificaremos como deuda propia. (DP).
El causante en el 2011 realizó una mejora a la finca por valor de $20.000.000,
para lo cual sacó un crédito con un banco, el cual se encuentra sin cancelar.
Las deudas que se contraen para la conservación o mejora de un bien propio
son propias y deberán ser pagadas por la sucesión, por lo tanto la calificamos
como deuda propia. (DP).

oneroso dentro de la sociedad conyugal. (BS).
La casa adquirida por herencia en el 2009 por valor de $300.000.000 obtenida
a título gratuito, por herencia, no hace parte del haber de la sociedad cony ugal
y se califica como bien propio, pero tampoco se tiene en cuenta al momento
de liquidar la sucesión, pues el bien pertenece al cónyuge sobreviviente. (BP).
Activo bruto social

- Bienes sociales en cabeza del causante.
.CDT $150.000.000
- Bienes sociales en cabeza del cónyuge sobreviviente
Subtotal $550.000.000
Pasivo $0
Causante $275.000.000 000 $275.000.000

Cónyuges $275.000.000 000 $275.000.000

Total $550.000.000. 000 $550.000.000.
A cada uno de los cónyuges le corresponde $275.000.000 de gananciales brutos,

los cuales se deberán destinar preferencialmente al pasivo que les corresponda en
la liquidación de la sociedad conyugal, como en este caso el pasivo social es $0,
cada uno de los cónyuges recibirá $275.000.000 de gananciales líquidos.

Subtotal $575.000.000
Pasivo
- Deuda hereditaria:
. Legado $20.000.000
. Mejoras $20.000.000
- Impuestos $10.000.000
Asignatarios 100% de libre disposición

B $262.500.000
J $52.500.000
K $105.000.000
L $105.000.000
Total $525.000.000
CAPÍTULO XIII. PASIVO SUCESORAL 269
El testador podía disponer libremente del 100% de sus bienes, ya que no

tenía que respetar asignaciones forzosas, incluida la porción conyugal, toda
vez que el cónyuge sobreviviente tiene derecho a heredar, además cuenta con
bienes propios y gananciales. Es así, que en la sucesión le corresponde, una vez
cancelado el pasivo, a (B) en calidad de cónyuge sobreviviente el 50% de los
bienes ($262.500.000), K y L reciben la suma de ($105.000.000) cada uno por
ser hermanos de doble conjunción, pues a estos les corresponde el doble de lo
que le corresponde a un hermano medio, y a J le corresponde ($52.500.000),
por tener la calidad de hermano de simple conjunción.
Como la sucesión se entregó en tercer orden hereditario, con la expedición
con la ley anterior, del 100% de su patrimonio.
Asignatarios CDT Apartamento Finca Total
B Ganancial $275.000.000 $275.000.000
B Herencia $37.500.000 $200.000.000 $25.000.000 $262.500.000
J $52.500.000 $52.500.000
K $5.000.000 $100.000.000 $105.000.000
L $5,000.000 $100.000.000 $105.000.000
Legado $20.000.000 $20.000.000
Impuestos $10.000.000 $10.000.000
Mejoras $20.000.000 $20.000.000
Total $150.000.000 $400.000.000 $300.000.000 $850.000.000
El lote o hijuela del cónyuge sobreviviente es de $537.500.000 por concepto de

gananciales y herencia; la de J, es de $52.500.000; la de K y L, es de $105.000.000, y
se cancela el pasivo que corresponde al legado, la mejora y los impuestos de la finca.
2. CASO 20. GASTOS FUNERARIOS

Familiar
Soltero, no procreó hijos. No tiene padres. Tenía tres hermanos: J, hermano
de simple conjunción, quien falleció en el 2004, y le sobrevive un hijo (Jl), K y
L hermanos carnales o de doble conjunción. K falleció en el 2008 y le sobrevive
(KI y K2) y L falleció en el 2009 y le sobrevive L1 y L2.
Económica
Una finca adquirida a título oneroso en el 2000 por valor de $350.000.000.
En el banco un CDT, producto de la finca por valor de $150.000.000.
Un vehículo adquirido por compraventa en el 2007 por valor de
$50.000.000
Se debe la suma de $15.000.000 por concepto de gastos funerarios.
2.1. PRIMER PASO. LEY APLICABLE EN LA SUCESIÓN

persona, siendo esta la que se encuentra en vigor.
de defunción.
Patrimonio. Existen bienes en cabeza del causante, los cuales hay que
entrar a determinar.
Capacidad. J 1, KI, K2 y L 1 tienen capacidad de goce. Se encuentran vivos.
Vocación. J, K y L, tienen vocación hereditaria, ya que son, sobrinos del causante.

FIGURA25
La figura (25) nos representa, que la herencia debe repartirse en cuarto

orden hereditario en igual de condiciones para todos los sobrinos, así como lo
establece el artículo 1051 del C.C., en su Inc. 1, toda vez, que el causante no
tenía hijos, ni padres y sus hermanos todos habían fallecido. Solo tiene sobrinos
sobrevivientes y en este orden hereditario no se tiene en cuenta si son sobrinos
de un hermano carnal o de doble conjunción.

La finca adquirida a título oneroso por valor de $350.000.000, la calificamos
como bien propio ya que el causante no se encontraba casado ni convivía con
nadie al momento del fallecimiento. (BP).
El CDT, producto de la finca por valor de $150.000.000, por las mismas
razones que el anterior bien lo calificamos como bien propio. (BP).
Un vehículo adquirido por compraventa en el 2007 por valor de $50.000.000.
Igualmente este bien es propio. (BP).
La suma de $15.000.000 por concepto de gastos funerarios. Con base en el

artículo 1016, los gastos funerarios constituyen una deuda de la sucesión por
lo que la calificaremos como deuda propia. (DP).
2.5. QUINTO PASO. LiqUIDACIÓN DE LA HERENCIA

.CDT $150.000.000
. Vehículo $50.000.000
Subtotal $550.000.000
Pasivo
. Gastos Funerarios $15.000.000
Activo líquido herencial $535.000:000

JI $107.000.000
Kl $107.000.000
K2 $107.000.000
L1 $107.000.000
L2 $107.000.000
Total $535.000.000
El causante no dejó testamento por tanto el 100% de sus bienes, lo reciben los
sobrinos en igualdad de condiciones. Es así, que en la sucesión le corresponde
una vez cancelado el pasivo, a (J, Kl, K2, L1 y L2) la suma de ($107.000.000)
a cada uno de ellos.
Como la sucesión se entregó en cuarto orden hereditario, con la expedición ·

con la ley anterior, del 100% de su patrimonio.
Asignatarios Finca CDT Vehículo Total

Jl $70.000.000 $27.000.000 $10.000.000 $107.000.000
Kl $70.000.000 $27.000.000 $10.000.000 $107.000.000
K2 $70.000.000 $27.000.000 $10.000.000 $107.000.000
LI $70.000.000 $27.000.000 $10.000.000 $107.000.000
L2 $70.000.000 $27.000.000 $10.000.000 $107.000.000
G. funerario $15.000.000 $15.000.000
Total $350.000.000 $150.000.000 $50.000.000 $550.000.000
El lote o hijuela de cada uno de los sobrinos es de $107.000.000 y se cancela

el pasivo que corresponde a los gastos funerarios.
CAPÍTULO XIV
IMPUESTOSSUCESORALES
l. ORÍGENES Y BENEFICIOS DE LOS IMPUESTOS A LA SUCESIÓN
César Augusto fue considerado por muchos como el más brillante estratega
fiscal del Imperio Romano. Durante su gobierno como "Primer Ciudadano", los
publicanos fueron virtualmente eliminados como recaudadores de impuestos por
el gobierno central. Durante este período se dio a las ciudades la responsabilidad
de recaudar sus propios impuestos. César Augusto instituyó un impuesto sobre
la herencia a fin de proveer fondos de retiro para los militares. El impuesto era
del 5% para todas las herencias, exceptuando donaciones para hijos y esposas1 .
Los ingleses y holandeses se referían al impuesto de Augusto sobre la
herencia para desarrollar sus propios impuestos sobre herencias. En Inglaterra,
el primer impuesto comprobado tuvo lugar durante la ocupación por el Imperio.
En Grecia, en tiempos de guerra los atenienses creaban un impuesto
conocido como eísfora. Nadie estaba exento del impuesto, que era usado
para pagar gastos especiales de guerra. Los griegos fueron una de las pocas
sociedades capaces de rescindir el impuesto una vez que la emergencia de
guerra había pasado. Cuando por el esfuerzo de guerra se generaban ingresos.
Para el abogado Juan Manuel PRIETO, los beneficios del cobro del impuesto
a la sucesión se pueden apreciar en gran parte de los resultados de los países
denominados del primer mundo. Luego de la Segunda Guerra Mundial, el
impuesto de sucesión llegó a ser del 80% en Alemahia, y así se convirtió en un
elemento fundamental para la reconstrucción del país durante el período de la
posguerra. Otros casos ejemplarizantes son Francia, en donde está alrededor
del 60%, y Japón, en donde es del 70%, pues ambos países consideran que el
impuesto sobre las herencias contribuye a disminuir la desigualdad entre los
más ricos y el resto de la población.
VENADO TuERTO, Argentina. Monograjia. Análisis de la cultura tributaria. p. 2.

Es cierto que en Italia, Australia y en algunas partes de España como Madrid

y en el País Vasco ya no se cobra el impuesto de sucesión, pero son países que
no se comparan con el nuestro, pues no tienen a tanta gente bajo la línea de
pobreza como sí sucede en el caso colombiano. Muchos países desarrollados
podrían dejar de cobrarlo, porque ya hicieron la tarea en el pasado y cuentan en
este siglo con sociedades más justas e igualitarias, "pero el caso de Colombia
es totalmente diferente", afirmó PRIETO.
El impuesto a la sucesión nace con el fallecimiento de una persona declarante,
cambiando así su condición tributaria a las denominadas sucesiones ilíquidas.
1.1. ¿QUÉ ES UNA SUCESIÓN ILÍQUIDA?
La sucesión ilíquida, es el conjunto de bienes, derechos y obligaciones que deja

una persona natural al fallecer, los cuales entran en un proceso para ser liquidados,
para luego ser adjudicados a los herederos o legatarios que tuvieren tal derecho.
La sucesión se considera ilíquida entre la fecha del fallecimiento de la
persona hasta la fecha en que se ejecute la sentencia judicial que apruebe la
repartición y adjudicación de los bienes a los herederos, o cuando se autorice la
Escritura Pública. La sucesión ilíquida continúa pagando el impuesto sobre la
renta, de la misma manera que lo venía haciendo su propietario cuando estaba
vivo, pero cuando estos bienes son entregados formalmente a sus herederos,
son estos quienes deben pagarle a laDIAN el valor fiscal de los mismos. (Valor
que aparece en la última declaración de renta del causante).
1.2. ¿QUÉ SE CONSIDERA GANANCIA OCASIONAL?
El artículo 1017, dice que los impuestos fiscales que gravan toda la masa,
se extienden a las donaciones revocables que se confirman por la muerte. Los
impuestos fiscales sobre ciertas cuotas o legados, se cargarán a los respectivos
asignatarios. Nota: Los impuestos sucesorales fueron eliminados por el artículo
1° del Decreto-Ley 237 de 1983. No obstante, subsiste para los herederos el
impuesto de ganancias ocasionales, conforme a lo dispuesto en el artículo
302 del Decreto Extraordinario 624 de 19892 , modificado por el artículo
102 de la Ley 1607 de 2012. El nuevo texto es el siguiente: "Se consideran
. ganancias ocasionales para los contribuyentes sometidos a este impuesto, las
provenientes de herencias, legados, donaciones, o cualquier otro acto jurídico
Estatuto Tributario. República de Colombia. Congreso de la República de Colombia.

CAPÍTULO XIV. IMPUESTOS SUCESORA LES 277
celebrado inter vivos a título gratuito, y lo percibido como porción conyugal".

Este discernimiento pretende aclarar el concepto de ganancia ocasional al
incorporar otras transacciones jurídicas que, pese a tener una denominación
diferente a la de "donación", como la sucesión en vida, también implica una
transferencia de la propiedad a título gratuito o cualquier otro acto jurídico
poseídos por más de dos años.
Igualmente constituye ganancia ocasional de conformidad a lo establecido
por el E.T. Artículos 299 a 306.
Las provenientes de la enajenación de bienes de cualquier naturaleza,
que hayan hecho parte del activo fijo del contribuyente por un término
de dos años o más. Su cuantía se determina por la diferencia entre el
precio de enajenación y el costo fiscal del activo enajenado.
Las originadas en la liquidación de una sociedad de cualquier naturaleza
por el exceso del capital aportado o invertido cuando la ganancia
realizada no corresponda a rentas, reservas o utilidades comerciales
repartibles como dividendo o participación, siempre que la sociedad a
la fecha de la liquidación haya cumplido dos o más años de existencia.
Su cuantía se determina al momento de la liquidación social.
A partir del año gravable 2019, las indemnizaciones por seguros de vida,
estarán gravadas con la tarifa aplicable a las ganancias ocasionales, en
el monto que supere doce mil quinientas (12.500) UVT.
Las provenientes de loterías, premios, rifas, apuestas y similares. Cuando
sean en dinero, su cuantía se determina por lo efectivamente recibido. Cuando
sean en especie, por el valor comercial del bien al momento de recibirse.
Quienes resultaren favorecidos en un sorteo de títulos de capitalización,
será ganancia ocasional solamente la diferencia entre el premio recibido
y lo pagado por cuotas con-espondientes al título favorecido, entre otros.
1.3. ¿CÓMO SE DETERMINA L A BASE GRAVABLE DEL IMPUESTO DE

GANANCIAS OCASIONALES?
El artículo 303 del Decreto 624 de 1989 (E.T) modificado por el artículo 103
de la Ley 1607 de 2012, estableció que: "El valor de los bienes y derechos que
se tendrá en cuenta para efectos de determinar la base gravable del impuesto
a las ganancias ocasionales a las que se refiere el artículo 302 de este Estatuto
será el valor que tengan dichos bienes y derechos a 31 de diciembre del año
inmediatamente anterior a la fecha de la liquidación de la sucesión o del
perfeccionamiento del acto de donación o del acto jurídico inter vivos celebrado
a título gratuito, según el caso, como la partición en vida. En el caso de los
bienes y derechos que se relacionan a continuación, el valor se determinará de
conformidad con las siguientes reglas:
l. El valor de las sumas dinerarias será el de su valor nominal.

2. El valor del oro y demás metales preciosos será al valor comercial de
tales bienes.
3. El valor de los vehículos automotores será el del avalúo comercial que
fije anualmente el Ministerio de Transporte mediante resolución.
4. El valor de las acciones, aportes y demás derechos en sociedades será
el detenninado de conformidad con lo establecido en el artículo 272 de
este Estatuto.
5. El valor de los créditos será el determinado de confonnidad con lo
establecido en el artículo 270 de este Estatuto.
6. El valor de los bienes y créditos en monedas extranjeras será su valor
comercial, expresado en moneda nacional, de acuerdo con la tasa oficial
de cambio que haya regido el último día hábil del año inmediatamente
anterior al de liquidación de la sucesión o al de perfeccionamiento del
acto de donación o del acto jurídico inter vivos celebrado a título gratuito,
según el caso.
7. El valor de los títulos, bonos, certificados y otros documentos negociables
que generan intereses y rendimientos financieros será el determinado
de conformidad con el artículo 271 de este Estatuto.
8. El valor de los derechos fiduciarios será el 80% del valor determinado
de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 271-1 de este Estatuto.
9. El valor de los inmuebles será el determinado de conformidad con el
artículo 277 de este Estatuto.
10. El valor de las rentas o pagos periódicos que provengan de fideicomisos,
trusts, fundaciones de interés privado y otros vehículos semejantes
o asimilables, establecidos en Colombia o en el exterior, a favor
de personas naturales residentes en el país será el valor total de las
respectivas rentas o pagos periódicos.
11. El valor del derecho de usufructo temporal se determinará en proporción
al valor total de los bienes entregados en usufructo, establecido de acuerdo
con las disposiciones consagradas en este artículo, a razón de un 5 % de
CAPÍTULO XIV. IMPUESTOS SUCESORALES 279
dicho valor por cada año de duración del usufructo, sin exceder del 70%
del total del valor del bien. El valor del derecho de usufructo vitalicio
será igual al 70% del valor total de los bienes entregados en usufructo,
determinado de acuerdo con las disposiciones consagradas en este
artículo. El valor del derecho de nuda propiedad será la diferencia entre el
valor del derecho de usufructo y el valor total de los bienes, determinado
de acuerdo con las disposiciones consagradas en este artículo.
1.4. ¿CUÁLES SON LAS GANANCIAS EXENTAS DEL IMPUESTO?
El artículo 307 del Decreto 624 de 1989 (E.T) modificado por el artículo
104 de la Ley 1607 de 2012, estableció las ganancias ocasionales que están
exentas del impuesto, las cuales se enumeran a continuación:
l . El equivalente a las primeras siete mil setecientas (7.700) UVT del valor
de un inmueble de vivienda urbana de propiedad del causante.
2. El equivalente a las primeras siete mil setecientas (7.700) UVT de un
inmueble rural de propiedad del causante, independientemente de que dicho
inmueble haya estado destinado a vivienda o a explotación económica.
Esta exención no es aplicable a las casas, quintas o fincas de recreo.
3. El equivalente a las primeras tres mil cuatrocientas noventa (3.490) UVT
del valor de las asignaciones que por concepto de porción conyugal o
de herencia o legado reciban el cónyuge supérstite y cada uno de los
herederos o legatarios, según el caso.
4. El 20% del valor de los bienes y derechos recibidos por personas
diferentes de los legitimarios y/o el cónyuge supérstite por concepto
de herencias y legados, y el 20% de los bienes y derechos recibidos por
concepto de donaciones y de otros actos jurídicos inter vivos celebrados
a título gratuito, sin que dicha suma supere el equivalente a dos mil
doscientas noventa (2.290) UVT.
5. Igualmente están exentos los libros, las ropas y utensilios de uso personal
y el mobiliario de la casa del causante.
1.4.1. QUÉ ES LA UVT-UNIDAD DE VALOR TRIBUTARIO-
La -UVT- representa los valores tributarios los cuales se encontraban

anteriormente expresados en pesos.
El Director de la DIAN, por resolución la actualiza anualmente, se expide en

el mes de noviembre y comienza a regir a partir del 1º de enero del próximo año.
Esta forma de medir la UVT, inició en año 2006 en $20. 000 y cada año se
incrementa de acuerdo a la cifra que publica el DANE por ingresos medios
(IM) de Octubre Al a Octubre A2, o lo que es lo mismo, de año a año.
Ej. Octubre de 2016 a Octubre 2017, el % por de IM. Fue de 4.07%.
Para el cálculo 2018 se torna: Valor UVT 2017 $31.859 * 4.07%= $33.156. A
la fecha ya tenemos la UVT para 2019 = $34.270 fijada mediante la Resolución
56 de Octubre de 2018.
1.5. ¿CUÁL ES LA NUEVA TARIFA DEL IMPUESTO DE GANANCIA OCASIONAL?
Los artículos 313 a 317 del Decreto 624 de 1989 (E T . ) modificados por el
artículo 104 y siguientes de la Ley 1607 de 2012, fija en diez por ciento (10%) la
tarifa única sobre las ganancias ocasionales de las sociedades anónimas, de las
sociedades limitadas, y de los demás entes asimilados a unas y otras, la misma
tarifa se aplicará a las ganancias ocasionales de las sociedades extranjeras
de cualquier naturaleza y a cualesquiera otras entidades extranjeras; la tarifa
única del impuesto correspondiente a las ganancias ocasionales de las personas
naturales residentes en el país, de las sucesiones de causantes personas naturales
residentes en el país y de los bienes destinados a fines especiales, en virtud de
donaciones o asignaciones modales, es diez por ciento (10%) y en un veinte
por ciento (20%), la tarifa del impuesto de ganancias ocasionales provenientes
de loterías, rifas, apuestas y similares.
1.6. IMPUESTO DE BENEFICENCIA Y REGISTRO
Adicionalmente, de adjudicarse al heredero, cónyuge sobreviviente,

legatario, bienes inmuebles, éstos tendrán que pagar los impuestos por
concepto de registro que oscilan alrededor del 2% sobre el valor del bien
adjudicado, (1% de beneficencia y 1% de registro).
Cabe anotar, que a partir del la Resolución 6610 del 27 de mayo de 2019, adicionada
· por la Resolución 6713 del 28 de mayo del mismo año, la Superintendencia de
Notariado y Registro, incrementó el valor del registro de los bienes inmuebles casi
al 1%, y deberá liquidarse de la siguiente manera: ART. 1°-Tarifa ordinaria para
la inscripción de documentos. La inscripción de los títulos, actos y documentos que
de acuerdo con la ley están sujetos a registro, se liquidarán por círculo registra! y ·
causarán los siguientes derechos de registro a cargo del solicitante:
a) La suma de veinte mil trescientos pesos ($ 20.300) por cada uno de los
actos que por su naturaleza carezcan de cuantía en el documento de inscripción.
Salvo los casos previstos en esta resolución:, también deberá cancelarse la suma de
diez mil setecientos pesos ($ 10.700) por cada folio de mah"ícula adicional donde
deba inscribirse el documento;
b) (Modificado). *En los actos o negocios jurídicos que por su naturaleza
tienen cuantía, se les aplica el siguiente cuadro:
Actos con cuantía 2019
Rangos Inicio Final Tarifas
<I0SMLMV <$8.281.160 $36.400
>lOSMLMV <=150SMLMV >=$8.281.161 <=$107.655.080 6,22XMIL
>150SMLMV <=260SMLMV >=$107.655.081 <=$215.310.160 7,73XMIL
>260SMLMV; <=385 SMLMV >=$215.310.161 <=$318.824.660 8.61 XMIL
>385SMLMV >=$318.824.661 9,lOXMIL
<Menor que >Mayor que

<=Menor igual que >=Mayor igual que
En los actos de transferencia de dominio, siempre que la cuantía del acto

consignado en el documento a registrar, fuere inferior al avalúo catastral o al
autovalúo, los derechos registrales se liquidarán con base en estos últimos y
pagarán las tarifas establecidas en la tabla de actos con cuantía.
Finalmente, también tendrán que pagarse los derechos notariales y otros
impuestos adicionales que se encuentran alrededor del 0,4% sobre el valor del
activo líquido de la sucesión.
1.7. SUJETO PASIVO DE LOS IMPUESTOS
En Colombia, al definir quiénes han de ser señalados como los Sujetos Pasivos
de los Impuestos Nacionales o Territ01iales, es decir, quiénes serán los responsables
de entregar a las autoridades el valor del impuesto, se puede ver que en algunos
casos se señala tanto a las personas naturales como a las sucesiones ilíquidas.
Pero, se debe tener presente la diferencia entre la una y la otra; entendiendo

a la persona natural como "todo individuo vivo de la especie humana" (artículo
74 del Código Civil); y a las sucesiones ilíquidas como "todo individuo" que
muere y deja bienes o actividades económicas que deberán ser trasladadas (o
sucesoradas) a sus respectfvos herederos3•
1.8. DES APARICIÓN DE LA SUCESIÓN ILÍQUIDA
La sucesión ilíquida, solo desaparecerá al acontecer cualquier de los siguientes

hechos, tal como aparece estipulado en el artículo 595 del Estatuto Tributario.
1. Que un juez dicte sentencia aprobatoria de la partición o adjudicación

de los bienes, derechos y obligaciones del fallecido, o
2. Que los herederos, al ponerse de acuerdo, eleven una escritura pública ante
notario y allí quede indicada la referida distribución de los bienes, derechos
y obligaciones del causante (Decreto Extraordinario 902 de 1988).
En consecuencia, por todo el tiempo en que una sucesión permanezca
ilíquida, o lo que es lo mismo, que no se adjudiquen los bienes, derechos y
obligaciones, se entenderá que el responsable de los impuestos que se originan
por la posesión de los bienes, o por las rentas que se derivan de la explotación
de los mismos, es la persona que falleció4 •
Pero se debe tener presente, que en este caso, ante la DIAN o la autoridad
tributaria municipal o departamental, ese fallecido, aunque se siga identificando
con su mismo nombre y NIT, ya pasa a ser tomado como un sujeto pasivo o
como sucesión ilíquida.
1.9. ACTUALIZACIÓN DE DATOS
Es importante y relevante, realizar en la sucesión ilíquida la actualización

oportuna del RUT, la cual debe efectuarse por parte de cualquiera de los
representantes del causante, entendido como la obligación de dar a la DIAN
oportunamente el informe de la existencia de este tipo de sucesión.
Sobre lo anterior es significativo comentar que, por ejemplo, en el RUT
administrado por la DIAN, si una persona era contribuyente de los impuestos
. administrados por esta y tenía su RUT, lo que debe hacerse al momento en que
PÉREZ Rovo, Femando. Derechofinancieroy tributario. Parte general, 17• ed. Editorial ThomsonCivitas.
ALBI lnÁÑEZ, Emilio. Sistema fiscal espaíiol, I ed., 23 ª ed. Barcelona: Ariel Economía, 2008.
fallece, conformarse la "sucesión ilíquida'', para tal efecto su apoderado tendrá que
ir a actualizar el RUT del fallecido, en la página 2 del RUT, en las casillas 89 (estado
actual), 90 (fecha cambio de estado), se efectúen las respectivas actualizaciones.
Es así que, usando en la casilla 89 el código "18-Sucesión ilíquida", mientras la
sucesión es "ilíquida. Una vez la sucesióJ?- se liquide, se realizará de la misma
forma actualización pertinente, donde se usará el código "19-Sucesión liquidada' 05•
Igualmente, en la página 3 del RUT del fallecido, se hará necesario en las casillas
98 a 107, indicar los datos del heredero que actuará en representación del fallecido
para finnarle las declaraciones que tendrá que seguir presentando dicho causante.
En la casilla 98 se usará el código "14-Heredero con administración de bienes".
En cuanto a la finna electrónica del causante, en el evento donde este finnaba
electrónicamente sus declaraciones ante la DIAN, su representante deberá sacar su
propio RUT y su propiafinna digital, pues lafinna digital del fallecido queda anulada
con el hecho de su muerte (Artículo 3 de la Resolución 12717 de diciembre de 2005).
1.10. SANCIONES POR NO ACTUALIZACIÓN
En la actualidad si no se efectúan oportunamente dichas actualizaciones

del RUT, se aplicarían las sanciones establecidas en el numeral 3 del art.658-3
del Estatuto Tributario, el cual fue creado con el artículo 49 de la Ley 1111/
de diciembre de 2006.
El artículo 658-3, nos indica entre otras, la sanción relativa al incumplimiento en la
obligación de inscribirse en el RUT y obtención del NIT, en los siguientes términos:
l. Sanción por no actualizar la información dentro del mes siguiente al hecho
que genera la actualización, por parte de las personas o entidades inscritas
en el Registro Único Tributario-RUT. Se impondrá una multa equivalente a
una (1) UVT por cada día de retraso en la actualización de la información.
Cuando la desactualización del RUT se refiera a la dirección o a la actividad
económica del obligado, la sanción será de dos (2) UVT por cada día de retraso
en la actualización de la infonnación.
1.11. ÜBLIGATORIEDAD DEL PAGO DE IMPUESTOS: SUCESIÓN ILÍQUIDA
La norma debe considerar expresamente de manera taxativa los impuestos

a los que están obligados a pagar las sucesiones ilíquidas, de no hacerlo, estas,
no serán responsables de dicho gravamen.
CALVO ORTEGA, Rafael, Curso de derecho financie,v. J. Derecho tributario. Parte general.
Editorial Thomson Civitas.
Ahora bien, si la norma que regula cierto impuesto indica que entre los
sujetos pasivos del mismo estarán tanto las personas naturales como las
Sucesiones Ilíquidas, ambos sujetos pasivos responden por el impuesto.
Un ejemplo es el impuesto sobre la Renta y Complementarios, establecido en
el artículo 7° del Estatuto Tributario, en el cual reza lo siguiente: "Las personas
naturales están sometidas al impuesto. Las Personas Naturales y las Sucesiones
Ilíquidas están sometidas al impuesto sobre la renta y complementarios.
La sucesión es ilíquida entre la fecha de la muerte del causante y aquella en la
cual se ejecutorie la sentencia aprobatoria de la partición o se autorice la Escritura
Pública cuando se opte por lo establecido en el Decreto Extraordinario 902 de 1988".
Se puede observar que en la redacción del primer inciso se hace la utilización
de la conjunción ''y" para indicar que, junto a las personas naturales, las
sucesiones ilíquidas serán también consideradas como sujetos pasivos del
Impuesto de Renta y Complementarios.
Por consiguiente, la persona es responsable del Impuesto de Renta mientras
está viva (Persona Natural), y seguirá siéndolo aun cuando muera, pues mientras
sus patrimonios no sean distribuidos entre los herederos, es ese "difunto" (la
Sucesión Ilíquida) se sigue considerando como dueño de los bienes y es el
obligado a declararlos Uunto con las rentas que produzcan), siempre y cuando
se superen los topes de los art. 592 a 594-1 del Estatuto Tributario que obligalian
a declarar renta a las Personas Naturales y Sucesiones Ilíquidas.
1.12. TRATAMIENTO TRIBUTARIO DE LA SUCESIÓN ILÍQUIDA
El artículo 7 del Estatuto Tributario, establece que las sucesiones ilíquidas

son sujetos pasivos del Impuesto de Renta, es decir, que deben declarar si
sobrepasan los topes de ingresos o patrimonio de que tratan los artículos 592,
593 y 594-1 de la misma norma, es así, que el Juez o Notario deben oficiar a la
DIAN cuando el valor del activo líquido de la sucesión sea mayor a 700 UVT.
En este caso, quien tiene la obligación de presentar la declaración, es en
primer lugar el albacea o los herederos con administración de bienes. Si no
hay ninguno de los dos, la declaración debe ser presentada por el curador de
la herencia. Artículo 572 del Estatuto Tributario, modificado por la Ley 1607
de 2012, en el sentido de que aquellos apoderados o mandatarios que no sean
· abogados, para poder suscribir una declaración tributaria, debe tener un poder
otorgado por Escritura Pública, requisito que no debe cumplir el abogado que
actúe como apoderado o mandatario, caso en el cual será suficiente un poder
otorgado mediante documento privado.
El Decreto 1625 de 2016 DUR. En el artículo 1.6.1.13.2.18. Estableció: "la

declaración por fracción de año. Sustituido. Decreto 1951/2017, Art. l. "Las
declaraciones tributarias de las personas jurídicas y asimiladas a estas, así como
de las sucesiones que se liquidaron durante el año gravable 2017 o se liquiden
durante el año gravable 2018, podrán presentarse a partir del día siguiente a
su liquidación y a más tardar en las fechas de vencimiento indicadas para el
grupo de contribuyentes o declarantes del año gravable correspondiente al cual
pertenecerían de no haberse liquidado. Para este efecto se habilitará el último
formulario vigente prescrito por la Unidad Administrativa Especial Dirección
de Impuestos y Aduanas Nacionales (DIAN).
Para efectos de la liquidación de la hijuela de gastos, las sucesiones ilíquidas
presentarán proyectos de las declaraciones tributarias ante la Notaría o el
juzgado del conocimiento, sin perjuicio de la presentación de las mismas que
debe hacerse de conformidad con el inciso anterior".
Cuando después de otorgada la escritura pública que pone fin a la liquidación
notarial, apareciere nuevos bienes del causante o de la sociedad conyugal, o
cuando se hubiese dejado de incluir en aquélla bienes inventariados en el trámite
de dicha liquidación, podrán los interesados solicitar al mismo notario una
liquidación adicional, para lo cual no será necesario repetir la documentación
que para la primera se hubiere presentado, ni nuevo emplazamiento.
Si después de terminado un proceso de sucesión por vía judicial, aparecieren
nuevos bienes del causante o de la sociedad conyugal, podrán los interesados
acudir a la liquidación adicional, observando para ello el trámite de la
liquidación de herencia ante notario."
"En el ámbito tributario no encuentra este Despacho disposición alguna que
consagre que la sucesión liquidada sea contribuyente -dado que por la misma
razón ha dejado de existir-, por ello no es posible mediante interpretación su
creación. Sin embargo acudiendo a las normas generales puede afirmarse
que de presentarse este hecho, se podrá corregir la declaración de renta del
año conespondiente a la liquidación de la sucesión si está dentro del término
previsto en el artículo 588 del Estatuto del Tributario.
Sin perjuicio de lo anterior, el ingreso y/o pasivo que corresponda a cada
uno de los herederos producto de la adición a la sucesión, deberá ser Incluido
en su declaración del impuesto sobre la renta, así como sometido a retención
en la fuente a título de ganancia ocasional en cabeza de cada uno para lo cual
se deberá observar el artículo 307 del Estatuto Tributario". Concepto de la
DIAN 016425 ·de 2017.
Se puede concluir que si una persona que no es abogada puede actuar

como apoderado o mandatario para efectos de la firma y presentación de una
declaración tributaria, también lo podrá hacer una persona que tiene la calidad
de abogado, máxime cuando no le ha sido prohibido de forma expresa.
1.8.1 El decreto 1525 de 2016, artículo 1.6.1.2.11, Literal c, estableció los
documentos que se deben presentar para la formalización de la inscripción
en el Registro Único Tributario (RUT ) de las sucesiones ilíquidas. Estos son:
l. Fotocopia del documento de identificación del causante o en su defecto

certificación expedida por la Registraduría Nacional del Estado Civil
donde conste el tipo de documento, número de identificación, lugar y
fecha de expedición.
2. Fotocopia del Registro de defunción del causante, donde figure su
número de identificación. Si el causante en vida no obtuvo documento
de identificación, se debe presentar constancia expedida por la
Registraduría Nacional del Estado Civil.
3. Fotocopia del documento de identidad del representante legal de la
sucesión, con exhibición del original; cuando el trámite se realice a través
de apoderado, fotocopia del documento de identidad del apoderado
con exhibición del mismo y fotocopia del documento. de identidad del
poderdante; original del poder especial o copia simple del poder general,
junto con la certificación de vigencia del mismo expedida por el notario,
cuando el poder general tenga una vigencia mayor de seis (6) meses.
4. Documento expedido por autoridad competente, indicando el nombre
completo, documento de identificación y calidad con la que se actúa
en la sucesión, ya sea como albacea, heredero con administración de
bienes, o curador de la herencia yacente.
Cuando no se haya iniciado el proceso de sucesión ante notaría o juzgado, los

herederos de común acuerdo podrán nombrar un representante de la sucesión,
mediante documento autenticado ante notario o autoridad competente, en el cual
manifiesten bajo la gravedad de juramento que el nombramiento es autorizado
. por los herederos conocidos.
De existir un único heredero, este deberá suscribir un documento
debidamente autenticado ante notario o autoridad competente a través del cual
manifieste que ostenta dicha condición.
CAPÍTULO XIV. IMPUESTOS SUCESORA LES 287
Tratándose de menores o incapaces, el documento mencionado se suscribirá

por los representantes o apoderados debidamente acreditados.
Sin embargo, la porción conyugal goza de una exención parcial según lo
contempla el artículo 307 del Estatuto Tributario: "Asignación por causa de
muerte o de la porción conyugal a los legitimarios o al cónyuge. Sin perjuicio
de los equivalente a las primeras tres mil cuatrocientas noventa (3.490) UVT
del valor de las asignaciones que por concepto de porción conyugal o de
herencia o legado reciban el cónyuge supérstite y cada uno de los herederos
o legatarios, según el caso.
Una vez liquidada la sucesión, desaparece la obligación tributaria de
la misma, puesto que la sucesión desaparece al ser liquidada. Los nuevos
responsables serán los herederos a quienes se les transfirieron los bienes y
derechos del fallecido, caso en el cual puede suceder que no estén obligados a
declarar por no superar los topes fijados por la ley para ello.
1.13. IMPUESTOS DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
Ya se analizó que cuando fallece una persona y se encontraba casada o en

unión marital de hecho, debe liquidarse la sociedad conyugal o patrimonial
entre compañeros permanentes, es así que, cuando se disuelve la sociedad
conyugal o sociedad patrimonial, se procede a liquidarla, lo que implica el
pago de los diferentes pasivos y obligaciones, el saldo es repartido en partes
iguales entre los dos cónyuges, y lo que le corresponda a cada uno, es lo
que se conoce como gananciales. En cuanto al aspecto de impuestos, dice el
artículo 47 del Estatuto Tributario que: los gananciales no constituye ganancia
ocasional, lo que se recibiere por concepto de gananciales, pero sí lo percibido
como porción conyugal.
Los gananciales, entonces, en un 100% no están gravados con el impuesto de
renta ni con el impuesto de ganancia ocasional, puesto que no están sometidos
a ninguna limitación legal. Recordemos que al 'conformar una sociedad
conyugal, es posible que uno o juntos miembros de la sociedad tuvieran bienes
propios, bienes que no se distribuirán como gananciales, sino que al liquidar
la sociedad, se le devolverán a su dueño real bajo el nombre de recompensas,
y una vez pagadas estas y demás obligaciones de la sociedad, se distribuye el
excedente en partes iguales a título de gananciales. Es así que, el pago de esas
recompensas, que no es otra cosa que devolver al cónyuge el bien que era suyo
antes de casarse, no constituye ganancia ocasional.
Ahora bien, el artículo 47 del Estatuto Tributario señala que solo los
gananciales no constituyen ganancia ocasional, y aunque ningún otro artículo
o nonna hablan de las recompensas, estas no constituyen ganancia ocasional
ni renta gravable. Se debe tener presente que según el artículo 8 del Estatuto
Tributario, los cónyuges tributan de forma individual, de modo que cada
cónyuge declarará los bienes que figuran a su nombre, aun en el caso de que
esos bienes formen parte de la sociedad conyugal para efectos civiles.
En cuanto a la porción conyugal, que según el artículo 1230 del Código
Civil, es la parte del patrimonio de una persona difunta que la ley asigna al
cónyuge sobreviviente que carece de lo necesario para su congrua subsistencia,
asignación diferente de los gananciales, el artículo 47 del Estatuto Tributario,
establece que aquella constituye ganancia ocasional, razón por la cual está
sujeta al impuesto complementario.
Sin embargo, la porción conyugal goza de una exención parcial según lo
contempla el artículo 307 del Estatuto Tributado: ''Asignación por causa de muerte
o de la porción conyugal a los legitimarios o al cónyuge. Sin perjuicio de los
primeros 1.200 UVT gravados con talifa cero por ciento (0%), estarán exentos los
primeros 1.200 UVT del valor de las asignaciones por causa de muerte o porción
conyugal que reciban los legitimarios o el cónyuge, según el caso".
La razón por la que la porción conyugal constituye ganancia ocasional
para quien la recibe, es porque proviene del patrimonio del otro cónyuge, de
modo que al recibirla el patrimonio del cónyuge beneficiario se incrementa
cumpliéndose los preceptos contemplados por el artículo 26 del Estatuto
Tributario, que considera renta todo ingreso susceptible de incrementar el
patrimonio de quien obtiene o recibe el ingreso.
CAPÍTULO XV
HERENCIA YACENTE Y HERENCIA VACANTE
l. CASO 21. ADJUDICACIÓN AL ICBF
Una persona (A) falleció este año, dejando la siguiente situación:

Familiar
Soltero, no convivía con nadie, no procreó hijos. No tiene padres. No tiene
hermanos ni sobrinos.
Económica
Una finca adquirida a título oneroso en el 2000 por valor de $350.000.000.
Una casa adquirida por compraventa en el 2000 por valor de $200.000.000
Un vehículo adquirido por compraventa en el 2010 por valor de $80.000.000.
Se adeudan $15.000.000 por gastos funerarios.
1.1. PRIMER PASO. LEY APLICABLE EN LA SUCESIÓN

persona, siendo esta la que se encuentra en vigor.
de defunción.
Patrimonio. Existen bienes en cabeza del causante, los cuales hay que
entrar a determinar.
Vocación. Porque el causante no dejó sus bienes a alguna persona a través

de un testamento, la vocación la tiene el ICBF, ya que se encuentra en el quinto
orden hereditario.
J.2.J. ¿QUÉ ES LA HERENCIA YACENTE?
El término yacente proviene de la palabra "yace", que quiere decir,

que descansa mientras es reclamada. La denominada herencia yacente, se
produce cuando fallece una persona, transcurre un tiempo moderado y no
aparece heredero alguno a reclamarla para hacerse responsable de los bienes
y obligaciones del causante.
El Código Civil fija la herencia yacente en el artículo 1297 del C. C., en los
siguientes términos:
Si dentro de quince días (15) de abrirse la sucesión no se hubiere aceptado

la herencia o una cuota de ella, ni hubiere albacea a quien el testador haya
conferido la tenencia de los bienes, y que haya aceptado su encargo, el juez,
a instancia del cónyuge sobreviviente, o de cualquiera de los parientes o
dependientes del difunto, o de otra persona interesada en ello, o de oficio,.
declarará yacente la herencia; se insertará esta declaración en el periódico
oficial del territorio, si lo hubiere; y en carteles que se fijarán en tres de los
parajes más frecuentados del distrito en que se hallen la mayor parte de los
bienes hereditarios, y en el del último domicilio del difunto; y se procederá
al nombramiento de curador de la herencia yacente. Si hubiere dos o más
herederos, y aceptare uno de ellos, tendrá la administración de todos los
bienes hereditarios proindiviso, previo inventario solemne; y aceptando
sucesivamente sus coherederos, y suscribiendo el inventario tomarán parte
en la administración. Mientras no hayan aceptado todas las facultades del
heredero o herederos que administren, serán las mismas de los curadores de
la herencia yacente; pero no serán obligados a prestar caución, salvo que haya
motivo de temer que bajo su administración peligren los bienes.
Debemos tener en cuenta, que la herencia yacente no es una persona jurídica

sino una universalidad jurídica. (Tampoco es res nullius (BARBERO, ob. cit.
Nº 1055)". De la misma manera, la institución jurídica de la herencia yacente,
se encontraba adecuadamente reglamentada en el artículo 581 del C. de P. C.:
Si dentro de quince días de abrirse la sucesión no se hubiere aceptado la herencia

o una cuota de ella, ni hubiere albacea con tenencia de bienes y que haya aceptado
el cargo, el juez, de oficio o a petición del cónyuge sobreviviente, de cualquiera de
los parientes o depenruentes del rufunto o de quien pretenda promover demanda
respecto de ella, declarará yacente la herencia y le designará curador.
CAPÍTULO XV. HERENCIA YACENTE Y HERENCIA VACANTE 291
En la solicitud deberán relacionarse y determinarse los bienes del causante

del que se tenga conocimiento, e indicarse el lugar de su ubicación, y conocerá
de ella el juez competente para el proceso de sucesión. El auto que rechace
la solicitud es apelable. Modificado adicionado por el artículo 482, de la Ley
1564 de 2012 (CGP ), en el siguiente sentido: Si pasados quince (15) días desde
la apertura de la sucesión no se hubiere aceptado la herencia o una cuota de
ella, ni hubiere albacea con tenencia de bienes y que haya aceptado el cargo,
el juez, de oficio o a petición del cónyuge, del compafíero permanente, de
cualquiera de los parientes o dependientes del difunto, o de quien pretenda
promover demanda respecto de ella, declarará yacente la herencia y le
designará administrador. El CGP, adicionó a la compañera(o) permanente y
cambio al curador por administrador.
1.2.2. PROCEDIMIENTO QUE DEBE SEGUIRSE EN EL TRÁMITE DE LAS

DENUNCIAS DE BIENES VACANTES, MOSTRENSCOS Y VOCACIONES
HEREDITARIAS
Mediante resolución 682 de 2018, el ICBF, fijó el procedimiento que se

debe seguir en el trámite para las declaratoria de bienes, en la que manifiesta
que toda persona que descubra la existencia de un bien vacante o mostrenco,
o de una vocación hereditaria, deberá presentar denuncia por escrito en medio
virtual a través del módulo Denuncia de Bienes del portal web del Instituto
Colombiano de Bienestar Familiar o de manera presencial ante la Sede de la
Dirección General y/o sus Direcciones Regionales.
No se entenderá como descubrimiento el de aquellos bienes cuya existencia
haya sido divulgada por cualquier medio de comm1Ícación masiva o denunciada
para el ICBF por cualquier funcionario (servidor público o contratista) con
anterioridad a la pretensión del particular interesado.
Requisitos de la denuncia:
Las denuncias se presentarán en línea en el aplicativo que para ello disponga

el ICBF en su página web, o a h·avés de radicación física, las cuales deberán
hacerse por escrito con la información general contemplada en la ley, incluyendo
los datos del denunciante como nombre, apellidos, documento de identificación,
ciudad de domicilio, dirección de residencia y de oficina (de ser el caso), así como
teléfono de contacto y dirección de cmTeo electrónico cuando se cuente con ella.
En el escrito de denuncia se debe incluir la siguiente información:
i) Si se realiza a nombre propio o de un interviniente interesado, y en el

caso de este último, deberá aportarse el correspondiente poder para ello.
ii) La clase de denuncia y la descripción de los bienes que permitan su
identificación incluyendo los registros públicos de aquellos bienes
sujetos al mismo. Cuando se trate de una vocación hereditaria, deberán
incluirse además los datos del causante y la fecha de su fallecimiento.
iii) La manifestación expresa del propósito de celebrar el respectivo
contrato.
iv) La afirmación de que el denunciante procede de buena fe. Esta afir
mación se entenderá bajo la gravedad de juramento que se considera
prestado por la presentación del escrito.
En caso de que la petición sea enviada a través de cualquier medio idóneo

para la comunicación o transferencia de datos, esta tendrá como datos de fecha
y hora de radicación, así como el número y clase de documentos recibidos, los
registrados en el medio por el cual se han recibido los documentos.
J.2.3. REMUNERACIÓN POR DENUNCIA DE BIENES
En cuanto al pago por la denuncia de bienes ante el ICBF, el Decreto 1084

de 2015, establece en su artículo 2.4.3.1.3.9. lo siguiente: "Los denunciantes
de bienes vacantes urbanos, mostrencos y vocaciones hereditarias, una
vez los respectivos bienes ingresen real y materialmente al patrimonio del
Instituto, tienen derecho al pago de una participación económica, sobre el valor
efectivamente percibido por el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, de
acuerdo con la siguiente escala: sobre los primeros veinte millones de pesos ($
20.000.000.00) el treinta por ciento(30%); sobre el excedente de veinte millones
de pesos($ 20.000.000.00) hasta cincuenta millones de pesos($ 50.000.000.00)
el veinte por ciento (20%); y sobre el excedente de cincuenta millones de pesos
($ 50.000.00) el diez por ciento (10%)".
Los demás aspectos, como trámite y registro de la denuncia, pruebas,
inspección a inmuebles, contratos de participación, ingreso de bienes, pagos
etc, se encuentran en la resolución 682 de 2018, emitida por el ICBF, anexa
al final del libro.
J.2.4. PROCEDIMIENTO DE LA DECLARACIÓN DE YACENCIA. LEY 1564 DE 2012
En cuanto al trámite el artículo 582 del C. de P. C., fijaba las siguientes etapas:
1. El juez ordenará publicar la declaración en un diario de amplia

circulación en el lugar, y el emplazamiento por edicto de todos los
que se crean con derecho para intervenir en la sucesión en la forma
y términos previstos en el artículo 589. Si existiere testamento, en el
edicto se incluirán los nombres de los herederos y legatarios.
2. Cuando el causante tuviere herederos extranjeros, el cónsul del país a
que pertenezcan podrá proponer candidato para curador, que el juez
aceptará si fuere idóneo. A la solicitud se acompañará prneba de la
existencia de tales herederos.
3. Posesionado el curador, el juez ordenará que preste caución en el
término de diez días, y si no lo hiciere procederá a reemplazarlo;
una vez prestada le discernirá el cargo y señalará fecha y hora para
entregarle los bienes relictos, relacionándolos detalladamente en el
acta respectiva.
4. Transcurridos dos años desde el fallecimiento del causante sin que
comparezcan herederos, el juez, de oficio o a petición del curador
ordenará el remate de los bienes relictos, previo aviso escrito al di
rector del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar. Del precio de
la venta se deducirán los gastos causados por la administración y los
honorarios que el juez señale al curador, y el sobrante se consignará
a órdenes del juzgado. El juez invertirá esos dineros en títulos de
crédito de la nación, de adecuada rentabilidad y los depositará en la
sección fiduciaria de un banco o entidad similar.
5. Para atender el pago de gastos de administración o de deudas que no
hayan podido cubrirse con los dineros de la herencia, podrá decretarse en
cualquier momento el remate de detenninados bienes previo su avalúo.
6. El remate de bienes de la herencia yacente se sujetará a lo dispuesto
sobre el particular en el proceso de sucesión.
7. Los acreedores provistos de títulos ejecutivos contra el causante y
los que figuren en el testamento, podrán solicitar el reconocimiento
de sus créditos, en cualquiera oportunidad. De su solicitud se dará
traslado al curador por tres días, y el auto que la resuelva es apelable
en el efecto diferido. Las peticiones que se fonnulen después de la

venta y de tenninada la curaduría, se resolverán previo traslado al
ministerio público.
8. El curador podrá entregar a los legatarios las especies muebles y el dinero
que les fue legado, conforme al artículo 1431 del Código Civil, previa
autorización del juez a s·olicitud de aquel o del interesado, mediante auto
apelable en el efecto diferido. Cuando la solicitud no sea f01mulada por
el curador se le dará el traslado que ordena el numeral anterior.
9. Si hubiere legados de bienes inmuebles, los legatarios podrán solicitar
la adjudicación. De sus peticiones se dará traslado al curador por tres
días, y el juez las resolverá en sentencia que pronunciará transcurridos
seis meses desde su declaración de yacencia, o en la aprobatoria de
la partición si entre tanto se hubieren presentado herederos.
J.2.5. ÁTRIBUCIONES Y DEBERES DEL ADMINISTRADOR
El curador, es quien representa la herencia yacente y tendrá atribuciones y

deberes de secuestre, además de los especiales que la ley le otorga. Estará sujeto
a las mismas causas de remoción de aquel, y deberá rendir cuentas al juez por
la gestión de su cargo, según lo establecido en la ley, para los secuestres'. La
doctrina se ha pronunciado sobre la herencia yacente identificándola como:
"Es aquella herencia declarada judicialmente como tal por cuanto habiendo
transcurrido quince días, contados desde la apertura de la sucesión, carece de
administrador, ya que ningún heredero la ha aceptado o no existe albacea con
tenencia de bienes que haya aceptado el cargo (...)2•
Las deudas hereditarias se deberán pagar y si fuere posible podrán satisfacer
los legados, que presten la correspondiente caución, (art 1431 del C. C.). La Ley
1306 del 2009 (sobre Guardas), reguló aspectos muy importantes sobre la herencia
Yacente y su administración en el artículo 116, fijando las siguientes reglas:
1. Designación: El administrador será dativo. Cuando sea del caso se

designará una sociedad fiduciaria.
2. Administración y liquidación patrimonial: El administrador tendrá
las mismas facultades y limitaciones del administrador de bienes del
Código de Procedimiento Civil, artículo 583.

LAFONT PIANETTA, Pedro. Derecho de sucesiones, T. I, 5" edición. Editorial Librería del
Profesional. pp. 381.
ausente. Cumplido el plazo establecido en el numeral 4° del aitículo

582 del Código de Procedimiento Civil, el administrador procederá
a la liquidación del patrimonio. Una vez pagados los acreedores del
causante y descontados los gastos originados en ese proceso, así
como la remuneración del curador, se entregai·á el saldo al Instituto
de Bienestar Familiar.
3. Acción de petición de herencia: El instituto se apropiará inmediatamente
de los valores recibidos, pero constituirá una provisión por si resulta
condenado a restituir lo recibido a un heredero de mejor derecho. La res
titución se limitará al principal corregido en la devaluación por el tiempo
transcurrido entre la fecha que recibió los dineros y la de la restitución.
4. Terminación de la guarda: La guarda termina por la aceptación de la
herencia o por la entrega de los dineros producto de la liquidación al
Instituto Colombiano de Bienestar Familiar y por la extinción total
de los bienes. Parágrafo. -Cuando el difunto tenga herederos en el
extranjero, el cónsul de la nación donde estos estén real o presunta
mente domiciliados, podrá hacerse presente en el proceso, para que
por su intermedio se notifique a los herederos, concediéndoles plazo
para que se presenten a reclamar la herencia. El juez asignará la remu
neración a los guardadores de confonnidad con las reglas aplicables
a los auxiliares de la justicia-. (Artículo 117).
J.2.6. ¿QUÉ ES LA HERENCIA VACANTE?
La herencia vacante se produce cuando pasan más de veinte años sin que
aparezcan herederos que reclamen la herencia, los bienes pasaran al Instituto
Colombiano de Bienestar Familiar, que representa al Estado en quinto orden
hereditario, su regulación legal se encuentra consagrada en el aitículo 584 del C.
P. C., en los siguientes ténninos: Transcur1idos 20 años desde el fallecimiento
de la persona sin que se presenten herederos que reclamen la herencia, el juez
de oficio o a petición del interesado, la declara vacante y dará los títulos de que
trata el numeral 4º del artículo 582, que indica: Transcurridos dos años desde
el fallecimiento de una persona sin que comparezcan sus herederos, el juez,
de oficio o a petición del curador, ordenará el remate de los bienes relictos,
previo aviso escrito al director del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar.
Del precio de la venta se deducirán los gastos causados por la administración
y los honorarios que el juez señale al curador, y el sobrante se consignará a
órdenes del juzgado. El juez invertirá esos dineros en títulos de crédito de la
Nación, de adecuada rentabilidad y los depositará en la sección fiduciaria de
un banco o entidad similar. No es obligación para la declaratoria de vacancia,
el primero conseguir la declaratoria de yacencia, ya no hay exigencia legal. La

herencia vacante, es la que está sin dueño, a la deriva o sin reclamantes desde
el deceso de la persona, sea porque no dejó herederos o porque ninguno de
ellos se interesó en reclamarla, en un período de veinte años.
El artículo 485, del Código General del Proceso, modificó el artículo 584
del C. P. C., cambiando el término de prescripción al establecer: Transcurridos
diez años desde el fallecimiento del causante sin que se presenten herederos
que reclamen la herencia, el juez de oficio o a petición del interesado, la
declarará vacante y dará a los dineros de que trata el numeral 4 del artículo
483 la destinación que la ley sustancial establece.
Deberá ser declarada por un juez de la república, a petición de un
representante del Estado. Nuestra legislación reglamenta el caso de aparecer
o comparecer asignatarios en el trámite a la declaratoria de herencia vacante,
sentenciando que deberá seguir como proceso de sucesión, como lo vemos en el
artículo 585 del C. P. C., que instituye que si comparecen herederos o cónyuges
sobrevivientes antes de declararse la vacancia, las diligencias continuarán como
proceso de sucesión, sin que haya lugar a nuevo edicto emplazatorio.
En el 2010 el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar expidió la Resolución
2200, para regular el trámite de la herencia vacante, en cuanto al procedimiento
para denunciar vocaciones hereditarias, bienes vacantes y mostrencos.
FIGURA26
Causante
IFCB
La figura (25), nos representa que la herencia debe entregarse en quinto

orden hereditario, esto es al ICBF, así como lo establece el artículo 1051 del
C. C., en su Inc. 1 º, ya que el causante no tenía hijos, ni padres, ni hermanos,
ni sobrinos, y no se había casado ni convivía con alguna persona.

La finca adquirida a título oneroso en el 2000 por valor de $350.000.000. (BP)
La casa adquirida por compraventa en el 2000 por valor de $200.000.000 (BP)
El vehículo adquirido por compraventa en el 2010 por valor de $80.000.000 (BP)
Se deben por gastos funerarios la suma de 15.000.000.
1.5. QUINTO PASO. LIQUIDACIÓN DE LA HERENCIA

. Vehículo $80.000.000
Subtotal $630.000.000
Pasivo
. Gastos Funerarios $15.000.000

ICBF $615.000.000
Total $615.000.000
El causante no dejó testamento, por tanto el 100% de sus bienes, lo recibe

el ICBF. Es así, que en la sucesión le corresponde una vez cancelado el pasivo,
la suma de $615.000.000.
Asignatarios Finca Apt. Vehículo

rematada Rematado
CDT rematado
Total
ICBF $350.000.000 $200.000.000 $80.000.000 $615.000.000
G. funerario $15.000.000 $15.000.000
Total $350.000.000 $200.000.000 $150.000.000 $80.000.000 $630.000.000
El lote o hijuela del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar es de

$615.000.000, y se cancela el pasivo que corresponde a los gastos funerarios,
por valor de $15.000.000. Sin embargo el ICBF, tiene la obligación de cancelar
todos los gastos ocasionados por el remate de los bienes, al igual que los
honorarios del curador.
TÍTULO TERCERO
SUCESIÓN TESTAMENTARIA
CAPÍTULO XVI
EL TESTAMENTO
l. NOCIÓN
La palabra testamento, viene del vocablo en latín testatiomentis, que significa

testimonio de la voluntad'. Como concepto general hace referencia al acto
jurídico en el cual una persona dispone para después de su muerte de todos
sus bienes o parte de ellos.
Es un instrumento legal que expresa la voluntad del testador para que una o varias
personas adquieran el derecho después de su fallecimiento. Del verbo se forma el
sustantivo testamen, que es la acción de atestiguar, el testimonio o la declaración de
un testigo; otra forma es testamentum o testamentario, que es propiamente la toma
de testigos, y a partir de aquí, ya testamento, tal como lo entendemos hoy en día2 •
En Colombia el testamento se encuentra amparado por el artículo 58 de
la Carta Política, en el que hace referencia al derecho a la propiedad privada,
cuando establece que:
Se garantiza la propiedad privada y los demás derechos adquiridos con arreglo

a las leyes civiles, los cuales no pueden ser desconocidos ni vulnerados por
leyes posteriores. Cuando de la aplicación de una ley expedida por motivos
de utilidad pública o interés social, resultaren en conflicto los derechos de los
particulares con la necesidad por ella reconocida, el interés privado deberá
ceder al interés público o social.
El testamento es una forma de ejercer el dominio de los bienes amparado

a
en las leyes civiles para que tenga efectos después del fllecimiento de una
persona y se cumplan sus disposiciones.
CABANELLAS, Guillermo. Diccionario enciclopédico de derecho usual, Tomo II. Buenos Aires:
Editorial Heliasta, 1983. p. 221.
es.wikipedia.org/wiki/Testamento.
El Código Civil colombiano lo define en su artículo 1055, como: "El

testamento es un acto más o menos solemne, en que una persona dispone del
todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto después de sus
días, conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en él
mientras viva". Por regla general la mayoría de los actos jurídicos no están
sometidos a formalidades, ya que la simple declaración de voluntad acarrea
consecuencias jurídicas, sin embargo, las solemnidades se reservan para los
actos jurídicos de gran importancia, con la intención de proteger al mismo
interesado contra su propia. precipitación, para defenderlo de influencias
ajenas, y para asegurar la libre manifestación de su voluntad, de ahí que el acto
testamentario es siempre solemne3. En la sucesión testamentaria el causante
toma el nombre de Testador y el causahabiente de Heredero-legatario.
Para la Corte Suprema de justicia, el testamento es:
Un negocio jurídico voluntario, enderezado a la reglamentación de los intereses

de quien lo otorga, para después de fallecido, mediante un acto esencialmente
revocable y de tal modo solemne, que su caracterización se impone bajo la
forma prevenida por la ley, la cual, a la par que, en mayor o menor grado,
estimula la recapacitación del testador sobre los designios de su voluntad,
garantiza su total independencia y espontaneidad, amén que hace constar la
autenticidad de la declaración, proveyendo a conservarla íntegra y genuina,
para su oportuna ejecución4 •
1.1. FUNDAMENTO DEL DERECHO A TESTAR
En la doctrina y en la jurisprudencia han surgido controversias acerca del

origen o causa jurídica para otorgar testamento; para unos es un derecho propio
del individuo que el Estado no puede desconocer, para otros, es una concesión
gratuita del Estado que este puede ignorar.
• Rugo GRoccro, sostiene que el fundamento jurídico filosófico de testar

es propio por cuanto se trata de una simple extensión del derecho de
propiedad que faculta al propietario para disponer de las cosas.
• MONTESQUIEU, dice que el derecho de disponer de los bienes gratui
tamente emana de una concesión del derecho del Estado.
LAFONT PIANETTA, Pedro. Derecho de sucesiones, Séptima edición. Librería Ediciones del
Profesional, 2003.
Corte Suprema de Justicia Sala de Casación Civil y Agraria. M.P. Jorge Antonio Castillo
Rugeles. Sentencia de abril 22 de 2002. Referencia Expediente 6077. Enunciando estos como
los requisitos para la validez del testamento.
CAPÍTULO XVJ. EL TESTAMENTO 303
• RoBESPIERRE, aduce que el fallecimiento de una persona no surge sino

una condición social, ya que su fundamento reposa en el contrato
social de RoussEAU.
1.2. ANTECEDENTES HISTÓRICOS DEL TESTAMENTO

a. En Roma
Según la definición de MODESTINO, el testamento en Roma, era la justa

decisión de nuestra voluntad respecto a lo que cada cual quiere que se haga
después de su muerte. Para que el testamento tuviese validez, se requerían dos
elementos esenciales que debía reunir el causante: la capacidad de testar por
parte del causante (jactio testamenti activa); y la capacidad del heredero para
serlo (jactio testamenti pasiva). Institución desarrollada en diferentes épocas:
- Periodo anterior a las doce tablas: En esta época encontramos los inicios
del Derecho Romano. El conocimiento y aplicación de las leyes era de carácter
netamente religioso. La única fuente era la costumbre. En aquel entonces, el
testamento público y solemne era el comiitis calatis; el cual se otorgaba mediante
una declaración de voluntad, hecha de viva voz por el causante al heredero ante la
totalidad del pueblo reunido en los comicios. Derecho que tenía solo el ciudadano
romano, en el cual disponía de sus cosas no en calidad de propietario, sino como
miembro de la comunidad que hace uso de su derecho soberano; derecho que a su
vez le permitía derogar mediante este acto la ley general que regulaba la sucesión.
Otro tipo de testamento existente en esta época con características similares, era el
testamento in procinctu, el cual se otorgaba en tiempos de guen-a ante el ejército.
Si bien es cierto que es menos solemne que elcomiitis calatis, tienen ambos el
mismo fundamento de soberanía, pero las formalidades se sup1imían para facilitar
el derecho a testar de los militares en su sitio de campaña5 •
- Periodo de las Doce Tablas hasta el reinado de Justiniano: La Ley de las
Doce Tablas, también conocida como la Ley Fecenviral, es el primer estatuto
de ley realizado en forma escrita, lo cual confirma la evolución del Derecho
Romano en aquella época. El derecho no va a ser de exclusivo conocimiento
de los pontífices, sino que se amplía su cobertura y sus fuentes, puesto que
la costumbre ya no va a ser la única fuente al alcance de los romanos. En su
generalidad, fueron redactadas por los decenviros en el año 303 de Roma. En
este periodo el modo de testar ya no se basa en la soberanía del ciudadano,
sino en la Patria Potestad, figura autoritaria que surge corno la forma de testar
MEDELLÍN, Carlos, Lecciones de derecho romano, Santafé de Bogotá, Universidad Externado

de Colombia, 1982, p. 5.
per aest etlíbram, también conocida como testar por emancipationem. Este
testamento era una mancipatio o venta simulada que hacía el causante al
heredero, quien por esto recibía el nombre de familiae emptor, o persona que
compra la herencia; si bien es cierto, que en dicha simulación se llevaban a
cabo todas las ritualidades de la mancipatio, también lo es, que sus efectos
tenían lugar después de la muerte del causante, porque se trataba de un acto
destinado a causar efectos precisamente después del fallecimiento de la persona.
- Periodo de Justiniano: Para esta época, el testamento aest et libram tiene
una pequeña transformación, ya que si bien se mantuvo la ritualidad de la
mancipatio; el causante nombraba alfamiliae emptor delante de testigos y de
una persona conocida como el libripens, quien se encargaba de disponer de los
bienes del causante después de su muerte tal y como lo había establecido en vida
y en las tablas. Esta designación pública delfamiliae emptor se conoció como
nuncupatio testamenti. Aquí el familiae emptor no va a ser el heredero como
ocurría antes, sino que va a ser una persona de confianza elegida por el Pater
para que en el momento de su muerte haga entrega de la herencia al verdadero
heredero, cuyo nombre se encontraba en las tablas mencionadas anteriormente.
Una nueva característica fundamental de los testamentos en esta época, es
que podían ser públicos o privados. El testamento público era el que se otorgaba
ante el magistrado o el emperador, bien fuera de forma escrita, para que se
depositase en los archivos públicos; o haciendo una declaración testamentaria
verbal ante los susodichos. El testamento privado, en cambio, requería de
varias formalidades; como el ser otorgado ante siete testigos, los cuales no
podían ser ni las mujeres, los mudos o los sordos, o los que careciesen delfacti
testamenti activa (capacidad para testar). Tampoco servían como testigos los
miembros de la familia del causante. El testamento privado también podía ser
oral o escrito, pero siempre ante testigos que pudiesen certificar la voluntad
del causante cuando este falleciese.
-Periodo posterior a la muerte de Justiniano: Esta época marca el inicio de la
desintegración del Derecho Romano, hasta su caída definitiva con la invasión de
los Bárbaros, situación que dio origen a profundas transfonnaciones legales, debido
a la creación de nuevas nacionalidades. Tal y como lo apunta Francesco R..Icci:
Los germanos no conocieron el testamento porque creían que Dios creaba el

heredero y no el hombre; y sólo después, cuando se extendió el dominio de Roma
y se propagaron las doctrinas de sus legisladores, se infiltró el testamento en las
instituciones germanas, pero en muy pequeña pat1e, puesto que aquel pueblo
consideraba que los bienes pertenecían más a la familia que al individuo6 •
R.!ccr, Francesco di. Derecho civil, Tomo VII. Caracas: Librería Moderna, 1986. p. 234.
CAPÍTULO XVI. EL TESTAMENTO 305
En la época medieval, el traspaso de los bienes solo se hace por la voluntad del ·
señor feudal, y no por la de quienes poseían las tierras. El señor feudal disponía de
estos bienes no como propietario, sino por su investidura de señor feudal como taF.
b. En Francia
La expansión del Imperio Romano tuvo gran influencia sobre los pueblos que
la vivieron, y con esto el origen netamente familiar del testamento, pero este no
es el caso de Francia; ya que el testamento romano desapareció paulatinamente
á comienzos de la Edad Media, por las influencias de la cultura germánica y
las leyes canónicas.
En el derecho germánico los bienes permanecían en copropiedad con
la familia, razón por la cual no eran objeto de transmisión; pero a raíz del
surgimiento de la propiedad privada, se tuvo el cuidado de que dicha propiedad
permaneciese dentro del ámbito familiar, de allí la esencialidad de la sucesión ab
intestato para este derecho. Por esto en los países de derecho consuetudinario,
que llevan consigo la cultura germánica, creen que el patrimonio está
íntimamente unido a la familia; por ello es la sucesión ab intestato el medio
que va a asegurar la transmisión de los bienes a los miembros de la familia.
Con esto se restringe la libre facultad de disposición que tiene el de cujus sobre
sus bienes. El testamento romano llega a su fin en el siglo IX aproximadamente,
siendo reemplazado por otras maneras de disponer de los bienes, sin embargo,
eran también conocidas como testamentum, aunque fuese un acto entre vivos
(lo que hoy día conocemos como la donación).
Luego habría de venir un renacimiento del testamento tal y como se conoce
en el siglo XIII. Sin embargo, este resurgimiento no trae consigo la institución
del heredero, tan esencial en el derecho romano con el famosofamiliae emptor,
el cual lo caracteriza hasta el día de hoy, de modo que el resultado por el carácter
de importancia que se le dio al antiguo derecho consuetudinario; y por ello son
utilizadas figuras tales como la primogenitura y el derecho de masculinidad,
todo con el objeto de preservar la unidad patrimonial entre las familias nobles.
No se va a hablar de un "heredero", que para nosotros es el que recibe la totalidad
de la universalidad de la herencia, en virtud de la ley o del testamento; sino
gracias a las irregularidades del derecho consuetudinario frente al nuestro, se
habla en términos generales de un legatario, y no se va a hacer la diferencia
que nosotros hacemos entre las figuras de heredero y legatario.
Rn>ERT, George. Tratado de derecho civil, Tomo X. Buenos Aires: Ediciones La Ley, 1965. p. 279.
El legatario puede ser a título universal o a título singular. Es a título

universal cuando recibe el conjunto del patrimonio y no bienes particulares;
y es a título particular cuando recibe un bien específico. El legatario a título
singular,es el legatario que nosotros conocemos; porque para nosotros el que
recibe el conjunto es el causahabiente o heredero,cosa que no sucede en Francia
por la circunstancia histórica mencionada anteriormente.
En conclusión,la transmisión del patrimonio familiar en Francia se basa en
el principio de que "la defensa de la familia implica la necesidad de mantenerle
sus bienes, de asegurarle la perpetuidad de un patrimonio"8•
c. En Espaiia
En la legislación española, el régimen de sucesiones se formó a partir del

antiguo derecho con el Código de Alarico o breviario, el cual fue mandado
a hacer por Alarico II que reinaba en Tolouse, publicado en el 506 D.C.,
quien reprodujo las normas del derecho romano en cuanto al testamento. El
testamento oral figura en él con el nombre de nuncupatio, reservando la voz
testamentum para el testamento escrito. Indica también el testamento ológrafo,
para el cual no se requieren testigos; pero exige al heredero que lo invoca la
prueba de autenticidad. Nada se dice respecto del testamento militar. Luego
el código de los Visigodos o Fuero Juzgo y el Fuero Real de España introdujo
cuatro maneras de testar, a saber: J) el testamento hecho por escrito firmado
por mano del que lo hizo y de los testigos; 2) el testamento firmado por
cualesquiera de ellos, testador o testigos; 3) el testamento que,no sabiendo el
testador escribir, hiciese y firmase otro por él a su ruego; y 4) el testamento
hecho de palabras ante testigos sin escrito.
Mandaba la ley que los testamentos de primera y segunda clase debían ser
presentados al obispo dentro de los seis meses,jurando los testigos que aquel era
la manda, hizo señal que aparecía en el testamento. El testamento de la tercera
clase debía ser presentado también al obispo dentro de seis meses, jurando el
que lo escribió y los testigos que la manda aparecía hecha tal y como fuera
voluntad del que lo mandó escribir; y que en el de la cuarta clase era necesario
que los testigos jurasen ante el juez dentro de los meses lo contenido en la
manda y que habían sido rogados para ser testigos, ratificando el juramento con
su firma y la de otros testigos. No indica tampoco la ley el número de testigos.
El Fuero Juzgo reconoció el testamento ológrafo9•
CHENON, Historia general del derecho ji-ancés, Tomo I, 1926. p. 129.

BINDER, Julius. Derecho de sucesiones. Barcelona: Editorial Labor, 1953. p. 4.
Después, en las Partidas, don Alfonso el sabio, rey, estableció dos clases .
de testamentos: el testamentum nuncupativum, o abierto que se otorgaba de
palabra, que quir tanto decir como manda que se faze paulatinamente o ante
siete testigos, en que se demuestra el que lo faze, por palabra o por escrito, a
cuáles establecepor sus herederos, e como ordena o departe las otras sus cosas.
El otro testamento es el testamentum in scriptis, que quiere decir, como manda
que se fase por escrito. Estas dos formas de testamento eran, como se ve, las
mismas del derecho pretoriano, modificadas por las leyes de los emperadores y
tal como funcionaba en la época de los Justinianos. Las Partidas introducen en
el derecho sucesora! los principios romanos y las influencias de la legislación
canónica. Con arreglo a aquella, exigen la institución de heredero y la adición de
la herencia, sientan la incompatibilidad entre la sucesión testada y la intestada,
establecen la legítima justinianea e introducen las formalidades testamentarias10 •
Más adelante aparecen con el Ordenamiento de Alcalá, las Leyes de
Toro, y las Recopilaciones. En 1348, el Ordenamiento de Alcalá da fuerza,
como derecho supletorio, o acaso confirma la que ya tenían a las Partidas,
pero simultáneamente, de acuerdo con la orientación canonista de respetar
la voluntad del causante, da mayor flexibilidad y sencillez a la forma de los
testamentos y rechaza implícitamente la incompatibilidad entre las sucesiones
testada e intestada, y expresamente la necesidad de la institución de herederos.
Las Leyes de Toro contienen significativas disposiciones sobre testamentos
y reservas, así como normas complementarias muy detalladas en materia de
mejoras. Dedican siete leyes a los mayorazgos, institución regida hasta entonces
por el pacto y la costumbre, y nueve al testamento por comisario, admitido antes
por el Fuero Real, pero no por las Partidas y que había venido practicándose,
según parece al amparo del Ordenamiento de Alcalá.
La nueva Recopilación y la Novísima instituyen algunos mandatos concretos
sobre testamentos, albaceas, incapacidades para recibir, mayorazgos que no
modifican en lo esencial el sistema anterior. Los derechos forales evolucionan
en la baja Edad Media de modo distinto que el de ,Castilla, todos tienden, en
contraposición con el régimen originario, a la libertad de disposición, salvo
excepciones muy locales; entre otros respectos, mientras Navarra y sobre todo
Cataluña y Baleares se inclinan a la regulación romana, Aragón conserva y
completa su derecho de la Alta Edad Media11 •
10 Ibídem, p. 5.
11
Ibídem, p. 3.
d. En Inglaterra
Para el año 1066, Inglaterra era parte del Imperio Romano, siendo esta la
razón por la cual encontramos ciertas similitudes entre el derecho inglés con el
nuestro, y también gracias a la influencia del derecho canónico. Similitudes que
también tenemos en cuanto al tema de sucesiones; la Magna Carta del 15 de junio
de 1215 contiene principalmente las normas que deben seguir la nobleza y sus
súbditos en cuanto a la disposición de sus bienes en el momento de su muerte.
Respecto a los legados, no fueron un derecho de uso universal en Inglaterra
hasta 1724, cuando finalmente se extendieron a la ciudad de Londres. En cuanto
a las herencias, la mitad de los bienes del causante eran cedidos a la Iglesia, y la
otra mitad a su esposa e hijos. La tierra no podía ser objeto de una disposición
testamentaria, sino solo podía ser entregada a los herederos por ley. Hoy en día es
posible dejar tierras después de la mue1ie del causante mediante el testamentü1 2 •
En el derecho inglés, una persona por derecho propio puede disponer de su
propiedad de la fonna que desee mediante el testamento, o a través de otros
instrumentos legales, tales como las pólizas o las pensiones. Si no lo hace, los bienes
de la masa hereditaria se reparten gracias a las "reglas de la sucesión intestada",
que establecen en manos de quién irán a parar los bienes de la masa hereditaria.
Para quienes no están de acuerdo con el testamento, pueden pedir la revocación
de las disposiciones testamentarias (disposition in the will). También pueden
intervenir en las reglas de la sucesión intestada, demandándola ante la corte por
la acción de "razonable disposición financiera" (reasonablefinancia! disposition).
Como podemos apreciar, las normas en materia sucesora! inglesas son muy
parecidas con las colombianas, pero tienen una gran diferencia: el derecho
inglés, por estar sujeto al Common Law, es más flexible en cuanto al manejo
de las disposiciones testamentarias, ya que a pesar de tener reglas al respecto,
estas reglas son marco, y las acciones de oposición que pueden surgir frente
al testamento y a la sucesión abintestato son más variadas que las nuestras13 •
e. En Alemania
Los diferentes caracteres del derecho sucesorio romano y del gennánico,

están detenninados por la posición adoptada por ambos frente a la propiedad. El
12
RlPERT, George. Tratado de derecho civil, Tomo X. Buenos Aires: Ediciones La Ley, 1965. p. 279.
13 MAZEAUD, Jean H.enri y León. Derecho civil, Parte IV. Buenos Aires: Ediciones Jurídicas
Europa-América, 1965. p. 12.
derecho romano conoce solamente una forma de propiedad, que consiste en el .

señorío absoluto del paterfamilia sobre todo el patrimonio sometido a su poder.
Mientras el derecho germánico no ha confiado el patrimonio al libre arbitrio del
Hausherr (el señor de la casa), y no llega a ese concepto romano de la propiedad,
unitario y abstracto. Al concepto romano de la propiedad corresponde no solo
la unicidad de la sucesión, sino también la libertad de testar del causante: a la
múltiple caracterización de la propiedad germana, según su fin y destino, y a
su vinculación a la continuidad familiar, corresponde el distinto ordenamiento
sucesorio de las diferentes partes del patrimonio y masas patrimoniales14 •
e. En Colombia
En el derecho moderno, el testamento perdió gran parte de la importancia que

tenía en el derecho romano, ya que este hoy en día no responde a ninguna necesidad
de ordenreligioso. Antes del Código Civil rigieron entre nosotros las leyes españolas,
que se basaron fundamentahnente en las reglas del derecho romano, derecho que
se identificó por tener un gran individualismo -el cual fue adoptado por el derecho
español-. Por esto, el concepto colombiano del derecho de heredar es el mismo
concepto clásico, de propiedad, donde la persona humana tiene el derecho natural
de adquirir las cosas, derecho anterior al Estado, que este reconoce.
Nuestro Código Civil vigente no tuvo que modificar el derecho de suceder
por causa de muerte, ya que su fisionomía general era conocida en gran
parte por la legislación española, tampoco tuvo que afrontar, como lo hizo el
francés, la necesidad de transigir entre dos concepciones jurídicas opuestas:
una tradicionalista, propia de los países franceses donde dominó el derecho
consuetudinario, y otra inspirada en el derecho romano, más equitativo,
perfeccionado y lógico; esta última fue adoptada dentro de nuestra legislación15•
El Código de Napoleón, si bien no fue el primero que se expidió en Europa, sí
fue un ejemplo de vital importancia para los códigos que 1igieron con posterimidad
en las naciones europeas. El mérito principal del Código Francés, se fundamenta
en haber podido encajar en los nuevos moldes las antiguas instituciones.
Antes de regir nuestro actual Código Civil, el derecho se hallaba disperso
y contenido en reales cédulas y reales órdenes, cuya existencia se sabía pero
cuyo contenido se ignoraba, por encontrarse en archivos no abiertos al público.
14
SIMÓN, Vicente. Derecho sucesorio comparado. Madrid: Editorial Tecno, 1966. p. 430.
15
VALENCIA ZEA, Arturo. Derecho civil, Tomo VI sucesiones. Santafé de Bogotá: Editorial Temis,
1964. p. 98.
Tal era el caso de la Recopilación de las Leyes de las Indias, de la Novísima

Recopilación de las Leyes de España, de las Leyes del Estilo, del Fuero Real,
del Fuero Juzgo y de las Partidas, y de otras disposiciones, que generaban un
confuso montón de reglasi6•
Don Andrés BELLO, elaboró cuatro proyectos; el primero lo inició
presentando las sucesiones "mortis causa" y su publicación la inició en El
Araucano, periódico de Chile en 1841. El segundo proyecto, lo realizó en
1846, el tercero en 1853, y el cuarto en 1855, con modificaciones que fueron
adoptadas entre nosotros17•
f En Argentina
La sucesión testamentaria es aquella en la cual la "vocación sucesoria" nace

de la voluntad del causante, contraria a la legítima, donde esta nace de la ley.
En principio en Roma no se admitió la sucesión testamentaria para evitar
que ello trastornase económicamente a la familia del causante. Apareció
realmente en la Ley de las XII Tablas y desde ese momento el derecho de
testar ha sido admitido con mayores o menores limitaciones según las épocas
y los diferentes países.
El derecho de di sp oner voluntariamente de los bienes para después de la
muerte, tiene como antecedente la facultad de disponer entre vivos, siendo un
atributo de la propiedad y una manera de manifestar la libertad individual.
La libertad de testar, se halla limitada en el Código Civil Argentino cuando
existen herederos forzosos. El testamento es el único instrumento mediante el cual
se expresa de manera jurídicamente válida esa voluntad de disponer los bienes
para después de la muerte. El Código Civil Argentino en su artículo 3607 define el
testamento como "...un acto escrito, celebrado con las solemnidades de la ley, por el
cual una persona dispone del todo o parte de sus bienes para después de su muerte"18•
1.3. FACULTAD DE DISPOSICIÓN
Las personas en nuestra legislación pueden disponer de los bienes a título

gratuito o a título oneroso, entendiendo por título gratuito cuando el objeto
16
Ibídem, p. 1 O l.
17 VALENCIA ZEA, Arturo. Curso de derecho civil colombiano, Tomo IX Sucesiones y donaciones.
Santafé de Bogotá: Editorial ABC, 1949. p. 171.
18 Código Civil Argentino artículo 3607.
no es de utilidad de una de las partes y es título oneroso cuando se busca a la .

utilidad o el beneficio económico de dos o más personas, como se describe
en el artículo 1497 del Código Civil, que dice: "El contrato es gratuito o de
beneficencia cuando solo tiene por objeto la utilidad de una de las partes,
sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad
de ambos contratantes, gravándose cada uno a beneficio del otro".
Si el acto es por mera liberalidad y lo realiza en vida el propietario de los
bienes por medio de un acto jurídico legal, o lo que es lo mismo, regido por la
ley, nos encontramos frente a una donación.
Si la situación anterior se realiza en vida y se celebra un contrato para que
este tenga efecto después del fallecimiento de la persona, nos hallamos frente a
un testamento, diferencia que observamos en el artículo 1056 del Código Civil,
que reza "toda donación o promesa que no se haga perfecta e irrevocable sino
por la muerte del donante o promisor, es un testamento, y debe sujetarse a las
mismas solemnidades que el testamento...".
Es así, que la ley faculta a las personas hábiles y capaces para disponer del
todo o de una parte de sus bienes (art. 1055 C. C.) y les permite tomar entre
otras, las siguientes disposiciones:
• Otorgar testamento dentro de las modalidades que señala la ley.

• Revocarlo libremente.
• Reconocer hijos extramatrimoniales.
• Designar guardadores y albaceas.
• Favorecer con el cuarto de mejoras a descendientes o a hijos adoptivos.
• Asi gnar la cuarta de libre disposición a quien bien tenga o la mitad
de sus bienes, cuando no haya descendencia.
• Si carece de legitimarios, disponer de todo el caudal relicto.
• Instituir herederos y legatarios.
• Hacer la partición de sus bienes en el mismo acto testamentario.
1.4. CARACTERÍSTICAS DEL TESTAMENTO
Según el artículo 1055 del C. C., habíamos dicho que el testamento es un acto
más o menos solemne, en el que una persona dispone del todo o de una parte
de sus bienes para que tenga pleno efecto después de sus días, conservando la
facultad de revocar las disposiciones contenidas en él mientras viva, definición

de la cual podemos extraer sus características, siendo las siguientes:
1. Es un acto jurídico. Por cuanto contiene una manifestación expresa

de la voluntad del testador, encaminada a producir determinados
efectos jurídicos en cuanto a la distribución de sus bienes después de
fallecido el causante.
2. Es un acto unilateral. Lo que significa que para ser jurídicamente
viable basta con la sola voluntad del testador, expresada conforme
a la ley. En tal sentido, son nulas las disposiciones contenidas en
testamento mancomunado, esto es, otorgado por dos o más personas
en un mismo acto, ya sea en beneficio recíproco de los otorgantes o
de una tercera persona. La nulidad opera cuando en un mismo ins
trumento testan dos o más personas, disponiendo cada una de ellas
de sus respectivos bienes.
3. El testamento es un acto personal. El testamento debe otorgarse directa
y personalmente por el causante o testador, quien debe ser capaz, lo que
quiere decir que es indelegable; por consiguiente, no puede valerse de
procurador, delegado o intermediario para testar. Art. 1060, 1061 C. C.
4. Es un acto más o menos solemne. Art. 1055 y 1064 C. C. El testamento
solemne, es aquel en el que se han observado todas las solemnidades
que la ley requiere.
El testamento menos solemne o privilegiado, es aquel en que pueden
omitirse algunas solemnidades por circunstancias particulares, expre
sas en la ley. Por lo que podemos concluir que todos los testamentos
son solemnes.
5. Suele ser un acto de disposición de bienes. Esta es la finalidad pri
mordial del testamento. En nuestra legislación puede contener además
el reconocimiento de hijos extramatrimoniales, art. 1ºde la Ley 75
de 1968. Igualmente, se puede hacer constar en él la designación de
tutores o curadores, o el nombramiento de albaceas, actos estos que
no tienen propiamente carácter de económico.
6. Es un acto esencialmente revocable y libre. Esta característica apa
rece consignada en el artículo 1055 y 1057, donde se establece que
las disposiciones testamentaiias son esencialmente revocables, el
testador puede evocarlas cuantas veces considere necesaiio hacerlas.
En este orden, las cláusulas derogatorias de sus disposiciones futu-
ras se tendrán por no escritas, aunque se confirmen con juramento ..

Igualmente, si en un testamento anterior se ha ordenado que no vale
su revocación si no se hace con ciertas palabras o señales, se mirará
esta disposición como no escrita.
7. El testamento es un acto libre. El testador no puede obligarse por contrato
o por convenio a no testar, o a testar bajo ciertas condiciones, o bien
transrrutir por testamento solo parte de sus bienes y reservar otra paite
para sus herederos legítimos. Cualquier pacto que en este sentido restrinja
la facultad de testar, o que implique renuncia de ella es inexistente.
8. Sus efectos se surten después de la muerte del causante. Esto resulta
de la rrusma naturaleza del testamento, el cual debe producir efectos
después de fallecido el de cuyus. No obstante, hay casos de excepción
en los que el simple otorgamiento del acto crea situaciones jurídicas
con sus efectos correspondientes, como cuando se reconoce a un
hijo; o, en el caso de donaciones revocables a título singular que son
legados anticipados confmme al art. 1119 C. C.
1.5. EVENTUALIDADES EN QUE SURGE EFECTOS EN VIDA UN TESTAMENTO
1. El testamento surge en vida cuando sirve para fonnalizar las dona

ciones revocables (art. 1056 del C. C.) seguidas de entrega de la cosa
donada, naciendo una especie de usufructo, según el artículo 1198 del
C. C. La propiedad no sale del testador sino después de su muerte.
2. Iguahnente tiene efectos el reconocimiento de un hijo extramatrimo
nial, por orden de la Ley 45 del 36 modificatorio del artículo 1ºde la
Ley 7 5 de 1968; la revocación del testamento no implica la revocación
del reconocimiento. Arts.1192 y art.1201 del C. C.
1.6. INTERPRETACIÓN DEL TESTAMENTO
En caso de dudas en cuanto a lo deseado realmente por el testador, debe tenerse

en cuenta, que hay que respetarse y prevalecer la voluntad del testador, como lo
prevé el artículo 1127 del C. C. que dice:
Sobre las reglas dadas en este título acerca de la inteligencia y efecto de las
disposiciones testamentarias, prevalecerá la voluntad del testador claramente
manifestada, con tal que no se oponga a los requisitos o prohibiciones legales.
Para conocer la voluntad del testador se estará más a la sustancia de las
disposiciones que a las palabras de que se haya servido. Normas generales sobre
interpretación de los contratos, las cuales son aplicables a la de interpretación
del testamento. (Arts. 1618 a 1624 del C. C.). Y más adelante el Código Civil
determina que debe estarse más ella que el sentido literal de las palabras, en el
Artículo 1618 del C. C.: "Conocida claramente la intención de los contratantes,
debe estarse a ella más que a lo literal de las palabras".
En cuanto a cómo deba interpretarse las asignaciones, oscuras o ambiguas

y la voluntad del testador, la Corte ha sostenido que:
El artículo 1127 del Código Civil consagra una norma general, de carácter
directivo, tendiente a hacer prevalecer la voluntad del testador, con tal que no
se oponga a los requisitos legales. Ante todo, debe salvarse esa voluntad, con la
limitación expresada, y para esto es necesario muchas veces, la interpretación de
cláusulas ambiguas u oscuras, contenidas en el testamento, para darles eficacia
legal. Pero, como es obvio, si esto acaece con las cláusulas que adolecen la
ambigüedad u oscuridad, no puede acontecer cuando aquellas son claras, precisas
y nítidas; entonces lo único que al respecto puede resultar es su inefectividad o
invalidez cuando pugnan con disposiciones legales o con los principios generales
de orden público, y buenas costumbres19•
1.7. CLASIFICACIÓN DE LOS TESTAMENTOS
Los testamentos pueden ser: a) solemnes, y b) menos solemnes o privilegiados.

Los testamentos solemnes son aquellos que para que nazcan a la vida jurídica
necesitan cumplirse una serie de requisitos, trámites o fonnalismos que la ley exige.
Siempre deben ser escritos (art. 1067 del C. C.), y debe regirse por la ley coetánea
a su otorgamiento (art. 34 de la Ley 153 de 1887). Son de dos clases: abiertos y
cerrados. Los abiertos se subclasi:fican en ordinarios y extraordinarios. Los menos
sole1m1es son el verbal, mi litar y marítimo, los cuales la ley exige menos requisitos
porque el testador se encuentra en situación que amerite su otorgamiento urgente.
J Ordinarios
Abiertos
1 Extraordinarios
Testamentos solemnes
Cerrados
19 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil y Agraria. Sentencia de noviembre 30 de

1983, y agrega que la norma contenida en el artículo 1127 que hace al juzgador intérprete de la
voluntad del testador, tiene por lo tanto ciertas e indispensables limitaciones.
1
Verbal
Testamentos menos solemnes Marítimo
Militar
1.8. REQUISITOS PARA LA VALIDEZ DEL TESTAMENTO
De conformidad con lo señalado por el art. 1055 del C. C. la ley faculta a

las personas hábiles y capaces para disponer de todo o de una parte de sus
bienes para que tenga pleno efecto después de sus días, y al consagrarlo como
un acto o declaración de voluntad, para que sea plenamente válida y eficaz
ante el derecho, se exige la concurrencia de unos requisitos, los cuales son de
dos clases a saber:
• Requisitos internos
• Requisitos externos
Los requisitos internos: Hacen relación a la capacidad, es decir, a la aptitud

legal del testador y a la perfección de su voluntad exenta de vicios, el objeto
lícito, la causa lícita y la legitimación testamentaria, art. 1061, 1062, 1063 y
artículo 309 del C. C.
Los requisitos externos: Hacen referencia a las formalidades del acto, o
sea, a la manera corno el testamento debe ser otorgado.
Existen ciertos requisitos formales que acompañan cada uno de los tipos
de testamentos. En el caso de los testamentos especiales, las posibilidades de
realizarlo son muy circunstanciales y limitadas, debido a su excepcionalidad.
En cuanto a la observancia de los requisitos de forma y de fondo del testamento,
la jurisprudencia se ha manifestado en los siguie°;tes términos:
Bajo los auspicios de un mínimo de formalidades típicas, resumidas en la

práctica y estudiadas legalmente, se ofrece como un acto espontáneo, serio
y auténtico, dentro de un enérgico empleo del principio de conservación del
negocio jurídico, en la conciencia de que solo así se cumple la misión de
preservar en campo de evidente delicadeza, de por sí inasequible refrendación,
defensa o impugnación por parte del único autor. El negocio testamentario
instrumento público de origen o convertido en tal por acto de !ajusticia, se
ofrece dentro de un halo de seguridad, propicio a su ejecución inmediata,
u
desestimable únicamente por el éxito de impugnación con fndamento en
motivo calificado, valedero y cierto2º.
J.8.J. REQUISITOS INTERNOS O DE FONDO DEL TESTAMENTO
Hacen referencia a la persona del testador y se reglamentan por la ley v igente

al momento de otorgar el testamento, estos son:
a. Capacidad para testar
Es la aptitud o habilidad para otorgar válidamente un testamento. El art. 309

C. C., preceptúa que "el hijo de familia no necesita de la autorización paterna
para disponer de sus bienes por acto testamentario que haya de tener efecto
después de su muerte".
Inhábiles para testar: El Código Civil en el art. 1061, nos legisla quiénes
son inhábiles para testar, estos son:
1. El impúber.
2. El que se hallare bajo interdicción por causa de demencias.
3. El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra cosa.
4. Todo el que de palabra o por escrito no pudiere expresar su voluntad
claramente.
Las personas no comprendidas en esta numeración son hábiles para testar.

Igualmente, el artículo 1062 dice que el testamento otorgado durante la
existencia de cualquiera de las causas de inhabilidad expresadas en el artículo
precedente es nulo, aunque posteriormente deje de existir la causa. Por el
contrario, el testamento válido no deja de serlo por el hecho de sobrevenir
después alguna de estas causas de inhabilidad.
La incapacidad testamentaria es una ineptitud de carácter general establecida
en beneficio de quien la padece, mientras que la inhabilidad concierne a casos
especiales de personas con el fin de proteger a terceros de buena fe.
2° Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil y Agraria. M.P. Manuel Ardila Velásquez.
Sentencia del 2 de abril del 2003. También agrega que por sus condiciones de acto indefendible
e inimpugnable por su único autor, la carta testamentaria ha sido rodeada por el legislador de
un gran número de requisitos, que son de su esencia de manera que aquel testamento en que se
omitiere cualquiera de las solemnidades a quien debe sujetarse, no tendrá valor alguno.
Entre los requisitos para la validez de toda declaración de voluntad, el Código

Civil sitúa la capacidad para obligarse y declara absolutamente incapaces a
los impúberes, dementes y sordomudos que no puedan darse a entender; todas
estas personas carecen de razón y no tienen voluntad. Los actos jmídicos que
ejecuten son nulos y no producen ni siquiera obligaciones naturales, de ahí que
el artículo 1502, establece que: "Para que una persona se obligue a otra por un
acto o declaración de voluntad, es necesario:
1º. que sea legalmente capaz.

2º . que consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no
adolezca de vicio.
3°. que recaiga sobre un objeto lícito.
4 º. que tenga una causa lícita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por sí misma,

sin el ministerio o la autorización de otra".
Para los testamentos el Código es todavía más riguroso, pues declara
inhábiles no solamente a todos los anunciados en el artículo citado, sino a los
que teniendo discernimiento, sufran en el acto de testar una alteración de sus
facultades que permite afirmar un desequilibrio grave en el juicio.
El sordomudo como el demente puede ser colocado en interdicción, pero la
incapacidad de aquel no es igual a la de este. Si el sordomudo aprende a darse a
entender, recobra su capacidad plena, de modo que aun estando vigente el decreto
de interdicción, si aprende a darse a entender, el acto jurídico que celebre será
válido, pues los efectos no son los mismos que los del demente, a quien debe
dársele tratamiento de incapaz, y para toda situación se tendrá como menor de
edad, de conformidad con lo ordenado por el artículo 19 de la Ley 1306 de 2009.
b. Voluntad exenta de vicios
La voluntad es la esencia de los actos jurídicos y es necesario que se emita

en forma plenamente consciente y libre. Se oponen a la libre manifestación de
la voluntad los vicios del consentimiento: fuerza, dolo y error.
c. Vicios del consentimiento en el testamento
1) La fuerza. El art. 1063 del C. C. nos preceptúa que el testamento

en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza, es nulo en
todas sus partes. La violencia puede provenir de un tercero o del

propio asignatario.
2) El dolo. En testamentos se puede determinar dos variedades, la su
gestión y la captación.
Por su gestión: Se le inspira al testador odio u otro sentir negativo hacia
las personas a quienes quiere gratificar por testamento.
Por captación: Se finge un afecto profW1do hacia el testador, basado en
falsas causas, y dirigido a obtener alguna asignación testamentaria. Se
le deben aplicar las reglas generales del dolo como vicio de la voluntad
en el testamento, art 1515 y 1516 del C. C. El art. 1025 numeral 4 declara
indigno de suceder al que por dolo obtuvo una disposición testamentaria.
La aceptación y repudiación de la herencia son rescindibles por causa
de dolo, arts. 1291 y 1294 que tendrá que ser, obra de un tercero. Viciará
la voluntad el dolo que es determinante del testamento.
3) El error. De acuerdo con el artículo 1117 del Código Civil, es posible

que él dé lugar a una nulidad parcial y no total. Esto sucede cuando
de las varias asignaciones hechas por el testador, solo algunas están
afectadas por error, las no afectadas por ese vicio permanecen válidas.
La doctrina distingue el error de hecho y el de derecho.
• El error de hecho
Puede presentarse en tres casos: se yerra sobre la persona, sobre la
causa u objeto y sobre los motivos.
El error de hecho que recae sobre el asignatario anulará siempre la
asignación. También anula la asignación el error que recae sobre las
cualidades de la persona, si aquella se hizo en consideración a una de
esas cualidades.
A manera de ejemplo podemos decir que el testador hace un legado
a una persona en consideración a que es su primo, y así lo dice
expresamente; si resulta que el testador se encontraba en error, pues
luego se acredita que dicha persona, no era primo, tal asignación es nula.
También es posible indicar erróneamente el objeto de la asignación. Si
de las cláusulas testamentarias o de otros hechos o documentos puede
determinarse el objeto, la asignación no pierde su valor. También si
resulta falseado el motivo que dio lugar a la asignación, esta se anula,
siempre y cuando conste el motivo o causa en el propio testamento,
como cuando se deja un legado a una persona en señal de gratitud
por un servicio prestado al testador y resulta que el asignatario no
ha prestado servicio alguno, no valdrá la asignación.
Sin embargo el error en el nombre o calidad del asignatario no vicia

la voluntad, si no hubiere duda acerca de una persona. (Art. 1116,
art. 1117 y 1190 C. C.).
• El error de derecho
En el otorgamiento del testamento o algunas de sus disposiciones no
constituye vicio de aquel o de estas, ah 1509, sino que por el contrario
la norma errada tendrá su completa aplicación, como en el caso de
que se otorgó testamento en el extranjero con la creencia equivocada
de que no producía efectos jurídicos en Colombia, aquel acto tendrá
dichos efectos si reúne los requisitos legales o si por ejemplo, bajo la
creencia equivocada de que se deshereda a un legitimario mediante
la simple omisión en el testamento, el error no vicia esta voluntad
negativa pero tampoco impide que la ley se aplique, la cual permite a
ese asignatario desconocido en sus asignaciones forzosas para ejercer
la acción de reforma del testamento.
4) Objeto lícito. El testamento, como toda declaración de voluntad destina

da a producir un fin jurídico, cual es disponer de los bienes para después
de la muerte, debe tener un objeto licito. El objeto de las asignaciones,
la materia sobre la que versan, puede ser la totalidad del patrimonio o
una cuota de esta universalidad, (art. 1008 y 1124 del Código Civil)
debe ser lícito, detenninado, posible y estar en el comercio.
5) Causa de las liberalidades. Constituye el motivo detenninante que tuvo
el testador, el cual debe ser real y licito. Art. 1524 del Código Civil.
J.8.2. REQUISITOS EXTERNOS DEL TESTAMENTO
Los requisitos externos del testamento hacen referencia a las formalidades

del acto, o sea, a la manera como el testamento debe ser otorgado, las cuales
varían teniendo en cuenta la clase de testamento los cuales se analizarán en
cada uno de ellos. Su sanción es igualmente la nulidad integral del testamento.
1.9. TESTAMENTO ABIERTO
El testamento abierto, denominado "nuncupativo o público" en los términos

del inciso 1 ° del artículo 1064 Código Civil, es aquel en que el testador hace
sabedores de sus disposiciones a los testigos, y a un notario cuando concurre.
El testamento abierto es siempre escrito; puede otorgarse bajo una doble
modalidad: ante el respectivo notario o suplente y tres testigos, caso en el cual
suele denominarse "ordinario", o ante cinco testigos cuando no hubiere notario,

caso en el cual se le denomina extraordinario.
Lo que constituye esencialmente el testamento abierto, es el acto en que
el testador hace sabedor de sus disposiciones al notario, si lo hubiere, y a los
testigos; el testamento será presenciado en todas sus partes por el testador, por
un mismo notario, si lo hubiere, y por unos mismos testigos.
El inciso segundo exige, en orden a asegurar la indivisibilidad del acto
testamentario, la intervención en el acto de un mismo notario-cuando asiste-;
y de unos mismos testigos. Para el conocimiento de la voluntad del testador
es un requisito indispensable que durante la lectura del testamento, hecha en
voz alta por el notario, o por uno de los testigos asignado para tal efecto por el
testador, estén presentes los testigos instrumentales en el mismo sitio.
J.9.J. FORMALIDADES DEL TESTAMENTO ABIERTO
Se escribe en presencia del notario y de los testigos, o de estos solamente.

El testador va dictando sus disposiciones, o y si ya lo ha escrito previamente
o lo ha hecho extender por otra persona, la solemnidad primordial consiste
en que el notario o el testigo designado por el otorgante lea el documento que
contiene su última voluntad.
La ley consagra estas dos maneras de extender el testamento abierto en
atención a las circunstancias en que pueda estar el otorgante; toda vez que en
una pudo no haber tiempo para escribirlo previamente, entonces lo indicado es
dictarlo el deponente al notario o a otra persona, que bien puede ser mi testigo,
en presencia de los que deben intervenir en él.
En otra hubo tiempo de hacerlo extender previamente por el notario o por
un testigo o una persona. Lo que no puede negarse es que en el primer caso los
testigos han sido sabedores de sus disposiciones al dictarlas el testador y con la
lectura del instrumento, y en el otro, solamente con la lectura del mismo: pero
la solemnidad que le da ser al otorgamiento es la lectura y firma del testamento.
J.9.2. CONTENIDO DEL TESTAMENTO ABIERTO
El artículo1073 del Código Civil dispone que el testamento abierto deba

contener:
a) Nombre y apellido del testador.

b) Lugar de nacimiento.
c) La Nación a la que pertenece, si es o no avecindado en el territorio,
y si lo es, el lugar en que tenga su domicilio.
d) Edad del testador.
e) La circunstancia de hallarse en su entero juicio.
f) · Los nombres de las personas con quienes hubiera contraído matrimonio.
g) Los nombres de los hijos habidos o legitimados en cada matrimonio,
de los hijos extramatrimoniales del testador, con distinción de vivos
y muertos.
h) El nombre, apellido y domicilio de cada uno de los testigos. "Se
ajustarán estas designaciones, agrega el inciso segundo del artículo
citado a lo que respectivamente declaren el testador y testigos. Se
expresarán asimismo, el lugar, día, mes y año del otorgamiento; y el
nombre y apellido del notario, si asistiere alguno"21.
Las declaraciones del testamento pueden ser: a) las que hacen referencia a
la entidad de la persona del testador; y b) las que se refieren a las instituciones
testamentarias; estas vienen a constituir, en últimas, la verdadera voluntad del
testador. Tal distinción es importante por cuanto sirve en ciertos momentos,
para definir cuándo un testamento se ha otorgado irregularmente.
En principio, la omisión de la fecha de otorgamiento del testamento, cosa
muy difícil de ocunir en la práctica, ocasionaría la nulidad del testamento.
Aunque la ley no es lo suficientemente clara al respecto, un testamento sin
fecha no permite en un momento dado relacionarlo en el tiempo con la muerte
misma del causante, como tampoco precisar cuál era el estado jurídico del
otorgante el día en que se otorgó, lo que se torna más complejo si existe otro
tipo de documento, ya sea testamentario, ya de otra naturaleza, que contenga
actos de disposición de bienes o de gravamen de los mismos.
En cuanto a la deficiencia u omisión de las exigencias legales previstas en el
artículo 1073 del Código Civil, que se refieren al nombre, apellido, domicilio,
estado civil. etc., ellas de por sí no vician el acto mientras no exista duda
sobre la persona del testador, y mientras tales calidades no influyan directa o
indirectamente en la institución testamentaria22 •
21 SuÁREz FRANCO, Roberto. Derecho de sucesiones, 4" edición. Editorial Temis, 2003. p. 184.
22
Ibídem.
J.9.3. LECTURA DEL TESTAMENTO ABIERTO
El artículo 1074 del Código Civil ordena que el testamento debe ser leído
en alta voz por el notario, cuando se trate de testamento abierto otorgado por
o ante este funcionario, o por uno de los testigos; o en caso de que se trate de
testamento abierto otorgado ante cinco testigos. Ahora bien es indiferente para
efectos de la validez misma del acto en que el testador tenga el testamento escrito
previamente o que se escriba directamente en la notaría en uno o más actos.
Lo fundamental, según dicho artículo, en este tipo de testamento, es que
lea íntegramente por el notario o por uno de los testigos estando a la vista el
testador y el notario o los testigos, según el caso. Tanto el testador como el
notario, cuando se exija su presencia, como los testigos, deberán oír todo el
tenor de la lectura de las disposiciones testamentarias.
La falta de este requisito de la lectura íntegra conduce a la invalidez del
acto. No importa, consideramos nosotros, que en el testamento se diga que se
cumplió o no esta fonnalidad de la lectura completa, por cuanto el testamento
en principio, está dotado de las presunciones de veracidad y autenticidad. No
obstante quien esté interesado en probar lo contrario tendrá que valerse de un
medio de prueba idóneo, como sería el de las declaraciones de los mismos23 •
J.9.4. FIRMAS EN EL TESTAMENTO
El acto de dictar el testamento termina de conformidad con el artículo

1075 del Código Civil, con las firmas del testador y los testigos, y por la del
notario, si lo hubiere.
El Código Civil no define 6 explica qué se entiende por firma. Por tal motivo
nos remitimos al inciso 2º del artículo 826 del Código de Comercio, norma
según la cual "por firma se entiende la expresión del nombre del suscriptor o
de alguno de los elementos que la integren o de un signo o símbolo empleado
como medio de identificación personal".
Si el testador no pudiera o no supiera firmar: se mencionará esta circunstancia
expresando la causa. Sin embargo, deberá procederse a firmar a ruego. Vale
decir, que por el testador firme otra persona. Dando fe de ello dos testigos y
sentando el testador sus huellas digitales o plantares en el documento.
Las firmas por medios mecánicos en ningún caso pueden ser admitidas
para el otorgamiento del testamento.
23
SuÁREZ FRANCO, Roberto. Derecho de sucesiones, 5ª edición, 2007. p. 195.
Para el que no sabe firmar o no puede hacerlo, lo que la parte final del artículo
1075 del Código Civil exige, es que se mencione esa circunstancia expresando
la causa. Disposición de la cual debe deducirse que la fe que el testador ha
otorgado ante el notario merece estriba, no tanto en la firma de este, quien
puede no saber o estar impedido para firmar, como en la confianza que por
ministerio de la ley (C. C. art. 2. 576) se halla depositada en el notario, cuyo
testimonio, revestido de las formalidades legales necesarias, como lo está en este
caso, hace fe pública y constituye plena prueba acerca, a lo menos, del hecho
de haberse otorgado el instrumento y de su fecha, y en cuanto a obligaciones
y descargos contenidos en el instrumento, respecto de los otorgantes y de las
personas a quienes se transfieran dichas obligaciones y descargos por título
universal o singular (C. C. art. 1.759).
1.9.4.1. Firma de testigos
Los testigos, igual que el otorgante, es indispensable que en el testamento

abierto estampen su firma como lo ordena la ley. Cuando uno de los testigos no
sepa firmar deberá hacerlo otro de ellos, dejando la constancia en el testamento
de tal hecho.
1.9.4.2. Calidad de los testigos
El artículo 1068 del Código Civil enumera las calidades que debe reunir todo
testigo que presencie y atestigüe en un testamento solemne. A este respecto
dice la norma: no podrán ser testigos en un testamento solemne, otorgado en
los territorios:
1. Los menores de dieciocho años.

2. Los que se hallaren en interdicción por causa de demencia.
3. Los que actualmente se hallen privados de la razón.
4. Los condenados a una pena privativa de la libertad superior a un año
(C. C., art. 315, núm. 4) y en general, los que por sentencia ejecuto
riada estén inhabilitados para ser testigos.
5. Los amanuenses del notario que autorice el testamento.
6. Los extranjeros no domiciliados en el territorio.
7. Las personas que no entiendan el idioma del testador, sin perjuicio
de lo dispuesto en el artículo 1081.
8. Los ascendientes, descendientes y parientes dentro del tercer grado de

consanguinidad, o segundo de afinidad del otorgante o del funcionario
público que autorice el testamento.
9. El cónyuge del testador (Decreto 2820 de 1974, art. 59).
10. Los descendientes o domésticos del testador, de su consorte, del
funcionario que autorice el testamento y de las otras personas com
prendidas en los numerales 12 y 17.
11. Los que tengan con ¿tro de los testigos parentesco o las relaciones de
que se habla en los números 12 y 14.
12. El sacerdote que haya sido el confesor habitual del testador y el que
haya confesado a este en la última enfermedad.
13. Los herederos y legatarios, y en general todos aquellos a quienes
resulte un provecho directo del testamento.
Dos, al menos, de los testigos deberán estar domiciliados en el lugar en

que se otorga el testamento, y uno como mínimo deberá saber leer y escribir,
cuando solo concurran tres testigos, y dos cuando concurrieren cinco24 •
1.9.5. FIRMA DEL NOTARIO
La última firma que debe aparecer en el testamento abierto es la del notario,

dada la naturaleza del acto en efecto por ser el testamento abierto una escritura
pública, quien da fe del contenido de todo lo escrito en él es el notario.
Cualquier anotación o firma que se asiente después de la del notario no
entrará a formar parte del cuerpo del testamento, lo que podría comprometer su
misma validez, requisito no se da en el testamento ante cinco testigos, porque
precisamente esta especie de testamento abierto se otorga sin la presencia del
notario.
1.9. 6. ÁBONO DE FIRMAS EN EL TESTAMENTO
Si en la práctica de las diligencias conducentes a la publicación del testamento

. los testigos instrumentales declaran que son suyas las firmas que aparecen
24 Los numerales 4, 5 y 6 de este artículo fueron declarados inexequibles por; la Co1ie Constitucional
mediante la Sentencia C-065 de 4 febrero de 2003.
CAPÍTULO XVI. EL TESTAMENTO 3 25
puestas al pie del documento, ello es suficiente para el abono de aquellas y la del
testador; lo cual es necesario para declarar público el testamento. Pero el abono
de la firma de por sí, no conduce a la autenticidad indiscutible del testamento;
y no puede oponérseles a los testigos la tacha de haberse contradicho entre
lo declarado cuando reconocieron sus firmas y lo expuesto luego en el curso
de un litigio en el que se tache de falso el testamento, en el sentido de que las
diligencias que constituyen el testamento no se practicaron o se practicaron
indebidamente, porque una cosa es la autenticidad de la firma y otra bien
distinta el cumplimiento de las formalidades testamentarias25 •
1.10. TESTAMENTO ABIERTO ANTE CINCO TESTIGOS
Según lo dispuesto en los artículos 1070 y 1071 del Código Civil, el

testamento abierto, nuncupativo o público puede otorgarse, o ante notario y
tres testigos, o bien ante solo cinco testigos. Esta última forma es permitida
por la ley únicamente en dos casos: a) en los lugares en que no haya notario,
es decir en los municipios que no sean cabecera del circuito de notaría, lo cual
es poco probable hoy en día; y, b) en el caso de que faltare este funcionario sea
por motivo accidental o por no hallarse expedito a causa de ausencia del lugar
por enfermedad, o si este no estuviere dispuesto a obrar o por algo semejante.
Las formalidades esenciales que deben observarse al otorgamiento del testamento
abierto ante cinco testigos, encaminadas a darle el carácter de documento según los
artículos 1072, 1074 y 1078 del Código Civil son las siguientes:
a) Presencia de cinco testigos a quienes el testador hace sabedores de sus

disposiciones, que es lo que constituye esencialmente el testamento abierto.
b) Justificación del testamento en todas sus partes, por el testador y por
unos mismos testigos.
c) Declaración de las disposiciones testamentarias, hecha por el testador
ante los cinco testigos .
d) Escrito el testamento debe hacerse su lectura en alta voz por uno de
los testigos designados por el testador a este efecto, estando a la vista
el testador y los testigos, que oirán todo el tenor de sus disposiciones.
e) Las firmas de; testador y de los cinco testigos, una vez concluida la lectura,
cuando sea confonne con ella el testador. Si este no sabe o no pudiere
25 Ibídem, p. 196.
finnar, se menciona en el testamento tal circunstancia, con expresión

de la causa; y si alguno de los testigos se encuentra en el mismo caso,
otro de ellos finnará por él, y a ruego suyo, manifestándolo así.
Desde el principio hasta el fin, el otorgamiento del testamento debe ser

presenciado por los mismos testigos. No pueden los testigos o algunos de estos
hallarse presentes a solo una parte del acto y oír solo algunas de las disposiciones
testamentarias; tampoco pueden ausentarse dejando a otro u otros testigos que
presencien el resto de la lectura y su firma.
El testamento nuncupativo presenciado por cinco testigos en cuyo
documento privado en su otorgamiento no interviene el notario, ni ningún
otro funcionario público. Para convertirlo en documento público, la ley exige
el cumplimiento de determinadas diligencias ante el juez competente, una de
las cuales consiste en su publicación, previo el reconocimiento de las firmas.
Este procedimiento se encuentra señalado en el artículo 1077 del Código
Civil (modificado por el 572 del C. de P. C.). Consistía en que el juez competente,
a quien se haga la petición acompañada del testamento y de la prueba de la
muerte del testador, hace comparecer a los testigos para que reconozcan sus
firmas y la del testador. Si uno o más de ellos no comparecen por ausencia u
otra causa, bastará que los testigos presentes reconozcan la firma del testador,
las suyas propias y las de los testigos ausentes. En caso necesario, y siempre que
el juez lo estime conveniente, podrán ser abonadas las firmas del testador y de
los testigos ausentes, por declaraciones juradas de otras personas fidedignas.
En seguida el juez y su secretario pondrán sus rúbricas en cada página del
testamento, y después de hacerlo el juez declarado testamento nuncupativo,
expresando su fecha, lo mandará protocolizar junto con todo lo actuado, al
notario respectivo previo el correspondiente registro.
Ahora bien, el artículo 572 del Código de Procedimiento Civil estableció
un nuevo procedimiento para la publicación del testamento abierto otorgado
ante cinco testigos, así que la petición deberá dirigirse al juez del circuito
del lugar donde se otorgó, acompañada del escrito que lo contenga y de la
prueba de la defunción del testador. El juez ordenará la citación de los testigos
instrumentales para que concurran a audiencia en la fecha y hora señaladas,
con el fin de que reconozcan sus firmas y la del testador, en la forma prevista
en el artículo 1077 del Código Civil.
Surtida la audiencia, si fuere el caso, el juez declarará nuncupativo el testamento
y procederá a rubricar, junto con su secretario, todas y cada una de las páginas de
aquel, con indicación de la fecha en que lo hace, dejando copia de lo actuado en

su archivo, ordenado la protocolización del dependiente en una notaría del lugar.
J.10.J. REDUCCIÓN AL ESCRITO DEL TESTAMENTO VERBAL. MODIFICADO

POR LA LEY 1264 DE 20]2
El artículo 475, del Código General del Proceso, modificó el artículo 572 del
C. P. C., estableciendo que: la petición para reducir a escrito el testamento verbal
deberá presentarse al juez del lugar donde se otorgó, dentro de los treinta (30)
días siguientes a la defunción del testador, y se sujetará a las siguientes reglas:
1. Al escrito se acompañará la prueba de la muerte del testador, y en él

deberá pedirse que se reciba declaración a los testigos instrumentales
y a las demás personas de quienes se afirme que tienen conocimiento
de los hechos relativos al otorgamiento del testamento, con indicación
de su nombre, vecindad y lugar donde habiten o trabajen.
2. Si la solicitud fuere procedente, se ordenará la recepción de las de
claraciones en audiencia, para la cual se señalará fecha y hora, a fin
de esclarecer los puntos relacionados en los artículos 1094 y 1095
del Código Civil.
3. Antes de la celebración de la audiencia se emplazará a los posibles
interesados por medio de edicto, que se fijará en la secretaria del
despacho por cinco ( 5) días y que se publicará en la forma prevista
para el emplazamiento.
4. Recibidos los testimonios, el mismo juez dictará la providencia que
ordena el artículo 1096 del Código Civil, siempre que se reúnan las
condiciones previstas en dicha nom1a, y adquiera certeza sobre los
hechos que allí se indican y dispondrá que la actuación se protocolice
en notaria del lugar, previa expedición de copia para su archivo.
5. Cuando de las declaraciones de los testigos instrunlentales no aparece
claramente la últin1a voluntad del testador, el juez declarará que de
ellas no resulta testamento verbal.
6. Si de las declaraciones o de otras pruebas practicadas en la misma
audiencia, a solicitud del interesado o por decreto oficioso del juez,
aparece que el testador falleció después de los treinta (30) días
siguientes a la fecha en que fue otorgado el testamento, el juez lo
declarará inexistente como tal.
J.] 0.2. CALIDAD DE LOS TESTIGOS
La habilidad, se puede entender como la aptitud para cumplir una función

o cargo, en este caso para ser testigos testamentarios. La ley no dice quiénes
son los hábiles, solo expresa los inhábiles que según el art. 1068 del C. C. son:
Los menores, enajenados mentales, condenados, antes (sordos, ciegos y mudos
etc.), el cónyuge del testador, los ascendientes y descendiente, y parientes
dentro del tercer grado de consanguinidad, segundo de afinidad del otorgante
o de funcionario y legatarios, y en general, todo aquel público que autorice el
testamento y los herederos, a quienes resulte un provecho directo del testamento.
Existen otros, denominados testigos putativos o aparentes, que son lo que en
principio aparecerían hábiles, pero que en realidad no lo son, de estos solo uno
(1) podrá ser valorado, aceptado o tenido en cuenta en un testamento. Por lo
menos dos (2) testigos deben estar domiciliados en el territorio del testador.
Los testigos deben ser alfabetas, exigiendo la ley que uno (1) de tres (3), y dos
(2) de cinco (5) deben ser saber leer y escribir.
Cuando en el otorgamiento del testamento no existe o falta el notario, surge
la posibilidad del llamado testamento subsidiario o supletivo. Al respecto la
Corte ha manifestado que:
Es posible otorgar testamento nuncupativo ante cinco testigos aun en los sitios
donde exista notario, cuando este funcionario, por cualquier circunstancia no
estuviere allí por ausencia temporal, o estándolo, no se encontrare dispuesto
a acudir al llamado del presunto testador, quien al momento de testar, está
apremiado por una urgente situación como un grave estado de salud o evento
parecido, que determine la necesidad de utilizar este tipo privilegiado y
subsidiario de testamento. En esta clase de testamentos la atención ha de
concentrarse en los antecedentes del acto testamentario y en el ambiente en
que se produjo, pues en estos casos lo privilegiado no es el testamento sino las
circunstancias en las cuales se hace, para las cuales se han previsto algunas
atenuaciones al rigorismo del derecho común. De modo que aquel no puede
ser, en cuanto a su oportunidad, ajustado a condiciones abstractas, sino que las
exigencias normativas solamente se cumplan en cada caso mediante el análisis
de las circunstancias que originaron y rodearon su otorgamiento26 •
1.11. TESTAMENTO DEL CIEGO
El ciego podrá solo testar nuncupativamente y ante notario o funcionario

que haga las veces de tal según lo dispone el artículo 1076 del Código Civil.
26 Corte Suprema de Justicia. Sala de Casación Civil y Agraria. M.P. Jorge Santos Ballesteros.
Sentencia del 18 de marzo de 2000 Referencia: Expediente 6802.
Su testamento será leído en alta voz dos veces: la primera, por el notario o
funcionario, y la segunda, por uno de los testigos, elegidos al efecto por el
testador. Se hará mención especial de esta solemnidad en el testamento.
Las solemnidades indicadas se aplican al testamento del ciego, a lo que
argumenta CLARO SOLAR que debe aplicmrse a persona privada de la vista,
cualquiera que sea la causa de esa privación y no únicamente del ciego de
nacimiento. La ceguera del testador, cuando no es de nacimiento ni de un
accidente que le haya hecho perder la visión o que manifiestamente que ha
perdido la vista, es un hecho que debe acreditarse por los medios probatorios
ordinarios, y que queda, por lo mismo, sometido a la resolución de los jueces
del pleito en que se pida la nulidad del testamento de un ciego en que no se
ha dado cumplimiento a las solemnidades especiales que la establece como
garantía de la última voluntad del testador privado de la vista.
1.12. TESTAMENTO CERRADO
El testamento cerrado, denominado también "secreto", es aquel en el que no

se exige que los testigos y el notario tengan conocimiento de las disposiciones
contenidas en él; el testador pretende que sus disposiciones se den a conocer
después de su muerte.
El testamento cerrado deberá otorgarse ante notario y cinco testigos (C.
C., art. 1078). Por voluntad del otorgante y del modo previsto por la ley, se
ha destinado a permanecer en secreto mientras no sobrevenga la muerte del
testador y no sea abierto por el funcionario autorizado para ello.
El testamento cerrado, de acuerdo con los términos del art. 1080 del Código
Civil, es el acto en que el testador presenta al notario y los testigos una escritura
cerrada, declarado de viva voz, y de manera que tanto aquel como estos lo
vean, oigan y entiendan que tal escritura contiene su testamento.
Si esto se cumple, y además de ello da fe el notario y los cinco testigos, al
escribir sobre la cubierta cerrada la anotación que manda el citado precepto,
se habrá cumplido la parte esencial del otorgamiento del testamento cerrado.
J.]2.J. OTORGAMIENTO
De acuerdo con el art. 1080 del C. C., lo que constituye esencialmente el

testamento cerrado, es "el acto en que el testador presenta al notario y a los
testigos una escritura cerrada, declarando de viva voz, y de manera que el
notario y los testigos, lo vean, oigan y entiendan, que en aquella escritura se

contiene su testamento. Los mudos podrán hacer esta declaración, escribiéndola
a presencia del notario y los testigos".
El testamento deberá estar firmado por el testador. La cubierta del testamento
estará cerrada o se cerrará exteriormente, de manera que no pueda extraer el
testamento sin romper la cubierta.
La labor del notario en este tipo de testamento es ante todo mecánica. Deberá
expresar sobre la cubierta, bajo el epígrafe "testamento", la circunstancia de hallarse
el testador en su sano juicio, el nombre, el apellido y domicilio del testador y de
cada una de los testigos, y el lugar, mes y año del otorgamiento. Se exige por la ley
que sobre la cubierta se estampen las firmas del testador, los testigos y el notario.
Si el testador no pudiere finnar al tiempo del otorgamiento, firmará por él
otra persona diferente de los testigos instrumentales, y si alguno o algunos de
los testigos no supiere o no pudiere firmar, lo harán otros por los que no supieren
o no pudieren hacerlo, de manera que en la cubierta aparezcan siempre siete
firmas: la del testador, la de los cinco testigos y la del notario.
Durante el otorgamiento estarán presentes, el testador, un mismo notario y
unos mismos testigos, y no habrá interrupción alguna.
J.12.2. PARTES QUE COMPRENDEN EL TESTAMENTO CERRADO
En esta clase de testamento se deben considerar dos partes: por un

lado, el sobrescrito o cubierta del testamento, que tiene la fuerza de un
instrumento público, por estar autorizado por el funcionario competente con
las solemnidades legales; y por el otro, la memoria testamentaria o testamento,
que es obra exclusiva del testador.
Con el fin de conocer esa memoria testamentaria, mantenida en secreto hasta
su apertura después de la muerte del testador, y darle la fuerza de un instrumento
público, la ley fija las formalidades necesarias para su apertura y publicación en
el art. 1077 del Código Civil; allí se indican las precauciones que deben tomarse
por parte del funcionario ante quien se presenta el sobre cerrado y sellado, para
cerciorarse de que el documento se encuentra en las condiciones en que fue
otorgado, y para que una vez llenado el requisito, efectuar su apertura y publicación.
· J.12.3. ÁPERTURA Y PUBLICACIÓN DEL TESTAMENTO CERRADO
Para efectos de la apertura y publicación del testamento cerrado deberá

tenerse especial cuidado en el ordenamiento previsto por el art. 60 del Decreto
960 de 1970, norma según la cual tal diligencia se cumplirá por el notario o
cónsul que lo haya autorizado. Según el art. 61 del mencionado decreto dice que:
Cualquier interesado en la sucesión, podrá solicitar la apertura y publicación

del testamento, presentando prueba legal de la defunción del testador, copia
de la escritura exigida por la Ley 36 de 1931, y cuando fuere el caso, el sobre
que lo contenga, o a petición de requerimiento de entrega a quien lo conserve27•
Este art. Complemento el 1082 del Código Civil.
El notario a quien se pidiere la apertura y publicación de un testamento

cerrado, dispondrá que se cite a los testigos señalando el día y la hora que
deban comparecer ante él.
Presentados la solicitud y el sobre, el notario hará constar el estado de este,
con expresión de las marcas, sellos y demás circunstancias distintivas, señalará
el día y la hora en que deban comparecer ante él los testigos que intervinieron
en la autorización del testamento y dispondrán que se les cite.
En el día y hora señalados se procederá al reconocimiento del sobre y de
las firmas puestas en él por el testador, los testigos y el notario, teniendo a la
vista el sobre y la escritura original que se haya otorgado en cumplimiento de
lo ordenado en la Ley 36 de 1931.
Acto seguido el notario, en presencia de los testigos e interesados, extraerán
el pliego contenido en la cubierta y lo leerán de viva voz; terminada la lectura
lo firmará con los testigos a continuación de la firma del testador y en todas
las hojas de que conste.
De lo ocurrido se sentará un acta con mención de los presentes, constancia de
su identificación correspondiente, y transcripción del texto íntegro del testamento.
Cuando alguno o algunos de los testigos no concurrieren, el notario ante
quien se otorgó el testamento abonará sus firmas mediante su confrontación
con las del original de la escritura de protocolización. Si aquel notario faltare,
abonará su firma quien actualmente desempeñe sus funciones, mediante la
misma confrontación y aun con su firma en otro instrumento del protocolo.
El testamento así abierto y publicado, se protocolizará con lo actuado por
el mismo notario, quien expedirá las copias a que hubiere lugar. El registro se
efectuará sobre copia enviada directamente por aquel y no sobre el original.
Si alguna persona que acredite interés en ello y exponga las razones que
tenga, se opusiere a la apertura, el notario se abstendrá de practicar la apertura
27 Decreto 960 de 1970.

y publicación, y entregará el sobre y copia de lo actuado al juez competente

para conocer el proceso de sucesión, para que ante él se tramite y decida la
oposición a la apertura como un incidente.
Si las firmas del notario a los testigos no fueren reconocidas o abonadas, o la
cubierta no apareciere ce1Tada, marcada y sellada como cuando se presentó para
el otorgamiento, el notario, dejando constancia de ello, practicará la apertura
y publicación del testamento y enviará sobre, pliego y copia de su actuación
al juez competente. En este caso, el testamento no presentará mérito mientras
no se declare su validez en proceso ordinario, con citación de quienes tengan
interés en la sucesión por ley o por razón de un testamento anterior.
f.12.4. OPOSICIÓN A LA APERTURA Y PUBLICACIÓN DEL TESTAMENTO

CERRADO. MODIFICADO POR LA LEY 1264 DE 2012
En caso de oposición a la apertura y publicación del testamento cerrado,

se procederá conforme al artículo 571 del Código de Procedimiento Civil,
modificado por el artículo 473 del Código General del Proceso:
Entrega del notario al juzgado la cubierta del testamento y la copia de lo
actuado ante aquel, una vez reconocidas las firmas se extenderá acta sobre el
estado en que aquellas se encuentren, con expresión de sus marcas, sellos y
demás circunstancias de interés y se señalarán fecha y hora para audiencia con
el fin de resolver sobre la oposición.
1. El artículo 473 del Código General del Proceso adicionó el artículo

571 del C. P. C.:
Sifuere conocida la dirección del opositor, a este se le citará mediante
cualquier medio de comunicación expedito, dejando constancia de ello
en el expediente, haciéndole saber lafecha y hora de la audiencia. Si
quien la formuló no comparece sin causa justificada o no se ratifica,
el juez la rechazará de plano, por auto que no admite recursos. De
lo contrario decretará y practicará en la audiencia las pruebas allí
pedidas y las que decrete de oficio, y decidirá.
Rechazada la oposición se abrirá y publicará el testamento que se pro

tocoliza por el juez con todo lo actuado, en una de las notruias del lugar.
2. Si las finnas puestas en la cubierta del testamento no fueren recono
cidas por el notario que lo autorizó o por cualquiera de los testigos
instrumentales, o no hubieren sido debidamente abonadas, el juez
procederá siempre a su apertura y publicación, y dejará en el acta el
respectivo testimonio.
3. De igual manera procederá el juez cuando en concepto del notario o de

los testigos, la cubierta ofrezca señales notorias de haber sido abierta.
En estos casos, el juez dispondrá que el testamento no sea ejecutable
mientras no se declare su validez en proceso ordinario. El artículo 473
del Código General del Proceso modificó y adicionó que: mientras
no se declare su validez en proceso verbal, con citación de quienes
tendrían el carácter de herederos abintestato o testamentarios, en
virtud de un testamento anterior.
J.12.5. ¿QUIÉNES NO PUEDEN OTORGAR TESTAMENTO CERRADO?
Según lo dispuesto en el artículo 1079 del Código Civil, "el que no sepa
leer y escribir no podrá otorgar testamento cerrado". Según Fernando VÉLEZ,
Hay dos condiciones esenciales para poder otorgar testamento cerrado: una,
no saber leer, y la otra, no saber escribir.
De suerte que no basta que una persona sepa una de estas dos para que
pueda testar de una manera secreta. La razón de esto es clara: como del
testamento cerrado el notario y los testigos solo conocen la cubierta en que
aquel encierra, la garantía de que no se alteren sus disposiciones la busca la
ley en los conocimientos del testador.
1.13. TESTAMENTO DEL MUDO
Según se dispone en el art. 1080 del C. C.:

Lo que constituye esencialmente el testamento cerrado es el acto en que el
testador presenta al notario y los testigos una escritura cerrada, declarando de
viva voz, y de manera que los testigos lo vean, oigan y entiendan que en aquella
escritura se contiene su testamento, los mudos podrán hacer esta declaración,
escribiéndola a presencia del notario y los testigos.
Esta disposición se complementa con el art. 1081 del C. C. que consagra

"cuando el tentador no pudiere entender o ser entendido de viva voz, solo podrá
otorgar testamento cerrado".
De los ténninos del artículo transcrito es fácil llegar a la conclusión de que el
mudo solo puede otorgar testamento cuando lo escriba con la debida anticipación,
firmándolo luego y depositándolo en el sobre correspondiente. Después reunido
con el notario y los cinco testigos, manifestará también por escrito que el sobre
que presenta contiene su testamento, manifestación que deberá aparecer en el
sobre del testamento. La omisión de esta expresión, que es lo que constituye
esencialmente el testamento cerrado, conducirá a que este sea nulo.
1.14. TESTAMENTOS PRIVILEGIADOS
1.14.J. NOCIÓN
Testamento privilegiado, o "menos solemne", es aquel en que, por

consideración a unas circunstancias particulares, determinadas expresamente
por el legislador, pueden omitirse algunas de las solemnidades legales propias
de los testamentos solemnes, tal corno lo preceptúa el (art. 1064, C. C.). En
Colombia, los testamentos pri1/ilegiados son: el verbal, el militar (sea verbal o
escrito, sea este abierto o cerrado) y el marítimo (sea en buque de guerra: abierto,
cerrado o verbal; o en buque mercante, abierto), siguiendo la clasificación
general del art. 1087, ibídem, y normas subsiguientes.
Los testamentos privilegiados, de la misma manera que la institución del
testamento, tienen su origen en el derecho romano: testamentos In Procinctu (en
tiempo de guerra; elpaterfamilias (declaraba su última voluntad ante las legiones
de Roma o sus compañeros de armas); Per Aes et Libram (verbal, cuando el
testador estaba en peligro de muerte y no había hecho antes testamento solemne
en tiempo de paz ante el comicio curiado, Calatis comitis, o In Procinctu);
Nuncupatio (pronunciado verbal y públicamente ante siete testigos); Dei Militari
(privilegio de Julio César a sus soldados en campaña, testando como quisieran
o corno pudieran: escribiendo con sangre sobre el escudo o marcando sobre la
tierra con la espada, etc.). Para el testamento marítimo, inicialmente se aplicaron
las mismas previsiones del testamento militar romano (In clasibus omnes
nautas milites sunlj, para después formalizarse en Europa, durante el s. xv1128 •
1.14.2. CARACTERÍSTICAS DE LOS TESTAMENTOS PRIVILEGIADOS
1. Por circunstancias especiales, se exige para su validez el mínimo de

fonnalidades legales.
2. Se presenta por excepción, cuando el testador se encuentra imposibi
litado de testar de forma ordinaria, en casos expresamente definidos
por la ley.
3. Su valor en el tiempo es limitado: si el testador no fallece en el lapso
estipulado por la ley y desaparecen las circunstancias que lo motiva
ron, el testamento caducará.
4. Siempre es solemne, pues si se desconocen las formalidades mínimas
legales, deviene en nulo.
28 SIMÓN, Vicente, Derecho sucesorio comparado. Madrid: Editorial Tecno, 1966. p. 430.
5. No tiene valor el testamento privilegiado otorgado conforme a una

legislación extranjera, según se autoriza excepcionalmente para los
testamentos solemnes.
1.14.3. REQUISITOS COMUNES
l. De existencia: los generales de todo acto jurídico (art. 1502 C. C.)

y todo testamento: capacidad para testar, consentimiento exento de
vicios, objeto y causa lícitos.
2. De validez: para que un testamento privilegiado sea válido se requiere que:
En cuanto a los testigos (art. 1088 C. C.): menos exigencias que las de
testamentos solemnes. Personas mayores de edad, en sano juicio; que vean,
oigan y entiendan al testador; que no estén incursos en la inhabilidad del
numeral 8°, art. 1068 C. C. (es decir, haber sido condenados a pena privativa de
la libertad superior a un año, o inhabilitados en virtud de sentencia ejecutoriada
para ser testigos, inhabilidad que subsiste solamente durante el tiempo máximo
de la pena impuesta por el hecho punible; Sentencia C-230/2003).
De tratarse de testamentos escritos, deben saber leer y escribir. Aplica la
inhabilidad putativa del art. 1069 ibídem (sobre las mencionadas formalidades,
para un solo testigo).
En cuanto al otorgamiento: formalidades mínimas (además de las
específicas para cada testamento privilegiado en especial): declaración expresa
de la intención de testar; presencia de los mismos testigos desde el inicio hasta
el fin; continuidad o unidad en el acto, solo a ser interrumpido en los breves
intervalos que algún accidente lo exigiere (art. 1089 C. C.).
Paralelo entre los testamentos solemnes y los testamentos privilegiados29
Testamentos solemnes Testamentos privilegiados

Reúnen el máximo de formalidades Requieren el mínimo de formalidades
º
N mínimo de testigos: 3 ( testamento público Requieren generalmente, 3 testigos.
ante notario), o 5 (tes tamento cerrado).
Inhabilidades para los testigos: más numerosas. Inhabilidades para los testigos: menos numerosas.
29 AGUADO MONTAÑO, Eustorgio Mariano. Derecho de sucesiones. Bogotá: Editorial Leyer, 2001. p. 153.
Formalidades que son comunes a los testamentos En estos testamentos privilegiados, el testador
solemnes (a saber: que sea por escrito, que los declarará expresamente su intención de testar, las
testigos sean hábiles, otorgamiento ante notario, personas cuya presencia es necesaria deben ser las
excepto el público ante testigos), son diferentes a mismas desde el principio hasta el final del acto,
las comunes para los testamentos privilegiados. este será continuo, o solo interrumpido en breves
intervalos que algún accidente lo exigiere.
Requieren registrarse para efectos estadísticos. No se encuentran sometidos a esta formalidad.
No les rige la caducidad testamentaria. Sí les rige la caducidad testamentaria.
Se admite excepcionalmente la validez 'de dichos La ley no admite la validez de ninguno de dichos
testamentos, otorgados según ley extranjera. testamentos, otorgados según ley extranjera.
J.14.4. CLASES DE TESTAMENTOS PRIVILEGIADOS
El art. 1087 C. C., admite solo tres tipos: 1) verbal; 2) militar y 3) marítimo.
El testamento en tiempo de epidemia o calamidad pública, no consagrado en
Colombia, es reconocido en otros países (Argentina, Italia, España etc.), al igual
que el aeronáutico (asimilado al marítimo, entre otros, Perú, España y Argentina).
l. Testamento verbal
El testamento verbal (arts. 1090-1097 del C. C.): no debe confundirse

con el testamento abierto nuncupativo o público, del cual se exigen todas
las formalidades (arts. 1071-1075, y 1077 C. C.) como se analizó. Es aquel
testamento pronunciado verbalmente por una persona "testador" que se
encuentra en peligro inminente de muerte, quien declara oralmente su intención
de testar, ante mínimo tres testigos, de tal manera que ellos en un acto continuo
lo oigan, vean y entiendan, exigiendo para su validez el fallecimiento del
testador dentro de los treinta días siguientes a su otorgamiento, y ponerse por
escrito dentro de ese lapso, después de la muerte del testador.
a) Requisitos especiales de validez
• Existencia de un "peligro tan inminente de la vida del testador, que

parezca no haber modo o tiempo de otorgar testamento solemne" ( aii.
1092 C. C.). En otras palabras, que el tiempo que se prevea de vida
del testador sea tan corto, que de proceder a su traslado a la notaría
(o solicitar servicio notarial a domicilio:
Las funciones notariales serán ejercidas dentro de las horas y días
hábiles, pero en los casos de urgencia inaplazable a requerimiento de
personas que se hallen imposibilitadas para concurrir a la oficina, el

servicio se prestará en horas extraordinarias o en días festivos. Fuera
de estos casos, los notarios no estarán obligados a prestar su ministerio,
pero podrán hacerlo voluntariamente. Art. 160, D. 960 / 1970). Este
pueda fallecer (un incendio, terremoto, peste, etc., o una enfermedad
prolongada, pues no es necesario que la causa de la inminencia sea un
accidente)30• Así las cosas, no será válida cuando el testador, estando
gravemente enfermo, no esté en peligro de muerte inminente, hasta el
punto que esa inminencia debe hacerse constar en las declaraciones a
deponer por los testigos ante el juez.
• La ley no exige, sin embargo, que se deba acreditar real y verdade

ramente el no haberse tenido tiempo ni modo de otorgar testamento
solemne de cualquier clase, sino apenas:
Que sea inminente el peligro en que está la vida del testador, de

modo que parezca no haber modo o tiempo de otorgar testamento
solemne, sin precisar la causa de ese peligro, que bien puede provenir
de una enfermedad aguda irremediable que amenace poner fin a la
vida del paciente en cortos instantes, de manera que parezca que no
hay tiempo para llamar al notario31 •
• La ley no exige la presencia de médicos en el otorgamiento, para que

califiquen esa inminencia o amenaza de muerte. Esta corresponderá
al juez, con criterio amplio32•
• La jurisprudencia acepta hoy en día como testamento verbal, aquel
expresado por una persona en un testamento abierto que, debido a su
muerte intempestiva no alcanzó a firmar, por considerar que:
Es excesivamente rigorista y exegética la tesis de que un testamento

abierto no puede mudarse en verbal . .. Esta conclusión no está prevista
en la ley, pero, la lógica predica que lo más solemne comprende lo menos
solemne, y el fin primordial de la ley es el de garantizar a los hombres
30
Corte Suprema de Justicia. Sala Casación Civil. Sentencia de septiembre 3, 1925. G.J., T.
XXXI. pp. 361-366, M.P. Tancredo Nannetti. Testamento verbal de la señorita María Camacho,
quien falleció repentinamente (1918) de influenza, durante la pandemia de la "gripe espaíiola"
(virus A de la influenza, subtipo HIN l) que azotó al mundo entre marzo de 1918 y junio de
1920, causando la muerte de entre 50 y 100 millones de personas (cerca del 3% de la población
mundial de la época), entre los años 1918 y 1919.
31 Corte Suprema de Justicia. Sala Casación Civil. Sentencia noviembre 4, 1925. G.J., T. XXXI,
Núm. 1638, p. 363. También. Sentencias de septiembre 3, 1925, op. cit.; junio 26, 1940. G.J.,
T. XLIX, p. 561; y G.J., T. XLVI. p. 287.
32
Casación Civil de noviembre 4, 1925, op. cit.
la libertad, la que no puede sufrir mengua por un cambio forzado de

formas que no altera ni la intención de testar, ni las declaraciones y
disposiciones de última voluntad, expresadas de manera cierta, ni la
presencia real de los testigos"33•
• Manifestación expresa e inequívoca del testador, sobre su intención

de testar (art. 1089 C. C.). No es cualquier conversación sostenida
entre un moribundo y alguno de sus amigos, o de una recomendación
dada por el primero a los últimos, así sea momentos antes de expirar.
Pero sí, debe ser, "en cada caso, obra personal e independiente del
testador, esto es, que ningún factor extraño pueda limitar la autonomía
de su pensamiento y la expresión de su última voluntad". Ello, pues:
"en un testamento verbal, a pesar de su condición de privilegiado,
para apreciar judicialmente su validez es necesario estudiar estos
elementos: oportunidad, libertad, capacidad y causa"34• Definiéndose
oportunidad, como las circunstancias excepcionales de peligro inmi
nente; libertad, autonomía para testar; capacidad, estar el testador
en pleno uso de sus facultades, es decir, en sano juicio; y causa, su
intención abstracta de gratificar y los móviles concretos para ello, en
virtud de vínculos de sangre, gratitud o afecto.
• Efectuar de viva voz sus declaraciones y disposiciones, de manera que
todos la vean, oigan y entiendan (art. 1091 C. C.). Sin que sea obstáculo
para el testador haberlas elaborado previamente por escrito a ser leído
posteriormente frente a los testigos en el acto de otorgamiento.
De lo anterior se puede concluir, que la ley colombiana prohíbe testar

verbalmente al mudo y al extranjero que no hable ni entienda correctamente
el idioma castellano (permitiéndoles otorgar testamento cerrado), por la
imposibilidad de ser entendidos por los testigos, salvo que los testigos
entiendan el idioma del testador35 .
33
Corte Suprema de Justicia. Sala Casación Civil. Sentencia julio 14, 1954. G.J., T. LXXVIII, Núm.
2144. pp. 65-74. M.P. José J. Gómez R. La Corte admitió por primera vez dicha conversión, en
Sentencia de octubre 6 de 1953, G.J. T. LXXVI, pp. 527- 537. M.P. Alfonso Márquez Páez.
34
Corte Suprema de Justicia. Sala Casación Civil. Sentencia mayo 8, 1942. G.J., T. LIV. pp. 32-39.
M.P. Fulgencio Lequerica Vélez. Caso, en que la testadora logró efectuar testamento verbal con
la intención de dejar sus bienes a sus hijos extramatrimoniales, y sus familiares interpretaron
dichas disposiciones testamentarias, en el sentido de efectuar compraventas simuladas, para
asegurar la transferencia de la propiedad de los inmuebles de la causante. Pero la otorgante
falleció, antes de suscribir los documentos.
35
En armonía con el comentario siguiente, respecto de la Sentencia de la Corte Constitucional,
C-065/2003.
CAPÍTULO XVJ. EL TESTAMENTO 339
Otorgarse en presencia de "tres testigos a lo menos" (art. 1090 C. C.) ·

Obviamente, pueden ser más de tres (3), quienes se denominan "instrumentales':
y no requieren las condiciones generales exigidas para testamentos solemnes,
sino las mínimas del art. 1088 C. C. (pero sí, poder oír, ver y entender al testador;
lo anterior, a pesar de la declaratoria de inexequibilidad de los núm. 5° y 7°, art.
1068 C. C.: las inhabilidades de los ciegos, sordos y mudos para ser testigos
instrumentales en los testamentos solemnes)3 6• No se requiere que el testador
haya designado expresamente los testigos instrumentales al otorgarlo37.
Esta característica distintiva del testamento verbal tiene su razón de ser:
Se apela a este medio, igualmente, en atención a que el testamento suele hacerse

a las puestas de la muerte ... razones sociológicas indujeron al legislador a
afrontar el peligro de permitir confiar las últimas voluntades a la incertidumbre
y fragilidad de la prueba testimonial, a correr el riesgo de dar fuerza a las
palabras ligeras, a simples proyectos y a abrir la puerta a muchos fraudes. En
cuanto a las formas del testamento existe un derecho común y un derecho
especial ... El segundo regula los testamentos privilegiados en el sentido de
que rige cuando se han derogado en su favor algunas de las normas del derecho
común, referentes a las formas ...38•
¿Qué pasa si concurren más de tres testigos y se presenta desacuerdo entre

algunos de ellos sobre las disposiciones o declaraciones del testador, estando
de acuerdo los tres testigos que exige la ley como requisito de validez del
acto? Según la doctrina39 , en interpretación armónica con los arts. 27 y 1096,
Inc. 2 º, C. C., si uno solo de los testigos no se encuentra de acuerdo con los
demás, el referido testamento carece de toda validez. Si hay contradicción entre
otros testigos del acto ("ilustrativos o informativos". "Las otras personas que
estuvieron también presentes en el momento del otorgamiento por cualquier
circunstancia, y a quienes el juez puede llamar a testificar cuando lo estime
necesario, para esclarecer alguno o algunos de los puntos [solemnidades,
indicaciones y disposiciones testamentarias] atrás enumerados."), pero no entre
los testigos instrumentales, vale el testamento40 •
36
Corte Constitucional. Sentencia C-065/2003. Exp. D-4185. M.P. Alfredo Beltrán Sierra. Se
destaca el hecho que, a la fecha, no han sido demandados,por inconstitucionalidad los arts.
1088 y 1089 del Código Civil.
37 Corte Suprema de Justicia. Sala Casación Civil. Sentencia julio 14, 1954, op. cit.
38
Corte Suprema de Justicia. Sala Casación Civil. Sentencia abril 8, 1938. G.J. Núm. 1934, pp. 286 y ss.
39
ROMERO C1FUENTES, Abelardo. Curso de sucesiones. Bogotá: Ediciones Librería del
Profesional, 1983.
4 ° Casación Civil de octubre 6 de 1953, op. cit.
La inobservancia de alguno de estos requisitos (o los generales de validez de los

testamentos privilegiados, que antes fueron mencionados)41 ocasiona la invalidez
del testamento verbal. Sin embargo:
Cuando de las declaraciones de los testigos instrumentales no aparece

claramente la última voluntad del testador" (Núm. 5°, art. 573 del C. P. C.), el
juez competente (lo cual implica ausencia del tercer requisito de validez antes
señalado; art. 1091 C. C.) "declarará que de ellas no resulta testamento verbal.
Lo cual equivale a inexistencia, más que a "invalidez".
b. Requisitos especiales de eficacia

• Falleciendo el testador, "dentro de los 30 días hábiles y completos,
según la doctrina y jurisprudencia42 subsiguientes "que sigue(n)
inmediatamente a aquello que se expresa o sobreentiende" 43 al
otorgamiento del testamento" (art. 1093 C. C.). Esto implica que se
presume de derecho (iuris et de iure), no haber ocurrido el evento de
encontrarse el testador en peligro inminente de muerte -que parezca
no haber modo o tiempo de otorgar un testamento solemne-(art. 1092
C. C.), si el otorgante muere después de vencerse dicho ténnino. Cabe
destacar que nuestra legislación es muy rígida al respecto, por lo cual
nos preguntamos: ¿Qué pasa si la persona entra en estado de coma
profundo y muere después de los treinta días?
• "Ponerse por escrito", con el lleno de las formalidades legales, den
tro de los treinta días (hábiles y completos, según la jurisprudencia y
doctrina)44 subsiguientes al fallecimiento del testador. Mediante peti
ción realizada, a instancia de cualquier persona que pueda tener interés
en la sucesión, ante juez civil del circuito del lugar donde se otorgó el
testamento, con la citación de los demás interesados residentes en el
41
No es válido el testamento verbal cuando se tuvo tiempo para testar ordinariamente y cuando
no manifestó su voluntad de testar. Corte Suprema de Justicia. Sala Casación Civil. Sentencia
septiembre 26, 1933. G.J. T. XLI Bis. pp. 7-13. Testamento verbal de Félix A. Garcés. En
juicio se demostró que no hubo unidad de acto porque de los tres testigos, no todos estuvieron
presentes en el acto, de manera que vieran y oyeran al testador, y entendieran sus disposiciones.
Esta sentencia es igualmente interesante, por haberse pretendido nombrar como heredera a la
santísima Virgen de Los Dolores, quien no es persona natural y jurídica.
42 Deberán entenderse hábiles, según el art. 70 del C. C.; subrogado, art. 62, del C.R.P.M. P ero,
en una época, se contaban calendario (Casación de septiembre 3, 1925, op. cit.). El conteo en
días hábiles se sentó por la Corte Suprema de Justicia, en interpretación armónica del art. 70
C. C., a partir de Sentencia de mayo 8, 1942, op. cit.
43 Diccionario de la Real Academia Española: http://www.rae.es/rae.html
44
Casación de septiembre 3, 1925, op. cit.
CAPÍTULO XVl. EL TESTAMENTO 341
mismo circuito. (Arts. 1094 C. C., y 573 C. P. C., este último reguló ·
los aspectos no definidos por el primero, en cuanto a la interrupción
de la caducidad, el trámite para citar a los demás interesados, etc.,
debatidos por la jurisprudencia antes de 1970)45•
Lo anterior implicaba, según nuestra doctrina y jurisprudencia en alguna

época, que solamente se entendería cumplida esta condición a partir del
momento en que se reciben aquellas declaraciones de que trata el art. 1095 del
C. C. (las de los "testigos instrumentales", declarando si el testador parecía estar
en sano juicio, si manifestó intención de testar ante ellos, y sus declaraciones
y disposiciones testamentarias), y no las del 1094 ibídem (declaraciones de los
"testigos ilustrativos o informativos", todas las demás personas que permitan
esclarecer, entre otros puntos, la identidad y domicilio del testador y de los
testigos instrumentales, y circunstancias que hicieron creer al testador estar
en peligro inminente de muerte), pues solo previas las primeras se conocerá el
testamento propiamente dicho. Esta discusión ya no tiene relevancia, pues ahora,
dicho término de caducidad se suspende con la presentación de la demanda
o "petición" (art. 573 C. P. C., en cuanto al trámite en particular; en annonía
con el art. 90 C. P. C.; mod., art. 10, L. 794 / 2003)46•
En dicho proceso se tomarán declaraciones juradas a los testigos
instrumentales (quienes presenciaron el otorgamiento del testamento verbal),
y además a todas las demás personas cuyo testimonio resulte conducente para
establecer: el nombre, apellido y domicilio del testador, lugar de nacimiento,
nacionalidad, declaración de si estaba en sano juicio, edad -que hizo creer
que se encontraba en peligro inminente de muerte-, si manifestó su deseo
de testar ante los testigos y cuáles fueron sus declaraciones y disposiciones
testamentarias, lugar, día, mes y año del otorgamiento; nombre, apellidos y
domicilios de los testigos (art. 1094 C. C.).
45 No invalidaba el testamento verbal, como preterición de una solemnidad, el hecho de haberse

omitido citar a quienes puedan tener interés en la sucesión, que residan en el mismo circuito. Esta
posición fue fijada por la Corte Suprema de Justicia, modificando su jurisprudencia anterior, en
Casación de agosto 31, 1953. G.J. T. LXXVI. pp. 122-127. Sala Civil Plena, con Salvamento de
Voto, de magistrados Pablo E. Manotas, y Gualberto Rodriguez Peña. Con el art. 573 del actual C.
P. C., se zanjó definitivamente este punto, exigiéndose el emplazamiento a los posibles interesados,
de manera previa a la realización de la audiencia para recibir las declaraciones de los testigos.
46
La Corte Suprema de Justicia había determinado: basta que los testigos instrumentales declaren
dentro del plazo previsto en la ley para la elevación a escrito del testamento verbal, aun cuando
dentro del mismo término (30 días, hábiles) no se haya alcanzado a expedir el correspondiente
Decreto Judicial. Casación septiembre 3, 1925, op. cit. Con el art. 573 del actual C. P. C., se zanjó
definitivamente este punto, determinándose que la petición: "deberá presentarse al juez de circuito
del lugar donde se otorgó, dentro de los treinta días siguientes a la defunción del testador", lo cual
implica suspensión de la caducidad, pero a partir de la presentación de la demanda (solicitud).
Lógicamente, es necesario que dichas declaraciones se reciban a la mayor

brevedad, pues los testigos pueden olvidar lo que vieron y oyeron, o sus
recuerdos no sean todo lo fieles y completos que se requiera para fundar en
ellos el correspondiente Decreto Judicial, teniendo por objeto el trámite: "la
infidelidad de los recuerd9s de los declarantes por el transcurso del tiempo,
porque el testamento verbal está en esencia, constituido por las disposiciones
del testador hechas de viva voz y puestas por escrito bajo la declaración de los
tres testigos instrumentales' 147•
P ronunciamiento, por el "eljuez del circuito" del lugar de otorgamiento del
testamento, del correspondiente Decreto Judicial (Auto, es apelable, art. 574
C. P. C.) de aprobación, declarando la existencia (o inexistencia) y alcances del
testamento verbal. Decreto que después ordenará protocolizar en una notaría
del mismo lugar de otorgamiento.
Si se omiten las dos primeras condiciones, se da caducidad del testamento
verbal. Si la ausencia es del tercer requisito, tendremos ineficacia testamentaria.
El juez competente, específicamente "lo declarará inexistente como tal", si
el testador falleció después del término de caducidad (30 días) del art. 1093 C.
C. (Núm. 6°, art. 573 C. P. C.).
Sobre el procedimiento a seguir para declarar la existencia y validez
del testamento verbal, para así reducirlo a escrito, debido a la necesidad de
armonizar las distintas normas procesales (arts. 1094-1096 C. C.; arts. 573-574
C. P. C., relativos a competencia y procedimiento; art. 16 C. P. C., mod. art.
6º, L. 794 / 2003, y art. 5°, Núm. 10, D. 2272 / 1989, relativos a competencia
funcional y jurisdicción de familia) caben las siguientes precisiones:
• Competencia: según los arts. 1094 C. C. y 573 C. P. C., es el juez del

circuito del lugar donde se otorgó el testamento (nótese, que puede
o no ser el mismo del último domicilio del causante, para efectos del
proceso sucesorio, art. 23, núm. 14, C. P. C.). El D. 2272 / 1989 (que
organizó la jurisdicción de familia), otorgó competencia para conocer
de esta reducción a escrito de testamento verbal,.a los jueces de familia,
en primera instancia (ait. 5°, núm. 10). De todas formas, los jueces
civiles del circuito conocerán de los procesos, cuando no exista juez
de familia o promiscuo de familia en el lugar donde se otorgó (núm.
2º del art. 16 C. P. C.; mod. art. 6º, L. 794 / 2003 ).
47 Casación de septiembre 3, 1925, op. cit. Otras Sentencias: junio 26, 1940. G.J. Núm. 1957, p.
561; agosto 5, 1954, G.J. Nº LXXVIII, Núm. 2145, pp. 258-262. M.P. Luis Felipe Latorre O.
En todo caso, recuérdese: "eljuez de familia competente para conocer de

la solicitud, es el del lugar donde el testamento verbal fue otorgado, de
manera privativa, sin consideración al lugar donde el causante tuvo su
último domicilio o residencia ni al lugar donde quedaron sus bienes"48 •
.• Procedimiento: Reducción a escrito del testamento verbal, a surtirse
según el mt. 573 C. P. C. (ubicado en el Cap. I, Medidas preparato
rias en sucesiones testadas, título XXIX, Procesos de sucesión, de la
Sección Tercera, Procesos de liquidación, Libro Segundo del Estatuto
P rocesal Civil), en armonía con los arts. 1094-1096 C. C.).
Se realiza este trámite (actuación previa al posterior proceso de sucesión,

pues en la demanda que inicia dicho proceso se requiere como anexo la copia
del testamento reducido a escrito, y copia de la escritura de protocolización
de aquellas diligencias; núm. 2°, art. 588 C. P. C.) a través de abogado titulado,
quien formula demanda ante el juez de familia del circuito donde este fue
otorgado, solicitando le sea recibida la declaración a los testigos instrumentales
y demás personas que se considera conveniente para demostrar la validez del
mismo. Anexos: las copias del Certificado Civil de Defunción ("prueba de la
muerte del testador"), Registro Civil de Matrimonio y Nacimiento del cónyuge
sobreviviente, Registro Civil de Nacimiento de herederos o legatarios, etc., para
acreditar legitimación por activa, nombres, domicilio y dirección de testigos y
otros interesados, para efectos de notificaciones.
Cabe agregar, respecto de este testamento: "el decreto judicial tiene fuerza
de plena prueba, pero podrá ser impugnado de la misma manera que cualquier
otro testamento auténtico''49, pues no hace tránsito a cosajuzgada en ese sentido,
y podrá ser impugnado después de protocolizado el auto del juez (art. 1097
C. C.), pues no se admite oposición durante el trámite necesario para elevar a
escrito el acto, dado el plazo de caducidad que sobre él pesa.
De tal manera que, si se demuestra que la vida del testador no estuvo en
peligro tan inminente que le hiciera parecer que n9 hubo tiempo o modo de
otorgar testamento solemne, o que si de los tres testigos instrumentales, no
estuvieron todos presentes durante el acto de otorgarlo, el testamento verbal
48
Corte Suprema de Justicia. Sala Casación Civil. Auto A-292 de octubre 26, 1995. Exp. CC-5717.
G.J. T. CCXXXVII, núm. 2476, Vol. II, pg. 1205. M.P. Javier Tamayo Jaramillo. Desatando un
conflicto negativo de competencia surgido entre juez de familia del circuito, del último domicilio
del testador, y juez promiscuo de familia, del lugar donde se otorgó el testamento verbal que se
pretendía reducir a escrito.
49 Casación de septiembre 26, 1933, op. cit., p. 12.
344 SONlA ESPERANZA SEGURA CALVO
no tiene valor, aunque haya sido dictado el decreto judicial que lo contiene,
pues no puede prevalecer el testamento obtenido en un proceso sumario contra
la plena prueba, reconocida con todas las garantías de un juicio ordinario50 •
2. Testamento militar
Para la época de los romanos, existía una legislación que abarcaba

ampliamente todas las áreas del derecho, incluyendo el derecho militar, del
cual hace parte integral el testamento militar.
Los romanos manifestaban que el testamento y la herencia eran figuras
casi sagradas, ya que involucraban a los fieles soldados romanos, quienes
ocupaban un lugar importante dentro de la sociedad romana. Los cambios con
respecto del testamento militar fueron desde la ley de las doce tablas, hasta
el código Justiniano, pero durante ese periodo existieron muchos cambios en
este procedimiento.
Fue a partir del siglo II a.C. durante la época republicana, que se dio a conocer
una forma de testamento militar llamada In Procincto, el cual consistía en el
testamento que dejaban los soldados antes de entrar a la batalla y para el cual
no se necesitaba que fuera escrito, se requería que fuera frente a tres o cuatro
testigos y su validez se veía limitada al tiempo que el soldado prestara el servicio.
Una vez el soldado dejara de prestar servicio, el testamento perdía su validez
y de hacer uno nuevo, tendría que recurrir al procedimiento ordinario civil.
Luego, cuando apareció Julio César, fue que se dio una concesión especial
a los militares con respecto a sus testamentos, esto quiere decir que empezó a
tratarse como un régimen especial pero aún no estaba contemplado como tal
en las leyes de la época. Esta concesión permitía que el testamento se hiciera
por escrito y sujeto al derecho militar. Durante el imperio de Tito se reafirmó
esta concesión especial, y para cuando llegó el imperio de Nerva, se le dio la
calidad legal de régimen especial.
Más adelante aparecería Justiniano, quien de nuevo eliminó el régimen
especial y lo convirtió en un proceso extraordinario.
La diferencia entre el régimen especial y el proceso extraordinario radica
en que el primero es permanente, es decir, que los soldados podían realizar sus
testamentos de forma escrita y sujeta a derecho militar en cualquier tiempo,
mientras que el proceso extraordinario es de carácter circunstancial, solo será
5° Corte Suprema de Justicia Sala Casación Civil. Sentencia septiembre 26, 1953. G.J. T. XLI Bis. pp. 7-30.
posible cuando exista una batalla o guerra o en otros casos excepcionales,

como una epidemia (Testamentum pestis conditium).
La parte esencial del derecho militar romano y en especial el Testamento
militar es que se les facilite a los soldados el otorgamiento de su testamento,
es decir, que para ellos, por ser leales servidores de Roma, no tuvieran que
cumplir con todas las formalidades que la ley civil exigía, sino que dieran su
testamento cuando quisieran y como pudieran51 •
A consecuencia de estas facilidades que se les daban a los militares romanos,
de un lado, también surgió para ellos la posibilidad de realizar su testamento
dividiendo los bienes de los cuales disponían, podían escoger qué bienes testar
a través del derecho militar y cuáles a través del derecho civil.
Por otro lado, también podían dividir su herencia en varias herencias, como
en partes, asignándole a cada uno de sus herederos una parte, sin que los
derechos y obligaciones de cada uno recaigan sobre los demás.
La vigencia del testamento militar romano era hasta después de un año de
que el soldado se hubiese retirado del servicio.
Institución que aparece en el ordenamiento jurídico colombiano como una
de las formas más antiguas de testamento privilegiado; otorgándose en tiempo
de guerra por los militares y demás individuos que hacen parte de la tropa, al
igual que el de los voluntarios, prisioneros, rehenes y todo el personal asimilado
a la tropa o que pertenezca a ella. (art. 1098 C. C.).
Nuestra ley autoriza el testamento militar para tiempos o "caso de guerra",
no como facultad privativa de quienes ostentan rango militar, sino a modo
de prerrogativa de quienes, en un momento dado, soportan los rigores de
un conflicto bélico. Respecto de lo cual, cabe aclarar: la ley no distingue si
dicha "guerra" debe ser interna (civil)52 o externa, siendo esta la circunstancia
51
Citando a Julio César, según ULPIANO; comentarios al edicto, Libro XLV: "Habiéndose puesto
en mi conocimiento que a veces se presentaban testamentos de militares, que podían ser llevados
a controversia, sifi1eran sujetados a la escrupulosidad y observancia de las leyes, habiendo
seguido la integridad de mi ánimo hacia mis buenos yfidelísimos colegas militares, he creído
que debía atenderse a la sencillez de los mismos, afin de que, de cualquier modo que hubiesen
testado, sea válida su voluntad. Hagan pues sus testamentos del modo que quieran o de la manera
que pudieren y baste para hacer la división de sus bienes, la nuda voluntad del testador".
Sl
Se denomina "guerra civil" a cualquier confrontación bélica cuyos participantes no son en
su mayoiía fuerzas militares regulares, sino que están formadas u organizadas por personas,
generalmente de la población civil. Su característica común es que el conflicto armado se
desarrolla en un mismo país, enfrentándose entre sí personas de un mismo lugar ( ciudad, pueblo
o comunidad) defendiendo, generalmente, dos ideologías o intereses distintos.
-
extraordinaria concedida por la ley (interesante discusión para nuestro actual

"conflicto armado" interno, que no ha sido declarado como "guerra", para
impedir la eventual configuración de un estatus de beligerancia a las guerrillas
de nuestro país).
Lo cierto es que, al tenor del art. 1098 C. C., "Para testar militam1ente será
preciso hallarse en una expedición de guerra, que esté actualmente en marcha o
campaña contra el enemigo, o en la guarnición de una plaza actualmente sitiada."
En otras palabras, el fallecimiento del testador se debe dar en "acción de guerra",
o durante ella, participando activamente como combatiente. Fuera de dichas
circunstancias, el militar no goza de privilegio alguno para otorgar testamento.
Pueden hacer uso de esta forma de testar (art. 1098 C. C.)
• "Los militares", miembros de las Fuerzas Armadas53 , instituciones

castrenses de tierra, mar y aire de la República, conformadas por el
Ejército Nacional, la Armada de la República y la Fuerza Aérea de
Colombia, cuya finalidad primordial es "la defensa de la soberanía,
la independencia, la integridad del territorio nacional y del orden
Constitucional" (art. 217 C.N.). Junto con la Policía Nacional, "un
cuerpo armado permanente de naturaleza civil, a cargo de la Nación,
cuyo fin primordial es el mantenimiento de las condiciones necesarias
para el ejercicio de los derechos y libertades públicas, y para asegurar
que los habitantes de Colombia convivan en paz" (art. 218 C.N.),
conforman la Fuerza Pública (arts. 216-223 C.N.).
• Los rehenes, voluntarios y prisioneros pertenecientes al cuerpo armado.
• Los individuos que además van acompañando y sirviendo a las per
sonas antes citadas (capellanes, personal civil adscrito a las fuerzas
militares, etc.).
Nótese que nuestro Código Civil no incluye expresamente a la Policía

Nacional dentro de quienes pueden otorgar testamento militar (la intervención
de dicho cuerpo en el conflicto armado que vivimos, frente a distintos actores:
guerrilla, paramilitares, narcotraficantes, etc.; no estaba prevista para la época),
y muchas de las situaciones en que actuahnente se puede involucrar no encajan
perfectamente en la definición de: "expedición de guerra", "marcha o campaña
contra el enemigo", o "guarnición de una plaza actualmente sitiada", en estricto
sentido. Además de lo relativo a militares secuestrados por más de 10 años,
53 Colombia es el país suramericano con el pie de fuerza más grande, contando con 285.382 efectivos en
las FuerzasAnnadas, y 145.871 en la Policía,para un total de 431.253 efectivos (diciembre de 2008).
CAPÍTULO XVI. EL TESTAhffiNTO 347
cautivos a manos de la guerrilla54 • Reflexión a sentar, en cuanto a eventuales

propuestas legislativas frente al tema específico.
Las personas habilitadas por el art. 1098 C. C., para autorizar el testamento
militar (vale decir, el funcionario que reemplaza al notario) son:
• Oficial con grado de capitán o superior.

• Intendente del Ejército (personas encargadas de realizar las actividades
administrativas en las diferentes unidades), si su grado es capitán o superior.
• Auditor de Guerra (asesores letrados de los jefes militares, cuya fun
ción es informar sobre la interpretación de las leyes y proposición de
actos administrativos de carácter militar, deben ser abogados titulados,
siendo o no militares de carrera; en el Ejército Nacional se encuentran
a nivel de Brigada, Comando del Ejército y Comando General).
• Oficiales administrativos ( quienes pertenecen al apoyo para los servi
cios); se encuentran asimilados a los oficiales de armas, para el caso
del testamento militar.
Tampoco la ley autoriza a otorgar el testamento militar, como regla general, a

suboficiales (sargentos, cabos), soldados, u oficiales con grado inferior a capitán
(tenientes, subtenientes). Por excepción (art. 1098 C. C., in fine), "si el que
desea testar estuviere enfermo o herido, podrá ser recibido su testamento por
el capellán, médico o cirujano que le asista; y si se hallare en un destacamento,
por el oficial que lo mande, aunque sea de grado inferior al de capitán".
Este caso se presenta con las patrullas enviadas a "zona roja", conformadas
generalmente por 30 soldados, 1 suboficial (sargento o cabo) y 1 comandante
de patrulla (teniente o subteniente). En dicho punto, nos preguntamos: el
legislador permite por excepción que el testamento militar se otorgue ante
el comandante de la patrulla, pero ¿qué pasa si ese comandante fuera quien
desea testar? ¿Qué sucede si dicho comandante muriera? La legislación y
doctrina guarda total silencio al respecto55 . O, en nuestra problemática actual
54
Uno de ellos, el cabo Pablo Emilio MoNCAYO, liberado el 30 de marzo de 2011, duró 12 años y
3 meses en poder de las Fuerzas Annadas Revolucionarias de Colombia - FARC (considerado
el más antiguo en poder de la guerrilla). En la actualidad, este grupo subversivo tiene en su
poder a otros 21 miembros de la Fuerza Pública, en su mayoría, miembros de la Policía Nacional
(quienes no son "militares" en sentido estricto).
55
El art. 3673 del Código Civil Argentino prescribe que, de morir el oficial, lo reemplaza su
segundo en el mando.
del "intercambio humanitario", ¿qué pasa cuando se trata de miembros de la

Fuerza Pública secuestrados?
La nonna en el último evento se fundamenta en que el testador se encuentre
herido o enfermo, en un destacamento o patrulla de combate. Pero, también según
la doctrina abarca el caso de un soldado, herido en el frente, que sea trasladado en
una ambulancia al hospital o puesto de socorro más cercano, pudiendo serle entonces
recibido su testamento por el militar de superior grado que esté al mando de ella.
2.1. Tipos de testamentos militares
Son tres, dos escritos (abierto, cerrado), y una verbal:

a) Testamento militar abierto: escrito, debe sujetarse a las siguientes reglas:
• Designar el lugar y fecha del respectivo otorgamiento.
• Firmado: a) por el testador, si sabe y pudiere hacerlo; por el
funcionario que lo reciba y por los testigos; b) Si el testador no
sabe o no puede firmar, así será expresado y firmará a ruego por
el testador, uno de los testigos.
Nótese, el art. 1099 C. C., no define el número mínimo de testi
gos instrun1entales. La doctrina entiende que deben ser tres ( los
exigidos para el testamento verbal), con las calidades de los tes
tigos de los testamentos privilegiados, todo ello en interpretación
sistemática con los arts. 1088 y 1090 ibídem.
Haber sido recibido, de acuerdo con la situación particular del
otorgamiento, por una persona que ostente una de las calidades
definidas por el art. 1098 C. C.
• Llevar ( mi. 1102 C. C., Inc. 1 º) el:
visto bueno del jefe superior de la expedición o del comandante de la

plaza, si no hubiere sido otorgado ante el mismo jefe o comandante,
que vaya rubricado al principio y fin de cada página por dicho jefe o
comandante, y que la firma de este sea abonada por el secretario de
guerra y marina de la República [hoy, Ministro de Defensa Nacional],
si el cuerpo de tropas estuviere al servicio de la Nación, o por el
secretario del prefecto del territorio, si dicho cuerpo obrare solamente
en dicho territorio. (Este último aparte no aplica, por ser Colombia
una república unitaria, y según el actual esquema organizacional de
la Fuerza Pública, arts. 216-223 C.N. / 1991; D. 3123 / 2007, D. 49 /
2003, D. 1512 / 2000, que definen la estructura organizacional del
Ministerio de Defensa Nacional).
El art. 1102 trascrito habla del referido requisito como condición:

"para que valga el testamento militar". Esta expresión resulta
inexacta, por referirse en la realidad a un requisito ad probatio
nem, y no ad sustantiam actus. Dicha diligencia tiene por objeto
autenticar implícitamente el testamento, y por ende, la finna de
quien lo recibió.
• Las demás formalidades legales de los testamentos solemnes
abiertos, nuncupativos o públicos (arts. 1064, 1067-1083 C. C.),
previstas para asegurar la autenticidad del acto respectivo.
b) Testamento militar cerrado: también escrito, debe sujetarse a las

siguientes reglas:
Las mismas formalidades legales de los testamentos solemnes ce
rrados o secretos (arts. 1064, 1067-1083 del C. C.), en paiiicular, las
del ati. 1080 ibídem, previstas para asegurar la autenticidad del acto
respectivo. Aclarándose que las solemnidades añadidas al testamento
solemne cerrado (art. 1080 C. C.) por los arts. 1º-4º, L. 36/1931, no
son exigibles del testamento militar cerrado.
• Haber sido recibido, de acuerdo con la situación particular del otor
gamiento, por una persona que ostente una de las calidades definidas
por el inc. 1º del art. 1098 C. C. (quien reemplaza al notario, en el
caso del testamento cerrado). Excluyéndose, por tanto, al capellán,
médico o cirujano que asista al militat· enfenno o herido, o al oficial
que mande el correspondiente destacamento (aunque sea de grado
inferior a capitán), en el evento de hallarse el testador en destacamento.
La carátula de este tipo de testamento se visa, como en el cerrado so
lemne, según lo prescrito por el art. 1102 ibídem, que regula tatnbién
lo relativo a su remisión.
Nótese, el art. 1104 C. C., no define el número mínimo de testigos
instrumentales. La doctrina entiende que <lepen ser, no tres, sino cinco
(los mismos exigidos para el testamento cerrado solemne), con las
calidades de los testigos de los testamentos privilegiados, en interpre
tación sistemática con los arts. 1088 y 1090 ibídem. Este es un punto a
reflexionar, en cuanto a una posible modificación legislativa al tema,
pues en una situación de guerra presentaria dificultad conseguir ese
número de testigos por la situación misma, lo cual podría conllevar a
la negación de ese derecho a la clase militar, lo contrario pretendido
por el legislador de 1887.
c) Testamento militar verbal: regulada por el art. 1103 C. C., exigiendo

solamente que el testador militar se encuentre en "inminente peligro".
Sujeto a las siguientes reglas:
Las reglas generales del testamento verbal (arts. 1088-1089, 1090-
1097 del C. C.).
• Ser recibida la información de los testigos (arts. 1094-1095 C. C.), por
el auditor de guerra, en vez del juez (de familia o civil) del circuito. No
aplica el procedimiento del art. 573 C. P. C., sin perjuicio de poderse
aplicar por analogía esa norma procesal. Lo cual, ofrecería problemas
sobre notificación a terceros interesados, de aplicarse exegética y
aisladamente los arts. 1093-1097 C. C. (los mismos reportados por
la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia entre 1925 y 1953,
que fueron resueltos en su momento, con la emisión del art. 573 C.
P. C., en el año 1970).
No existe el término perentorio de 30 días subsiguientes a la muerte
del testador para ser reducido a escrito, siendo sustituido uno de pru
dencial extensión: "lo más pronto posible", ante el auditor de Guerra
o quien haga sus veces (art. 1103 C. C.).
• Presencia de tres testigos, idóneos según las reglas generales de los
testamentos privilegiados (art. 1088 C. C.), pudiendo ser soldados,
suboficiales, oficiales o civiles.
• Llevar las correspondientes informaciones ( declaraciones dé los tes
tigos), una vez recibidas, el visto bueno del jefe de la expedición o
comandante de la plaza, para ser remitidos al Ministerio de Defensa
Nacional (art. 1102 ibídem).
• Requisitos especiales de eficacia
Respecto de las formas (escritas) abierta y cerrada, fallecimiento del

testador: "antes de expirar los noventa días [hábiles, según ya se explicó para el
testamento verbal] subsiguientes a aquel en que hubieren cesado, con respecto
a él, las circunstancias que habilitan para testar militarmente" (art. 1101 C.
C.). Por el contrario, si sobrevive ese lapso de tiempo, el testamento caducará.
En cuanto a la forma verbal, no sobrevivir el testador al "peligro inminente"
que le legitima en el otorgamiento del testamento militar (art. 1103 ibídem). Si
sobrevive ese lapso de tiempo, el testamento caducará.
Envío de copias del testamento por el Ministerio de Defensa, previa

autenticación de la firma del remitente, al juez de familia o civil del circuito del
último domicilio del finado, para que ordene el registro del testamento, en la
Notaría que el juez designe. Si no se conociera el domicilio del testador, serán
enviadas a un juez del circuito de la capital de la República.
Protocolización del testamento, previo cumplimiento de lo anterior, y
diligencia de apertura en la notaría respectiva. Una vez protocolizado el
testamento militar, este será válido y servirá para iniciar el proceso de sucesión
testamentario (Título XXIX del C. P. C.: Proceso de sucesión).
Si se piensa en los avances de las técnicas y tecnologías de guerra, cabe pensar
que la ley se ha ido rezagando paulatinamente respecto de este tipo de testamentos.
3. Testamento marítimo
Establecido en los (arts.1105-1112 C. C.), el testamento marítimo no presenta

unos orígenes tan precisos como el testamento militar (en el Digesto, el beneficio del
testamento militar romano se hacía extensivo a los pilotos y capitanes de buques, a
los remeros, a los marineros y a quienes vigilaban a bordo), pero fue consolidándose
durante el s. xvrr, como consecuencia de los grandes avances en la navegación,
entendida esta como una actividad riesgosa, casi mortal, en grado sumo.
Se puede definir como aquel otorgado por quienes navegan en un buque (de
guerra colombiano, o mercante bajo bandera colombiana), encontrándose "en
altamar" (art. 1105 C. C) o aguas internacionales, es decir, por fuera de las
aguas territoriales del país (las doce millas náuticas subsiguientes del litoral),
zona económica exclusiva (,nar patrimonial, desde el límite del mar territorial
y hasta 200 millas náuticas, contadas a partir de las líneas de base en que
se cuenta este) y aguas interiores de los Estados. 56 Lo cual comprende todo
el término del v iaje, tanto la travesía como las escalas en puertos extranjeros.
Nótese: altamar es la zona marítima que se encuentra más allá de las aguas
jurisdiccionales de los Estados, una zona que no pertenece a nadie (res nullius),
en donde no se ejerce ninguna soberanía nacional, siendo su uso común a
todos los miembros de la comunidad de naciones.
56 12 millas náuticas equivalen a una distancia de 22,2 km, contados desde las líneas de base desde
las que se mide su anchura. Por su parte, 200 millas náuticas, equivalen a 370,4 km. Según
la Convención de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar (CNUDM / CONVEMAR),
1982. Cada milla náutica tiene una longitud de 1.852 m, equivalente a la longitud de un arco
de 1' de meridiano terrestre.
Este tipo de testamento no aplica entonces, cuando se encuentra el buque

dentro de nuestro mar territorial. Obsérvese que la normatividad actual en la
materia (Derecho Internacional Público), al extender enormemente los límites
de las aguas de dominio de un Estado (en época posterior a la de nuestro Código
Civil colombiano), ha desactualizado y limitado en gran medida los alcances
y oportunidades de otorg�miento del testamento marítimo 57• ¿Hasta qué punto
se debería permitir otorgar el testamento marítimo en las aguas de la zona
económica exclusiva, o incluso, dentro del mar territorial? Es nuestra reflexión.
Pueden hacer uso de esta forma de testar (art. 1108 C. C.):
Personas de la oficialidad y tripulación; es decir, en buque de guerra, quienes
forman parte de la Armada Nacional y la Infantería de Marina, y todo el
personal civil que se halle a bordo del buque de guerra colombiano. En buque
mercante, todo el personal que se encuentre a bordo del mismo.
Cualquier otra persona que se halle a bordo del buque de guerra colombiano
(aplicable la norma también al buque mercante, art. 1112 C. C.), en altamar (aguas
internacionales); la expresión "cualesquiera otros" del art. 1108 ibídem, incluye
a pasajeros y todo quien no sea marino, incluso quienes furtivamente viajan en
un buque, los "polizones". Pues todos están expuestos a los mismos peligros.
El personal autorizado para recibir el testamento marítimo (quien hace las
veces de notario), es un oficial en los buques de guerra (el comandante o su
segundo al mando, según el art. 1105 C. C.), y el capitán o segundo al mando
en los buques mercantes (denominados capitán de altura y primer oficial,
respectivamente), así como el piloto (art. 1112 ibídem).
En este punto, es necesario establecer que se entiende por un "buque":
"Barco con cubierta que, por su tamaño, solidez y fuerza, es adecuado para
navegaciones o empresas marítimas de importancia"58• Entendido por la
doctrina el buque de guerra, como "aquel que posee el Estado para su defensa
y cuyo mando está a cargo de oficiales de la Marina del mismo Estado", y
57 Durante el s. xx (después de la promulgación de nuestro Código Civil), muchos Estados

manifestaron su interés por extender su mar territorial, para proteger los recursos pesqueros y
mineros, aplicar medidas de fiscalización y control aduanero, y para muchos países americanos,
protegerse de las guerras que surgían en Europa (I y II guerras mundiales). De allí surgió la
tesis de las 200 millas náuticas (fundamental para la adopción de lo que después se conocería
como zona económica exclusiva), lo cual finalmente se consolidó según la Convención de las
Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar (CNUDM / CONVEMAR). Durante la época del
Código Civil, imperaba la tesis de las tres millas náuticas, que equivalía a la posibilidad de
control desde la costa, por el Estado, representado en el alcance de una bala de cañón (Galiani).
58 Diccionario de la Real Academia Española: http://www.rae.es/rae.html
buque mercante, aquel: "destinado al transporte de pasajeros o mercaderías

y que navega sujetándose a las disposiciones de las leyes de navegación''59•
Así, de las naves que posee la Armada Nacional de Colombia, las únicas que
encajan dentro de esta definición son: remolcador (su comandante es capitán de
corbeta), destructor (comandado por capitán de fragata)6°, submarino, fragatas
(Clase Almirante Padilla)61 , los buques patrulleros fluviales62 , multipropósito63 ,
y el buque escuela (e insignia): ARC Gloria (construido en 1968, comandado por
el capitán de navío más antiguo del país). No estarán comprendidos así, dentro
de dicha definición de "buque", las lanchas costeras armadas (su comandante es
teniente de corbeta), botes interceptores (su comandante es teniente de navío), etc.
Súmese a lo anterior, el hecho de que muchas de las actividades de la Armada
Nacional de Colombia y la Infantería de Marina, se da en aguas interiores, bases
ubicadas en nuestros ríos y puestos fronterizos, donde no se podría otorgar el
testamento marítimo.
Tipos de testamentos marítimos: son cuatro en total, según sea en buque de
guerra (abierto, cerrado o verbal); o en buque mercante (únicamente, abierto):
3.1. Testamento marítimo abierto en buque de guerra
Escrito, sujeto a estas reglas:

• Designar la fecha del respectivo otorgamiento (no se exige el lugar,
pues no es fácil ni práctico obligarle determinar las coordenadas
exactas en alta mar).
• Firmado: a) por el testador, si sabe y pudiere hacerlo; por el funciomuio
que lo reciba y por los testigos; b) Si el testador no sabe o no puede
59 MESA BARROS, Ramón. Manual de la sucesión por causa de muerte y donaciones entre vivos.
Editorial Jurídica de Chile, 1974. p. 170.
60 Son naves rápidas que poseen la capacidad de enfrentar múltiples misiones defensivas y ofensivas,
sea en forma independiente o en conjunto con otras unidades.
61
Colombia posee cuatro fragatas de esta clase, en servicio activo: Almirante Padilla (FM-51),
Caldas (FM-52), Antioquia (FM- 53), Independiente (FM-54), concebidas para actuar en
misiones de guerra naval, así como en labores de apoyo en otras misiones. Una fragata es una
nave destinada a proteger a otros buques y efectuar lucha antisubmarina.
62
La Armada Nacional posee buques patrulleros fluviales PAF lll; especializados en lucha no
convencional en ríos y costas. En este tipo de buques, dada su utilización particular en aguas
interiores o territoriales, no puede otorgarse testamento marítimo.
63 El ARC Cartagena de Indias (BM-161), es el buque insignia de la ciudad de Cartagena, un
buque multipropósito, adquirido en 1996 para el transporte de víveres, maquinaria, tropas y
lucha contra el narcotráfico. Existe otro buque de dicha clase, el ARC Buenaventura.
firmar, así será expresado por los testigos y por el funcionario que lo
reciba ( el art. 1105 C. C., no señala si hay necesidad de firmar a ruego
por el testador, por parte de uno de los testigos, como sí ocurre en el
testamento militar abierto).
El art. 1105 referido, define en tres el número mínimo de testigos
instrumentales. Obviamente, con las calidades de los testigos de los
testamentos privilegiados, ello en interpretación sistemática con los
arts. 1088 y 1090 ibídem.
•
1
Haber sido el testamento: "recibido por el comandante o por su

segundo a presencia de tres testigos". (Art. 1105 C. C.) Nótese que
dichos oficiales son servidores públicos.
• Extenderse un duplicado del testamento (en prevención de cualquier
eventualidad), "con las mismas firmas que el original". (Art. 1105 C. C.)
• Guardarse el testamento "entre los papeles más importantes de la
nave", esto es, del buque de guerra (art. 1106 C. C.).
• Redactarse una nota en el diario del buque (art. 1106), por la cual
quede constancia del otorgamiento del referido testamento.
Dado que el acto testamentario otorgado en altamar ha de recibir una
autenticación posterior, nuestra ley señala, en el art. 1107 C. C., el
procedimiento a seguir, según dos hipótesis:
o El buque de guerra arriba a puerto extranjero, donde hay un
agente consular o diplomático colombiano: el comandante del
buque o quien haga sus veces, entrega un ejemplar del testamento
al agente diplomático o consular, quien a su vez le entregará un
recibo, dejándose constancia en el diario a bordo.
o El funcionario que recibe el testamento le pondrá el sello que
corresponda (legación o consular), el visto bueno al principio
y final de cada página (por ser testamento abierto) y enviará al
Secretario del Ministe1io de Relaciones Exteriores copia del
testamento abierto, para que este autentique su firma, quien a su
vez lo remitirá al Notario del último domicilio del finado en el
territorio colombiano (tierra firme), para su protocolización, por
intermedio del juez (de familia o civil) del circuito respectivo.
o El buque de guerra vuelve a Colombia, sin haber tocado un puer
to extranjero donde hubiere funcionario diplomático o consular
colombiano: "se enviará dicho ejemplar, con las debidas segu-
ridades, al Poder Ejecutivo Nacional", (art. 1107 C. C., Inc. 2º),

suponemos que ahora, con destino al Ministerio de Defensa, quien
lo remitida a su vez, al juez del circuito del último domicilio del
testador, para culminar con su protocolización. La nonna no lo
señala expresamente, pero consideramos debe ser dicha entidad,
por la remisión legal que, en punto del testamento cerrado en bu
que de guerra, se hace al "secretario de Estado", actual Ministerio
ya referido (art. 1111 C. C., in fine).
Respecto de lo demás, este testamento debe cumplir con las mismas
solemnidades de los testamentos solemnes abiertos (públicos o nun
cupativos).
o Caducidad: según el art. 1109 C. C., este testamento "no vale sino
cuando":
"el testador hubiere fallecido antes de desembarcar''. Es decir,
en la nave, durante el viaje.
"el testador hubiere fallecido (. . .) antes de expirar los noventa
días [hábiles, debe entenderse] subsiguientes al desembarque".
En cuanto a la noción correcta del "desembarque" ("Sacar de la nave y

poner en tierra lo desembarcado"/ "Salir de una embarcación"/ "Dicho de una
persona: dejar de pertenecer a la dotación de un buque"), como hito para contar
esta caducidad, el mismo artículo aclara: "No se entenderá por desembarque el
pasar a tierra por corto tiempo para reembarcar en el mismo buque". Basado en
la práctica corriente de los barcos en sus travesías, de atracar en puertos donde
permanecen por poco tiempo, el necesario para embarcar más tripulantes o
pasajeros, reaprovisionarse, dejar y tomar carga, etc.
3.2. Testamento marítimo cerrado en buque de guerra
También escrito, sujeto a las siguientes reglas:

• Se aplican las mismas solemnidades legales previstas para los testa
mentos solemnes cerrados (art. 1080 C. C.).
• Actuar como "ministro de fe" (fedatario) el comandante del buque o
su segundo al mando (art. 1111, Inc. l º, ibídem).
• Guardarse el testamento "entre los papeles más importantes de la
nave", esto es, del buque de guerra (art. 1106 C. C.). Al igual que el
testamento maiítimo abierto.
• Redactarse una nota en el diario del buque (art. 1106), por la cual
quede constancia del otorgamiento del referido testamento. Al igual
que su equivalente abierto.
• En cuanto a la carátula (art. 1111 C. C., in fine): "se remitirá copia
ª'
de la carátula secretario de Estado [hoy, Ministerio de Defensa
Nacional] para que se protocolice, como el testamento," según el
caso del art. 1107 C. C. (testamento abierto en buque de guerra, en
sus dos hipótesis de trámite para la protocolización del documento).
• Caducidad: la del art. 1109 C. C., este testamento "no vale sino cuando
el testador hubiere fallecido antes de desembarcar, o antes de expirar
los noventa días [hábiles] subsiguientes al desembarque".
3.3. Testamento verbal en buque de guerra
Consagrado por el art. 1110 C. C., sujeto a las siguientes reglas:

• Se exige solamente que el testador se encuentre en "peligro inminente".
• Las mismas reglas generales establecidas por ley para el testamento verbal.
• La información requerida por los arts. 1094-1095 del C. C., será recibida
por el comandante del buque o su segundo, en vez del juez del circuito.
• Para reducirlo a escrito, no está sometido al término de caducidad
estatuido para el testamento verbal, sino: "lo más pronto posible",
según lo previsto (art. 1103) para el testamento militar verbal, por
remisión expresa del mi. 111O C. C.
• Ser presenciado por al menos tres testigos instrumentales, con las
calidades de los testigos de los testamentos privilegiados (arts. 1088
y 1090 c. C.).
• La información será remitida al juez del circuito del último domicilio
del testador en tie1rn firme colombiana, por conducto del Ministerio
de Defensa Nacional.
• De recibirlo un funcionaiio diplomático o consular colombiano en
puerto extranjero, el comandante de la nave entregará las informa
ciones recogidas, sobre las cuales el jefe de la delegación colombiana
estampará el visto bueno correspondiente.
• Caducidad: "por el hecho de sobrevivir el testador al peligro" (art.
1110 C. C., in fine).
3.4. Testamento marítimo cerrado en buque mercante
Igualmente escrito, sujeto a las siguientes reglas:

• En los buques mercantes, bajo bandera colombiana, "podrá solo
testarse" en la forma prevista por el art. 1105 C. C.; es decir, otorgar
testamento marítimo abierto.
• Será recibido: "el testamento por el capitán o su segundo o el piloto".
• Respecto de lo demás, este testamento debe cumplir con las mismas
solemnidades de los testamentos marítimos abiertos en buque de
guerra, ya explicados.
El legislador prohíbe de manera estricta, testar de forma cerrada solemne,

y verbalmente, en un buque mercante, posiblemente por considerar que los
capitanes de altura son particulares vigilados por las autoridades y no servidores
públicos (tal y como sí lo son los comandantes de buques de guerra y sus
segundos). Ello supone una desigualdad eventualmente perniciosa, pues los
buques mercantes bien pueden llegar a encontrarse en las mismas situaciones
de un buque de guerra: tener un pasajero en peligro inminente de muerte, a
quien resultaría muy útil testar en forma abierta o verbalmente.
1.15. TESTAMENTO AERONÁUTICO
En la legislación colombiana no se encuentra regulado el tema del testamento

aeronáutico. Pocos autores se han ocupado in extenso de esta materia64 . Aparece
en el Código Civil italiano (art. 616), y ha sido adoptado por otros países (en
Latinoamérica: Argentina, México y Perú, por ejemplo), en normas especiales
(Códigos Aeronáuticos), para permitir al testador otorgarlo, durante el viaje,
ante el comandante de la respectiva aeronave; asimilando dicha forma especial,
en lo posible, al testamento marítimo, y dejando además, bajo detenninados
principios del Derecho Internacional Privado, los posibles conflictos positivos
o negativos, entre legislaciones.
2. NULIDAD DE LOS TESTAMENTOS
Atendiendo a su doble carácter del testamento de acto jurídico unilateral y de

acto solemne, el legislador despliega la institución de la nulidad testamentaria
64 En general, el argentino JuanRÉBORA, en Colombia,Alberto TAMAYO LOMBANA lo trata ampliamente.

bajo una doble modalidad: la que se prevé en los artículos 1062 y 1063,
denominada por la jurisprudencia como "interna", y la reglamentada en el
artículo 11 de la Ley 95 de 1890, que contempla la nulidad proveniente de
la falta de la forma testamentaria, denominada por la jurisprudencia como
"externa". Por lo tanto, las nulidades internas se presentan por deficiencia u
omisión de requisitos de fondo o por vicios del consentimiento, a diferencia
de las externas, que se suceden por omisión de solemnidades.
2.1. CLASES DE NULIDAD EN EL TESTAMENTO
Las nulidades testamentarias comprenden aquellas establecidas en el Código

Civil para los actos y contratos en general y que provienen fundamentalmente
de falta de capacidad de un consentimiento viciado, o de estar fundados tales
actos o contratos en objeto o causa ilícitos.
De conformidad con el artículo 1740 del C. C., "es nulo todo acto o contrato
a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo
acto o contrato según su especie y la calidad o estado de las partes".
De acuerdo con el contenido del artículo transcrito, la nulidad de todo acto
jurídico consiguientemente del testamento puede tener dos orígenes: la calidad
o estado de las partes y la falta de los requisitos propios que la ley prescribe
para la validez del acto o contrato 65• La nulidad de una asignación viciada por
error, fuerza o dolo, condición o modo ilícito, por tener objeto ajeno (en el caso
de legado de cosa ajena); si un legado es impuesto en indebida forma irregular
se convierte en obligación natural.
2.2. NULIDAD DE LA MEMORIA TESTAMENTARIA
Según las normas generales que dejan expuestas sobre nulidad de los actos
y contratos los particulares que se refieren al testamento, se tendría que este
es absolutamente nulo en los siguientes casos:
1. Si fuere otorgado por dos o ,más personas al mismo tiempo, ya sea en

beneficio recíproco de ellas o de un tercero, porque el testamento es
un acto de una sola persona (art. 1059 del C. C.).
2. Si fuese otorgado por medio de un delegatario o de un apoderado,
porque la facultad de testar es indelegable (art 1060).
65 LAFONT PrANETTA, Pedro. Derecho de sucesiones, Tomo II, 6ª edición. Bogotá: Editorial Librería
del Profesional, 2000. pp. 353/5.
3. Si fuere otorgado por una persona inhábil para testar como el impúber,
el interdicto por demencia, quien no se hallare en su cabal juicio al
tiempo de testar por cualquier causa; por quien no pueda expresarse
claramente. (Art. 1061).
4. Si fuere otorgado ante un funcionario distinto del notario o de quien
haga sus veces, como ante un juez, alcalde o personero etc.
5. Por intervención de más de un testigo inhábil, pues la inhabilidad
putativa debe referirse a uno solo (art 1069).
6. El testamento solemne otorgado abierto, concedido ante notario y
menos de tres testigos o ante notarios y testigos (arts. 1070 y 1072).
7. El testamento solemne nuncupativo subsidiario ante menos de cinco
testigos (art. 1071 ).
8. El testamento que no contengan las especificaciones relativas al
testador o no cumpla los requisitos de que habla el art. 1073. El
testamento abierto que no haya sido leído en voz alta por el notario
cuando lo hay, o por un testigo designado por el testador, si no hay
notario o no están a la vista todas las personas que deben intervenir
en el otorgamiento (art.1074).
9. Si faltaren las firmas del notario, del testador o los testigos en cuanto
sepan o puedan leer y escribir, salvo cuando pueden firmar a ruego
otras personas por ellos. Art. 1075.
1O. El testamento del ciego que no sea nuncupativo o que no haya leído
en voz alta dos veces: una por el notario y otra por uno de los testigos
designados por el testador art.1076.
11. El testamento no otorgado ante el notario sino ante testigos, con menos
de cinco o que no sea publicado en la fom1a señalada por el art. 1077.
12. El testamento solemne cerrado otorgado ante el notario pero ante
menos de cinco testigos o por persona que no sepa leer y escribir (art.
1078 y 1079) o sin las formalidades prescritas en el art. 1080 y en los
arts. 1, 2, 3, 4, de la Ley 36 del 1931, o que no ha sido abierto como
lo prescribe el art. 1082 C. C.
13. El testamento solemne cerrado o abierto que no se ajuste a las formali
dades propias de su respectiva clase, salvo, la omisión de una o más de
las anotaciones personales del testador, según el art. 1073, la omisión
de las palabras testamento en la cubierta del cerrado, o de la circuns
tancias de hallarse el testador en su sano juicio, del nombre, apellido
y domicilio del testador y de cada uno de los testigos y del lugar, día,
mes y año del otorgamiento; o cuando el testador que no entiende o
puede ser entendido de viva voz, omite poner en la cubierta la palabra
testamento o su equivalente -en el idioma que prefiera- y la designa
ción de sus anotaciones personales -en el idioma que prefiera- y la
designación de sus anotaciones personales, domicilio y nacionalidad
(Ley 95 de 1890) art. 11, sustitutivo del art. 1083 del C. C.
14. Los testamento privilegiados en los cuales no se cumpla alguna de
las solemnidades prescritas según su respectivas clases (arts. 1087 al
1113). Son Absolutas las nulidades mencionadas66 .
2.3. ÜTRAS NULIDADES
1. Cuando se omiten algunas de las formalidades presctitas por la ley

(nulidades externas o formales).
2. Cuando el testamento es otorgado por un incapaz, enfermo mental o
privado de la razón, es decir, por un inhábil.
3. Cuando se incurrió en un vicio del consentimiento (error, fuerza o
dolo). Es nulidad relativa y se sanea en cuatro (4) años.
4. Si tiene deja o asigna objeto ilícito, verbigracia lego una casa para
prostitución; armas de uso privativo, o una bodega para contrabando,
o cien kilos de cocaína etc. 67.
66 EsPlNEL BLANCO, Víctor M., Derecho sucesora!, Editorial Ternis, Bogotá, 1984, pp.155 a 157.
67 ESQUIVEL ECHEVERRÍA, Mario Y ECHEVERRÍAACUÑA, Mario. Compendio de derecho sucesora/,
p. 274 Universidad Libre. 2011.
CAPÍTULO XVII
ASIGNACIONES SOMETIDAS A MODALIDADES, LEGADOS Y
DONACIONES REVOCABLES
l. GENERALIDADES
La regla general es que toda asignación suele ser pura y simple; sin embargo,
el Código Civil colombiano expresamente estructuró en el libro 3°, título IV, las
asignaciones testamentarias condicionales, al día y las simplemente modales.
Así, debe tenerse en cuenta que, en el caso de no existir norma aplicable, se
recurrirá al libro de las obligaciones.
En cuanto a la asignación testamentaria condicional ha sostenido la
Corte que: "se rige no solo por las disposiciones del capítulo segundo del
título IV del libro 3 ° del Código Civil, sino también por las disposiciones
del título IV del libro 4º; así lo previene la parte final del artículo 1128
ibídem" 1• Como bien lo expresa SuÁREZ FRANCO:
La asignación es condicional, porque siendo la esencia de la condición un

evento futuro y en este caso incierto, ese evento debe estar previsto, o mejor
establecido en la cláusula testamentaria. Y como anotan los tratadistas, en
las cláusulas testamentarias los términos inciertos son condiciones, lo cual
no hace más sino reproducir el siguiente principio romano: "In testamento
dies incertus conditionemfacit"2•
Por lo tanto, si las obligaciones derivadas de un testamento no son puras y

simples, sino que están afectadas por cláusulas restrictivas, quiere decir que
están sometidas a una modalidad. Las asignaciones testamentarias pueden
someterse a una de estas tres modalidades: 1) condición; 2) a plazo o día; y, 3)
a modo propiamente tal, o a modo específico.
Citado por SuÁREZ FRANCO, Roberto. Derecho de sucesiones, 5ª edición. Temis, 2007. p. 247.
SUÁREZ FRANCO, Roberto. Derecho de sucesiones, 5 ª edición. Temis, 2007. p. 247.
1.1. ASIGNACIONES CONDICIONALES
J.J.J. DEFINICIÓN
Asignación condicional es aquella cuya efectividad jurídica depende de

una condición. La condición implica el hecho futuro e incierto, de manera
que según las intenciones del testador valga la asignación, si el suceso positivo
acaece o que no suceda3 .
Se debe precisar la importancia del inciso 3 ° del artículo 1128 del Código
Civil, ya que los alcances de una institución testamentaria se sujetan, ante
todo, a las disposiciones dadas en el título de las obligaciones condicionales.
1.1.2. REQUISITOS
La jurisprudencia y la doctrina, refiriéndose a las obligaciones condicionales,

y en nuestro caso a los testamentos, fijan como sus elementos constitutivos,
uno, la necesidad de un hecho futuro e incierto; dos, la sujeción de la institución
testamentaria a ese hecho futuro e incierto, y tres, el carácter voluntario, o sea
convencional, del origen de la condición4 .
De esa manera, se aplica la misma clasificación de condiciones previstas
en el Código Civil para las obligaciones y los contratos, siempre y cuando se
cumplan las circunstancias y requisitos que exige este acto jurídico unilateral.
En consecuencia, la condición a la que se someta la institución testamentaria
podrá ser positiva si consiste en el acontecer de una cosa, la cual debe ser
física y moralmente posible, o cuando negativamente se la hace descansar
sobre la exigencia de que "una cosa no acontezca", en este caso si recae sobre
algo físicamente imposible, la institución testamentaria es pura y simple. Si
consiste en que el asignatario se abstenga de un hecho imnoral o prohibido, la
institución testamentaria queda viciada.
1.2. CONDICIONES POTESTATIVAS, CAUSALES Y MIXTAS
Si el suceso contemplado es por completo independiente de la voluntad de los

interesados, la condición es causal porque no pende del arbitrio de los hombres
sino de la aventura o casualidad; la que cuelga del arbitrio o voluntad de la
Artículo 1128 del Código Civil.

SuÁREZ FRANCO, Roberto. Derecho de sucesiones, 5ª edición. Temis, 2007. p. 248.
CAPÍTULO XVII. ASIGNACIONES SOMETIDAS A MODALIDADES, LEGADOS Y DONACIONES REVOCABLES 363
persona a quien se impone y en parte del ocaso o aventura, o de la voluntad

de un tercero, es mixta o mezclada5 •
En la potestativa debe diferenciarse de la puramente potestativa y de la
simp lemente potestativa. Esta última no depende únicamente de la voluntad del
obligado, sino que exige de parte de este la, ejecución de un hecho voluntario. La
puramente potestativa o condición cuelga solamente de la voluntad del obligado.
En el derecho de las obligaciones, por regla general, hay varias excepciones:
la condición hace nula la obligación porque destruye el vínculo jurídico; pero
en las asignaciones testamentarias no se acoge el mismo criterio: la condición
si volueris produce los efectos mencionados.
Lo que es lo mismo, si el hecho o condición es independiente de la voluntad
del asignatario, la condición es casual. Un ejemplo podría ser: Mis bienes para
Lucas, si su primogénito fuere varón.
Si el hecho o condición depende de la voluntad de la persona beneficiaria,
se llama potestativa. Ejemplo: Mis bienes para Julio si culmina la carrera de
arquitecto. Y si el hecho condición depende parte de la voluntad de la persona
beneficiaria y parte de un acaso, se le denomina mixto. Ejemplo: Mis bienes
para Juan, si gana el pleito Santiago.
1.3. ASIGNACIÓ N CUYA CONDICIÓN SE HALLA CUMPLIDA
La condición que afecta la asignación se tiene por cumplida cuando el suceso

es pasado y ya existió; pero en estricto sentido, no se trata de una verdadera
condición, supuesto que el derecho del asignatario no se subordina a un suceso
futuro e incierto.
Ejemplo. Dejo a Pedro $8.000.000 con la condición de que vaya a París.
Entonces, si Pedro ya estuvo en París y el testador lo sabía, para que el asignatario
adquiera la asignación tiene que cwnplir la condición o sea repetir el viaje.
1.4. CONDICIÓN POSITIVA Y CONDICIÓN NEGAT�VA
Se da por cumplida la condición positiva cuando el hecho acaece, y fallida,

cuando es seguro que no ocurrirá. Ejemplo: Mis bienes para Juan si se casa con
María. Si Juan desposa a María (hecho positivo) se cumple con la condición. Se
da por cumplida la condición negativa cuando llega a ser cierto que el hecho no
Artículo 1534 del Código Civil.

ocurrirá, y fallida cuando ocurre. Ejemplo: Mis bienes para Juan si no se casa
con María. Si no se casa con María (hecho negativo), se cumple la condición6•
1.5. CONDICIÓN SUSPENSIVA Y CONDICIÓN RESOLUTORIA
En el caso de las instituciones testamentarias condicionales, la clasificación

más trascendente es la que las divide en suspensivas y resolutorias. Es suspensiva
cuando, mientras no se cumpla el hecho futuro e incierto, se suspende la disposición
testamentaria; y la condición es resolutoria, cuando por el acaecimiento del hecho
futuro e incierto extingue el derecho contenido en la institución testamentaria.
En consecuencia, cuando una asignación testamentaria se somete a
condición suspensiva, no se defiere la asignación sino hasta el cumplimiento de
la condición; por el contrario, la asignación se somete a condición resolutoria,
nace pura y simple aunque pueda extinguirse en cualquier momento si ocurre
el hecho constitutivo de la condición.
Cuando la condición consiste en un hecho presente o pasado, no suspende
el cumplimiento de la institución. Pero si no existe o no ha existido, se mirará
como no escrita; si no existe o no ha existido el hecho, no vale la disposición.
El artículo 1129 del Código Civil fija un principio de innegable trascendencia,
y que sirve de punto de referencia para interpretar las asignaciones condicionales:
"lo pasado, presente y futuro se entenderá con relación al momento de testar a
menos que se exprese otra cosa".
Este principio, no obstante, es explicado por el código de la siguiente manera:
1. Si la condición impuesta en el testamento se sucede en vida del testa

dor, y este al tiempo de estar lo supo y el hecho es de los que suelen
repetirse, se parte del supuesto de que debe estarse a ella.
2. Pero si el testador supo de la ocurrencia del hecho y este es de los que
no se repiten por ser imposible, la condición se tendrá por cumplida.
3. Si el testador no lo supo, se mirará la condición como cumplida,
cualquiera sea la naturaleza del hecho.
Ejemplo:
• Condición causal: Mis bienes para Juan si su primogénito fuere varón .
RAMÍREZ FUERTES, Sucesiones, 6ª. edición. Editorial Temis.

• Condición potestativa: mis bienes para Juan si culmina la carrera

de derecho.
• Condición mixta: Mis bienes para Juan si ganare el pleito contra Santiago.
1.6. CONDICIONES FÍSICAS O MORALMENTE IMPOSIBLES
Será imposible físicamente, de ser contraria a la naturaleza física o

ininteligible, y moralmente imposible la asignación contraria a las buenas
costumbres o al orden público.
1.7. ASIGNACIONES BAJO CONDICIONES ESPECIALES
En cuanto a las asignaciones bajo condiciones especiales, es necesario

traer a colocación la sentencia de la Corte Constitucional, mediante la que se
pronunció manifestando que:
Si bien es cierto que las facultades con que cuenta el testador para condicionar
una asignación en los términos del artículo 1135 del Código Civil, son otorgadas
por el legislador, este lo hace con fundamento en dos garantías constitucionales
conferidas a toda persona: el derecho a la propiedad privada y la autonomía
de la voluntad. El primero de ellos está claramente consagrado en el artículo
58 del estatuto superior, como uno de los derechos económicos, sociales y
culturales consignado en el capítulo segundo de la Carta Política, el cual se
encuentra claramente restringido por la utilidad pública y el interés sociaF.
1.8. CONDICIÓN DE NO IMPUGNAR EL TESTAMENTO
Según el artículo 1131, la condición de no impugnar el testamento, impuesta

a un asignatario, no se extiende a las demandas de nulidad, por algún defecto
en su fonna. Ello se debe a que las formalidades de los actos jurídicos son
de orden público y por consiguiente, no se pueden lin1itar por la voluntad de
las partes. Lo que significa que la condición de no impugnar el testamento,
no es de por sí ilícita; por ende, cuando el heredero impugna el testamento y
triunfa en su condición, el testamento será inválido total o parcialmente, en tal
eventualidad obrarán las reglas de la sucesión intestada. En el mismo sentido,
Sentencia C-660/96. Demanda de inconstitucionalidad contra el artículo 1135 del Código

Civil. M.P. Carlos Gaviria Díaz. Santafé de Bogotá, D.C. veintiocho (28) de noviembre de mil
novecientos noventa y seis (1996).
---
la doctrina en desarrollo ha sostenido tradicionalmente que la condición de no

impugnar no se extiende a las demandas de nulidad por defectos de forma8•
1.9. CONDICIÓN DE NO CASARSE

'
Hoy en día esta disposición debe considerarse implícitamente reformada

por la normatividad del artículo 20 del Decreto 2820 de 1974, que fijó en 18
años la edad para contraer matrimonio libremente, lo que para el caso de que
se trata quiere decir que la condición de no casarse solo vale para quienes
celebran matrimonio, siendo menores de 18 años9•
No obstante, en los ténninos del artículo 1136 del Código Civil, la condición
de casarse o no casarse con una determinada persona, valdrá. Cualquiera de las
eventualidades hasta ahora previstas, en cuanto a las condiciones relacionadas con
el matrimonio, solo tendrán efectividad sobre aquellas instituciones testamentarias
que no se refieran a las asignaciones forzosas, sino a la parte de los bienes en que
el causante tenga la libre disposición de ellos. Por tanto, no podrá someter a esta
condición a lo que conesponda por legítimas o por porción conyugal.
1.10. CONDICIÓN DE PERMANECER EN VIUDEZ
La condición de permanecer en estado de viudez, en los ténninos del artículo

1133 del Código Civil, no valdrá en principio. Sin embargo, la misma norma
se encarga de consagrar la excepción a esta regla, cual es la que tal condición
sí tendrá validez en la eventualidad de que el asignatario beneficiado con la
herencia o legado, sometido a tal condición, tenga hijos que estén bajo patria
potestad de su matrimonio, disuelto por la muerte de su cónyuge al tiempo de
deferírsele la asignación10.
1.11. CONDICIÓN DE MANTENER UN ESTADO CIVIL
Esta condición se encuentra plasmada en el artículo 1134 del C. C., el cual

fue declarado inexequible por la Corte Constitucional por considerar la violación
a la igualdad entre sexos, el derecho a conformar una familia y a optar por un
SuÁREZ FRANCO, Roberto. Derecho de sucesiones, 5ª edición. Temis, 2007. p. 250.

Ibídem, p. 25 l.
10 Ibídem, p. 251.
CAPÍTULO XVJI. ASIGNACIONES SOMETIDAS A MODALIDADES, LEGADOS Y DONACIONES REVOCABLES 367
determinado estado civil, son intereses jurídicos que no se pueden sacrificar en

aras de garantizar la autonomía del testador a imponer condiciones testamentarias,
pues ese derecho se encuentra sujeto a límites, uno de ellos y de gran significación,
el derecho a autodeterminarse en la vida según sus propias convicciones.
"Finalmente fuerza concluir que el artículo 1134 del Código Civil, viola
los derechos a la igualdad, al libre desarrollo de la personalidad y a conformar
libremente una familia y, por lo tanto, será declarado inexequible". Desde luego, la
inexequibilidad de la norma acusada, no implica prohibición al testador para incluir
en la memoria testamentaria asignaciones condicionales conforme a la autorización
que, para el efecto, establece el artículo 1128 del Código Civil, en ejercicio de la
autonomía de la voluntad del testador. La inconstitucionalidad de la norma acusada,
se limita a excluir la condición a la que se refiere esa disposición legal11 •
1.12. CONDICIÓN DE ABRAZAR UN ESTADO O PROFESIÓN
La norma contempla dos tipos de condición: la que se refiere a abrazar

un estado determinado, que no puede ser otro que el religioso por cuanto lo
relacionado con el estado civil de casado, viudo o soltero está reglamentado en
los artículos especiales. Sería condición admisible aquella en la que el causante
somete la asignación a la condición de que el asignatario adquiera su título de
abogado o de la que abrace un determinado estado religioso12 •
1.13. CONDICIÓN DE NO ENAJENAR
La condición de no enajenar, puesta de manera escueta y sin limitación

alguna, no es admisible legalmente en cuanto a bienes raíces se refiere cuando
con ello se violen ordenamientos de la prescripción13 •
1.14. RETROACTIVIDAD DE LA CONDICIÓN
Surtida la condición suspensiva, el asignatario se reputa haber recibido el

derecho o sucedido al difunto al abrirse la sucesión, sin solución de continuidad;
se diría que se borra el tiempo intennedio entre la muerte del causante y el
cumplimiento de la condición.
11
Sentencia C-208/05, Demanda de inconstitucionalidad contra el artículo 1134 del Código Civil.
M.P. Alfredo Beltrán Sierra. Santafé de Bogotá, D.C. ocho (8) de febrero de dos mil cinco (2005).
12
Ibídem, p. 252.
13
Ibídem, p. 252.
1.15. RIESGO DE LA COSA ASIGNADA
El cuerpo cierto perece la condición, sin culpa del deudor, se extingue la

obligación. Pueden ser deudores el heredero o el legatario, respecto de los
cuales otro legatario es acreedor de la cosa.
1.16. ASIGNACIONES A TÉRMINO, DÍA O PLAZO
1.16.1. DEFINICIÓN
Las asignaciones testamentarias a día son aquellas que limitan a plazos

o a días la exigibilidad o la ejecución del derecho incorporado en ellas. A
diferencia de las condicionales y dada la naturaleza específica del plazo, en
este tipo de asignaciones no hay incertidumbre sobre el derecho mismo, sino
indeterminación en su exigibilidad. El plazo solo suspende la exigibilidad o
la ejecución del derecho.
Aunque la ley no dice nada sobre el particular, con las asignaciones a plazo
ocurre algo semejante a lo que sucede con las obligaciones condicionales en
cuanto a su interpretación. Efectivamente, la obligación a plazo debe ceñirse
ante todo a lo previsto en el capítulo III del título IV, libro 3 ° del Código Civil,
sobre asignaciones a día. A falta de disposición expresa, se debe acudir al título
V del libro 4°, que trata de las "obligaciones a plazo".
El plazo, como lo dispone el artículo 1551 del Código Civil, es el periodo
que se fija para el cumplimiento de la obligación; en nuestro caso, para que el
asignatario haga efectivo su derecho incorporado a la institución testamentaria.
La doctrina, en consonancia con la jurisprudencia y teniendo en cuenta
la ley, ha considerado cuatro especies de plazo, los cuales son: el expreso, el
tácito, el judicial y el legal.
El plazo es expreso cuando aparece de manera concreta estipulado en el
acto; es tácito el indispensable para que el heredero puede cumplir con la
institución testamentaria; el judicial, en los casos especiales, lo fija el juez, como
son el caso del artículo 1152 para la ejecución del modo cuando el testador no
determine el tiempo en que debe cumplirse; el de la aceptación o repudiación,
cuando el asignatario guarda silencio, o el del ejercicio del albaceazgo, cuando
el albacea no comparece y uno de los interesados se lo solicita (art.1333); por
· último, legal cuando es fijado por la ley.
En el testamento será el fijado de manera concreta por el testador. La
diferencia entre el plazo y la condición radica en que el plazo envuelve en
acaecimiento de un hecho futuro pero cierto, mientras que la condición abriga

una total incertidumbre en cuanto a la ocurrencia del hecho futuro.
Elplazopuede ser cierto y determinado. Para el caso de la sucesión por causa de
muerte, el plazo puede ser cierto y determinado si necesariamente ha de llegar y se
sabe cuándo, como tantos días, un número de meses, un año etc...; lo que hace que el
plazo sea detenninado es que permite que con los criterios que se fijen en el testamento
se pueda precisar exactamente la exigibilidad de la asignación o su extinción14 •
El plazo es cierto pero indeterminado. Necesariamente debe llegar pero
no se sabe cuándo, como sería el caso del día de la muerte de una persona.
Según el art.1139, inc., 3 ° del C. C. "Es incierto pero determinado, si puede
llegar o no; pero suponiendo que haya de llegar se sabe cuándo, como el día
en que una persona cumpla veinticinco años".
El plazo es incierto e indeterminado, si no se sabe si ha de llegar, ni el día
en que una persona se case. Un plazo de esta naturaleza es una verdadera
condición y se sujeta a la reglamentación de estas. (art.1141 C. C.)
El artículo 1140 del Código Civil prevé la eventualidad de la sujeción de
una asignación a un plazo que se :fijaría por el causante en el momento de
otorgar testamento; pero obviamente, como el testamento es un acto que surte
sus efectos después de la muerte de su autor, tal plazo se exigiría hasta que el
causante muera, vale decir, se entenderá asignado para "después de sus días",
y solo se deberá desde que se abra la sucesión.
Cuando la asignación se somete en su exigibilidad por el testador a plazo
determinado, es decir, desde día cierto y determinado, confiere al asignatario
la propiedad de la cosa asignada desde el momento de la muerte del causante,
y el derecho a enajenarla; pero no goza del derecho a reclamarla antes de que
se cumpla el plazo, según el art. 1142 del C. C.
J.16.2. MODALIDADES DE LAS ASIGNACIONES A PLAZO
Las asignaciones a día, plazo o término pueden ser, a semejanza de las

condicionales, suspensivas o resolutorias.
1.16.2.1. Asignaciones sometidas a plazo suspensivo
En estas no se suspende la existencia misma de la asignación, puesto que

esta nace o surge ante el derecho, sino que se suspende su exigibilidad. Con
14 RAMÍREZ FUERTES, Sucesiones, Sexta edición. Editorial Temis.

relación a esto, consagra el art.1142 de C. C. que "la asignación desde día cierto
y determinado, da al asignatario, desde el momento de la muerte del testador,
la propiedad de la cosa asignada, y el derecho de enajenarla y transmitirla;
pero no de reclamarla antes que llegue el día".
Según el autor Roberto RAMÍREZ el plazo es suspensivo (desde el día tal)
aquel que retarda la exigibilidad del derecho sin influir sobre su nacimiento;
suspende la exigibilidad pero no el derecho que nace a la muerte del testador. Las
asignaciones con plazo suspensivo , cierto y determinado, se defieren como las
puras y simples desde la muerte del causante, junto con las facultades de poder
enajenar la asignación y transmitirla por causa de muerte; pero el asignatario
no podrá alcanzar su pago hasta el vencimiento del plazo, (art.1142 C.C.).
1.16.2.2. Asignaciones sometidas a plazo resolutorio
Según el tratadista citado, el C. C. le da el tratamiento de usufructo. Así,

el art.1145, inciso 1 º dice: "La asignación hasta día cierto, sea determinado o
no, constituye un usufructo a favor del asignatario". Es decir, el asignatario
hará suyos los frutos del bien, salvo estipulación testamentaria en contra. Si el
asignatario fallece antes del vencimiento, no transmite nada a los herederos,
por virtud del artículo 828 del C. C., que dice: "Se prohíbe constituir dos o más
usufructos sucesivos o alternativos". El plazo resolutorio ( hasta el día tal), es
el que extingue el derecho con su nacimiento.
El caso de análisis, es aquel en que el causante confiere al beneficiario el
derecho sobre la cosa asignada, pero hasta cierto día, sea determinado o no.
En este caso se constituye un usufructo a favor del asignatario; si es a favor
de una corporación o de una fundación, no podrá durar más de treinta años,
hoy reducidos a veinte años.
El art.1146 del C. C. dispone que "la asignación hasta día incierto pero
determinado, unido a la existencia del asignatario, constituye usufructo; salvo
que consista en prestaciones periódicas".
1.16.2.3. Asignaciones a día especial de prestaciones periódicas
Según el art.1145 de C. C. "La asignación de prestaciones periódicas es

intransmisible por causa de muerte, y termina, como el usufructo, por la llegada
· del día y por la muerte natural del pensionario".
Finalmente, de acuerdo con la ley colombiana, se puede establecer como
asignación la prestación de pensión periódica.
1.17. ASIGNACIONES A MODO
En cuanto al modo, su definición se encuentra inmersa en el art. 1147 del C.

C.: "Si se asigna algo a una persona para que lo tenga por suyo, con la obligación
de aplicarlo a un fin especial, como el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas
cargas, esta aplicación es un modo y no una condición suspensiva. El modo,
por consiguiente, no suspende la adquisición de la cosa asignada".
Sus orígenes se encuentran en el derecho romano, donde su concepto se
vinculaba a la liberalidad. Es así, que el tratadista SuÁREZ FRANCO nos dice
que: "en el derecho justinianeo, por modo se entendía como una cláusula de un
negocio jurídico a título gratuito con la cual al destinatario de una liberalidad
se le somete a cierto comportamiento".
Hay quienes dicen que el "modus" se entiende como "un cierto fin que el
disponente trata de conseguir a través de la disposición".
Para ToRRALBA SORIANO el modo implicaba el comportamiento, peso o
carga de carácter patrimonial o no, que, impuesto por el autor de una liberalidad
al favorecido, apareciendo unas veces como :fin secundario y otras veces como
fin principal de la disposición; en el mismo sentido CARRIZOSA, es una simple
liberalidad onerosa.
Para la Corte Constitucional:
Es de la esencia, en las asignaciones modales, la entrega al instituido para que
los bienes los haga suyos; el modo no constituye una condición o requisito
para la adquisición del derecho ni tampoco es un plazo; el testador le asigna
los bienes en propiedad con la carga de aplicarlos al objeto o fin principal
indicado por el causante.
1.18. ELEMENTOS CONSTI TUTIVOS DEL MODO
1. El causante constituyente, instituye una asignación voluntaria a favor

de un asignatario (heredero o legatario), gravándolo con un modo.
2. Heredero o legatario, (intennediaiio) es la persona instituida en una
asignación, se encuentra sometida a cierto gravamen o carga que
puede ser obligación de DAR, HACER O NO HACER en beneficio de
otra persona.
3. El beneficiario, es la persona a quien de manera directa beneficia
(con bienes, dinero, actividades) la obligación impuesta al heredero
o legatario.
1.19. CLÁUSULA RESOLUTORIA
En las obligaciones modales, es la obligación impuesta por el testador al

heredero o legatario de restituir la cosa causa de la carga y sus frutos, en el
caso de no cumplirse el modo. La importancia de la cláusula resolutoria está
principalmente en el campo procedimental. Toda asignación modal lleva
implícito el derecho del asignatario, consistente en poder solicitar ante la
justicia la ejecución forzada de la asignación por parte del heredero o legatario
renuente, a quien corresponda la ejecución del modo.
La acción anterior será doble cuando de manera expresa se incluya la cláusula
resolutoria, por cuanto además de la ejecución forzada podrá impetrarse la
restitución del bien, objeto de la asignación.
Es importante también tener en cuenta que el heredero o legatario que recibe
su cuota herencia! bajo modo, no requiere prestar fianza o caución con la cual
se acredite la restitución en caso de no cumplimiento.
J.]9.J. CARACTERÍSTICAS
1. Se diferencia de la condición en que nunca está pendiente, la impo

sición de un modo en un testamento no implica que la delación de la
asignación se subordine a su realización.
2. El heredero o legatario, para disfrutar del modo, no debe prestar caución.
3. Su incumplimiento no lleva a la extinción, a no ser de que esté some-
tido a cláusula resolutoria.
4. El modo debe ser, fisica, moral y jurídicamente posible.
5. La invalidez del modo, no afecta la validez de la asignación.
6. Se subordina a una disposición testamentaria principal.
7. No es concebible en sucesiones abintestato.
8. Grava al heredero como al legatario.
El heredero, está obligado a cumplirlo cuando la cuota hereditaria le haya

· proporcionado un enriquecimiento real y superior a su asignación legitimaria.
Para el legatario, es de inexorable cumplimiento en cuanto acepte la institución
de un legado.
J.19.2. CLASIFICACIÓN DE LOS MODOS
1.19.2.1. Por razón de la persona del beneficiario
En favor del propio testador. Ocurre cuando se consagra en el testamento

un modo en beneficio del causante o testador. En este caso la asignación será
igual a la diferencia entre la asignación y el valor del modo. Por esta razón se
recomienda que el asignatario reciba con beneficio de inventario.
En beneficio del asignatario. Si la carga beneficia al asignatario, no impone
obligación alguna, salvo que lleva cláusula resolutoria.
En favor de un tercero. Esta se considera la especie de modo que más
frecuentemente se utiliza; generalmente se constituye con cláusula resolutoria y
es recomendable que la aceptación se haga siempre con beneficio de inventario.
1.19.2.2. Según la posibilidad de cumplir el modo Art. 1151 C. C.
1. El modo que por su naturaleza es imposible, o inductivo a hechos ilegales

o inmorales o concebidos en ténninos ininteligibles, no tiene valor.
2. El modo que sin el hecho o culpa del asignatario se torna de imposible
cumplimiento en la forma prevista por el testador, podrá cumplirse de
otra manera análoga que no altere la sustancia de la disposición; en tal
caso se requiere la aprobación del juez con citación de los interesados.
3. El modo que sin el hecho o culpa del asignatario se hace imposible, se
considera inexistente. En consecuencia, la asignación vale sin el gravamen.
En esta fonna se ha querido proteger a la asignación en sí. Entonces, para
el legislador, la realidad la tiene la asignación sobre la carga.
Según principios generales de derecho, cuando se duda si hay un modo o

una condición suspensiva, debe decidirse que hay un simple modo. Esto en
razón de que la condición suspende y el modo no, la adquisición de los bienes
por parte del asignatario gravado con el modo.
J.19.3. EJECUCIÓN DEL MODO
Para los casos en que el testador no determine la forma o el tiempo especial

para el cumplimiento del modo, el artículo 1152 del Código Civil señala los
criterios aplicables. Ante esta eventualidad se deberá, ante todo, consultar
la voluntad del causante, acudiendo a la interpretación del texto mismo del

testamento o a través del testimonio de las personas allegadas al causante.
Respecto de la cuantificación del modo, será el juez quien lo haga cuando el
causante no lo haya cuantificado, en tal caso, se dejará al asignatario modal
un beneficio que ascienda por lo menos a la quinta parte del valor asignado.
En caso de que el modo consista en un hecho tal que para el fin que el testador
se haya propuesto sea indiferente, la persona que lo ejecute, es transmisible a
los herederos del asignatario.
Finalmente, el artículo 1154 del Código Civil establece que "siempre que
h aya de llevarse a cabo la cláusula resolutoria, se entregará a la persona en
cuyo favor se ha constituido el modo, una suma proporcionada al objeto, y
el resto del valor de la cosa asignada acrecerá a la herencia, si el testador no
hubiere ordenado otra cosa".
1.20. LA FIDUCIA MERCANTIL
Esta figura jurídica contemplada en el Código de Comercio, consistente

en un negocio jurídico, en donde, un fideicornitente, transfiere sus bienes, a
otro, llamado fiduciario, quien se obliga a administrarlos o enajenarlos, para
cumplir una finalidad determinada por el constituyente, en provecho de un
tercero, llamado fideicomisario.
No obstante, que la fiducia es un negocio jurídico típicamente mercantil, el
artículo 1228 del mismo Código de Comercio prevé que la fiducia constituida
entre vivos deberá constar en escritura pública y la constituida por causa de
muerte deberá hacerse por medio del testamento.
En la sucesión por causa de muerte se tendría que él fiduciante o
fideicomitente sería el causante, quien afectaría parte de sus bienes para
transferirlos a la entidad idónea legalmente, llamada fiduciaria, la que se
obligaría a una de dos cosas: administrarlos para que con su producido se
beneficie al heredero o legatario, o para que traspase tales bienes al beneficiario,
llámesele heredero o legatario15 •
Por otro lado, conforme a los artículos 1228 y 1230 del Código de Comercio,
es viable la fiducia en la sucesión por causa de muerte, la que deberá constar
por testamento.
Lo anterior significa que no se podría constituir una fiducia en vida de
· una persona y por simple escritura pública, para que muerto el fiduciante, se
15 Ibídem, p. 260.
CAPÍTULO XVIJ. ASIGNACIONES SOMETIDAS A MODALlDADES, LEGADOS Y DONACIONES REVOCABLES 375
traspasen los bienes por el fiduciario a los herederos de aquel, por cuanto ello .
sería un artificio tendiente a inobservar principios del derecho sucesorio.
Una fiducia constituida de esta forma no puede de manera alguna vulnerar
derechos tales como las legítimas -en cuanto a los derechos de los legitimarios-,
ni los derechos de terceros de buena fe, como tampoco recortar o desconocer
los derechos de los descendientes sobre la cuarta de mejoras para beneficiar
a otros parientes, al cónyuge o a extraños. No puede entonces vulnerar las
asignaciones forzosas.
1.21. DIFERENCIAS CON OTRAS FIGURAS
• Se distingue del plazo, en que no requiere del transcurso de tiempo

para su entrega al asignatario.
• Se distingue de la condición: en que su existencia no depende de un
hecho futuro e incierto.
• La asignación modal suele confundirse con la condicional, particu
larmente por la fonna como se la describe en el testamento, mas el
empleo de la palabra Condición para describir un modo, no altera su
naturaleza; la interpretación del testamento permitirá puntualizar si la
intención del disponente fue la de subordinar el derecho a un aconteci
miento futuro e incierto, o la de imponer una obligación al asignatario
al confiarle la ejecución del modo, en los cuales puede tomarse difícil
la diferenciación de una asignación condicional con una modal.
• Fundamentalmente el modo puede tener semejanza con algunas es
pecies de condición, generalmente no se presenta confusión entre el
modo y la condición casual; no así con las condiciones potestativas.
• El modo siempre presupone la institución testamentaria, vale decir,
no es concebible en las sucesiones abintestato.
• El modo, en la sucesión por causa de mu,erte, puede gravar tanto al
heredero como al legatario; pero el heredero solo está obligado a
cumplirlo cuando la cuota hereditaria le haya proporcionado un enri
quecimiento real y superior a su asi gnación legitimaria, mientras que
para el legatario el modo es de inexorable cumplimiento en cuanto
acepte la institución del legado.
• El modo, que por su naturaleza es imposible, o inductivo a hechos ilegales
o inmorales o concebidos en términos ininteligibles, no tiene valor.
• El modo, que sin el hecho o culpa del asignatario se toma imposible,

se considera inexistente. Así la asignación vale sin el gravamen.
• El modo, que sin el hecho o culpa del asignatario se toma de imposible
cumplimiento en la forma prevista por el testador, puede cumplirse
de manera semejante que no altere la sustancia de la disposición.
Requiriendo la autorización de un juez y de los interesados.
J.21.1. DERECHO DEL ASIGNATARIO
Toda asignación implícitamente otorga facultades para solicitar ante la

justicia la ejecución forzada de la asignación por parte de un heredero o legatario
renuente, a quien corresponda la ejecución del modo.
Esta acción puede ser doble, al incluir expresamente la cláusula resolutoria,
pues además de la ejecución forzada, se puede solicitar la restitución del bien
objeto de la asignación.
«Si el testador no determina suficientemente el tiempo o la forma especial
en que ha de cumplirse el modo, el juez podrá determinarlos, consultando en
lo posible la voluntad de aquel, y dejando al asignatario modal un beneficio
que ascienda, por lo menos, a la quinta parte del valor de la cosa asignada».
1.21.2. CUANTIFICACIÓN DEL MODO
Cuando el causante no haya cuantificado el modo, será un juez quien lo

h aga, dejándole al asignatario modal un beneficio que ascienda por lo menos
a la quinta parte del valor asignado.
Es importante resaltar que cuando la asignación está sujeta a un modo,
pero no se determinó expresamente quién será la persona determinada que lo
ejecute, será transmisible a los herederos del asignatario.
2. ASIGNACIONES A TÍTULO UNIVERSAL16
La palabra asignación es genérica y se refiere o comprende tanto las que

son a título universal (herencias testadas o intestadas) como las dictadas a
· título singular (legados, que necesariamente se derivan del testamento). Las
16
RAMÍREZ FUERTES. Sucesiones, Sexta edición. Editorial Temis.
asignaciones testadas pueden ser puras y simples, o hallarse afectadas por

modalidades como la condición, el plazo y el modo, impuestas por el testador.
Quien fuere llamado a recibir una asignación a título universal será heredero,
no importando la manera como se le denomine; y representará al causante como
su continuador, para todos los efectos civiles, con las limitaciones determinadas
por su aceptación beneficiaria, esto por el beneficio de inventario.
El heredero puede ser llamado por la ley en sucesión abintestato, ya como
heredero único o quizás como heredero múltiple, en circunstancias de equidad
con otros; o puede ser llamado por el testamento en sucesión testada, ya en la
totalidad de los bienes o en una cuota del patrimonio. En la sucesión testada,
el heredero llamado conjuntamente con otros en términos generales, dividirá
su herencia en partes iguales.
3. ASIGNACIONES A TÍTULO SINGULAR
En la ley colombiana se entiende por legado la asignación de una especie o

cuerpo cierto determinado, o de una cantidad o número de cierto género, hecha
en un testamento; de ahí, que el legado proviene forzosamente del testamento.
El beneficiario del legado (legatario o asignatario a título singular) no
representa al causante, pues solo lo sucede en el objeto materia del legado; no
es continuador de su personalidad y, consecuentemente, solo es responsable
de las cargas que el testador expresamente le haya impuesto.
4. ACCIONES DEL LEGATARIO
El legatario es sucesor mortis causa del testador, a título singular; si lo

legado es un cuerpo cierto, el dominio sobre la cosa legada lo tendrá el legatario
desde el día de la muerte de la persona (art.1142), por consiguiente, goza de
la acción real de dominio para alcanzar su pago, aun contra el heredero o
herederos, acción personal (ex testam.entum) para constreñirlos a cumplir con
la entrega de lo legado17•
Si el objeto del legado no es un cuerpo cierto sino una obligación, de hacer, o
no hacer, el legatario carece de acción de dominio y, como simple acreedor del
heredero, dispondrá solamente de la acción personal para procurarse el pago.
17 RAMÍREZ FUERTES. Sucesiones, Sexta edición. Editorial Temis.

5. COSAS QUE PUEDEN SER LEGADAS
Las únicas cosas que no se pueden legar son las de propiedad pública y uso
común, o fonnen parte de un edificio, de manera que no puedan separarse sin
deteriorarlas. Se pueden legar todas las cosas, no solo las existentes sino las
futuras, no exclusivamente las propias del testador sino también las ajenas y aun
aquellas que pertenecen al heredero, y tanto las corporales como las incorporales.
a) Legado hecho a sabfendas que la cosa es ajena. Se entiende en este

caso que el testador e�tá legando algo que es ajeno, por lo tanto, se
elimina toda posibilidad de error; se entiende que el testador deja a
sus herederos la obligación de adquirir la cosa para pagar el legado.
b) Legado hecho ignorando el testador que la cosa es ajena. Es evidente
que la asignación adolece de error, porque el testador asignó la cosa
creyéndola de su propiedad.
c) Legado de cosa ajena que el testador o el heredero adquieren antes
de la delación. Si el testador adquiere la cosa antes de su muerte, sin
revocar el legado, este será válido por aplicación de la regla de que el
testamento entra en vigor desde la muerte del testador. Si la adquiere
el heredero, se entenderá que su pago es una carga impuesta por el
testador al heredero.
d) Legado de cosa ajena que el heredero adquiere después de pagado
su precio al legatario. Si frente a la imposibilidad que contempló
el heredero para adquirir la cosa legada, este pagó su justo precio
al legatario en ejecución del legado y después adquiere la cosa, es
obligado a entregarla contra reembolso del precio. De esta manera
se precave el fraude a las disposiciones testamentarias.
e) Legado de especie sobre el cual el testador solo tiene una parte o
cuota, o un derecho diferente del de dominio. Si el testador legó la
cosa sobre la que tiene solo una parte o cuota, o apenas un derecho,
se presumirá, con presunción legal, que lo legado se limita a lo propio
y no comprende aquello que no pertenece al testador.
5.1. LEGADO DE ESPECIE MEDIANTE LA DETERMINACIÓN DEL LUGAR
Si se lega una cosa expresando el lugar donde se encuentra y no aparece

en el lugar indicado pero sí como parte del patrimonio del causante, valdrá el
legado; el simple error locativo no es suficiente para invalidar la asignación si
la cosa existe en el patrimonio del testador.
CAPÍTULO XVJT. ASIGNACIONES SOMETIDAS A MODALIDADES, LEGADOS Y DONACIONES REVOCABLES 379
5.2. LEGADO ALTERNATIVO O DE ELECCIÓN18
Cuando se lega una especie de varias existentes en el patrimonio del testador,

sin decir cuál, se deberá una especie de mediana cantidad o valor, entre las
comprendidas en el legado.
El art. 1175 del C. C. describe las siguientes situaciones que se pueden presentar.
• La elección se concede expresamente a la persona obligada al pago.

Será entonces el asignatario a cuyo cargo esté el cumplimiento del
legado quien deba elegir la cosa para su pago.
En ausencia de estipulación especial, ,los herederos se hallan obligados
al pago y consiguientemente tienen la facultad de elección.
• La elección se concede al mismo legatario, quien podrá escoger la
cosa que prefiera entre las existentes en el patrimonio del testador, si
fuere el caso, o entre las muchas disponibles para procurarse el pago.
• La elección se atribuye a un tercero quien deberá, dentro del ténnino
señalado por el testador o en su defecto por el juez, realizar la elección;
en caso de renuncia se deberá una especie de mediana calidad y valor
entre las comprendidas en el legado ( arts. 117 5 y 11 72).
Una vez se produce la elección de acuerdo con las reglas anotadas, no habrá lugar
a hacerla de nuevo si no fuere por causa de engaño o dolo; a partir de la elección, el
legatario dispondrá de la acción real para obtener el pago de la cosa elegida.
5.3. LEGADOS DE UNA CASA
El legado de una casa con sus muebles y "todo lo que se encuentre en ella",
solo comprende las cosas "que forman el ajuar de la casa y se encuentran en
ella" al abrirse la sucesión (art. 1179).
5.4. LEGADOS DE CUOTA DE COSA SINGULAR
La asignación de cuota de cosa singular es legada; mediante tal legado

se constituye sobre la cosa una comunidad singular de la que forman parte

las personas a quienes,conforme el testamento,se les adjudican cuotas en la

partición,junto con aquellas que,a cualquier título,tengan cuota en la misma,
es decir, se forma una comunidad19.
5.5. LEGADO DE DERECHOS Y LEGADO DE USUFRUCTO

1
El legado de derechos reales o personales, que son cosas incorporales, es

válido. En virtud de disposición testamentaria puede legarse el crédito,en cuyo
caso se entiende cedido el títulb que lo acredita y viceversa; el legado del crédito
comprende lo que se deba al testador el día de su muerte,junto con los intereses
devengados que no hubiere recaudado el causante (art. 1185). Los herederos de
quien legó un crédito, por lo mismo que el legado lo es a título gratuito,no son
responsables en su condición de continuadores del causante,ni de la existencia
del crédito legado,ni de su legitimidad,como tampoco de la solvencia del deudor.
Puede igualmente legarse el usufructo de un bien,en cuyo caso se constituye
por el testamento mismo este derecho real; ya por tiempo limitado o también por
la vida del usufructuario. El beneficiado o legatario no transmitirá su derecho
a su fallecimiento, por ser el usufructo intransferible por causa de muerte. Si
el usufructo recae sobre toda la herencia o sobre una cuota, el usufructuario
será heredero; y si recae sobre una cosa singular,será legatario.
5.6. LEGADO DE DEUDAS QUE NO EXISTEN
Si el testador manda pagar lo que cree deber pero no debe,la disposición se

tendrá por no escrita (art. 1190),se trata de una estipulación motivada por un
error de hecho que la invalida. Si el pago de tal legado se hiciere al beneficiario,
procederá su repetición,salvo que se considere que la estipulación testamentaria
generó una obligación natural de aquellas que autorizan para retener lo pagado,
en razón de ellas (art. 1527).
5.7. LEGADO DE ALIMENTOS
Quien, conforme al art. 411 del C. C. y normas que lo reforman, fuere

acreedor de alimentos, podrá demandarlos en vida de su alimentante; el
decreto que los fije constituye un crédito verdadero contra la sucesión. Pero
· espontáneamente el testador puede en su testamento otorgarlos, y otorgar
19 RAMÍREz FUERTES. Sucesiones, Sexta edición. Editorial Temis.

voluntariamente alimentos a favor de quien, según los citados preceptos, no

fuere su alimentario y tal estipulación constituye legado de alimentos.
A falta de fijación de cuantía para la pensión alimentaria, la estipulación
debería tenerse por nula, no obstante, en razón del carácter del legado, la ley lo
tiene por válido y faculta al juez para determinar el monto de la cuota teniendo en
cuenta las fuerzas del patrimonio, las demás disposiciones gratuitas del testador
y las necesidades del beneficiario según su edad, sexo y demás circunstancias.
5.8. LEGADO DE LA DEUDA
Si el acreedor fuere el legatario, parece ociosa la estipulación hecha a su favor

por el testador, puesto que el legatario, en su carácter de acreedor, puede hacer
efectivo su crédito sin necesidad de disposición testamentaria; pero el asunto
adquiere interés si se considera que el crédito puede hallarse prescrito, no obstante
lo anterior el testador reconoce su vigencia, que puede tratarse de una obligación
condicional o a plazo, sin embargo el testador la toma pura y simple.
5.9. LEG ADO DE COSAS PIGNORADAS O HIPOTECADAS
De acuerdo con el principio según el cual el legatario no responde por deudas

hereditarias, salvo en la proporción en que el testador hubiere querido gravarlo
(art. 1423), es que el legado de cosa hipotecada, pignorada o prendada no grava al
legatario con el pago del crédito que tales cargas reales garantizan. Es verdad que
las cosas legadas llegan al legatario junto con sus cargas reales, pues lo contrario
eliminaría el concepto del derecho real; en forma tal que los titulares de los
gravámenes pueden perseguirlas en poder del legatario para satisfacer sus créditos.
5.10. ESTADO EN QUE SE DEBE LA ESPECIE
Salvo disposición del disponente, la cosa legada se debe en el estado en que

existiere al tiempo de la muerte del testador; o sea, como existiere al abrirse la
sucesión y hacerse definitivos los derechos que otorga el testamento.
Por consiguiente, tanto las mejoras puestas en la cosa como los deterioros
sufridos, aprovechan o perjudican al legatario. Los frutos pendientes al abrirse la
sucesión ( cosechas) y los aumentos obtenidos por la cosa (cabezas de un rebaño
o hato) pertenecen al legatario, a no ser que el testador los hubiere excluido.
Aplicando las reglas que rigen las mejoras, el legatario tiene derecho a los
aumentos naturales como el aluvión, y a que no se le exija satisfacer el precio
de mejoras hechas por el testador o por un tercero durante el tiempo intermedio
entre el testamento y la muerte del testador; en este último caso, el pago de las
mejoras es de cargo de la sucesión, no del legatario, y también en el caso de
que el legatario las hubiere planteado.
5.11. LEGADOS EN GÉNERO
Todo legado de especie o cuerpo cierto se detennina, directa o indirectamente,

por su individualidad, de modo que no puede sustituirse por otro. En cambio, los
legados de género, se determinan por su clase, calidad y cantidad, de suerte que
su pago ha de hacerse consultando estos factores; menos ceñida la determinación
del legado de género, concede al heredero un margen de elección que si bien no
lo autoriza para dar una cosa de pésima calidad, tampoco le exige pagar con
una de la mejor calidad (art. 1173).
5.12. LEGADO DE COSA FUNGIBLE2º
Los muebles son fungibles o no fungibles según la intención de las partes, en este
caso del testador, de que puedan o no sustituirse por otras de su género. La definición
del ru.t, 663 del C. C. confunde la noción de fungibilidad con la de consumibilidad.
Tratándose de legados muebles la fungibilidad de la cosa depende de la
voluntad del testador; un legado de cosa no fungible es legado de especie, y el
de cosa fungible lo es de género.
6. EXTINCIÓN DE LOS LEGADOS
De dos maneras pueden extinguirse los legados, a saber: por revocatoria

expresa o tácita, o por caducidad.
La revocatoria, así expresa o tácita, reclama siempre un acto de voluntad
del testador. Es expresa cuando el testador paladinamente la dicta al otorgar
nuevo testamento, a efecto de revocar la asignación o revocar el testamento;
y es tácita cuando el testador se limita a realizar uno de los actos siguientes.
a) Demanda del legatario, el pago de la deuda que le condonara en su

testamento ( ru.t.1187).
20
RAMÍREz FUERTES. Sucesiones, Sexta edición. Editorial Temis.
CAPÍTULO XVJT. ASIGNACIONES SOMETIDAS A MODALIDADES, LEGADOS Y DONACIONES REVOCABLES 383
b) Enajena, en todo o en parte y a cualquier título, la cosa legada, aun

cuando su enajenación fuere nula o hubiere estado acompañada de
pacto de retroventa que pennite al disponente readquirir la cosa (art.
1192, Inc. 2). Se requiere que la enajenación sea voluntaria.
7. CADUCIDAD DEL LEGADO
La caducidad del legado se produce, en cambio, por causas ajenas a la

voluntad del testador, en los siguientes casos.
• Por muerte, incapacidad, repudiación o indignidad del legatario. Tra

tándose de legados no procede alegar el derecho de representación,
porque estos se defieren a la persona misma del beneficiario.
• Por muerte del legatario con condición suspensiva, después de abierta
la sucesión, antes del cumplimiento de la condición (art. 1013).
• Por falencia de la condición suspensiva. Si la condición falla, ya por
que llega a ser cierto que el hecho positivo que exige el testador no
ocurrirá, o por haber sobrevenido el negativo que el testador prohíbe,
no se defiere la asignación (arts. 1537 y 1538)21•
Por pérdida de la cosa legada en virtud de su destrucción, o porque deja de

estar en el comercio, o desaparece y se ignora su destino (art. 1729).Tratándose
de legados de especie, su pérdida extinguirá el legado; pero si el legado fuere
alternativo, subsistirá la obligación de pagarlo mientras exista una de las
especies vinculadas a la asignación; si fuere de género, deberá ser pagado
siempre porque los géneros no perecen.
8. DONACIONES REVOCABLES22
El testador puede también consagrar en su testamento donaciones por causa

de muerte, seguidas de la entrega de lo donado al beneficiario en vida del
testador, si fuere mayor de edad, reservándose la facultad de revocarlas. Estas
liberalidades constituyen, cuando son a título singular, legados anticipados
que, como tales, exigen para su validez las formalidades del testamento y son,
21 Código Civil colombiano. A1ts. 1537 y 1538.

n RAMÍREZ FUERTES. Sucesiones, Sexta edición. Editorial Temis.
como el acto que las contiene, esencialmente revocables porque solo se tornan
definitivas con la muerte del donante.
Diferencias entre las asignaciones testamentarias (herencia y legado) y las
donaciones por causa de muerte o donaciones revocables.
a) La donación revocable suele ir seguida de la entrega, mediante la cual

se confiere al donatario el goce de los bienes como si se tratara de un
usufructo (arts. 1198 y 1201).
b) La donación revocable a título singular, acompañado de la entrega,
prefiere al legado en el caso de su eventual restitución cuando los
bienes de libre di sposición no alcanzaren para pagarlos.
c) Para efectos de computar las legítimas, en las acumulaciones de que
trata el art. 1243 del C. C. el valor de lo donado es el que tuvieron las
cosas al tiempo de su entrega y no el que tengan al abrirse la sucesión
del donante.
9. DIFERENCIAS ENTRE DONACIÓN REVOCABLE Y TESTAMENTO
Pueden derivarse las siguientes diferencias:
• El testamento es un acto de una sola persona; la donación revocable,

reclama la aceptación del donatario.
• El testamento está llamado a producir efectos después de la muerte del
testador; la donación revocable, por cuanto en lo general va seguida
de la entrega de los bienes, produce efectos en vida del donante.
• La donación revocable entre cónyuges, puede hacerse, por acto entre
vivos relevado de las fonnas del testamento; el acto testamentario
requiere la plenitud de las solemnidades que le son propias.
• Los bienes donados se colacionan, para computar las legítimas, por
el valor que tuvieron al tiempo de la entrega; las asignaciones testa
menta1ias, en el mismo evento, por el valor que tengan los bienes al
tiempo de la muerte del causante.
• Las donaciones revocables, a título singular, prefieren a los legados
en el caso de su eventual restitución, cuando los bienes de libre dis
posición no alcanzan para pagar unas y otros (art.1200).
CAPÍTULO XVII. ASIGNACIONES SOMETIDAS A MODALIDADES, LEGADOS Y DONACIONES REVOCARLES 385
10. DONACIONES ENTRE ESPOSOS
Las donaciones revocables serán nulas cuando no revistan las formalidades

del testamento; de ahí que la donación a título singular no es más que un legado
anticipado contenido en el testamento.
Los cónyuges sí pueden hacerse donaciones recíprocas o unilaterales
mortis causa, o sea de carácter revocable, por acto entre vivos desprovisto de
las solemnidades del testamento, de presente y a título singular (arts. 1056,
1196 y 1795).
11. CADUCIDAD Y REVOCACIÓN DE LA S DONACIONES 23
Por cuanto participan de las características de las asignaciones testamentarias,

las donaciones revocables caducan por el hecho de morir el donatario antes que
el donante (art. 1202). La entrega de los bienes no altera el principio según el
cual para suceder es necesario existir al abrirse la sucesión del causante.
12. DIFERENCIAS ENTRE DONACIÓN REVOCABLE Y DONACIÓN

IRREVOCABLE24
La donación revocable es un testamento; la irrevocable es un contrato

gratuito, unas veces meramente consensual (cuando recae sobre cosas muebles)
y otras solemnes (cuando se refiere a inmuebles o a derechos herenciales).
Quien dona de manera revocable (donación por causa de muerte) instituye
heredero cuando lo hace a título universal, y el acto puede seguir la entrega de
las especies que el donante pretenda asignar al donatario, o instituye legatario
cuando lo hace a título singular pudiendo entregar lo donado al beneficiario.
En cambio, quien dona de manera irrevocable (donación entre vivos) celebra
un contrato gratuito del cual son partes el donante y el donatario, porque la
aceptación de este es esencial, debiendo ceñirse a las formalidades propias de los
contratos y, además, obtenerse para ellas la insinuación (art. 1458) si no fueren
aplicables los preceptos transitorios de los decretos 1965 y 2104 de 198925 •

24 Ibídem.
25 Código Civil, Legis, 2009. Art. 1169 ss.
CAPÍTULO XVIII
ALBACEA O EJECUTOR TESTAMENTARIO
l. DEFINICIÓN DE ALBACEA
La palabra albacea viene de: "vaseya que significa encomendar; al, mandar;
albazeha ", salud. El albacea o ejecutor testamentario es o son aquellas personas
que el testador explícitamente escoge para hacer cumplir sus últimos propósitos.
Sus funciones tienen similitudes con otros encargos u oficios como el mandato
especial, la curaduría especial, el encargo privado, el oficio de amigo, entre otros.
La figura del albacea se encuentra regulada en los artículos 1327 al 1373 del C. C.
2. CARACTERÍSTICAS DEL ALBACEA
Son características del albacea':
2.1. Es VOLUNTARIO
Esto quiere decir que el designado tiene la facultad de aceptar o repudiar el

nombramiento, lo cual no está obligado a fundamentar, pero si lo rechaza o la
renuncia sin justa causa, perderá lo que le hubiese dejado el testador, quedando
a salvo su derecho a la legítima.
2.2. Es PERSONAL
El albaceazgo es un cargo personalísimo, por cuanto se fundamenta en la

confianza que deposita el testador en la persona designada para el cargo. Esta
característica implica que el albaceazgo debe ser desempeñado por el nombrado,
y por tal motivo es intransmisible e intransferible a sus herederos.
LAFONT PIANETTA, Pedro. Derecho de sucesiones, Tomo II, Sexta edición. Editorial Librería del
Profesional, 2000. p. 380.
De acuerdo con lo manifestado en la jurisprudencia, la designación de

Albacea es indelegable e intransmisible. La Corte ha dicho que:
Desde luego que ni los herederos ni el juez, sino solamente el testador, pueden
señalar la persona del albacea, resulta patente que esta designación se hace
intuito personae, se confiere a quien por sus especiales atributos se hace digno
de la plena confianza del testador. Entonces, como la consideración de la
persona misma es, de ordinario, la razón fundamental de ese nombramiento,
acompañada con la lógica jurídica que, en principio, el albaceazgo sea
indelegable y que, además, no sea transmisible a los herederos del albacea
(arts. 1336 y 1337 ibídem del C. C.)2.
2.3. Es REMUNERADO
A ello se refiere el artículo 1359 del Código Civil al consagrar que la

remuneración es la que haya señalado el testador, si por el contrario el testador
no hubiera fijado la remuneración, le tocará al juez regularla, tomando en
consideración el caudal, y lo más o menos laborioso del cargo; en esta
circunstancia, el albacea cuenta con la facultad de exigir al juez la regulación
de aquella, en conformidad con el principio que impera en el derecho civil,
según el cual todo servicio debe ser remunerado.
2.4. Es TEMPORAL
En efecto, se fija un plazo para la duración del encargo del albaceazgo. El

artículo 1360 del Código Civil dispone que el albaceazgo durara el tiempo
cierto y determinado que se haya prefijado por el testador; pero si el testador
no lo hubiere fijado durará un año contado desde el día en que el albacea haya
comenzado a ejercer su cargo. Ahora bien, en ciertos casos será el juez quien
determine el plazo de duración del albaceazgo.
El testador no puede ampliar las facultades del albacea, las que están
determinadas por el legislador, como tampoco restringirle sus obligaciones.
3. DESIGNACIÓN DEL ALBACEA
Como ya se dijo, la designación del albacea es un acto reservado

exclusivamente al causante, cuya voluntad no es posible de suplir, no se puede
recurrir al juez para que lo designe. Así mismo, los herederos no podrán hacerlo;
lo que sí pueden hacer es nombrar un administrador en su nombre.
Corte Suprema de Justicia. Sala de Casación Civil y Agraria. Sentencia de enero 22/79.
CAPÍTULO XVIII. ALBACEA O EJECUTOR TESTAMENTARIO 389
No habiendo el testador nombrado albacea o faltando el nombrado, el

encargo de hacer ejecutar las disposiciones del testador pertenece a los
herederos. Puede haber varios albaceas con funciones conjuntas o separadas
o ser simultáneos o sucesivos.
4. CAPACIDAD PARA SER ALBACEA
Pueden ser albaceas las personas naturales o jurídicas.

Señala el artículo 1329 que no pueden ser albaceas las personas designadas
en el artículo 586, norma que se refiere a los incapaces para ejercer la tutela o
curaduría y menciona a tales como:
• Los ciegos.
• Los mudos.
• Los dementes, aunque no estén bajo interdicción.
• Los fallidos, mientras no hayan satisfecho sus acreedores.
• Los que estén privados de administrar sus propios bienes, por disipación.
• Los que carecen de domicilio en la nación, entre otros.
Por su parte, las personas jurídicas pueden ser albaceas. Aún más: en algunos
casos las entidades bancarias son designadas albaceas.
5. ACEPTACIÓN DEL CARGO DE ALBACEA
Puede el albacea aceptar o asumir su cargo en forma EXPRESA o TÁCITA,

según lo exprese manifiestamente o se entienda con su actuación de asunción
de responsabilidades y obligaciones de tal, lo podemos apreciar en lo estipulado
en el artículo 1335 del C. C., en los siguientes términos: '½.ceptando expresa
o tácitamente el cargo, está obligado a evacuarlo, excepto en los casos en que
es lícito al mandatario exonerarse del suyo. La dimisión del cargo, con causa
legítima, le priva solo de una parte proporcionada de la asignación que se le
haya hecho en recompensa del servicio".
6. FUNCIONES DEL ALBACEA
El albacea tiene por finalidad resolver los menesteres urgentes que surjan
luego del fallecimiento del causante; fomentar el cumplimiento más exacto
y puntual de la última voluntad del testador; y facilitar la conservación y

administración del caudal recibido.
El del albacea es un cargo fundamental testamentario para ejecutar, vigilar
la ejecución del testamento; también tiene otros cometidos sin relación con la
última voluntad del testador; puede ser restablecido aun faltando disposición
testamentaria de los bienes. Su regla principal de actuación son la ley y el
testamento. Entre las funciones más sobresalientes tenemos3 :
• Velar por la seguridad de los bienes: hacer que se guarden bajo llave y
sello el dinero, muebles y papeles mientras no haya inventario solem
ne, y cuidar de que se proceda a este con citación de los herederos y de
los demás interesados en la sucesión; salvo siendo todos los herederos
capaces de administrar los bienes, determinen unánimemente que no
se haga inventario solemne.
• Dar noticia de la apertura de la sucesión: por avisos publicados por un
diario de amplia circulación y cuidar de que se cite a los acreedores
por edictos que se publicarán de la misma manera.
• Sea que el testador haya encomendado o no al albacea el pago de sus
deudas, será este obligado a exigir que en la partición de los bienes se
señale un lote o hijuela suficiente para cubrir las deudas conocidas.
• Pagar las deudas hereditarias, si es encargado de ello, en tal caso lo
hará con intervención de los herederos presentes o del curador de la
herencia yacente en su caso.
• Pagará también el albacea los legados que no se hayan impuesto a
determinado heredero o legatario; para lo cual exigirá a los herederos
o al curador de la herencia el dinero que sea menester y las especies
muebles o inmuebles en que consistan los legados.
• Si hubiere legados para objetos de beneficencia pública, dará conoci
miento de ellos, con inserción de las respectivas cláusulas testamentarias.
• Si no hubiere de hacerse inmediatamente el pago de especies lega
das y se temiere fundamentalmente que se pierdan o deterioren por
negligencia de los obligados a darlas.
• Con ausencia de los herederos presentes, procederá a la venta de los
muebles y subsidiariamente de los inmuebles, si no hubiera dinero
suficiente para el pago de deudas o de los legados; y podrán los he-
Las funciones del albacea se encuentran inmersas en los artículos 1336 al 1352 del C. C.
rederos oponerse a la venta entregando al albacea el dinero que se

necesite al efecto.
• No podrán comparecer en juicio en calidad de tal, sino para defender
la validez del testamento.
• Luego que cese el ejercicio de su cargo dará cuenta de su administra
ción,justificándola. No podrá el testador relevarle de esta obligación.
• Exigir caución a los deudores de legados cuando se demoren en su pago.
• Constituir mandatarios que obren a sus órdenes; pero será responsable
de las operaciones de estos4 •
7. DIFERENTES CLASES DE ALBACEAZGO
Nuestro derecho contempla tres clases de albaceas, a saber: sin tenencia de

bienes, con tenencia de bienes y fiduciario.
7.1. SIN TENENCIA DE BIENES
Como su nombre lo indica es aquel a quien el testador no le concede la tenencia

de los bienes. Los actos de administración que haya de realizar en el cumplimiento
de su gestión deben ser consultados, por regla general con los herederos.
• Facultades del albacea sin tenencia de bienes
• Dar noticia de la apertura de la sucesión.
• Exigir la formación de la hijuela para el pago de las deudas conocidas.
• Pagar las deudas hereditarias.
• Pagar los legados que se deban y cuyo cubrimiento no haya sido
encomendado al heredero.
• Comparecer en juicio.
7.2. CON TENENCIA DE BIENES
El albacea con tenencia de bienes goza de la administración de todos

los bienes que forman la masa hereditaria, con las mismas facultades de
SuÁREZ FRANCO, Roberto. Derecho de sucesiones, Quinta edición, Bogotá: Editorial Temis,
2007. pp. 369 a 371.
las del curador de la herencia yacente. Son funciones del albacea con
tenencia de bienes5 :
• Goza de autononúa frente a los herederos en relación con los actos

de mera conservación y administración. (Art. 575 del C. C.).
• Tiene la facultad de exigir entrega de los bienes, judicial o extrajudi
cialmente.
Debe cubrir el valor de las obligaciones que surjan de su adminis
tración, al pago de las deudas hereditarias solo cuando se le haya
encomendado esta función.
• Puede prorrogar los legados y los fideicomisos, así como bienes ne
cesarios para el pago de deudas encomendadas, hasta cuando llegue
el día o condición pendiente.
• Debe restituir los bienes a los adjudicatarios correspondientes.
• Tiene atribuciones propias del secuestre.
• La custodia de dineros que reciba por cualquier concepto.
• Las atribuciones previstas para el mandatario en el Código Civil.
Enajenar las cosas consumibles que puedan deteriorarse o perderse, lo
cual se hará en las condiciones normales del mercado. Su producido
los consignará en cuenta corriente de depósitos judiciales a orden del
juzgado. (Decreto 2282 de 1989, art. 1 º núm. 341, inc. 2º).
• El albacea puede designar bajo su responsabilidad los dependientes
que sean indispensables para el buen desempeño del cargo y señalarles
funciones.
• Cumplir con los deberes fonnales de carácter tributario señalados en
la ley Decreto 624 de 1989 y art. 572 del C. C.
7.3. FIDUCIARIO
El testador puede hacer encargos secretos y confidenciales al heredero, al

albacea y a cualquiera otra persona para que se invierta en uno o m.ás objetos
lícitos una cuantía de bienes de que pueda disponer libremente.
Artículo 1353 del C. C.

CAPÍTULO XVlll. ALBACEA O EJECUTOR TESTAMENTARIO 393
8. REGLAS SOBRE LOS ENCARGOS QUE CUMPLE EL ALBACEA

FIDUCIARIO
Los encargos que debe cumplir el albacea fiduciario serán los que el testador
hace de fonna secreta y confidencial y en que ha de emplearse alguna parte de sus
bienes; pero esto deberá hacerse teniendo en cuenta las siguientes circunstancias:
1. Deberá designarse en el testamento la persona del albacea fiduciario.

2. El albacea fiduciario tendrá las calidades necesarias para ser albacea
o legatario.
3. Deberán expresarse en el testamento las especies o la determinada
suma que ha de entregársele para el cumplimiento de su cargo. Fal
tando cualquiera de estos requisitos no valdrá la disposición.
La doctrina ha realizado una comparación entre el heredero fiduciario y el

albacea fiduciario: Diferencias entre el albacea fiduciario y el asignatario fiduciario.
El albaceazgo fiduciario es aquel albaceazgo cuyo encargo es secreto y

confidencial que el testador asigna a detenninada persona, para la cual destina en
uno o más objetos lícitos una cuantía de bienes de que puede disponer libremente
(C. C. art. 1368). Luego, la esencia de este albaceazgo es la de ocultar en el
testamento el contenido del encargo así con la denominación del asignatario
verdadero, ya que el albacea es tan solo un tenedor (mas no asignatario) fiduciario
de los bienes que recibe para el cumplimiento de su encargo, lo cual, por otro
lado, lo distingue de la asignación fideicomisaria, por cuanto esta es conocida
y el fiduciario es un verdadero asignatario. Cualquier omisión de estos aspectos
esenciales, le hace perder a este albaceazgo su carácter de fiduciario6 •
9. RESERVA PROTEGIDA
El albacea fiduciario no estará obligado, en ningún caso, a revelar el objeto

del encargo secreto, ni a dar cuenta de su administración7•
10. RESPONSABILIDAD DE LOS ALBACEAS
El albacea es responsable hasta la culpa leve en el desempeño de su cargo: la

culpa leve, el descuido leve, el descuido ligero, es la falta de aquella diligencia
LAFONT PIANETTA, Pedro. Derecho de sucesiones, Tomo II, 4ª edición. Editorial Librería del
Profesional. p. 487.
Art. 1373 del C. C.
y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios, por lo

general la culpa es una conducta contraria a la que debiera haberse normalmente
observado en un acto o gestión.
Cuando hay varios albaceas, todos son solidariamente responsables a menos
que el testador los haya exonerado de la solidaridad, o el juez haya dividido
sus atribuciones y cada uno se ciña a las que le incumben.
Frente a la responsabilidad, remoción e indignidad del albacea, la
jurisprudencia ha manifestado que:
En primer lugar, el albacea en el cumplimiento del encargo conferido, ha de

ajustarse a las instrucciones recibidas del testador y a las nonnas rectoras que
configuran su cometido, debiendo por lo tanto hacer todo lo que en este ámbito
concreto haría un buen padre de familia, habida cuenta que su responsabilidad
parte de la culpa leve en adelante. Por este grado de culpa resulta obligado
a indemnizar perjuicios pero de suyo el mismo no justifica la remoción. La
segunda regla por destacar es que si el albacea incurre en culpa grave, además
de comprometer su responsabilidad patrimonial, puede ser removido por
determinación judicial tomada dentro del marco procesal adecuado que es el que
señala con claro sentido restrictivo el artículo 598 del Código de Procedimiento
Civil y a instancia de parte interesada (herederos o curador de la herencia
yacente). Y en fin, si el albacea incurre en dolo al realizar su gestión y por
ello, luego de surtido el trámite procesal que acaba de indicarse, es removido
por obra de las pruebas que justifican tal temünación, además de la condigna
responsabilidad por daños que cabe deducirle, se hace indigno de suceder al
causante con todas las consecuencias que una situación de esta naturaleza
acarrea, lo cual significa, en pocas palabras, que mientras no se configure
en términos de derecho esa infracción civil una vez agotado en la respectiva
mortuoria el trámite incidental tantas veces mencionado y, por consiguiente, no
se haya producido la remoción judicial del albacea, la declaración de indignidad
respecto de este último no es legalmente posible8•
11. REQUISITO DE JURAMENTO DEL ALBACEA FIDUCIARIO
El albacea fiduciario, deberá jurar ante el juez que el encargo no tiene por
objeto hacer pasar parte a una persona incapaz o invertirla en objeto ilícito. Por lo
tanto, debe prestar dos juramentos: 1) El juramento asert01io por medio del cual
debe afirmar que la labor o tarea confiada por el testador es totalmente lícita y 2)
el promisorio, por medio del cual se compromete a cumplir bien y :fielmente el
C01te Suprema de Justicia. Sala de Casación Civil y Agraria. Sentencia de septiembre 30/96.
Expediente. 5490, M.P. Carlos Esteban Jaramillo Shloss.
CAPÍTULO XYlll. ALBACEA O EJECUTOR TESTAMENTARIO 395
encargo secreto que le ha conferido el testador. Si el albacea fiduciario se negare a

prestar el juramento al que es obligado, caducará por el mismo hecho el encargo9•
12. CAUCIÓN EXIGIBLE AL ALBACEA FIDUCIARIO
Cuando existiere justo motivo para ello, el albacea fiduciario podrá ser obligado
a petición del albacea ordinario, de un heredero o del curador de la herencia yacente,
a dejar un depósito o afianzar la cuarta parte de lo que por razón del encargo se le
entregare, para responder a la acción de reforma o a las deudas hereditarias. Esta
cantidad podrá ser aumentada por el juez si lo considera necesario10 • Para que
proceda la retención de la cuarta parte de los bienes destinados al encargo secreto,
o a la constitución de una caución regulada por el juez con conocimiento de causa,
es preciso que se haya postulado demanda ordinaria de reforma del testamento, de
nulidad o de filiación extramatrirnonial. Amenos que exista fundamento serio de que
esta se promoverá y que el proceso respectivo reporte una modificación sustancial
al régimen de suposición de libre de bienes por el testador o que los pasivos no se
hubieren cancelado. Transcurridos cuatro (4) años se entregan los bienes retenidos
al albacea fiduciario o se levantará la caución, a no ser que hubieren sido invertidos
en el pago de deudas o de las legítimas.
13. TÉRMINO DE DURACIÓN DEL ALBACEAZGO
El albaceazgo durará el tiempo cierto y determinado que fije el testador,

si este no lo hubiere prefijado durará un año contado a partir del momento en
que el albacea empiece a ejercer sus funciones.
Ahora bien, en caso de que la gestión del albacea justifique la ampliación
del plazo, por razón de la existencia de graves dificultades para evacuar el
cargo, el juez podrá prorrogar el plazo fijado por el testador. No obstante, esta
ampliación del plazo se entenderá sin pe1juicio 9e la partición de bienes y de
su distribución entre los partícipes.
14. TERMINACIÓN DEL ALBACEAZGO
14.1. POR VENCIMIENTO DEL TÉRMINO
Vencido el término que el testador fijó o el ténnino estipulado por el juez

o vencido el término establecido por la ley, el cual corresponde a un año

10 Artículo 1372 del C. C.
contado a partir del momento en que el albacea inicie sus funciones como tal,
consecuentemente, cmnplido el término el albacea deberá manifestarlo a los
herederos y al juez.
14.2. POR MUERTE DEL ALBACEA
El albaceazgo es un cargo intuo-persona, lo cual significa que el legislador

ha considerado que el encargo se hace en razón de la confianza que el causante
tiene en la persona del albacea; al fin y al cabo es un administrador de bienes
ajenos que comienza su gestión una vez muerta la persona que le ha encargado
la gestión. Por tal motivo el albaceazgo no es transmisible por causa alguna,
ni admite delegación; fallecido el albacea fenece el albaceazgo.
14.3. POR RENUNCIA DEL ALBACEA
El albacea puede rechazar libremente el encargo; esto hace presumir también

que el albacea que se halle en ejercicio del cargo puede renunciar a él, con lo
cual incurriría en causal de indignidad si fuere asignatario.
14.4. POR REMO CIÓN DEL ALBACEA
A petición de los herederos o del curador de la herencia yacente, el albacea

será removido cuando h aya mediado dolo o culpa grave en su gestión. En el
caso de dolo y cuando fuere a su vez asignatario, el albacea será sancionado
con la pérdida de su cuota hereditaria.
14.5. POR HABER CUMPLID O SU ENCARG O O GESTIÓN
Ese caso de terminación se da cuando el albacea cumple con su cargo o

encargo sin que se haya cumplido el plazo que haya sido fijado por el testador,
el juez o simplemente el legal.
14.6. POR INCAPACIDAD SOBREVINIENTE
Esta causal no obra de pleno derecho. Necesariamente cualquier interesado

en la sucesión y que tenga derechos subordinados a ella o a la gestión del albacea
deberá solicitar al juez la remoción por incapacidad, probando la causa de esta.
15. ALBACEAS SUCESIVOS
Esto se da en el acto de nombramiento, cuando el causante en el testamento

designa a una persona para desempeñar el cargo pero a la vez a otras u otras
para que actúen en ausencia de la primera, ya sean en conjunto, en el orden
que se establezca en dicho acto.
16. ALBACEAS SEPARADOS
Se presenta este caso cuando el testador, al proveer el cargo en el testamento,

designa a varios albaceas entre quienes divide las atribuciones del cargo.
También podrá darse esta situación cuando, existiendo varios albaceas, el juez
divide las atribuciones.
17. VARIOS ALBACEAS
Habiendo dos o más albaceas con atribuciones comunes todos obrarán de

consumo, lo que quiere decir que deben actuar todos de común acuerdo o uno
de ellos a nombre de los otros, en virtud de un mandato.
18. REMUNERACIÓN DEL ALBACEA
El valor de la remuneración puede constar en el testamento, convenirse con

los herederos o simplemente ser fijado por el juez; cuando el testador no lo ha
señalado, o cuando no ha sido convenida con los herederos, se regula por el
juez tomando en consideración el caudal, y lo más o menos laborioso del cargo.
CAPÍTULO XIX
ÁCCIONES DEL HEREDERO, PETICIÓN DE HERENCIA
REIVINDICATORIA Y REFORMA DEL TESTAMENTO
l. INTRODUCCIÓN
Según la legislación civil colombiana son tres las acciones que tiene el
heredero para recuperar o equilibrar la cantidad de bienes que le conesponde
dentro de la herencia, todas ellas sometidas a normas diferentes, aunque tengan
como factor común la persona que las puede intentar, el heredero. Estas acciones
son: la de petición de herencia, reivindicatoria y la de reforma del testamento.
Antes de entrar a analizar cada una de ellas, conviene tener en cuenta algunas
particularidades acerca del derecho de acción, esto es, la facultad del heredero
de acudir a la administración de justicia. Pues bien, como quiera que el proceso
solo puede ser iniciado por demanda de parte y en ejercicio de este derecho, es
una carga procesal para el demandante expresar con claridad y precisión quienes
son las partes, pretensiones y sus fundamentos de hecho, resultando este punto
de capital importancia en la estructura misma del proceso, pues, a la par, traza
el marco de controversia judicial, junto con las excepciones formuladas por
el demandado. En los conflictos de competencia "faculta a toda persona para
exigir de la rama judicial la resolución de un proceso, y afortiori si se trata de
la defensa de derechos fundamentales" 1• Por su parte, el legislador determina
la oportunidad procesal para efectivizarlo, aunque
En cuanto pretende el restablecimiento de derechos subjetivos, conlleva la

obligación de su ejercicio oportuno"2, por lo cual, en el diseño de sus formas
procesales deben observarse ciertos criterios de 'razonabilidad, racionabilidad,
proporcionalidad y finalidad' tomando "como punto de referencia la realidad social
y extraer de ellas reglas útiles que hagan expedito y eficaz el derecho de acción3 •
Corte Constitucional, Sala Plena. Auto O16/1994, M.P. Jorge Arango Mejía.
Corte Constitucional, Sala Plena. Sentencia C-565/2000, M.P. Vladimiro Naranjo Mesa.
Corte Constitucional, Sala Plena. Sentencia C-346/1997, M.P. Antonio Barrera Carbone]!.
Iteración: Sentencia C-316/02.
2. ACCI ÓN DE PETICIÓN DE HERENCIA
NOCIÓN
Según el artículo 1321 del Código Civil:
El que probare su derecho a una herencia, ocupada por otra persona en calidad
de heredero, tendrá acción p;µ-a que se le adjudique la herencia y se le restituyan
las cosas hereditarias, tanto 'corporales como incorporales; y aun aquellas en
que el difunto era mero tenedor, como depositario, comodatario, prendario,
arrendatario, etc., y que no hubieran vuelto legítimamente a su dueño4 • De lo
que se desprende, que la acción de petición de herencia, la tiene el heredero
con el fin de obtener la restitución de la universalidad de la herencia, contra el
que la está poseyendo, invocando, también la calidad de heredero.
2.1. ÜBJETIVO
El objetivo principal de la acción de petición de herencia, es determinar a

cuál de los herederos le corresponde verdaderamente la titularidad y el ejercicio
de los derechos en la herencia, lo que conlleva a obtener la indiscutible y única
calidad principal entre los demás como heredero directo del causante.
2.2. FINALIDADES
• Recuperar el derecho como heredero, siempre y cuando este haya

probado su igual o mejor derecho con respecto a los herederos ocu
pantes.
• Conlleva a la consecución de la universalidad de los bienes herenciales
o una parte alícuota sobre estos.
• Se da paso a lograr el dominio de los bienes enteramente, dependiente
de la causa principal que se discute sobre la calidad de heredero.
• Establecer una controversia, la que se da por medio de esta acción y
a través de un proceso verbal, donde el demandante como el deman
dado están en la obligación de demostrar su calidad de heredero con
los medios probat01ios en que las partes fundan su condición y su
derecho para ser detenninado a hacer llamado heredero.
Código Civil. Artículo 1321.

CAPÍTULO XIX. ACCIONES DEL HEREDERO, PETICIÓN DE HERENCIA, REIVINDICATORIA Y REFORMA DEL TESTAMENTO 40}
2.3. CARACTERÍSTICAS
a) Es una acción de carácter real. Se entiende real en consideración a

que su objetivo es hacer valer un derecho real, tal y como lo dispone
el artículo 665 del Código Civil, cual es el de herencia. Equivale esto
a un poder jurídico que se tiene sobre las cosas sin consideración a
determinada persona.
b) Es una acción propia del heredero con mejor o igual derecho. Esta
acción se caracteriza porque la ley le reconoce el derecho a quien tiene
el carácter de heredero. Es por esta razón que el objetivo principal
de esta acción es que se declare, a quien la interponga, en calidad de
demandante, como heredero.
c) Quien ocupe la herencia debe hacerlo como heredero. Esto consiste
en que, quien obre como demandante en la acción de petición de he
rencia, deberá instaurar dicha acción contra la persona que posea la
herencia con el título de heredero, lo que conlleva a que se presenten
dos situaciones, a saber: una, cuando la persona acredita el parentesco
más cercano al causante, por lo que desplaza a quien la posee, como
cuando un hermano ha recibido la herencia en tal calidad y aparece
después un hijo extramatrimonial a quien le asiste mejor derecho; y
la otra, se presenta cuando el heredero no forzoso, como un sobrino
quien ha reclamado la herencia en tal calidad y siente comprometido
su derecho al aparecer un testamento en el que se instituyó como
heredero universal a un primo hermano, quien en su calidad podrá
reclamar su derecho mediante la acción de petición de herencia5 .
d) Es una acción universal. El total del contenido de la acción de petición
de herencia es de sentido universal, ya que el llamamiento a suceder
consiste en tener el poder de cada uno de los bienes que integran la
masa sucesora!, y que en concreto persigue las cosas hereditarias. Pero
si los bienes hereditarios han pasado a manos de terceros, se debe
predicar la persecución de los bienes en manos de quien estén.
e) Es una acción indivisible. Esta característica está relacionada con
el carácter universal de la acción de petición de herencia, pues al
recaer la acción sobre la totalidad de los bienes, incluso sobre los
que el causante era mero tenedor, no se puede ejercer la acción sobre
detenninados bienes que hacen parte de la universalidad.
SuÁREZ FRANCO, Roberto. Derecho de Sucesiones. p. 347.

f) Es una acción patrimonial. La acción de petición de herencia es

de carácter patrimonial ya que se puede negociar, transferir, admite
evaluación económica, es renunciable o desistible y prescriptible.
2.4. PRUEBA DE LA CALIDAD DE HEREDERO
Quien instaure la acción de petición de herencia debe, principalmente,

acreditar su calidad de heredero, por medio del registro civil de nacimiento
o incluso el mismo testamento, en el caso, por ejemplo, del reconocimiento
de un hijo extramatrimonial, es decir, que la legitimidad para obrar dentro
del proceso de petición de herencia, como parte activa, está subordinada a la
prueba de la calidad de heredero.
El título de heredero puede tener su origen en la ley o el testamento.
El origen legal de la calidad de heredero se presenta cuando por ministerio
de la ley alguien se convierte en heredero de otro, y en el caso del testamento,
el título de heredero, cuando no se es legitimario, proviene del testamento,
pues en este supuesto, para que el heredero adquiera su carácter de tal y pueda
actuar judicialmente en un proceso en calidad de heredero, es necesario que
haya aceptado la herencia.
2.5. ¿QUIÉNES PUEDEN EJERCER LA ACCIÓN DE PETICIÓN DE HERENCIA?
El art. 1321 del Código Civil establece que "el que probare su derecho a una
herencia...". En esta expresión están comprendidos:
• El que tenga derecho a la herencia, sea heredero o no, o lo que es

lo mismo, el heredero en principio, siendo indiferente la calidad de
este, ya que pueden ejercer esta acción tanto los herederos universales
como los de cuota, abintestato o testamentarios.
• Los herederos de igual derecho, sin hacer referencia a la cantidad o
calidad de la herencia sino al orden sucesoral. Como por ejemplo:
son de iguales derechos los del hijo extramatrimonial, matrimonial
o adoptivo, ya que pertenecen al mismo nivel sucesora], es decir, al
primer orden. Cuando se alega ser de igual derecho que el demanda
do, ello indica que no lo excluye de la herencia sino que la comparte
con los demás. Solo exige una cuota o parte de ella que está siendo
ocupada indebidamente por el otro.
CAPÍTULO XIX. ACCIONES DEL HEREDERO, PETJCtÓN DE HERENCIA, REIVINDICATORIA Y REFORMA DEL TESTAMENTO 403
• Los herederos de mejor derecho, tienen ubicación preferencial en el

orden hereditario y por lo tanto, excluyente en relación al demandado,
con la consecuencia de que este le restituya la totalidad de la herencia
ocupada indebidamente.
• El cesionario del derecho de herencia se encuentra legitimado para
demandar y pedir su herencia, quien para ello puede denunciarle
el pleito al vendedor que le ha cedido el derecho para que salga en
defensa de la calidad de heredero.
• Los titulares del derecho de herencia, cualquiera sea el modo de
adquisición (mortis causa, cesión) su título (donación, testamento)6.
2.6. CONTRA QUIENES DEBE DIRIGIRSE LA ACCIÓN DE PETICIÓN DE

HERENCIA
a) La acción de petición de herencia se dirige contra la persona que está ocu

pando una herencia invocando la calidad de heredero, estoa
es, diciéndose
heredero de ella. La demanda se dirige en contra del flso heredero7 •
El sujeto pasivo tiene las siguientes características: una, invocación
de la calidad de heredero. Por tanto, esta acción no procede contra
terceros, acreedores hereditarios, cónyuge sobreviviente en cuanto
a sus gananciales y porción conyugal, sin perjuicio de que puedan
intervenir en defensa de los intereses, y dos, calidad de heredero, sea
que realmente tenga esa calidad o no.
b) Contra el heredero verdadero, quien tiene tal calidad, así obra y ocupa
debidamente su cuota pero indebidamente la del demandante.
c) Contra el heredero aparente, cuando directa o indirectamente la ley
le otorga esa calidad.
Se dirige la acción contra el que la haya aceptado mas no repudiado,
porque se tiene la calidad concreta de heredero cuando se acepta
y esta se asigna, y si existe pluralidad de demandados, se debe
demandar a cada uno de ellos porque les corresponde restituir lo
que posee indebidamente8 •
MoNTAÑO AGUADO, Eustorgio Mariano. Derecho de sucesiones. Leyer, 2005. p. 295.

Ibídem.
LAFONr PlANEnA, Pedro. Derecho de sucesiones, Tomo Il, 8ª edición,Acción de petición de herencia 2008.
El demandado es el poseedor de todas las cosas hereditarias o aun, de

una sola. Más debe tratarse, bien de un poseedor que se crea heredero
(heredero putativo, aparente o presunto), denominado técnicamente
«possessor pro herede», o de un poseedor que no invoque otro título
que su propia pos,esión: el <<possessor pro possessore».
Entonces, el debate traba entre el verdadero heredero, que no posee
la herencia, y un poseedor que la posee, el cual puede ser el heredero
putativo o el mero poseedor.
En consecuencia, únicamente tiene legitimación pasiva en la petición
de herencia quien posee en calidad de heredero o de mero poseedor,
pero de ningún modo el que invoca un título singular9 •
2.7. TRÁMITE DEL PROCESO
La acción de petición de herencia se tramitará por el proceso verbal en

primera instancia, establecido en el artículo 22, numeral 12 del CGP, por la
naturaleza del asunto.
2.8. NECESIDAD DE CONTROVERSIA SOBRE UN DERECHO HEREDITARIO
Mientras no exista esta controversia resulta sin interés jurídico el ejercicio

de la acción de petición de herencia, pues al no existir dicha controversia, el
heredero puede hacer efectivo su derecho abriendo el proceso de sucesión y
haciéndose reconocer su derecho.
En el caso en que ciertos o todos los bienes relictos se encuentren en poder
de otro, los podría quitar mediante medidas cautelares de secuestro provisional
y definitivo de los bienes.
Al ejercer dicha medida el interesado puede darse cuenta si el tenedor o el
poseedor material de los bienes, controvierte únicamente la administración
o el mismo derecho hereditario. En el primero, no se necesita la mencionada
acción, y en el segundo, sí.
De acuerdo con lo anterior, podemos decir que la controversia sobre un
derecho hereditario se presenta cuando se discuta la vocación hereditaria de la
· persona y por tanto, no exista certeza jurídica sobre el derecho de herencia'°.
Ibídem, p. 286.
10
Ibídem.
CAPÍTULO XIX. ACCIONES DEL HEREDERO, Pb7"1CIÓN DE HERENCIA, REIVINDICATORIA Y REFORMA DEL TESTAMENTO 405
2.9. PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN
Sobre la memoria histórica del derecho prescriptivo en materia de acción

de petición de herencia, sostiene la doctrina autorizada que:
Por toda la época clásica, la petición de herencia -como todas las acciones
civiles- no estuvo sometida a la prescripción. Si imprescriptible es la calidad
de heredero («semel heres, semper heres»), imprescriptible es también la acción
pertinente. Solo en 424 Honorio y Teodosio II estatuyen la prescripción de
todas las acciones por el transcurso de 30 años, incluyendo expresamente la
«actio de universitate» o petición de herencia11•
Al «bonorum possessor» se otorga el interdicto «quorum bonorum» para

que quien posea los bienes del extinto se los restituya. La acción de petición
de herencia del C. C., es copia fiel de la romana, con todo, en lo que acontece
a frutos y mejoras, la primera no sigue el senado consulto juvenciano corno la
segunda, sino en un todo y por todo el régimen de la reivindicación12 •
Sin embargo, es necesario aclarar, que los derechos herenciales no se
extinguen por el mero transcurso del tiempo, ni por el no ejercicio de la acción
de prescripción adquisitiva, así lo ha reiterado la Corte Suprema de Justicia en
los siguientes términos:
De manera que si el de herencia es, a términos del artículo 665 ibídem, un

derecho real, por cuanto descansa sobre una universalidad jurídica, constituida
por el conjunto patrimonial de que era titular el de cujus, débase sostener, por
fuerza de ello, que si él, "de acuerdo con el criterio tradicional de los derechos
reales y particularmente el de propiedad, existe y se perpetúa mientras subsista
el objeto sobre el cual recae, es decir, que si el derecho de herencia o de dominio
existe mientras haya herencia o cosa; resulta lógico también entender que las
acciones que protegen tales derechos también existen de manera indefinida y
por todo el tiempo en que estos derechos subsistan (G.J., t. CCXL, pp. 784 y
785), a lo que añadió en el mismo sentido: "De allí que, por regla general un
heredero puede reclamar un derecho hereditario ... cualquiera que sea el tiempo
que haya transcurrido, bajo la condición que al instante de su reclamación aún
exista y se tenga el correspondiente derecho hereditario.
Luego, en sí mismo es indiferente el mero tiempo que haya transcurrido, si

efectivamente aún se tiene el derecho de herencia, aun cuando tal postulado
11
LÓPEZ BLANCO, Hernán Fabio, La reforma al régimen de prescripción, Bogotá, Universidad
Externado de Colombia, 2003, p. 100
12
VALENCIA RESTREPO, Hernán, Op. cit., p. 386.
encuentra como límite, entre otras particulares circunstancias, el evento en

que "el derecho hereditario que se tiene se extingue por prescripción" (C. C.,
art. 2535), lo que acontece no por el mero transcurso del tiempo, sino por:
"la prescripción adquisitiva del mismo derecho" (C. C., art. 2538), esto es,
aquel derecho se extingue solo cuando un tercero, siendo poseedor material
hereditario lo ha prescrito extraordinaria u ordinariamente (C. C., arts. 2533,
núm. 1 º; L. 50/36, art 1 º y C. C., arts. 766, 2512 y 2529), pues en ese momento
el derecho hereditario lo adquiere el tercero; simultánea y correlativamente,
se extingue para el anterior heredero.
Luego, para que el derecho hereditario se extinga por prescripción, no basta
el mero transcurso del tiempo ni el no ejercicio de la llamada acción de petición
de herencia (C. C., art. 1326), sino que es necesario que opere la prescripción
extintiva, la cual solamente se consuma y perfecciona cuando simultáneamente
un tercero adquiere el mismo derecho de herencia por usucapión13 •
La acción de petición de herencia es prescriptible, lo cual acontece, cuando
otra persona ha adquirido por prescripción adquisitiva, el derecho hereditario
que se pretende reclamar, en forma extraordinaria de 10 años, u ordinaria de
5 años. Lo cual surge de la armonía de los artículos 1326 y 2538 del C. C.
El cómputo de la prescripción extintiva debe comenzarse a contar desde el
momento en que empiece la prescripción adquisitiva el derecho de herencia por
parte del heredero aparente, lo cual no podría ser antes de la muerte del causante
o la delación de la herencia, momento desde el cual se adquiere el derecho a la
herencia por causa de muerte y puede ejercitarse la acción correspondiente14 •
En cuanto al cómputo de la acción de petición de herencia, cuando se ha
acumulado a la acción de investigación de la paternidad extramatrimonial -
después de fallecido el presunto padre-, la prescripción de la acción es de 2 años
según lo establecido en el artículo 7 ° de la Ley 75 de 1968 el cual preceptúa:
"La sentencia que declare la paternidad en los casos que contemplan los dos
incisos precedentes, no producirá efectos patrimoniales, sino a favor o en contra
de quienes hayan sido parte en el juicio, y únicamente cuando la demanda se
notifique dentro de los dos años siguientes a la defunción"15•
13
Corte Suprema de Justicia. Sala de Casación Civil. Sentencia del 23 de noviembre de 2004.
Expediente 7512. M.P. César Julio Valencia Copete.
14
Ibídem.
15
Ley 75 de 1968.
CAPÍTULO XIX. ACCIONES DEL HEREDERO, PETICIÓN DE HERENCIA, REIVINDICATORIA Y REFORMA DEL TESTAMENTO 407
2.10. EFECTOS DE LA SENTENCIA
2.10.1. ENTRE LAS PARTES
La sentencia que concluye y decide la acción de petición de herencia, a

diferencia de la que en el proceso de sucesión se expide para aprobar la partición,
produce efectos de cosa juzgada entre las partes que en ella han intervenido,
-que no son solo aquellas que aparecieren como demandantes y demandadas,
sino también sus sucesores por causa de muerte- y los causahabientes de
aquellos o estos por actos entre vivos (a título gratuito u oneroso) celebrado con
posterioridad al registro de la demanda, si se trata de derechos sujetos a registro,
y al secuestro en las demás cosas. En consecuencia, la parte demandada queda
obligada a la restitución o entrega de los bienes pertenecientes a la herencia
adjudicada al demandante.
2.10.2. FRENTE A TERCEROS
Por regla general, extingue retroactiva o declarativamente el derecho

hereditario del heredero aparente, con todas sus facultades y, en consecuencia,
resuelve todos los actos de enajenación o disposición que, en virtud de tales
facultades, haya celebrado el heredero aparente vencido con terceros, si aún
no ha hecho la inscripción de la demanda o el secuestro de bienes. Cuando el
tercero ha adquirido la cosa del heredero aparente después de la inscripción o
secuestro, en este caso, la misma sentencia que decide la petición de herencia
le obliga a restituir, sin necesidad de que ejercite la acción reivindicatoria. Lo
anterior no afecta a aquellos actos celebrados con terceros que han obrado con
buena fe, exenta de culpa o invencible, tal como ocurre en los siguientes casos.
Pagos de buena fe: los pagos de buena fe de deudas hereditarias o cargas
de la sucesión hechos por el heredero aparente o a� heredero aparente.
Actos de mera administración: los actos de mera administración, como
un contrato de arrendamiento, puesto que la facultad para su celebración nace
de la misma posesión material del heredero aparente y su seriedad emana de
la publicidad del hecho o del derecho de la calidad de este último, en el cual
se basó el otro contratante.
Enajenación onerosa con buena fe exenta de culpa. Los actos de
enajenación a título oneroso en donde el tercero ha obrado con buena fe
invencible o exenta de culpa, lo cual se produce con frecuencia, con los bienes
muebles sobre los cuales el heredero aparente aparece y actúa como poseedor
y propietario; y con los muebles e inmuebles que aparecen registrados a su
nombre. En tales casos, si el tercero cree honrada y honestamente que dicho
heredero aparente es el propietario de tales bienes y, en consecuencia, celebra
con el contrato o acto para su adquisición, con la convicción de que se encuentra
adquiriendo dichos bienes conforme a la ley, no hay la menor duda de que este
tercero ha obrado con buena fe invencible o exenta de culpa. La buena fe se
presume; la mala, hay que alegarla y probarla.
2.11. ACUMULACIÓN DE ACCIONES
1. Indignidad y petición de herencia: se presenta cuando es imposible

suspender la partición por no haber concluido totalmente el proceso
de sucesión. Si esta posibilidad existe no es necesaria la acción de
petición de herencia, ya que, una vez concluido el proceso ordinario,
el demandante puede hacer valer su derecho en la partición.
2. Nulidad testamentaria y petición de herencia: se presenta siempre
que se imposibilite suspender la partición por haber concluido el
proceso de sucesión, al igual que el caso ante1ior, no se necesita
acumulación cuando se puede suspender la partición.
3. Filiación ypetición de herencia: se presenta cuando un hijo extr·ama
himonial no ha sido reconocido, y no pudo suspender la partición, por
lo que concluyó el proceso de sucesión. Al igual que el caso anterior,
no se necesita acumulación cuando se puede suspender la partición.
3. ACCIÓN REIVINDICATORIA
3.1. NOCIÓN
Según el diccionario jurídico, la reivindicación es una acción real, pues nace

de un derecho que tiene este carácter, del dominio, el cual le permite exigir
el reconocimiento de ese derecho, y consecuentemente de la restitución de la
. cosa por el tercero que la posea.
Etimológicamente proviene de las voces latinas Res, que significa Cosa,
y Vindicatio, que significa Reclamo. En Roma, el sujeto desposeído de una
cosa recurría al magistrado para recuperarla o reivindicarla, tocándola con una
varita denominada vindicta y con la pronunciación de las siguientes palabras:

"Esta cosa es mía según el derecho quiritario (Derecho aplicable únicamente
a algunos ciudadanos romanos con derecho exclusivamente para ellos)16•
La legislación colombiana establece en el artículo 946 del C. C., que la
reivindicación o acción de dominio es la que tiene el dueño de una cosa singular,
de la que no está en posesión, para que el poseedor de ella sea condenado a
restituirla; en el artículo 1325 dice que, en el caso de la herencia, por tratarse de
una universalidad, solo se podrá hacer uso de la acción reivindicatoria por parte
del heredero y a nombre de la sucesión, cuando se trate de bienes singulares
que hagan parte de la herencia, que hayan pasado a manos de terceros y no
hayan sido prescritas por ellos.
3.2. ELEMENTOS DE LA ACCIÓN REIVINDICATORIA
Son elementos de la acción reivindicatoria:
3.2.J. EL ACTOR O DEMANDANTE
Es el titular del derecho de dominio y como tal sujeto activo de la relación

jurídica procesal, es así, que el artículo 946 del Código Civil, afirma, que es
el dueño de la cosa el llamado a solicitar su reivindicación; es decir, quien
ostente el derecho de dominio sobre la cosa y haya sido perturbado por otro,
podrá ejercerla en contra de quien alega la posesión, de la misma cosa. De la
misma manera excepcionalmente puede ser titular el actual poseedor, esto es,
mediante una acción publiciana.
La acción reivindicatoria busca garantizar el derecho a la propiedad
por lo cual "quien pretenda actuar legítimamente como demandante en la
acción reivindicatoria deberá probar, ante todo, su derecho de dominio sobre
ella" 17• El demandante presenta al juez la prueba de su derecho para que le
reconozca dicha calidad, ya que con esta acción no se busca que se declare
titular del derecho que ya hace parte de su patrimonio, siendo la prueba
idónea el certificado de libertad y tradición del bien inmueble que se pretende
reivindicar, en donde aparezca como dueña18 •
16
CABANELLAS DE TORRES, Guille1mo. Diccionario jurídico, Capítulo XI. Ed., 2003. p. 51 O.
17 SuÁREz FRANCO, Roberto. Derecho sucesiones. Bogotá-Colombia: Editorial Temis, 2007. p. 357.
18 VELÁZQUEZ JARAMILLO, Luis Guillermo. Bienes. Editorial Librería Jurídica Comlibros,
2006. p. 514.
Sin embargo y de conformidad con el artículo 948 C. C. "los otros derechos

reales pueden reivindicarse como el dominio, excepto el derecho de herencia.
Este derecho produce la acción de petición de herencia", por ello, los tratadistas
han manifestado que la norma se refiere a la generalidad de derechos reales, lo
cual implica que la legitimación por activa radica en cabeza de "el propietario,
el nudo propietario, el propietario fiduciario, el usufructuario, el usuario, el
habitador, y el poseedor regular; estas últimas cuatro eventualidades para
hacerse respetar sus propios derechos más no para lograr un dominio pleno19".
1
3.2.2. EL DEMANDADO O SUJETO PASIVO
Al tenor del artículo 952 del Código Civil colombiano la legitimación por
pasiva está en cabeza del actual poseedor del bien objeto de reivindicación,
lo cual conlleva a que según el artículo 953 C. C., el "mero tenedor de la cosa
que se reivindica es obligado a declarar el nombre y residencia de la persona a
cuyo nombre la tiene". El poseedor en cambio, debe demostrar el justo título,
la buena fe y la aprehensión material de la cosa.
Sin embargo, en cuanto a la reivindicación contra herederos, es importante
mencionar que tal y como lo señala el ordenamiento jurídico en el artículo 956
del Código Civil "la acción de dominio no se dirige contra un heredero sino
por la parte que posea en la cosa; pero las prestaciones a que estaba obligado
el poseedor por razón de los frutos o de los deterioros que le eran imputables,
pasan a los herederos de este a prorrata de sus cuotas hereditarias".
3.2.3. EL OBJETO DE LA ACCIÓN
Mediante la acción de reivindicación se persigue, de un lado, obligar al actual

poseedor para que restituya la cosa objeto de la acción; y del otro, garantizar
al propietario su derecho a fin de que pueda ejercerlo conforme a la ley. Por
lo tanto, se exige una cosa singular reivindicable o cuota determinada de cosa
singular y la identidad entre lo poseído y lo pretendido.
Respecto a los elementos de la acción reivindicatoria, el Tribunal Superior
de Medellín ha dicho:
Para utilizar términos figurados podríamos decir que la acción reivindicatoria

es aritmética. Son cuatro sus elementos y esa es la suma probatoria que el acervo
debe arrojar en un proceso dado. Si los cuatro convergen al proceso; si el actor
19 Op. cit., p. 358.

cumple con la carga probatoria de los cuatro, la pretensión restitutoria debe

prosperar. Uno solo que resulte defectuoso da al traste con la pretensión2º. Es
así que el Tribunal hace énfasis en que los elementos de la acción reivindicatoria
son: a) que el demandante sea titular del derecho de propiedad sobre la cosa
cuya restitución demanda; b) que exista cosa singular reivindicable o cuota
determinada de cosa singular; e) identidad entre lo poseído y lo pretendido;
y, que el demandado tenga la calidad jurídica de poseedor.
3.3. ACCIONES QU E TIENEN COMO ORIGEN ACTOS DEL CAUSANTE
Esta categoría de acciones tiene su fuente jurídica en el artículo 975 del

Código Civil, norma según la cual, y con relación a las acciones posesorias, el
heredero tiene y está sujeto a las mismas acciones que tendría, y a que estaría
sujeto el actor, si viviese; esta norma es aplicable por analogía al caso que nos
ocupa, en que el causante está facultado legalmente para iniciar la acción y sin
embargo no lo ha hecho; en este estado la muerte lo sorprende, caso en el cual
transmite al heredero su derecho. Se presenta también una situación semejante,
cuando el causante, habiendo iniciado la acción, muere, lo que ocasiona su
transferencia a los herederos. Sobra reiterar que el heredero adquiere el derecho
a reivindicar con causa o con ocasión de la muerte del causante21 • El heredero
que pretende reivindicar en esta hipótesis tiene que probar:
a) Su calidad de tal, vale decir de heredero, lo cual acreditará en la su

cesión abintestato con las actas del estado civil correspondiente; en
sucesión testamentaria, con la copia del testamento.
b) Derecho del causante a la cosa. Lo que, como se vio, se acredita con
las escrituras y demás títulos pertinentes.
c) El heredero en este caso demanda para la sucesión. Aunque el heredero
sea único, la Corte sostiene que no puede ejercer para sí, sino para la
sucesión, las acciones que corresponden al causante; él no adquiere
legalmente el derecho de ejercer una acción de estas sino cuando le
ha sido adjudicada.
3.4. ACCIONES QUE TIENEN COMO CAUSA ACTOS DEL HEREDERO PUTATIVO
Esta acción la podemos encontrar en el artículo 1325, y establece una facultad

al heredero para utilizar la acción reivindicatoria sobre las cosas que sean
20
Tribunal Superior de Medellín. Sentencia del 5 de agosto de 1982.
21 SuÁREz FRANCO, Roberto. Derecho sucesiones. Bogotá-Colombia: Editorial Temis, 2007. p. 356.
reivindicables y hayan pasado a terceros que no hayan sido prescritas por ellos;
significa esto una acción otorgada al heredero verdadero contra el tercero que ha
adquirido el bien del heredero putativo. Acción que contempla tres eventos, a saber:
Los herederos, antes de la adjudicación y partición de la herencia, pueden
reivindicar bienes pertenecientes a la masa herencia! que se encuentren en
posesión de terceros y esta se entenderá a favor de la comunidad herencia!.
Este caso consiste en que l�s herederos pueden reivindicar bienes que hacían
parte de la masa herencia! una vez confirmada la partición y adjudicación, cuando
estos bienes hayan sido adjudicados y se encuentren en propiedad de terceros.
Aquí los herederos pueden reivindicar a raíz de la acción de petición de
herencia los bienes que pertenecían a esta y que han sido adjudicados a un
heredero putativo, cuando estos acreditan un mejor derecho a poseer los
bienes por ser preferente su título de herederos; aquí se fundamentan en que
la propiedad de ese bien reivindicado pertenecía al de cujus y por lo tanto, a
ellos les debe corresponder por ser herederos con mejor derecho a heredar22.
3.5. COSAS REIVINDICABLES
La acción reivindicatoria hace referencia a cosas hereditarias que sean

reivindicables y estas, según el artículo 946 y 949 del Código Civil, hacen
referencia a: cosas singulares, que sean inmuebles o muebles; estos últimos, si el
poseedor los ha comprado en una feria, tienda, almacén u otro establecimiento
industrial en el que se vendan muebles de la misma clase, no hacen parte de
las cosas reivindicables.
Los derechos reales diferentes al de dominio con excepción del derecho
de herencia y las cuotas determinadas proindiviso de una cosa singular son
cosas reivindicables.
3.6. ¿SE PUEDE REIVINDICAR CONTRA QUIEN DEJÓ DE SER POSEEDOR?
Para entender este evento, hay que distinguir entre el poseedor de buena y
el de mala fe.
22 Thídem, p. 357.
3.6.J. CONTRA EL POSEEDOR DE BUENA FE
Si el poseedor de buena fe enajenó la cosa durante el proceso y la ha dejado

de poseer por hecho o culpa suya, puede intentarse la acción de dominio, como si
actualmente poseyera (C. C. art. 957). Sobre el artículo 957, ha sostenido la C01ie:
Este es un caso de fleta posesión en el cual la misma acción reivindicatoria es

figurada, porque en el fondo, desde que se dirige contra quien ha dejado de
poseer, no persigue la cosa y es acción simplemente personal, que solo reviste
del carácter de reivindicación para hacer más ventajosa la posesión del dueño,
víctima de un adversario doloso23 •
Hace algunos años, el municipio de Medellín entregó en pago de aportes a

la sociedad denominada Palacio de las Exposiciones S.A., un lote de terreno en
el cual se construyó parte de la edificación. Resultó a la postre que ese terreno
pertenecía en propiedad a un tercero, quien demandó en acción reivindicatoria
fleta al municipio (poseedor que dejó de serlo) para la restitución del precio,
pues no era factible la recuperación del terreno. El demandante triunfó en su
pretensión reivindicatoria.
Si antes de notificada la demanda de reivindicación el poseedor de buena
fe la enajena y por esta causa se hace difícil su restitución, procede contra él la
acción reivindicatoria, pero solo para la restitución de lo que hubiere recibido
por ella (art. 955, inc. 1 º), si la enajenó a título oneroso, restituirá lo recibido;
si lo hizo a título gratuito, no está obligado a restituir, puesto que nada recibió,
caso en el cual, como es obvio, no obra la acción reivindicatoria. La acción es
figurada, ya que simplemente se sustituye una cosa por otra, afirma la Corte.
3.6.2. CONTRA EL POSEEDOR DE MALA FE
Si el poseedor que dejó de serlo estaba de mala fe, procede contra él la

acción reivindicatoria, como si poseyera la cosa actualmente. Si es derrotado
en el juicio, como no tiene la cosa en su poder, debe obtenerla, y si no lo logra,
debe restituir su valor con todos los frutos y demás prestaciones.
Según puede observarse las dos situaciones son diferentes: al poseedor de
buena fe se le demanda en reivindicación, y en caso de ser dificil o imposible la
restitución de la cosa, restituye lo que recibió por ella, sin obligación de entregar
frutos o pagar perjuicios. En cambio, al poseedor de mala fe se le inicia la litis,
23 VALENCIA ZEA, Arturo. Derecho de sucesiones, T. V. p. 286.

hágase imposible o no la prosecución de la cosa, y se le demanda como si la tuviera

en su poder con la obligación de pagar los perjuicios y de reintegrar los frutos.
3.7. RESTITUCIÓN DE FRUTOS
Es necesario diferenciar la buena o mala fe del poseedor vencido, el cual se

analiza respecto del artículo 969 del Código Civil, al tiempo de la percepción
de los frutos. Si el poseedor está de buena fe, no es obligado a la restitución de
los frutos percibidos antes de la notificación de la demanda; ante los percibidos
después, se sujetan a las reglas de los incisos 1 º y 2º del artículo 964 del Código
Civil, que lo consideran poseedor de mala fe.
Con esta norma se sanciona al propietario negligente, quien no se preocupó
por la explotación de su predio durante el tiempo de utilización por el poseedor,
y se premia a este por su absoluta convicción de obrar como si le perteneciera
en propiedad24. No sería justo que un poseedor convencido de su buena fe
fuera obligado a restituir todos los frutos producidos por el bien durante el
tiempo de su posesión.
¿Qué pasará con el poseedor de buena fe, para efectos de la restitución de
frutos, que antes de la notificación de la demanda se da cuenta de que el bien
no le pertenece y cae por tanto en mala fe?
La restitución de frutos tiene su razón de ser en la absoluta convicción del
poseedor, de estar obrando como un verdadero propietario, y solo la valora el
juzgador al momento de iniciación de la posesión25 .
El tiempo de percepción, que señala el artículo 764 del Código Civil, da a
entender que la valoración de la buena o mala fe para efectos de percepción
de frutos, puede presentarse en un momento posterior.
El poseedor de buena fe no debe restituir los frutos que ha percibido y
consumido antes del proceso, solo tiene lugar cuando los ha percibido y
consumido durante todo el tiempo de su buena fe, pero cuando ha llegado a
saber, aunque fuera mucho tiempo antes de la demanda en reivindicación, que
la cosa que posee no es suya, de ningún modo puede desde entonces percibir
en provecho suyo los frutos de esta cosa, ni librarse de la restit ución de los que
tiene existentes en su poder para consumirlos26.
24
VELÁsQUEZ JARAMTLLO, Luis Guillermo. Bienes. Editorial, Librería Juridica Comlibros, 2006. p. 531.
25
Ibídem, p. 531.
26
SuÁREz FRANCO, Roberto. Derecho de sucesiones. Editorial Temis, 2007. p. 357.
CAI•ÍTULO XIX. ACCIONES DEL HEREDERO, PETICIÓN DE HERENCIA, REIVINDICATORIA Y REFORMA DEL TESTAMENTO 4 J 5
El legislador obliga al poseedor de buena fe a restituir los frutos percibidos

después de la contestación de la demanda (art. 964, Inc. 3°), momento en que
ya se ha interrumpido el plazo de prescripción por lo de la notificación.
Una vez notificado el poseedor, se da cuenta de que alguien le discute
su derecho y cae bajo los criterios de la mala fe27 • La no contestación de
la demanda es opcional para el demandado, pero se mira como un indicio
grave en su contra. Si no fuere así, un poseedor que omita contestar quedaría
amparado por la buena fe y, por tanto, no restituiría los frutos percibidos.
Los frutos naturales son los que da la naturaleza, ayudada o no de la
industria humana, según el artículo 714 del Código Civil, y son percibidos
cuando han sido separados de la cosa productiva, corno las maderas cortadas,
las frutas y los granos de cosechas, etc. Se entiende por consumidos cuando
se han consumido verdaderamente, o se han enajenado de acuerdo con lo
establecido en el artículo 715 del Código Civil Inc. 2º. Los frutos naturales
se llaman pendientes mientras se hallan adheridos a la cosa que los produce,
corno las plantas que están arraigadas al suelo, o los productos de las plantas
mientras no han sido separados de ellas (art. 715, Inc. 1º).
Se llaman frutos civiles los precios, pensiones o cánones de arrendamiento
o censo, así como los intereses de capitales exigibles (art. 717, Inc. 1º), y se
llaman pendientes mientras se deben, y percibidos, desde que se cobran; estos
se causan día a día.
Si el poseedor de buena fe se transforma en poseedor de mala fe, a partir
de ese momento corre con la obligación de restituir los frutos percibidos, si es
derrotado en la litis por el reivindicante28 •
Los frutos no percibidos y pendientes existentes a la ejecutoria de la
sentencia que concede la reivindicación pertenecen al reivindicante, pero al
poseedor derrotado deben abonársele los gastos ordinarios invertidos en su
producción, con el fin de evitar un enriquecimiento sin causa, tal como lo exige
el inciso final del artículo 964 del Código Civil.
3.8. PRESTACIONES DEL REIVINDICADOR A FAVOR DEL POSEEDOR VENCIDO
Consiste en el pago de mejoras efectuadas por el poseedor vencido y en los

gastos ordinarios realizados para la obtención de los frutos, en toda restitución
27 Ibídem, p. 358.
28
VELÁZQUEZ JARAMJLLO, Luis Guillem10. Bienes. Editorial, Libreria Juridica Comlibros, 2006. p. 533.
416 SONIA EsPBRANZA SEGURA CALVO
de frutos, se abonarán al que la hace los gastos ordinarios que ha invertido

en producirlos29•
Las mejoras se han clasificado tradicionalmente en tres categorías:
necesarias, útiles y voluptuarias.
Mejoras necesarias: s'on las orientadas a la conservación de las cosas y
que, de no efectuarse, producen su menoscabo, deterioro o pérdida. Tanto
el poseedor de buena fe como el de mala fe, se le deben pagar las mejoras
necesarias ejecutadas durante el tiempo de posesión, ya que es un gasto
ordinario invertido en la producción de los frutos de acuerdo con artículo 964
del Código Civil. Este criterio del legislador se funda en que tales gastos los
hubiera tenido que hacer el reivindicante de todas maneras sí la cosa hubiese
estado en su poder, y que sería un enriquecimiento injusto en el propietario
que tuviera la facultad legal de no reintegrar estas mejoras, aunque la posesión
esté impregnada de mala fe3º .
Existen expensas necesarias, como la defensa judicial del objeto poseído,
que no son tangibles fisica o materialmente. Pagar una obligación vencida del
propietario garantizada con hipoteca y evitar la constitución de una servidumbre,
son ejemplos de expensas que no se ven, ni se tocan, ni se palpan, pero de no
hacerse, la cosa se perdería para su propietario o se desmejoraría notablemente.
Mejoras útiles: Son aquellas que aumentan el valor venal de la cosa. Por
valor venal se entiende su contenido económico o pecuniario. Como por ejemplo
el montaje de un horno para aumentar la producción, el cambio de las cercas
de madera por cercas electrizadas, la construcción de nuevos galpones en una
granja avícola; por consiguiente, estas son obras realizadas a fin de incrementar
la producción o el valor de un bien.
Para el reconocimiento de las mejoras útiles hay que distinguir la buena
o mala fe del poseedor al tiempo en que fueron hechas. Si el poseedor obró
de buena fe, tiene derecho al abono de las mejoras útiles hechas antes de la
notificación de la demanda31 • El tratamiento al poseedor de buena fe vencido en
el juicio, cambia sustancialmente en el sentido de que a partir de la notificación
de la demanda, es así que, si el actor o reivindicante logra demostrar que el
poseedor realizó las mejoras de mala fe antes de la notificación, no se le pagarán
y será tratado como un poseedor de mala fe, conforme a los incisos 5° y 6° del
artículo 966 del Código Civil.
29 Ibídem, p. 353.
30
Ibídem, p. 354.
31 SuÁREZ FRANCO, Roberto. Derecho de sucesiones. Editorial Temis, 2007. p. 359.
CAPÍTULO Xl.X. ACCIONES DEL HEREDERO, PETICIÓN DE HERENCIA, REIVINDICATORIA Y REFORMA DEL TESTAMENTO 417
La presentación de la demanda por el actor, su admisión por el juez y su

notificación, engendran la relación jurídico-procesal. El reivindicador elegirá
entre el pago de lo que valgan, al tiempo de la restitución de las mejoras, o el
pago de lo que en virtud de dicha mejora valiere más la cosa en dicho tiempo32 •
El poseedor de mala fe, respecto de las mejoras útiles, no tiene derecho al
abono opcional, de conformidad con lo establecido en el inciso 3° del artículo
966 del Código Civil. De ahí que al poseedor de mala fe no se le abonarán
las mejoras útiles.
Antes de separar los materiales, el poseedor de mala fe debe proponerle
al reivindicante la venta de ellos por su valor una vez separados. Si no acepta
este valor, el poseedor puede llevárselos siempre que su separación no cause
un detrimento a la cosa reivindicada.
Mejoras voluptuarias: Son las que solo consisten en objetos de lujo y recreo,
como jardines, miradores, fuentes, cascadas artificiales y generalmente aquellas
que no aumentan el valor venal de la cosa en el mercado general, o solo lo
aumentan en una proporción insignificante, -esta definición está contemplada
en el artículo 967 Inc. 2° del Código Civil-.
El propietario no está obligado a pagar estas mejoras a ningún poseedor de
buena o mala fe. El poseedorpuede llevarse los materiales de dicha mejora, siempre
que pueda separarlos sin detrimento del bien reivindicado y que el propietario no
acepte el pago del precio que tendrían dichos materiales después de separados33 •
3.9. DERECHO DE RETENCIÓN
Cuando el poseedor vencido tuviere un saldo que reclamar en razón de

expensas y mejoras, podrá retener la cosa hasta que se verifique el pago, o se le
asegure a su satisfacción, (art. 970 Código Civil). Esta es una de las ocasiones
en que la ley autoriza expresamente el derecho de retención, tanto al poseedor
de buena fe como al de mala fe. Corresponde al juez definir la garantía para
asegurar el cumplimiento del pago de las mejoras.
La retención indebida se aplicará contra el que, poseyendo a nombre ajeno,
retenga indebidamente una cosa raíz o mueble, aunque lo haga sin ánimo de
señor; esta definición está contemplada en el artículo 971 del Código Civil.
32 VELÁZQUEZJARAMILLO, Luis Guillem10. Bienes. Editorial Libretía Jurídica Comlibros, 2006. p. 537.
33 SuÁREz FRANCO, Roberto. Derecho de sucesiones. Editorial Temis, 2007. p. 538.
4]8 SONIA ESPERANZA SEGURA CALVO
3.10. SIMILITUDES Y DIFERENCIAS ENTRE LA ACCIÓN DE PETICIÓN DE

HERENCIA Y LA ACCI ÓN REIVINDICATORIA
Sobre las diferencias entre la petición herencia! y la reivindicatoria, se tiene:
No es cierto, que las acciones de petición de herencia y la reivindicatoria

deben promoverse siempre acumuladamente. (...) La acción de petición de
herencia "es mixta en cuanto tiende también a buscar la restitución de los
bienes hereditarios, hasta' concurrencia de la cuota que le corresponda al
actor" y "puede proponerse en forma acumulada con la de reivindicación, por
aplicación del principio de la economía procesal34•
3.10.J. SIMILITUDES
1. Las dos son acciones reales por la razón que recaen sobre derechos
reales:
2. En cuanto a su finalidad, se pude decir consiste en que ambas persi
guen la restitución de los bienes al verdadero titular del derecho de
dominio.
3. Ambas buscan adjudicar de diferente forma al que ha demostrado
tener mejor derecho para tener el dominio de los bienes.
3.]0.2. DIFERENCIAS
1. La reivindicación se origina en el derecho real de dominio; la de

petición de herencia en el derecho real de herencia.
2. La acción reivindicatoria la tiene el verdadero dueño contra el que
posee la cosa singular que no es suya; la de petición la tiene el legítimo
heredero contra el heredero putativo.
3. La acción reivindicatoria tiene por objeto una cosa singular, esto es
particular, cierta y determinada; la de petición tiene por objeto una
cosa universal: el patrimonio herencia! o una cuota de ella.
4. La acción reivindicatoria da origen a un juicio en donde se discute
la calidad de propietario; en la de petición, la calidad de heredero.
34 Corte Suprema de Justicia. Sala de Casación Civil. Sentencia del 1 O de diciembre de 1970.
4. ACCIÓN DE REFORMA DEL TESTAMENTO.
4.1. NOCIÓN
La acción de reforma del testamento es la acción del legitimario a quien

el testador no ha dejado lo que por ley le corresponde, tendiente a alcanzar la
reforma a su favor del testamento. También, la acción que tiene el cónyuge
sobreviviente para que se le integre su porción conyugal. En el panorama
general del derecho, específicamente en el colombiano, merece una especial
relevancia por cuanto regula los derechos individuales de la persona como sujeto
del derecho y sus relaciones jurídicas con otros, presupuesto indispensable en
toda sociedad civilizada35 •
Dentro del p1incipio de la autonomía de la voluntad que impera en el ámbito
del derecho privado, la ley faculta a las personas para disponer "del todo o
de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto después de sus días",
como lo estatuye el artículo 1055 del Código Civil. Permite al testador, otorgar
testamento de alguna de las maneras que señala la ley, revocarlo libremente
cuando a bien lo tenga, reconocer hijos extramatrimoniales -institución esta
de naturaleza irrevocable-: favorecer con la ¼ de mejoras a descendientes
legítimos, hijos extramatrimoniales, descendientes legítimos de estos o hijos
adoptivos, asignar a su talante la cuarta de libre disposición, o en su caso, la
½ de sus bienes; si carece de legitimarios, disponer de todo el caudal relicto
libremente, instituir herederos y legatarios, hacer la partición de sus bienes en
el mismo acto testamentario, etc. 36 Cuando el testador asigna los bienes con
el desconocimiento de la ley, vulnerando asignaciones forzosas, procede la
acción de reforma del testamento37•
4.2. NATURALEZA DE LA ACCIÓN
Regularmente, la acción de reforma del testamento, participa de la naturaleza

de las acciones de tipo personal; es la que tienen ciertas personas, a la sazón
legitimarios o cónyuges, cuando les son vulnerados sus derechos mínimos
en las asignaciones que obliga la ley que deben respetarse, denominadas
asignaciones forzosas. Por consiguiente, no es la acción de nulidad del
testamento la sanción que trae la ley para el testador, que dispone de una parte
35 MONTAÑO AGUADO, Eustorgio Mariano. Derecho de sucesiones. Leyer, 2005. p. 53.

36 SuÁREz FRANCO, Roberto. Derecho de sucesiones, Cuarta edición. p. 335.
37 LACRUZ BERDEJO, José Luis. El nuevo régimen de familia, T II.
de sus bienes en perjuicio de las legítimas de sus descendientes o falta de estos,

sus ascendientes; es la reforma del testamento lo que establece la ley en estos
casos para que al legitimario le sea entregada su legítima rigorosa, o la efectiva
en su caso. (C. C., arts. 1274 y ss.).
4.3. CARACTERÍSTICAS
Son características de la acción de reforma del testamento:

1. Es patrimonial y personal: lo que indica que tiene por objeto la recla
mación de un derecho patrimonial que puede ser legítima, mejora o
porción conyugal, por lo tanto es renunciable.
2. Es personal: ya que le corresponde hacer uso de esta al titular del
derecho que se está desconociendo, y se ejecuta en contra de las
personas que han de verse afectadas con una posible sentencia por
haberse beneficiado con el testamento.
3. Es renunciable: por ser un derecho personal (art. 15).
4. Transferible con el derecho cedido (art. 1968).
5. Transmisible por causa de muerte: es decir que a los legitimarios a
quienes no se haya dejado lo que les corresponde por ley, tendrán
derecho a que se reforme a su favor el testamento y se podrá intentar
la acción de reforma por ellos mismos o por las personas a quienes
se hubiere transmitido sus derechos, tal como ocurre en el caso de la
representación y la transmisión (art. 1274).
6. Es prescriptible: la acción de refonnas del testamento prescribe en
cuatro años contados desde que se tiene conocimiento del testamento
y de la calidad de legitimario. Si el legitimario, en el momento de
la apertura de la sucesión, no tenía la administración de los bienes,
no prescribirá la acción de reforma antes de que pasen cuatro años
contados desde el día en que empiece esa adrninistración38 •
4.4. PRESUPUESTOS DE LA ACCIÓN DE REFORMA DEL TESTAMENTO
Los presupuestos de la acción de reforma del testamento son:

1. La preexistencia de un testamento o de donaciones revocables que tengan
las formalidades de este. Tanto las donaciones como el testamento no
38 Ibídem, p. 58.
son susceptibles de acumulación, pero sí pueden reformarse. En cambio,

contra las donaciones irrevocables o las revocables acumulables no
procede la acción de reforma si se violan las legítimas o mejoras.
2. El fallecimiento del testador es necesario, ya que es a partir de este
suceso que el testamento empieza a surtir efecto y es así que podrá
surgir la posibilidad de una violación a los derechos de los legitima
rios. La violación no podrá ser en vida debido a la posibilidad que se
tiene de revocar el testamento.
3. Que exista una herencia, es decir, un patrimonio del causante -el
cual se presume- pero como se sabe se debe entrar a demostrar la
violación patrimonial39 .
4.5. CAUSAS PARA REFORMAR EL TESTAMENTO
Según el tratadista LAFONT PIANETTA, la causa fundamental para solicitar

la reforma del testamento es la existencia de una violación testamentaria de
los derechos de la legítima, mejora o porción conyugal. Según lo establecido
en el art.1274, para que se llegue a configurar esta reforma del testamento se
requiere: a) que el derecho desconocido sea el de legítima, mejora o porción
conyugal y que se tenga confonne a la ley, para lo cual hay que tener en
cuenta los aspectos enunciados en el sujeto activo; b) que exista la intención
manifiesta e inequívoca de desconocer los mencionados derechos, que es el
exacto sentido de la expresión "el testador no haya dejado"; y c) que exista
afectación patrimonial de las legítimas, mejoras o porción conyugal, lo cual
se determina en el momento de la defunción del testador.
4.5.J. ÁCCJÓN DE REFORMA DEL TESTAMENTO - LEY 1934 DE 2018
El artículo 22 de la Ley 1034 de 2018 establece que: "Esta ley entrará a

regir a partir del 1 ° de enero del aífo siguiente de su expedición y no será
aplicable a los testamentos que hayan sido depositados en notaría antes de la
vigencia de la presente ley, los cuales seguirán regulados por la legislación
anterior", es decir, que solo se aplica a los testamentos que se otorguen con
posterioridad a la promulgación de la ley.
39 LAFONT PIANETTA, Pedro. Derecho de sucesiones, Tomo JI. Acción de reforma del testamento,
8ª edición. 2008.
El artículo 4 ° de la mencionada ley, modificó el artículo 1242 del Código

Civil de la siguiente manera: "artículo 1242. CUARTA DE MEJORAS Y DE
LIBRE DISPOSICIÓN. Habiendo legitimarios, la mitad de los bienes, previas
las deducciones de que habla el artículo 1016 las agregaciones indicadas en los
artículos 1243 a 1245, se ,dividen por cabezas o estirpes entre los respectivos
legitimarios, según las reglas de la sucesión infestada; lo que cupiere a cada uno
de esta división es su legítima rigurosa. La mitad de la masa de bienes restantes
constituyen la porción de bienes de que el testador ha podido disponer a su arbitrio".
De ahí, la acción de reforma del testamento la podrá incoar el legitimario
(descendiente, ascendiente o cónyuge por su porción conyugal) cuando no se ha
respetado la legítima o las mejora (descendientes o sus hijos), si el testamento
fue otorgado antes de la ley 1934 de 2018, después de enero de 2019, fecha en
que entró a regir la citada norma, y, la podrá incoar el legitimario, si el testador
otorgó testamento y no respetó la mitad de los bienes para sus legitimarios.
4.6. ÜBJETO PARA REFORMAR EL TESTAMENTO
El objeto de la acción de reforma y obtener la adjudicación del derecho

violado. Reformar el testamento significa corregirlo judicialmente para
ajustarlo conforme a la ley, lo que se traduce en declarar ineficaz o sin efecto
la disposición que testamentaria, parcial o totalmente desconoce el testador
ilegalmente al derecho establecido en la ley, quedando por tanto el testamento
plenamente eficaz en todas sus partes restantes.
Como consecuencia de la reforma del testamento se persigue el
restablecimiento del derecho violado al demandante, que varía según el
caso. El restablecimiento se obtiene mediante la obligación que tienen los
legitimarios del mismo orden y grado y los demás beneficiarios directos e
indirectos del testamento que constituyen la parte demandada, a contribuir,
formar o integrar lo que en razón de su legítima se debe al demandante. Esta
acción sería suficiente si existe la posibilidad de suspender la partición en el
proceso de sucesión, y en consecuencia, una vez haciendo valer su derecho en
la sentencia judicial reformatoria del testamento, el partidor tendrá en cuenta
para su trabajo el testamento, ya reformado, pudiendo, hacer las reducciones
testamentarias pertinentes a fin de dar cumplimiento a la reforma decretada40 •
40 Ibídem.
CAPÍTULO XlX. ACCIONT'5 DEL HEREDERO, PETICIÓN DE HERENCIA, REIVINDICATORIA Y REFORMA DEL TESTAMENTO 423
4.7. TITULARES DE LA ACCIÓN DE REFORMA DEL TESTAMENTO
El sujeto activo de esta acción es el titular de la legítima mejora o

porción conyugal, bien porque la ley le haya otorgado, personalmente o por
representación este derecho, o porque derivativamente lo haya adquirido
mediante cesión o por transmisión hereditaria, de ahí que, el sujeto activo de
la acción de reforma del testamento debe reunir los siguientes requisitos41 :
1. Existir personalmente o por representación a la muerte del testador.

Si no existe esta condición no prospera la acción, aun cuando para la
época en que se otorgara el testamento sí existiere violación.
2. Tener el derecho de legítima, mejora o porción conyugal a la muerte
del testador. No hay reforma cuando lo tiene a la fecha del testamento
y no a la defunción del testador. Tal se1ia el caso en que el testador
desconoce al padre en su legítima rigurosa y deja toda su herencia
a su hijo natural que después adopta plenamente, y quien, por este
estado civil, excluye a aquel en la sucesión del testador.
Si el testamento fue otorgado después de la ley 1934 de 2018, que entró
a regir en 1° de enero de 2019, la acción la podrá incoar el legitimario,
si el testador otorgó testamento y no respetó la mitad de los bienes para
sus legitimarios, toda vez que fue eliminada la cuarta de mejoras.
3. Que con posterioridad a la muerte del testador no haya perdido el
mencionado derecho, tal corno acontece con una declaración judicial
de indi gnidad, repudiación del derecho, renuncia de esta acción de
refonna, etc.
4. Que no haya prescrito su derecho a reclamar. Compartirnos la tesis
de que al demandante no le conesponde probar que la acción ha sido
incoada en tiempo, sino que es al demando a quien corresponde alegar
la correspondiente prescripción.
5. Que no haya perdido la legitimidad para la reforma por haber acep
tado una asignación testamentaria del mismo testamento hecha bajo
condición de no impugnarlo.
41 LAFONT PIANETTA, Pedro. Derecho de sucesiones, Tomo II, Acción de reforma del testamento,
8ª edición, 2008.
En cuanto al sujeto pasivo, lo han de integrar todas aquellas personas

que se benefician del testamento que desconoció el derecho del demandante
(herederos y legatarios), así como los que puedan verse perjudicados con la
sentencia (verbigracia el acreedor a quien se le dejó un legado como pago), tal
como los legitimarios del mismo orden y grado que se benefician con aquel
desconocimiento y que se encuentran en la obligación de contribuir a formar
e integrar el derecho relacionado por el demandante.
4.8. PRETERICIÓN DE UN HEREDERO
El artículo 1276 regula la situación del preterido, cuyo alcance vimos

anteriormente, en los siguientes términos: "El haber pasado en silencio
un legitimario, deberá entenderse como una institución de heredero en su
legítima". Sobre el particular tenemos que hacer dos precisiones: la una sobre
la institución; y la otra, sobre el sujeto de la preterición.
La institución de heredero42 significa que el preterido en forma ipso jure o
por mandato legal, y sin necesidad de acto judicial, recibe de la ley su derecho
quedando, por tanto, ineficaz el testamento en la parte pertinente; es decir, la ley
entiende esa condición como si el testador efectivamente le estuviera dejando su
derecho al preterido, esto es, como instituyéndole tácitamente como heredero.
También podría entenderse en el sentido de que es la misma ley la que reforma
y se impone de pleno derecho sobre el testamento a fin de instituir al preterido
en su derecho. De consiguiente:
a) No necesita incoar la acción de refonna del testamento sino que "tiene

aptitud y oportunidad durante el juicio sucesorio para hacer valer su
derecho preteiido", ya que este lo deiiva de la ley y tal alcance tiene
el art. 1276 del C. C.
b) Puede reclamar su "legítima": que será la legítima rigorosa si solo
es legitimario (v.gr. ascendiente), o la legítima efectiva si también es
mejorario y no existe intención inequívoca del testador de disponer de
la cuarta de mejoras en favor de otras personas. Al respecto ha dicho
la C01ie: "Instituido un hijo legítin10 del testador como heredero de
este en todos sus bienes, al tiempo que el testador pasó por alto otros
42
LAFONT PLANETTA, Pedro. Derecho de sucesiones, Tomo II, Acción de reforma del tes/amento,
8ª edición, 2008.
CAPÍTULO XIX. AccIONrn; DEL HEREDERO, PETICIÓN DE HERENCIA, REIVINDICATORIA v REFORMA DEL TESTAMENTO 425
dos hijos legítimos suyos que dejaron descendencia legítima, tiene

derecho aquel a reclamar para sí las cuartas de mejoras y de libre
disposición sin menoscabar las legítimas de los otros legitimarios".
En cambio, consideramos que debe dársele al preterido la efectiva
cuando el testador otorgó testamento omitiendo al preterido (v.gr.
porque no había nacido) pero disponiendo de la herencia en los
mismos términos de la ley, ya que en tal evento no se puede afirmar
que hubiese existido intención de beneficiar a unos con la mejora y
la libre disposición. La posibilidad de reclamar esa legítima efectiva
lo reconoce la Corte en estos ténninos:
... Pero esa acción (la de reforma) se otorga a aquellos legitimarios

que, mencionados en el testamento, han sufrido lesión o menoscabo
en su correspondiente legítima; mas no cuando han sido simplemente
omitidos o pretermitidos en aquel, porque entonces por disposición
expresa de la ley debe entenderse que han sido instituidos en su legítima
(art. 1276), la que comprende, como es obvio, la rigorosa o la efectiva,
cuando a esta haya lugar. Cuando los herederos fueron apenas omitidos
en el testamento, carecen de la acción de reforma, ya que la omisión del
testador la entiende la ley como una institución de heredero y en esas
condiciones les basta para lograr el reconocimiento de la integridad de
su derecho a la legítima rigorosa y la efectiva, presentarse al respectivo
juicio especial de sucesión con las pruebas pertinentes, o proponer, si
ya está concluido, la correspondiente acción de petición de herencia.
c) Puede ejercer directamente la acción de petición de herencia si ya ha

concluido el proceso de sucesión, tal como lo sostiene la jurispruden
cia de la sentencia anteriormente transcrita.
d) Su derecho de reclamación, a diferencia del otorgado para la reforma,
queda regulado por la prescripción ordinaria: 1 O años.
e) Puede conse1var "las donaciones revocables que el testador no hubiere
revocado". (Inc. 2° art. 1276).
f) Lo anterior se presenta cuando, habiéndose celebrado una donación
revocable (generahnente confirmada en un acto testamentario), en
posterior testamento se omite al legitimario y se dispone de los bienes
sin revocar la mencionada donación. Esto demuestra que puede haber
preterición parcial siempre que trate de dos testamentos diferentes: en
uno se le puede dejar una asignación testamentaria o donación revo
cable, mientras que en otro posterior puede darse la preterición. Lo
que es imposible es que se hable de preterición parcial en un mismo

testamento, cuando en este se deja a una persona menos de lo que le
corresponde por legítima, mejora o porción conyugal. En este caso
no puede hablarse de preterición parcial porque el asignatario sí fue
considerado en el mismo testamento. Lo que efectivamente se presenta
en un desconocimiento parcial de tales derechos, que solamente puede
corregirse mediante el ejercicio de la acción de reforma del testamento.
Por el contrario, no puede haber preterición respecto de cualquier des
cendiente cuando el testador le ha dejado la cuarta de mejoras a alguno
de ellos, porque en el fondo no existe omisión: si le deja sus legítimas
rigorosas, no hay preterición por las mejoras; y si no les deja legítimas,
se podría dar preterición en estas, pero no en la cuarta de mejoras, por
cuanto el testador no estaba obligado legalmente sino a dejársela a un
titular de esa cuota que ha sido efectivamente lo que ha hecho.
4.9. PRETERICIÓN PARCIAL43
Por último, consideramos, tal como lo dejamos expuesto, que no puede haber
preterición parcial respecto de un mismo acto testamentario, pero que sí es
posible que dicho fenómeno pueda darse como consecuencia del otorgamiento de
varios actos, en los cuales en alguno puede ser considerado, como por ejemplo,
le hizo una donación revocable y en testamento posterior resulté preterido (Inc.
2 º del art. 1276). También se estima que esta misma disposición puede aplicarse
por analogía al evento en que el causante le hubiese hecho donación irrevocable
a un legitimario o cónyuge, y posterionnente, lo omite no dejándole nada en este
testamento, y resulta que aquella donación no es suficiente para la cancelación
del derecho correspondiente de legítima, mejora o porción conyugal.
4.10. TRANSACCIÓN, CONCILIACIÓN E INEJECUCIÓN44
Estos fenómenos, que pueden presentarse con ocasión de la violación de

las asignaciones forzosas, son completamente distintos a la reforma judicial
del testamento, particularmente no requieren demanda, proceso ordinario ni
sentencia judicial alguna.
43
LAFONT PIANETTA, Pedro. Derecho de sucesiones, Tomo II, Acción de reforma del testamento,
8ª edición, 2008.
44
Ibídem.
CAPÍTULO XIX. ACCIONES DEL HEREDERO, PETICIÓN DE HERENCIA, REIVINDICATORlA Y REFORMA DEL TESTAMENTO 427
4.10.J. TRANSACCIÓN Y CONCILIACIÓN
Los interesados pueden transigir mediante escritura pública (art. 2469

C. C.) antes o después de iniciado el proceso ordinario, en virtud de la cual
reconozcan el derecho forzoso violado (arts. 1857 y 8° Ley 153 de 1887), con
la cual no se reforma el testamento pero se pone fin al litigio real o eventual
que por su aplicación se presenta con la negación de dicho derecho. De igual
manera, en este aspecto también puede acudirse a la conciliación según lo
establecido en la Ley 640 de 2001.
4.10.2. fNEJECUCIÓN DEL TESTAMENTO45
La regla de la aplicación de ejecución total o parcial del testamento

que viola una asignación forzosa, mientras no sea reformado por sentencia
judicial, se ha establecido en favor de los asignatarios forzosos que han
resultado perjudicados y en contra no del causante sino de los asignatarios
y demás interesados en dicho testamento. Pues bien, estos últimos, y
particularmente los herederos, no se encuentran obligados a darle ejecución
a un testamento cuando consideran que notoriamente viola derechos
forzosos, porque como ejecutores testamentarios, al igual que el albacea,
les está prohibido ejecutar o exigir la ejecución "ninguna disposición del
testador, en lo que fuere contraria a las leyes" (arts. 1328 y 1359 C. C.), so
pena de responder por dolo.
Por esta razón, considerarnos que no solo deben abstenerse de pedir su
ejecución sino que pueden pedir expresamente su inejecución, en lo que fuere
pertinente, sin que ello implique reforma del testamento sino inejecución del
mismo, que se presenta a manera de excepción de ilegalidad. Esto permitiría,
desde luego, el reconocimiento del derecho forzoso violado por la citada
inejecución, la cual requerirá el consentimiento de todos los afectados. Tal
solicitud de inejecución puede darse para el reconocimiento del derecho forzoso
dentro del proceso de sucesión, o bien, dentro del acuerdo unánime y legítimo
de las reglas convencionales para la partición (art. 1391 C. C.), caso en el cual
su reconocimiento será previo a esta última.
45 Ibídem.
4Jl. CUADRO COMPARATIVO DEL TRÁMITE PRO CESAL DE LAS ACCIONES

DE: PETICIÓN DE HERENCIA, REIVINDICATORIA Y REFORMA DEL
TESTAMENTO EN EL C.P.C, Y LAS MODIFICACIONES REALIZADAS P OR
LA LEY 1564 DE 2012
Trámite C.P.C. C.G.P.
Clase de proceso, Declarativo, ordinario de mayor Declarativo, verbal. Es

procedimiento y juez cuantía. Es competente en competente en primera
competente primera instancia, el juez de instancia, el juez de familia que
familia que conoce del proceso tramita el proceso de sucesión
de sucesión, mientras dure, y de mayor cuantía. Artículo 22
siempre que sea competente por numeral 18 y 23 C.G.P.
razón de la cuantía. Artículo 5
numeral 12 del Decreto 2272 de Si la sucesión es de mínima
1989, 26 de la Ley 446 de 1998 y cuantía, será competente el juez
23 numeral 15 del C. P.C. de familia y a falta de este, el
juez civil del circuito, por la
Si la sucesión es de mínima cuantía, naturaleza del asunto.
será competente el juez de familia
y a falta de este, el juez civil del
circuito, por la naturaleza del asunto.
P resentación de la La demanda se presenta por La demanda se presenta por
demanda escrito, con presentación personal, escrito con el lleno de los requisitos
cumpliendo el lleno de los requisitos establecidos en los artículos 82 a
establecidos en los artículos 75 a 84. 89. Puede presentarse mediante
mensaje de datos de acuerdo con
el Plan de Justicia Digital.
Admisión, Si la demanda reúne los requisitos, Si la demanda reúne los requisitos,

inadmisión y rechazo se admite. De lo contrario, se se admite. De lo contrario, se
conceden cinco días para la conceden cinco días para la
subsanación. En caso de falta de subsanación. En caso de falta
competencia, falta de jurisdicción, de competencia, de jurisdicción
o de caducidad de la acción, se o de caducidad de la acción, se
rechazará de plano. rechazará de plano.
Notificación Admitida la dem¡¡nda, se realiza Admitida la demanda, se realiza
la notificación al demandado la notificación al demandado
mediante el envío de una mediante el envío de una
comunicación para que concurra a comunicación para que concuna
notificarse personalmente (art 315). a notificarse personal mente. El
El ténnino otorgado es de 5 días si término otorgado es de 5 días
la citación se envía a un lugar en la si la citación se envía a un lugar
misma sede del juzgado, de JO días en la misma sede del juzgado, de
si es en un municipio distinto de la 10 días si es en un municipio
sede del juzgado, o de 30 si es en distinto de la sede del juzgado,
el exterior. Si el demandado no o de 30 si es en el exterior. Se
CAPÍTULO XIX. ACCIONES DEL HEREDERO, PETTCIÓN DE HERENCIA, REIVINDICATORIA Y REFORMA DEL TESTAMENTO 429
concurre a notificarse, se procede puede enviar la comunicación

con la notificación por aviso mediante correo electrónico,
(art. 320) mediante el envío de la s1 se conoce la dirección
copia del auto admisorio y de la electrónica.
demanda, indicándole el término
de traslado. En caso de que el Si el demandado no concurre
demandante ignore el lugar de a notificarse, se procede
habitación del demandado, se con la notificación por aviso
procederá con su emplazamiento mediante el envío de la copia
(art. 318). del auto admisorio y de la
demanda, indicándole el
término de traslado. En caso
de que el demandante ignore
el lugar de habitación del
demandado, se procederá con
su emplazamiento. El envío del
aviso se puede hacer mediante
correo electrónico.
Notificado el demandado, se le Notificado el demandado, se le

concede un término de 20 días concede un término de 20 días
Traslado para que conteste la demanda y para que conteste la demanda
ejerza cualquiera de las aptitudes y ejerza cualquiera de las
que puede adoptar. actitudes que puede adoptar.
Si el demandado propone Si el demandado propone

excepciones que no tengan el excepciones de mérito, se le
Excepciones de carácter de previas, el escrito se da traslado al demandante
mérito mantendrá en secretaría por 5 por 5 días. Dicho traslado se
días para que el demandante pida surte por secretaría mediante
pruebas sobre ellas. la inclusión en lista por I día,
vencido el cual empieza a correr
Se resuelven en la sentencia. el traslado.
Se resuelven en la sentencia.
Si el demandado propone Si el demandado propone

excepciones previas, se corre excepciones previas, se corre
Excepciones previas traslado al demandante por 3 traslado al demandante por 3
días para que pida las pruebas. días para que se pronuncie. Si
Si no hay pruebas que practicar, no hay pruebas para practicar, el
el juez resuelve las excepciones juez resuelve antes de fijar fecha
una vez vencido el traslado. De lo para la audiencia inicial. De lo
contrario, decretará y practicará contrario, se fija fecha para la
las pruebas dentro de los 10 días audiencia y en ella se practican
siguientes al vencimiento del las pruebas y se resuelven las
traslado y decidirá sobre ellas excepciones.
en la audiencia de que trata el
artículo 10 l.
Audiencia de conciliación, Audiencia inicial: en ella se

saneamiento, decisión de resuelven las excepciones previas,
Audiencias excepciones previas y fijación del se intenta la conciliación, se
litigio: se intenta la conciliación. interroga las partes y se realiza
En caso de no lograrse un acuerdo, la fijación del litigio. El juez
el juez interroga a las partes sobre ejerce w1 control de legalidad
aspectos del proceso; se pueden de las actuaciones surtidas para
llevar a cabo i nterrogatorios de sanear las irregularidades y evitar
parte. Se resuelven las excepciones nulidades.
previas, se adoptan medidas de En caso de que sea posible practicar
saneamiento para evitar nulidades las pruebas en la audiencia inicial,
y sentencias inhibitorias. el juez las decreta mediante el
Posteriormente se fijan los hechos, auto en que fija la fecha para su
pretensiones y excepciones de realización, y en esta misma agota
mérito. los trámites de la audiencia de
instrucción yjuzgamiento.
Culminada esta etapa, se realizan Si no se pueden practicar las
tantas audiencias como sean pruebas, el juez las decreta y fija
necesarias para la práctica de las fecha para audiencia de instrucción
pruebas. y juzgamiento.
Cumplida la audiencia de que El decreto y práctica de las pruebas

trata el artículo 101, el juez puede darse en dos momentos: (i)
Decreto y práctica de decreta las pruebas mediante el decreto en el auto que señala
pruebas auto y abre el periodo probatorio fecha y hora para la audiencia
por el término de 40 días. Señala inicial, para ser practicadas, una
fecha para realizar las audiencias vez esta culmina, en la audiencia
y diligencias necesarias para la de instrucción y juzgamiento; o
práctica de las pruebas. (ii) decretadas en la audiencia
inicial para su posterior práctica
en la audiencia de instrucción y
juzgamiento.
Culminado el periodo probatorio, Practicadas las pruebas, se

se corre traslado por 8 días a las concede un término de 20 minutos
Alegaciones partes para que presenten por a las partes para que presenten sus
escrito sus alegatos conclusivos. alegatos finales oralmente. Dicho
término puede ser ampliado por el
juez si lo considera razonable.
Vencido el término para alegar, el Escuchados los alegatos, el juez
proceso ingresa al despacho para profiere la sentencia en forma
Sentencia dictar la respectiva sentencia, en oral, para lo cual puede decretar
un término de 40 días. un receso de hasta 2 horas.
Si no es posible dictar la sentencia
en los términos indicados, el juez
deja constancia de sus razones
e info1ma al C. S. de la J.- Sala
Administrativa, y enseguida dicta
el sentido del fallo indicando sus
argumentos. La sentencia debe
proferirse en los 1 O días siguientes.
Nota: Es importante resaltar que el procedimiento que gobierna el C. P. C. es

eminentemente escrito, mientras que el regido por el C. G.P., es un sistema oral que
cuenta con el apoyo de diversos recursos técnicos, tecnológicos y de comunicación.
4.12. FUERO DE ATRACCIÓN EN EL PROCESO DE SUCESIÓN
Resulta imperativo indicar que una de las mayores innovaciones establecidas

en la Código General del Proceso tiene que ver con el fuero de atracción
establecido en el artículo 23, que expresamente prevé:
...Artículo 23. (C. G. P.) Fuero de atracción. Cuando la sucesión que se esté
tramitando sea de mayor cuantía, el juez que conozca de ella y sin necesidad
de reparto, será competente para conocer de todos los juicios que versen sobre
nulidad y validez del testamento. reforma del testamento. desheredamiento.
indignidad o incapacidad para suceder. petición de herencia. reivindicación
por el heredero sobre cosas hereditarias. controversias sobre derechos a la
sucesión por testamento o abintestato o por incapacidad de los asignatarios.
lo mismo que de los procesos sobre el régimen económico del matrimonio
y la sociedad patrimonial entre compañeros permanentes. relativos a la
rescisión de la partición por lesión y nulidad de la misma. las acciones
que resulten de la caducidad, inexistencia o nulidad de las capitulaciones
matrimoniales, la revocación de la donación por causa del matrimonio, el
litigio sobre la propiedad de bienes, cuando se disputa si estos son propios o
de la sociedad conyugal, y las controversias sobre subrogación de bienes o las
compensaciones respecto de los cónyuges y a cargo de la sociedad conyugal
o afavor de esta o a cargo de aquellos en caso de disolución y liquidación de
la sociedad conyugal o sociedad patrimonial entre compañeros permanentes.
La solicitud y práctica de medidas cautelares extraprocesales que autorice
la ley corresponde al juez que fuere competente para tramitar el proceso
al que están destinadas. La demanda podrá presentarse ante el mismo juez
que decretó y practicó la medida cautelar, caso en el cual no será sometida
a reparto. Las autoridades administrativas en ejercicio de funciones
jurisdiccionales también podrán decretar y practicar las medidas cautelares
extraprocesales autorizadas por la ley.
Salvo norma en contrario, dentro de los veinte (20) días siguientes a la
práctica de la medida cautelar, el solicitante deberá presentar la demanda
correspondiente, so pena de ser levantada inmediatamente. En todo caso el
afectado conserva el derecho a reclama,� por medio de incidente, la liquidación
de los pe1juicios que se hayan causado. La liquidación de pe,juicios se sujetará
a lo previsto en el artículo 283.... (Subrayas por fuera del texto).
Vale la pena resaltar que con la mencionada disposición, en el marco del proceso
de sucesión -cuando sea de mayor cuantía- el funcionario de conocimiento
adquiere competencia para conocer de todos los asuntos que se analizan en el
presente libro, sin que sea necesario recurrir a otros trámites o nuevo reparto para
definir las controversias que se susciten con ocasión de los derechos sucesorales.
TÍTU LO CUARTO
PROCEDIMIENTOS SUCESORALES
CAPÍTULoXX
PARTICIÓN EN VIDA SEGÚN EL CÓDIG O GENERAL DEL
PROCESO
l. PARTICIÓN EN VIDA
La Ley 1564 de 2012, expidió el Código General del Proceso, el cual en el

Capítulo IV estableció el trámite del proceso de sucesión.
Es así, que el parágrafo del artículo 487 1 establece que:
La partición del patrimonio que en vida espontáneamente quiera efectuar

una persona para adjudicar todo o parte de sus bienes, con o sin reserva
de usufructo o administración, deberá, previa licencia judicial, efectuarse
mediante escritura pública, en la que también se respeten las asignaciones
forzosas, los derechos de terceros y los gananciales. En el caso de estos será
necesario el consentimiento del cónyuge o compañero.
"Los herederos, el cónyuge o compañero permanente y los terceros que

acrediten un interés legítimo, podrán solicitar su rescisión dentro de los dos (2)
años siguientes a la fecha en que tuvieron o debieron tener conocimiento de la
partición".
Se desprende de la norma transcrita que una persona podrá transferir en
vida, todo o parte de su patrimonio y adjudicar sus bienes a través de escritura
pública a los que serían sus herederos respetando las asignaciones forzosas,
ampliamente analizadas. Afirmación que se infiere del parágrafo citado,
en el sentido de que este se encuentra inmerso dentro del capítulo que hace
alusión al trámite del proceso de sucesión, sin embargo, en el inciso final del
mismo parágrafo el legislador estableció que para la partición en vida no se
requerirse proceso de sucesión.
Código General del Proceso. Ley 1564 de 2012, artículo 487.

1.1. CARAC TERÍSTICAS DE LA PARTICIÓN EN VIDA
Esta nueva manera de transferir los bienes, a título gratuito, (partición

en vida), evita las ventas simuladas que algunas personas acostumbraban
a realizar, generando confusión de patrimonios, ya que cuando se le
transfiere un bien a un hijo, simuladamente a través de un negocio jurídico,
compraventa, si este se encuentra casado o convive con alguien, el bien entra
a formar parte de la sociedad conyugal o patrimonial, ya que todo lo que
se adquiera en vigencia de estas a título oneroso hace parte de ella. De ahí
que se pueden mencionar algunas características de esta novedosa manera
de partición en vida:
1. Excluye de una vez los bienes de la sociedad conyugal de los here

deros.
2. Se puede entregar parte o todo el patrimonio.
3. Evita conflictos futuros entre los herederos, ya que se respeta la de
cisión de la persona que está entregando el patrimonio en vida.
4. Prescinde del proceso de sucesión por la muerte de la persona ante
el juez, a menos que queden bienes sin adjudicar en vida.
5. Hay continuidad en la administración de los bienes.
6. Se puede transferir los bienes con o son usufructo.
1.2. VIGENCIA DEL PARÁGRAFO DEL ARTÍCULO 487 DEL CÓDIG O

GENERAL DEL PROCESO
El Código General del Proceso, en cuanto a la partición y adjudicación

de los bienes de una persona en vida, comienza a regir a partir del 1º de
octubre de 2012, tal como lo estipula el artículo 627, numeral 4° de la Ley
1564 de 20122.
El artículo 627, estable la vigencia de la Ley 1564 de 2012, conocida como Código General del
Proceso en los siguientes témlinos: La vigencia de las disposiciones establecidas en esta ley
se regirá por las siguientes reglas: 4. Los artículos 17 numeral 1,18 numeral 1, 20 numeral 1,
25, 30 numeral 8 y parágrafo,31 numeral 6 y parágrafo, 32 numeral 5 y parágrafo, 94, 95,317,
351,398,487 parágrafo,531 a 576 y 590 entrarán a regir a partir del primero (1 º) de octubre
de dos mil doce (2012). Subrayado fuera de texto. Artículo en estudio.
CAPÍTULO XX. PARTICIÓN EN VIDA SEGÚN EL CÓDIGO GENERAL DEL PROCESO 437
1.3. PROCEDIMIENTO PARA LA PARTICIÓN EN VIDA
El Código General del Proceso, implementa el trámite para la partición en

vida a través de escritura pública ante notario, es así, que deberá realizarse
cómo se diligencia el proceso de sucesión por causa de muerte, que prevé el
Decreto 902 de 1988, adicionando algunos requisitos, como se analizará a
continuación.
1.3.J. LICENCIA JUDICIAL
El parágrafo del artículo 487, establece que: La partición del patrimonio en

vida, deberá, previa licencia judicial, efectuarse mediante escritura pública, en
la que también se respeten las asignaciones forzosas, los derechos de terceros
y los gananciales.
De ahí que si una persona voluntariamente quiere transferir todo o parte
de su patrimonio, está obligado a solicitar permiso al juez, para luego, a través
de escritura pública realizar la partición y adjudicación parcial o total de sus
bienes, evitando así burla a los acreedores.
En el Código de Procedimiento Civil, Decreto 1400 y 2019 de 1970, en el
artículo 649, se establecen los asuntos sujetos a Jurisdicción voluntaria, entre
los cuales encontramos el numeral 1 º que dice: La licencia que soliciten el
padre o madre de familia, o los guardadores para enajenar o gravar bienes
de sus representados, o para realizar otros actos que interesen a éstos, en los
casos en que el Código Civil u otras leyes la exijan.
El artículo anterior fue introducido en la Ley 1564 de 2012 en su artículo
577, en el mismo sentido estableciendo que los asuntos sujetos a trámite de
jurisdicción voluntaria son los siguientes:
l. La licencia que soliciten el padre o madre de familia o los guardadores
para enajenar o gravar bienes de sus representados, o para realizar otros actos
que interesen a estos, en los casos en que el Código Civil u otras leyes la exijan.
La expedición del decreto 1664 de 2015, mediante el cual el legislador
remitió el trámite de la licencia al proceso de jurisdicción voluntaria en los
siguientes términos:
De la partición del patrimonio en vida Artículo 2.2.6.15.2.11.1. Solicitud de

partición del patrimonio en vida. La solicitud de partición del patrimonio que
espontáneamente quiera efectuar una persona para adjudicar todo o parte de
sus bienes, con o sin reserva de usufructo o administración, mediante escritura

pública, previa licencia judicial tramitada conforme a las normas del Código
General del Proceso para los procesos de jurisdicción voluntaria...
El juez deberá entrar a analizar si la partición se está realizando para burlar

acreedores o no. Igualmente, que se respeten las asignaciones forzosas y los
gananciales que le corresponden al cónyuge o compañero (a) permanente.
Ya con la autorización judicial se realizará la partición y adjudicación ante
notario por escritura pública, de la misma manera que se realiza en el proceso
de sucesión notariaP.
1.3.2. PARTICIÓN YADJUDICACIÓN ANTE NOTARIO SEGÚN LA LEY 1546 DE 2012
Como la partición y adjudicación según la Ley 1546 de 2012, debe hacerse

ante notario, a través de escritura pública, se observa que podrán liquidarse
ante este las herencias de cualquier cuantía, (a partir del 1° de octubre de 2012,
por orden de la Ley 1564 de 2012, la partición y adjudicación en vida) y las
sociedades conyugales cuando fuere el caso, siempre que los herederos, legatarios
y el cónyuge sobreviviente, o los cesionarios de estos, sean plenamente capaces,
procedan de común acuerdo y lo soliciten por escrito mediante apoderado, que
deberá ser abogado titulado e inscrito4 . Paréntesis fuera de texto.
La solicitud deberá presentarse personalmente por los apoderados o los
peticionarios, según el caso, ante el notario del círculo que corresponda al
domicilio de la persona en el territorio nacional, y si tiene varios, al del asiento
principal de sus negocios.
1.3.3. CONTENIDO DE LA SOLICITUD
El nombre y el domicilio de la persona y la manifestación del trámite a

realizar de partición y adjudicación parcial o total de los bienes.
Si la persona que desea hacer la partición se encuentra casada o convive con
una compañera pennanente, o de los documentos aportados con la solicitud
se infiere que la persona se encuentra en tal situación, el notario exigirá que
· la solicitud sea presentada conjuntamente con el cónyuge, o compañera
Ibídem. Artículo 487 parágrafo.

Decreto 902 de 1988, artículo l.
CAPÍTULO XX. PARTICIÓN EN VIDA SEGÚN EL CÓDIGO GENERAL DEL PROCESO 439
permanente, pues el Código General del Proceso instituyó que, en el caso de que
existan gananciales, será necesario el consentimiento del cónyuge o compañero
para la partición y adjudicación que voluntariamente quiera hacer uno de ellos5 .
Igualmente, debe hacerse la mención de todos los hijos o de los padres,
ya que el parágrafo del artículo 487 de la Ley 1564 de 2012, obliga a que se
respeten las asignaciones forzosas, los derechos de terceros y los gananciales6 •
].3.4. PRESENTACIÓN DE DOCUMENTOS
• La solicitud de partición.
• Licencia judicial autorizando la partición y adjudicación de los bienes.
• El inventario y avaluó de los bienes.
• El respectivo trabajo de partición o adjudicación..
• Registros civiles (hijos y matrimonio) o la prueba de la sociedad
patrimonial.
• Certificados de libertad de bienes sujetos a registro.
• Paz y salvo de valorización.
• Paz y salvo de administración de bienes sujetos a propiedad horizontal.
• Copia de pago de impuestos7.
El Decreto 1664 de 2015 estableció los siguientes requisitos adicionales:

''Artículo 2.2.6.15.2.11.2. Anexos de la solicitud. A la solicitud se anexarán: l.
Copia con nota de ejecutoria de la sentencia que concede la licencia judicial
de adjudicación, conferida con base en el trabajo de partición. 2. La partición
o adjudicación aprobada por el juez".
Ley 1564 de 2012, artículo 487. Parágrafo. La partición del patrimonio que en vida
espontáneamente quiera efectuar una persona para adjudicar todo o parte de sus bienes,
con o sin reserva de usufructo o administración, deberá, previa licencia judicial, efectuarse
mediante escritura pública, en la que también se respeten las asignaciones forzosas, los
derechos de terceros y los gananciales. En el caso de estos será necesario el consentimiento
del cónyuge o compañero.
Ibídem.
Artículo 588 del Código de Procedimiento Civil.
J.3.5. INTERVENCIÓN DE LA DJAN
Es importante recordar, que nuestra legislación establece que todas las

sucesiones de personas naturales colombianas, así como la de extranjeros
residentes en el país, están.sometidas al impuesto de ganancia ocasional. Para
calcular el pago de este impuesto, hay que tener en cuenta la tabla que presenta
cada año el Gobierno Nacional para el pago de este impuesto.
A hora bien, en cuanto a la intervención de la oficina de cobranzas o la
Administración de Impuestos Nacionales, nada dijo el legislador respecto a la
partición y adjudicación que en vida quiera hacer una persona de sus bienes y
por analogía no puede aplicarse el Estatuto Tributario, pues estas son normas
sancionadoras por lo que deben estar expresamente consagradas en la ley. Por
lo tanto, el legislador deberá regular la materia.
Lo que sí se deberá cancelar luego de la adjudicación de bienes raíces, son
los impuestos por concepto de beneficencia y registro que oscilan alrededor
del 1,5% sobre el valor del bien adjudicado.
La escritura deberá ser suscrita por la persona que transfiere los bienes
a través de la partición, por los asignatarios y el cónyuge, o compañero
permanente si fuere el caso, o por sus apoderados.
Los herederos, el cónyuge o compañero permanente y los terceros que acrediten
un interés legítimo, podrán solicitar su rescisión dentro de los dos (2) años siguientes
a la fecha en que tuvieron o debieron tener conocimiento de la partición8 •
Ley 1564 de 2012. Artículo 487, parágrafo, inciso 2.

CAPÍTULO XXI
PROCESO DE SUCESIÓN ANTE NOTARIO, DECRETO 902 DE 1988
l. GENERALIDADES
Con el fin de descongestionar los despachosjudiciales, el legislador autorizó

la liquidación de herencia de cualquier cuantía y de las sociedades conyugales
cuando fuere el caso, ante notario público; mediante un procedimiento ágil y
con la observancia de ciertos requisitos.
De manera universal, encontramos el Código Civil colombiano en sus
artículos 1008 a 1493 toda la reglamentación en materia sucesora!. Y de
manera específica, el Decreto 902 del 10 de mayo de 1988, mediante el cual
se autorizó el trámite ante notario, siendo modificado por los Decretos 1729
de 1989 y 2651 de 1991.
En el mismo sentido, con lo establecido en el artículo 162 de la Ley 446 de
19981, que convirtió en legislación permanente los artículos 33, 34, 35, 36 y 37
del Decreto 2651 de 1991, se otorgó la facultad de la liquidación de herencia
cuando cualquiera de los herederos, legatarios o cónyuge sobreviviente fuera
menor o incapaz, siempre que alguno de los interesados fuera mayor de edad.
También debemos tener en cuenta los artículos siguientes: El 588 del Código
de Procedimiento Civil: anexos. Artículo 844 del Estatuto Tributario: para
efectos del aviso a la Administración de Impuestos Nacionales (DIAN Oficina
de Cobranzas), en cuanto al monto de los bienes relictos cuando la cuantía que
se fija para cada año.
Por último, mediante la Ley 572 de 20002, modificó el artículo 19 del Código
de Procedimiento Civil, se establecen las cuantías con base en el salario mínimo
mensual vigente; para determinar las de mínima cuantía, las pretensiones
patrimoniales deben ser inferiores a 15 salarios mínimos mensuales; de menor
Ley 446 de 1998. Ley de conciliación y descongestión de despachos judiciales.

Ley 572 de febrero 3 de 2000.
cuantía de 15 a 90 SMM, y de mayor cuantía, los superiores a los 90 SMM.

Esto con el fin de determinar si se requiere o no de abogado titulado, para el
trámite de la liquidación de herencia por notaría.
1.1. TRÁMITE DE LA SUCESIÓN ANTE NOTARIO
Como ya se dijo, podrán liquidarse ante notario público las herencias

de cualquier cuantía, y las sociedades conyugales cuando fuere el caso,
siempre que los herederos, legatarios y el cónyuge, o compañera permanente
sobreviviente, o los cesionarios de estos, sean plenamente capaces, procedan
de común acuerdo y lo soliciten por escrito mediante apoderado, que deberá
ser abogado titulado e inscrito3 •
Igualmente, los acreedores podrán suscribir la solicitud, sin perjuicio de la
citación a la que se refiere el artículo 3 ° del Decreto 902 de 1988.
1.1.J. SOLICITUD
La solicitud deberá presentarse personalmente por los apoderados o los

peticionarios, según el caso, ante el notario del círculo que corresponda al último
domicilio del causante en el territorio nacional, y si este tenía varios, al del asiento
principal de sus negocios. Si en el lugar hubiere más de un notario, podrá presentarse
la solicitud ante cualquiera de ellos, a elección unánime de los interesados.
J.1.2. CONTENIDO DE LA SOLICITUD
El nombre y vecindad de los peticionarios y la indicación del interés que

les asiste para formularla.
El nombre y el último domicilio del causante, y la manifestación de si se
acepta la herencia pura y simplemente o con beneficio de inventario, cuando
se trate de heredero.
Los peticionarios o sus apoderados, deberán afirmar, bajo juramento, que se
considera prestado por la firma de la solicitud, que no conocen otros interesados
de igual o mejor derecho del que ellos tienen, y que no saben de la existencia de
· otros legatarios o acreedores distintos de los que se enuncian en las relaciones
de activos y pasivos que se acompañan a la solicitud.
Decreto 902 de 1988, artículo 1.

CAPÍTULO XXI. PROCESO DE SUCESIÓN ANTE NOTARIO. DECRETO 902 1988 443
Si de los documentos aportados con la solicitud se infiere que el causante

había contraído matrimonio, el notario exigirá que la solicitud sea presentada
conjuntamente con el cónyuge, a menos de que se demuestre su muerte o la
disolución de la sociedad conyugal.
La ocultación de herederos, del cónyuge supérstite, de legatarios, de
cesionarios de derechos herenciales, del albacea, de acreedores, de bienes o
testamento, y la declaración de pasivos no existentes, hará que los responsables
queden solidariamente obligados a indemnizar a quienes resulten perjudicados
por ella, sin perjuicio de las sanciones que otras leyes establezcan.
J.J.3. ÁNEXOS A LA SOLICITUD
1. Registro civil de defunción del causante.

2. Copia del testamento y de la escritura de apertura y de su publicación,
en caso de que este fuere cerrado o copia de la escritura que contenga
el testamento abierto, debidamente registradas ( en el evento de que
haya dejado testamento).
3. Los registros civiles que acrediten el grado de parentesco de los so
licitantes con el causante.
4. Registro civil del mattimonio, si el solicitante fuere cónyuge sobre
viviente (si el causante convivía en unión marital de hecho deberá
anexarse la prueba según lo establecido en la Ley 54 de 1990).
5. Prueba del crédito invocado, si el solicitante fuere acreedor hereditario.
6. El inventario y avalúo de los bienes, con la relación del pasivo de la
herencia y de la sociedad conyugal, si es del caso.
7. El trabajo de partición y adjudicación.
8. El poder para actuar, si se obra por medio, de apoderado.
9. Los títulos de adquisición y el correspondiente certificado de tradición
y libertad de los bienes imnuebles objeto del activo.
10. Paz y salvo de valorización de los bienes sujetos a regist:t·o.
11. Paz y salvo de administración de los bienes imnuebles sujetos a pro
piedad horizontal.
12. Copia de impuestos de los bienes sujetos a pago de estos.
l.J.4. PRESENTACIÓN
La solicitud se hace mediante la diligencia de presentación personal (igual

que el poder).
J.1.5. ÁCEPTACIÓN
Si la solicitud y la documentación anexa se ajustan a las exigencias del

Decreto 902 de 1988, el notario la aceptará mediante ACTA.
1.1.6. EMPLAZAMIENTO
En el evento, en la solicitud y la documentación anexa se ajustan a las

exigencias de la ley, el notario la aceptará y ordenará la citación de las personas
que se crean con derecho a concurrir a la liquidación por medio de edicto
emplazatorio, el cual deberá publicarse en un periódico de circulación nacional,
que se difundirá por una vez en una emisora del lugar-si la hubiere- y se fijará
por el término de diez (10) días en sitio visible de la notaría.
1.1.7. OFICIOS
1.1.7.1. A la DIAN
El notario debe informar a la Oficina de Cobranzas de la Administración

de Impuestos Nacionales que corresponda, indicando el nombre del causante,
su identificación, el avalúo o valor de los bienes y el nombre, identificación
y dirección del apoderado; además, anexar copia del inventario debidamente
autenticado y fotocopia del registro civil de defunción del causante. Todo ello
con el fin de efectuar el recaudo de los impuestos correspondientes. Si dentro
de los veinte (20) días siguientes a la comunicación la Administración de
Impuestos no ha intervenido, se produce el Silencio Administrativo Positivo
y el notario podrá continuar con el trámite. Si la administración expide el paz
y salvo correspondiente, se continúa con la actuación.
Cuando se efectúe el acuerdo de pago por parte de los herederos, asignatarios
o legatarios acerca de las deudas fiscales de la sucesión con la Administración,
la resolución que lo apruebe autoriza al notario para el trámite de la partición
de los bienes, sin el requisito del pago total de las deudas. De no efectuarse el
acuerdo o expedirse el paz y salvo correspondiente, el notario deberá abstenerse
de continuar con el trámite.
CAPÍTULO XXI. PROCESO DE SUCESIÓN ANTE NOTARIO. DECRETO 902 1988 445
1.1.7.2. A la Superintendencia de Notariado y Registro
El notario deberá oficiar a la Superintendencia de Notariado y Registro sobre

la aceptación de la solicitud, la cual contendrá los siguientes datos: 1) Número
de acta; 2) Lugar y fecha; 3) Departamento, municipio y círculo notarial; 4)
Nombre completo e identificación del causante; 5) Clase de acto (si se trata de
una liquidación adicional).
Así mismo, el notario deberá informar a la Superintendencia de Notariado
y Registro, sobre la devolución del expediente a los interesados, la culminación
de la actuación o la liquidación adicional.
Además informará a los jueces, cuando a ello hubiere lugar. Esto se da en
el evento en que los interesados hubiesen iniciado el trámite judicialmente y
luego de común acuerdo deciden efectuar la partición y adjudicación por notaría.
Cuando culmine la actuación, el notario dará aviso al juez de que dicho trámite
ha terminado indicando el número y fecha de la escritura pública respectiva.
1.2. RECHAZO DE LA SOLICITUD
En el evento de que faltare alguno de los requisitos exigidos, el notario

devolverá la solicitud y los documentos anexos a quienes la presentaron,
para que procedan a subsanarlos. Si la devolución obedeciere a que el notario
observe razones de incapacidad física o mental de alguno de los interesados,
o desacuerdo entre estos, se hace constar mediante acta.
1.3. TERMINACIÓN DE LA ACTUACIÓN POR ESCRITURA PÚBLICA
Publicado el edicto y transcurridos los diez (10) días sin que se hubiese
presentado oposición por algún interesado y obteniendo el paz y salvo o
cumplida la intervención de las autoridades tributarias dentro de los términos
establecidos, se procede a elevar a escritura pública el trabajo de partición y
adjudicación, protocolizando con el mismo instrumento la documentación
allegada. Dicha escritura debe ser suscrita por los asignatarios y el cónyuge,
si fuere el caso, o por sus apoderados.
1.4. REHACIMIENTO DE LA PARTICIÓN
Si antes de suscribirse la escritura pública se presentare otro interesado,

deberán rehacerse de común acuerdo por todos los interesados, la partición de
la herencia y la liquidación de la sociedad conyugal, si fuere el caso.
Si después de suscrita la escritura se presentare otro interesado, deberá

solicitar, conjuntamente con los que intervinieron en la anterior liquidación,
que esta se rehaga. Para estos efectos no es necesario repetir la documentación,
ni nuevo emplazamiento.
1.5. FALLECIMIENTO DE HEREDERO, CÓNYUGE O LEGATARIO
Si después de presentada la solicitud y antes de que se suscriba la escritura

pública, falleciere un heredero, legatario o el cónyuge sobreviviente, el trámite
de liquidación continuará con su apoderado, siempre que los sucesores sean
plenamente capaces y no revoquen el poder.
1.6. DESISTIMIENTO DEL TRÁMITE
Si transcurridos dos (2) meses desde la fecha en que deba suscribirse la

escritura pública sin que esta haya sido firmada, se considera que los interesados
han desistido. El notario terminará la actuación y dejará constancia en el
instrumento extendido. Y debe informar a la Superintendencia de Notariado
y Registro. Si los interesados deciden efectuar la liquidación notarial, deben
iniciar nueva actuación. De la devolución de la actuación el notario dejará
constancia mediante acta.
Cuando alguno de los asignatarios o el apoderado hayan firmado el
instrumento contentivo de la partición o adjudicación, tendrán dos (2) meses
para suscribirlo; los demás asignatarios, si hay lugar a ello. Si no lo hacen, el
notario tomará nota de lo acontecido, lo incorporará al protocolo e informará a
la Superintendencia de Notariado y Registro. Es de anotar que en este evento,
el instrumento deberá estar debidamente numerado y fechado.
1.7. DEVOLUCIONES
El notario devolverá la actuación:
• Si durante el trámite de liquidación surgiere desacuerdo entre los

interesados.
• Cuando se revoque el poder por parte de los sucesores del heredero,
legatario o cónyuge fallecido.
• Cuando se acredite ante el notario que se ha iniciado proceso judicial
de sucesión del mismo causante o liquidación de sociedad conyugal,
CAPÍTULO :XXI. PROCESO DE SUCESIÓN ANTE NOTARJO. DECRETO 902 1988 447
antes de otorgarse la escritura pública correspondiente. En este evento

se da por terminada la actuación y se remite al juez correspondiente,
dando aviso a la Superintendencia de Notariado y Registro.
1.8. LIQUIDACIÓN ADICIONAL
El notario puede extender una nueva escritura de liquidación adicional de

herencia en los siguientes casos:
• Cuando aparezcan nuevos interesados con igual o mejor derecho.

• Cuando aparezcan otros bienes del causante o de la sociedad conyugal.
• Cuando se hayan dejado de incluir en la liquidación notarial bienes
inventariados en el trámite de dicha liquidación.
En los casos citados, no es necesario repetir la documentación presentada en

la liquidación adicional, ni hacer nuevo emplazamiento. En estas cuestiones se
debe acreditar el grado de parentesco de los nuevos interesados y en lo referente
a la Oficina de Cobranzas de la Administración de Impuestos Nacionales,
se enviará comunicación si en la anterior no hubo lugar por la cuantía de
los bienes y deberá anexarse copia de la anterior diligencia de inventario y
avalúo; se esperará el paz y salvo respectivo y también se dará informe a la
Superintendencia de Notariado y Registro.
1.9. SIMULTANEIDAD DE LIQUIDACIONES DE HERENCIA
Cuando el notario o la Superintendencia de Notariado y Registro se enteren

de que se adelantan simultáneamente dos o más liquidaciones notariales de una
misma herencia o sociedad conyugal, los notarios que conozcan de ellas deberán
devolver las actuaciones a los respectivos interesados o a sus apoderados, para que
estos promuevan de común acuerdo, una sola liquidación notarial o inicien proceso
judicial de sucesión. De la devolución deberá dejarse constancia mediante acta.
1.10. SOLEMNIDAD DEL REGISTRO
Cuando en la liquidación notarial de herencia se vinculen bienes sujetos

a registro, el notario advertirá a los interesados y expedirá las copias
correspondientes para efectuar dicha inscripción, bien sea ante la Oficina de
Registro de Instrumentos Públicos -en caso de bienes inmuebles-, ante la
Cámara de Comercio o autoridades de tránsito.
CAPÍTULO XXII
PROCESO DE SUCESIÓN ANTE JUEZ
l. PROCEDIMIENTO
El procedimiento o el trámite de la sucesión testada, intestada y mixta son

iguales. El proceso de sucesión se utiliza para liquidar una sociedad conyugal
por orden legal como ya se analizó. De la misma manera sucede con las
sociedades patrimoniales entre compañeros permanentes.
Este procedimiento ante eljuez es utilizado por aquellas personas que no se
ponen de acuerdo en la repartición de los bienes, o, cuando no existe contención
sino lo que pretenden es evitarse los gastos notariales.
J. Qué personas pueden solicitar la apertura de la sucesión
1) El albacea; 2) · El curador de la herencia yacente; 3) Los herederos

presuntos, testamentarios o ab intestato; 4) El cónyuge o compañero(a)
sobreviviente; 5) Los legatarios; 6) Los socios de comercio; 7) Los fideicomisos;
8) Todo acreedor hereditario! .
2. Competencia para el proceso sucesorio
Son competentes para conocer de los procesos de sucesiones, por un lado, el

domicilio del causante, pues al respecto la jurisprudencia ha manifestado que:
En los procesos de sucesión será competente el juez del último domicilio del
difunto en el territorio nacional, y en caso de que a su muerte hubiere tenido
varios, el que corresponda al asiento principal de sus negocios. Estando pues
establecido legalmente elforum hereditatis sobre la base del último domicilio
del causante en el territorio nacional, y en el caso de que a su muerte lo hubiese
tenido en distintos municipios, el que corresponda al asiento principal de sus
negocios, con sujeción a la competencia por razón de la cuantía, debe la Corte,

para dirimir el conflicto que aquí se presenta, examinar cuál fue el último
domicilio que el causante tuvo en el país2
Del otro, por la cuantía, según lo estipulado por el CGP, les corresponde
tanto a los jueces civiles municipales, como a los jueces de familia, de la
siguiente manera: CGP: artículo 17, numeral 2, establece que los jueces civiles
municipalices conocen en única instancia de los procesos de sucesión de mínima
cuantía; el artículo 18, numeral 2, dice que los jueces civiles municipales conocen
en primera instancia de los procesos de sucesión de menor cuantía, y el artículo
22, numeral 9, preceptúa que los jueces de familia en primera instancia conocen
de los procesos de sucesión de mayor cuantía. En todos los artículos resalta:
"sin perjuicio de la competencia atribuida por ley a los notarios".
Respecto al factor de competencia para el conocimiento del proceso de
sucesión, es imprescindible considerar el concepto de domicilio, que consagra
el artículo 76 del Código Civil, el cual consiste en la residencia acompañada
real o presuntivamente del ánimo de permanecer en ella; correspondiendo
así mismo ese concepto al lugar donde un individuo está de asiento, o donde
ejerce habitualmente su profesión u oficio, según las voces del artículo 78
del mismo estatuto. Con cualquiera de tales circunstancias se configura sin
necesidad de que concurran todas3 •
Igualmente, la Ley 1395 del 2010 en su artículo 2° atribuyó: "Competencia de
los jueces municipales de pequeñas causas y competencia múltiple. Los jueces
municipales de pequeñas causas y competencia múltiple conocen en única instancia
de los siguientes asuntos: 1) ( ..); 2) De los procesos de sucesión de mínima cuantía.. .".
Competencia que fue sostenida por le artículo 17 del CPC, cuando en el
lugar no existen juzgados de civiles municipales.
3. Requisitos de la demanda
Desde el fallecimiento de una persona, cualquiera de los interesados que

indica el artículo 1312 del Código Civil, podrá pedir la apertura del proceso
de sucesión. La demanda deberá contene1A:
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil y Agraria. Sentencia de abril 6 de 1972.
Se puede presentar en una misma persona circunstancias consultivas de domicilio civil en varias
partes del territorio, por hallarse en dos o más de las situaciones mencionadas, y en tal caso
habrá de entenderse que en todas ellas lo tiene, salvo si se trata de cosas que dicen relación
especial a una de dichas secciones exclusivamente en la que habrá de entenderse que ella solo
será, para tales casos, el domicilio civil del individuo (C. C., art. 83).
Artículo 587 del Código de Procedimental Civil.
CAPÍTULO XXII. PROCESO DE SUCESIÓN ANTE EL JUEZ 451
• El nombre y vecindad del demandante e indicación del interés que le

asiste para proponerla.
• El nombre y el último domicilio del causante.
• Una relación de los bienes de que se tenga conocimiento, relictos o
que formen el haber de la sociedad conyugal.
• Una relación del pasivo que grave la herencia y del que exista a cargo
de la sociedad conyugal.
• La manifestación de si se acepta la herencia pura y simplemente o con
beneficio de inventario, cuando se trate de heredero. En caso de guardarse
silencio sobre este punto se entenderá que se acepta en la segunda fonna.
La demanda presentada por un asignatario a título singular implica la

aceptación del legado; la del albacea, la de su cargo. En ambos casos, la petición
de medidas cautelares implica dicha aceptación.
4. Anexos de la demanda
Con la demanda deberán presentarse los siguientes anexos5 :
a) La prueba de la defunción del causante (Registro Civil).

b) Copia del testamento y de la escritura de protocolización de las dili
gencias a que se refiere el Capítulo I, si fuere el caso.
c) Las pruebas de estado civil que acrediten el grado de parentesco del
demandante con el de cujus, si se trata de sucesión intestada.
d) La prueba del matrimonio si el demandante fuere el cónyuge sobre
viviente.
e) La prueba de la declaración de unión marital de hecho si el demandante
fuere el compañero(a) permanente sobreviviente.
f) La prueba del crédito invocado, si el solicitantefüere acreedor hereditario.
5. Auto de apertura del proceso
Presentada la demanda con todos los requisitos legales y los anexos, el juez
declarará abierto y radicado el proceso de sucesión y ordenará el emplazamiento
Ibídem. Artículo 588.

de todos los que se crean con derecho para intervenir en él, por edicto que se
fijará durante diez días en la secretaría del juzgado y se publicará por una vez,
en un diario que a juicio del juez tenga amplia circulación en el lugar, y en una
radiodifusora local si la hubiere.
Para estos efectos se dará aplicación a lo dispuesto en la parte final del inciso
segundo del artículo 318.
El auto que niega la apertura del proceso es apelable en el efecto suspensivo;
el que lo declare abierto, en el devolutivo6 •
Los requisitos del auto de apertura de sucesión en cuanto al reconocimiento
de interesados se encuentran sometidos a las siguientes reglas:
1. En el auto que declare abierto el proceso se reconocerán los herederos,

legatarios, cónyuge sobreviviente y albacea que hayan solicitado su
apertura, si aparece la prueba de su respectiva calidad.
2. Los acreedores podrán hacer valer sus créditos dentro del proceso hasta
que termine la diligencia de inventario, durante la cual se resolverá
sobre su inclusión en él.
3. Desde que se declare abierto el proceso hasta antes de proferirse
la sentencia aprobatoria de la partición o adjudicación de bienes,
cualquier heredero o legatario, el cónyuge sobreviviente o el albacea
podrán pedir que se les reconozca su calidad. Si se trata de heredero,
se aplicará lo dispuesto en el numeral 5° del artículo 587.
Si la asignación estuviere sometida a condición suspensiva, deberá acom
pañarse la prueba del hecho que acredite el cumplimiento de la condición.
4. Cuando se hubieren reconocido herederos y se presenten otros, solo
se les reconocerá si fueren de igual o de mejor derecho.
La solicitud de quien pretenda ser heredero de mejor derecho se tra
mitará como incidente, sir). perjuicio de que la parte vencida pueda
hacer valer sus pretensiones por la vía ordinaria.
5. El adquirente de todos o parte de los derechos de un asignatario podrá
pedir, dentro de la oportunidad indicada en el numeral 3º, que se le
reconozca como cesionario, para lo cual a la solicitud acompañará la
prueba de su calidad.

6. Cuando al proveer sobre el reconocimiento de un interesado, el juez

advierta deficiencia en la prueba de la calidad que invoca o en la
personería de su representante o apoderado, lo denegará hasta cuando
aquella se subsane.
7. Los autos que acepten o nieguen el reconocimiento de herederos,
legatarios, cesionarios y cónyuge sobreviviente, lo mismo que los
que decidan el incidente de que trata el numeral 4º, son apelables en
el efecto diferido; pero si al mismo tiempo resuelven sobre apertura
de la sucesión, el efecto del recurso será en el efecto suspensivo7.
6. Requerimiento para aceptar la herencia
Todo interesado en un proceso de sucesión podrá pedir antes o después de

su iniciación, que conforme al artículo 1289 del Código Civil, se requiera a
cualquier asignatario para que declare si acepta o repudia la asignación que se le
hubiere diferido, y el juez ordenará el requerimiento si la calidad de asignatario
aparece en el expediente, o el peticionario, presenta la prueba respectiva.
Si se ignora el paradero del asignatario y este carece de representante o
apoderado, se le emplazará en la forma indicada en el artículo 318. Surtido el
emplazamiento, si no hubiere comparecido se le nombrará curador ad litem, a
quien se le hará el requerimiento para los fines indicados en el primer inciso. El
curador ad litem del heredero procederá como indican los artículos 486 y 575 del
Código Civil, y representará al ausente en el proceso hasta su apersonamiento 8 .
7. Aceptación por los acreedores del asignatario
Con el fin de iniciar el proceso de sucesión o para intervenir en él, mientras no

se haya proferido sentencia aprobatoria de la partición o adjudicación de bienes,
cualquier acreedor de un heredero o legata1io que hubiere repudiado la asignación,
podrá solicitar al juez que lo autorice para aceptarla hasta concurrencia de su
crédito, para lo cual deberá afirmar, bajo juramento, que se entenderá prestado
por la presentación del escrito, que la repudiación le causa perjuicio.
El juez concederá la autorización si se acompaña título que pruebe el
crédito, aunque esté sujeto a plazo o condición pendiente. El auto que niega

la solicitud durante el curso del proceso es apelable en el efecto diferido; el

que la concede, en el devolutivo9•
8. Repudiación de asignaciones afavor de incapaces o ausentes
El juez podrá autorizar la repudiación de una asignación en favor de un

incapaz o un ausente si se demuestra que la aceptación puede causarle perjuicio.
La solicitud se tramitará y decidirá como incidente, con intervención del
Ministerio Público, y el auto que lo decida es apelable en el efecto diferida1°.
9. Opción entre porción conyugal y gananciales
El Código de Procedimiento Civil, reglamenta que el cónyuge sobreviviente,

puede optar entre porción conyugal y gananciales y que este, deberá hacer la
elección antes de la diligencia de inventario y avalúas. En caso de que haya
guardado silencio, se entenderá que optó por gananciales, sin necesidad de
auto que así lo declare; normatividad que es injusta, ya que, precisamente en la
audiencia de inventarios y avalúas es el momento en que se denuncian bienes
del causante, y en muchas oportunidades la cónyuge o compañera no sabe qué
bienes tenía su cónyuge o compañero fallecido.
Si el cónyuge sobreviviente opta por porción conyugal y abandona sus
bienes propios, estos se incluirán en el activo correspondiente11 •
1 O. Administración de la herencia
Desde la apertura del proceso de sucesión, hasta cuando se ejecutoríe, la

sentencia aprobatoria de la partición o adjudicación de bienes y la administración
de estos se sujetará a las siguientes reglas:
1. La tendrá el albacea con tenencia de bienes y a falta de este, los here

deros que hayan aceptado la herencia, con arreglo a lo prescrito por el
artículo 1297 del Código Civil. Los bienes de la sociedad conyugal,
serán administrados conjuntamente por el cónyuge sobreviviente y
el albacea, o por aquel y los mencionados herederos, según el caso.

10 Ibídem. Artículo 593.
11
2. En caso de desacuerdo entre los herederos, o entre estos y el cónyuge

sobreviviente, en torno a la administración que adelanten, el juez a
solicitud de cualquiera de ellos decretará el secuestro definitivo de
los bienes, sujeto a lo dispuesto en los artículos 682, 683 y 686.
3. Las diferencias que ocurran entre el cónyuge o los herederos y el
albacea serán resueltas por el juez de plano, si no hubiere hechos que
probar o mediante incidente en caso contrario. El auto que las resuelva
es apelable en el efecto diferido.
En caso de discordia entre el cónyuge y el albacea con tenencia de bienes,

sobre la administración de los bienes sociales, podrán pedir el secuestro de
estos, sin perjuicio del albaceazgc1 2 •
Desde que se inicie el proceso de sucesión, cualquiera de los herederos
podrá pedir que se requiera al albacea para que exprese si acepta o no el
cargo, en los términos y para los fines del artículo 1333 del Código Civil. El
juez entregará al albacea con tenencia de bienes que haya aceptado el cargo,
aquellos a que se refiera su gestión, en la diligencia para cuya práctica señalará
día y hora. En caso de que el albacea no comparezca, se declarará caducado
su nombramiento, a menos que dentro de los tres días siguientes presente
prueba siquiera sumaria, de haber tenido motivo justificado para ello. El auto
es apelable en el efecto diferido. En la eventualidad de que existan varios
albaceas con tenencia de bienes y atribuciones comunes, la entrega se hará
en un solo acto a todos lo que hayan aceptado el cargo. Si el testador dividió
las atribuciones de los albaceas, en la diligencia se hará la separación de los
bienes que deba administrar cada uno de ellos13 •
Se prescindirá de la entrega si el albacea manifiesta que tiene los bienes en
su poder y presenta una relación de ellos. Todo lo concerniente al albacea se
tramitará como se explicó en capítulo aparte.
11. Audiencia de inventarios y avalúas
La audiencia de inventarios y avalúes es uno de los momentos procesales

más importantes dentro del proceso de sucesión, ya que permite que herederos
e interesados citados en el artículo 1312 C. C. declaren o denuncien los bienes,

13 Ibídem. Artículos 596 y 597.
derechos y deudas, que podrán ser rechazadas por los herederos para que sean
cobradas por fuera.
La audiencia se fija por auto una vez concluidos debidamente los
emplazamientos exigidos por la ley (radio, prensa y secretaría), providencia
debidamente notificada (por estado) y ejecutoriada. Ya en la audiencia deberá
guardarse en acta, que se levantará para tal efecto y donde constará todo lo
sucedido, con base en las siguientes reglas:
l. El inventario será elaborado por los interesados bajo la gravedad de
juramento y presentado por escrito para su aprobación en la fecha señalada,
con la indicación de los valores que de común acuerdo asignen a los bienes.
El juramento se entenderá prestado por el hecho de la firma.
Si hubiere desacuerdo entre los interesados sobre el valor total o parcial de
alguno de los bienes, el juez resolverá previo dictamen pericial. En el pasivo
de la sucesión solo se incluirán las obligaciones que consten en título que
preste mérito ejecutivo, siempre que en la audiencia no se objeten, o las que
a pesar de no tener dicha calidad se acepten expresamente en ella por todos
los herederos, o por estos y por el cónyuge sobreviviente cuando conciernan
a la sociedad conyugal. Se entenderá que quienes no concurran a la audiencia
aceptan las deudas que los demás hayan admitido.
La finalidad del incidente solo está encaminada a establecer que la
obligación estuvo indebidamente incluida por una de las siguientes razones:
"a) porque realmente el título no presentaba mérito ejecutivo, por no
desprenderse de él una obligación expresa, clara y exigible proveniente
del causante, como expresamente lo regula el artículo 488 del C. P. C.; b)
porque sin constar en documento que preste mérito ejecutivo, fue incluida
sin haber sido aceptada expresamente por todos los herederos; e) porque
concerniendo a la sociedad conyugal, sin haber sido aceptada por el cónyuge
sobreviniente; o d) porque no obstante haber sido cancelada la obligación,
se pretende doblemente cobrar.
No se encuentre, pues, instituido el trámite incidental para discutir aspectos
relativos a la destinación del crédito, sino a su origen, vale decir, a si la deuda
fue contraída o no por el causante, bien directamente o a través de mandatario
expresamente autorizado para comprometerlo"14•
2. Cuando en el proceso de sucesión haya de liquidarse la sociedad conyugal,
en el inventario se relacionarán los correspondientes activos y pasivos, para
14 Auto de agosto 8 de 1995, M.P. Antonio Pineda Rincón, Tribunal Superior de Medellín.
CAPÍTULO XXJJ. PROCESO DE SUCESIÓN ANTE EL JUEZ 457
lo cual se procederá conforme a lo previsto en el artículo 4 de la Ley 28 de

1932, con observancia de lo dispuesto en el numeral anterior, en lo pertinente.
En el activo de la sociedad conyugal se incluirán las compensaciones debidas
a la masa social por el cónyuge sobreviviente o por el difunto, siempre que se
denuncien por la parte obligada o que esta acepte expresamente las que denuncie
la otra. En los demás casos se procederá como dispone el artículo siguiente.
En el pasivo de la sociedad conyugal se incluirán las compensaciones
debidas por la masa social al cónyuge sobreviviente por el causante, para lo
cual se aplicará lo dispuesto en el inciso anterior.
3. No se incluirán en el inventario los bienes que conforme a los títulos
fueren propios del cónyuge sobreviviente. En caso de que se incluyeren, el juez
decidirá mediante incidente que deberá proponerse por el cónyuge antes del
vencimiento del traslado de que trata el inciso primero del artículo siguiente.
El auto que lo decida es apelable en el efecto diferido.
4. Si se hubieren dejado de inventariar bienes, podrá solicitarse inventario
y avalúas adicionales, a los cuales se les aplicará lo dispuesto en los numerales
anteriores.
La solicitud deberá formularse antes de que se apruebe la partición o
adjudicación de bienes, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 62015 •
Respecto a la importancia de la audiencia de inventarios y avalúas la doctrina
ha manifestado que:
...Tiene como finalidad relacionar el patrimonio del causante y de ser el

caso el de la sociedad conyugal o el de la sociedad patrimonial que se va a
liquidar dentro del mismo proceso, cuando la muerte de aquel es la causa de la
disolución de esta, diligencia que servirá como pauta para trazar al partidor una
guía sobre la cual efectuar su encargo, aun cuando es de advertir que las bases
económicas indicadas en ella no obligan de manera fatal, ya que los asignatarios
pueden realizar, especialmente cuando son capaces, libre administración de
cómo dividen los bienes, sin atender el criterio de distribución matemática con
base en los valores aprobados; no se trata como usualmente se cree de sentar
allí las bases del cobro del impuesto de ganancias ocasionales cuando hay lugar
al mismo ... una vez surtido el emplazamiento a las personas indeterminadas,
dispone el inciso primero del artículo 600, que señalar fecha y hora para la
práctica de la diligencia de inventarios y avalúos de bienes y deudas de la
herencia y de la sociedad conyugal, diligencia a al cual podrán concurrir los
interesados consagrados en el artículo 1312 del C. C.

En la hipótesis de que se presenten escritos diversos lo que debe ocurrir en el curso

de la duración de la audiencia, pero los bienes y valores sean coincidentes, para
efectos prácticos será igual que llevaran uno solo ( .. .). Si el juez halla la falta de
armonía en materia de valores respecto al mismo bien y los interesados no se ponen
de acuerdo deberán designar perito que lo avalúe, rendido el experticio y una vez
en firme definirá el jue:z¡ qué monto se asigna a los mismos, en tanto se trata de
bienes adicionales simplemente se estará al valor asignado por quien lo relacionó
(. .. ). Tratándose de pasivos solo podrán incluirse las obligaciones que consten
en título que preste mérito ejecutivo, siempre que en la audiencia no se objeten,
también aquellos que sin r�unir estos requisitos se acepten expresamente los
henderos y el cónyuge sobreviviente cuando concierna a la sociedad conyugaP6•
12. Traslado y objeciones
Del inventario y los avalúos se dará traslado a las partes por tres días, para
que puedan objetarlos y pedir aclaraciones o complementación del dictamen
pericial, para lo cual se aplicarán las siguientes reglas:
l. La objeción al inventario tendrá por objeto que se excluyan partidas

que se consideren indebidamente incluidas, o que se incluyan las
compensaciones de las que trata el artículo precedente, ya sean a
favor o a cargo de la masa social.
2. Todas las objeciones al inventario se tramitarán en un solo incidente.
3. Las objeciones, aclaraciones y adiciones del dictamen pericial se suje
tarán a lo dispuesto en el artículo 238, pero las primeras se tramitarán
conjuntamente y se decidirán por auto apelable.
4. Si no se fo1mularen objeciones, el juez aprobará el inventario y los
avalúos. Lo mismo se dispondrá en la providencia que decida las
objeciones propuestas 17•
Si no se propone oportunamente objeción al inventario por indebida

inclusión de bienes, solo cabe debatir el punto en proceso ordinario aparte y
no dentro de la sucesión. Frente al tema la jurisprudencia ha dicho:
En materia de inventarios, avalúos y partición de bienes sucesorales, existe en

nuestra legislación determinados principios básicos, de carácter general, que
deben tenerse en cuenta, por ser de observancia obligatoria, como son, entre
16 LÓPEZ BLANCO, Hemán Fabio. Procedimiento civil, Tomo II, Novena edición. Editorial Dupré,
2009. pp. 690 y 601.
17 Código de Procedimiento Civil. Artículo 601.
CAPÍTULO XXl!, PROCESO DE SUCESIÓN ANTE EL JUEZ 459
otros: que verificados los inventarios y avalúas y aprobados debidamente, debe

procederse a la partición de los bienes, si los asignatarios no acuerdan legítima
y unánimemente otra cosa; que si han ocultado u omitido bienes puede pedirse
la práctica de un inventario adicional; más si se han incluido inventariados
bienes ajenos puede pedirse la exclusión de ellos, enjuicio ordinario, pues la
petición formulada dentro del mismo juiciq de sucesión no es procedente(...)1 8•
En la eventualidad en que no se tenga dinero para cancelar las deudas

hereditarias o legados, en firme el inventario y avalúo de los bienes, cualquiera
de los herederos, el cónyuge sobreviviente o el albacea podrá solicitar al juez la
venta de determinados bienes en pública subasta o en bolsa de valores, según el
caso. Una vez escuchados los interesados, se debe dar traslado de ella por tres
días en la forma prevista en el artículo 108, salvo que se presente de consuna1 9.
El auto es apelable en el efecto diferido. El producto de la venta se destinará al
pago de las deudas hereditarias o los legados, con sujeción a lo dispuesto en el
artículo 1431 del Código Civil.
13. Exclusión de bienes de la partición
En caso de haberse promovido proceso ordinario sobre la propiedad de

bienes inventariados, el cónyuge o cualquiera de los herederos podrá solicitar
que aquellos se excluyan total o parcialmente de la partición, según fuere
el caso, sin perjuicio de que si el litigio se decide en favor de la herencia, se
proceda conforme a lo previsto en el artículo 1406 del Código Civil; petición
que solo podrá formularse antes de que se decrete la partición o adjudicación
de bienes, y a ella se acompañará certificado sobre la existencia del proceso
ordinario, en el cual se insertará copia de la demanda, del auto admisorio y su
notificación. El auto que decida la solicitud es apelable en el efecto diferido20 .
14. Decreto de partición y designación de partidor

Una vez aprobado el inventario y los avalúos, el juez decretará la partición
a solicitud del cónyuge sobreviviente o de cualquier heredero o legatario, salvo
cuando esté pendiente el remate de bienes. Al decretar la partición, el juez
reconocerá al partidor que hubieren designado los consignatarios en la solicitud,
si reúne los requisitos legales, o hará la prevención para que en el término de
tres días lo designen. Si las partes no hicieren la designación oportunamente,
o el propuesto no recibe la aprobación del juez, este hará el nombramiento.
18 Corte Suprema de Justicia. Sala de Casación Civil y Agraria. Sentencia del 22 de marzo 1944.
19
Código de Procedimiento Civil. Artículo 606.
El representante del cónyuge o de heredero que no tuviere la libre disposición

de sus bienes, deberá solicitar autorización para proceder a la partición, el juez
la concederá en el auto que la decrete, y designará partidor de la lista de los
auxiliares de la justicia.
En la sucesión testada se reconocerá al partidor designado en el testamento.
Cuando existan bienes de la sociedad conyugal y antes de la ejecutoria del auto
que reconozca al partidor, -si el cónyuge sobreviviente manifiesta que no acepta
el testamentario-, el juez designará otro para los bienes de la sociedad conyugal,
y aquel se limitará a la partición de la herencia. Los partidores presentarán un
solo trabajo.
El partidor deberá ser abogado inscrito. En el auto que lo reconozca o
designe, el juez le fijará término para que realice su trabajo21 •
En la eventualidad que no hubiere partidor testamentario, los herederos
y el cónyuge sobreviviente, si fueren capaces, podrán hacer la partición por
sí mismos o por conducto de sus apoderados judiciales facultados para ello,
siempre que lo soliciten antes de que expire el término para designar partidor.
Una vez realizada la partición se someterá a la aprobación del juez22 •
15. Reglas para el partidor
Para la realización de su trabajo, el partidor podrá retirar el expediente bajo

recibo. En su trabajo se sujetará a las siguientes reglas, además de las que el
Código Civil consagra:
1. Podrá pedir a los herederos y al cónyuge sobreviviente las instruc

ciones que juzgue necesarias, a fin de hacer las adjudicaciones de
conformidad con ellos, en todo lo que estuvieren de acuerdo, o de
conciliar en lo posible sus pretensiones.
2. Cuando considere que es el caso de dar aplicación a la regla primera
del artículo 13 94 del Código Civil, lo expresará al juez con indicación
de las especies que en su concepto deban licitarse, para que convoque a
los herederos y al cónyuge a una audiencia con el fin de oír sus ofertas
y resolver lo que corresponde. La base de las ofertas será el total del
avalúo practicado en el proceso y el auto que haga la adjudicación
tendrá los mismos efectos que el aprobatorio del remate.
21 Ibídem. Altículo 608.

Cualquiera de los interesados podrá pedir en la audiencia que se

admitan licitadores extraños, y en tal caso se procederá a la subasta,
como se dispone en el artículo 61 7.
3. Para el pago de los créditos insolutos relacionados en el inventario, for
mará una hijuela suficiente para cubrir las deudas, que deberá adjudicarse
a los herederos en común, o a estos, y al cónyuge sobreviviente si dichos
créditos fueren de la sociedad conyugal, salvo que todos convengan en
que la adjudicación de la hijuela se haga en forma distinta.
4. Podrá pedir la venta de determinados bienes en pública subasta o en
bolsa de valores, cuando la considere necesaria para facilitar la parti
ción. De la solicitud se dará traslado a los herederos y al cónyuge por
tres días en la forma prevista en el artículo 108, vencidos los cuales
el juez resolverá lo procedente por auto apelable.
Igual solicitud podrá formularse cuando se haya obtenido autorización
para realizar la partición por los interesados, y si estuviere suscrita
por todos, el juez accederá a ella23 •
No hay un modelo preestablecido para transcribir el trabajo de parti
ción. Su carácter y desarrollo están remitidos a criterios y buen sentido
del partidor, que deberá aplicar en ella, mediante técnica contable, las
reglas dictadas por la ley de manera enunciativa y observar las prohi
biciones si fueran aplicables al caso concreto. Lo que sí debe hacer es
respetar los acuerdos logrados entre copartícipes capaces para actos
de disposición, y podrá aplicar las medidas licitas en procura de la
más equitativa y aconsejable distribución del acervo herencia!; como
cuando separa con destino a diferentes adjudicatarios, los atributos del
derecho de dominio; construye y regla las servidumbres necesarias,
etc., si así se facilita a los asignatarios el goce y disfrute de cada predio.
La Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia, tiene fijado que el
partidor no puede, con la justificación de buscar la equidad, cambiar
los avalúos, pues ha dicho que: "El partidor no puede, a pretexto de
buscar la equidad, cambiar los avalúos y estimar que unos bienes,
muebles e imnuebles, valen menos o más de lo que el avalúo reza
respecto de ellos"24•
23
24
Corte Suprema de Justicia. Sala de Casación Civil y Agraria. Sentencia del 7 de julio de 1966. En el
mismo sentido la Sentencia del 28 de mayo de 2002, Exp. 6261, siendo M.P. Nicolás Bechara Simancas.
16. Presentación de la partición objeciones y aprobación
La partición deberá presentarse personalmente, y se procederá de la

siguiente manera:
1. El juez dictará de plano sentencia aprobatoria si los herederos y el

cónyuge sobreviviente lo solicitan. En los demás casos conferirá
traslado de la partición a todos los interesados por el término de cinco
días, dentro del cual podrán fonnular objeciones con expresión de los
hechos que les sirvan de fundamento.
2. Si ninguna objeción se propone, el juez dictará sentencia aprobatoria
de la partición, la cual no es apelable.
3. Todas las objeciones que se formulen se tramitarán conjuntamente
como incidente, pero si ninguna prospera, así lo declarará el juez en
la sentencia aprobatoria de la partición.
4. Si el juez encuentra fundada alguna objeción, resolverá el incidente
por auto, en el cual ordenará que se rehaga la partición en el término
que señale y se exprese concretamente el sentido en que debe modi
ficarse. Dicha orden se comunicará al partidor por telegrama dirigido
al lugar donde habite o trabaje.
5. Háyanse o no propuesto objeciones, el juez por auto apelable ordenará
que la partición se rehaga cuando no esté confonne a derecho y el
cónyuge o alguno de los herederos fuere incapaz o estuviere ausente
y carezca de apoderado.
6. Rehecha la partición, el juez la aprobará por sentencia si la encuentra
ajustada al auto que ordenó modificarla; en caso contrario, dictará
auto que ordene al partidor reajustarla en el ténnino que le señale.
7. La sentencia que verse sobre bienes sometidos a registro será inscrita,
lo mismo que las hijuelas, en las oficinas respectivas, en copia que se
agregará luego al expediente.
\
En la sentencia aprobatoria de la partición el juez ordenará la protocoliza-

ción del expediente en la notaría del lugar del proceso que los interesados
hubieren señalado, y en su defecto, en la que el juez detennine.
8. Son apelables en el efecto suspensivo los autos que declaren fundada
una objeción y los que ordenen de oficio rehacer la partición25 •
25 Código de Procedimiento Civil. Aitículo 614.

El juez reemplazará al partidor cuando no presente la partición, no la haga

o reajuste en el término señalado, y le impondrá multa de uno a diez salarios
mínimos legales.
Antes de proceder a la partición, deberá decidirse por la justicia ordinaria
las controversias sobre derechos a la sucesión por testamento o abintestato,
desheredamiento, incapacidad o indignidad de los asignatarios. El juez reemplazará
al partidor cuando no presente la partición, no la rehaga o reajuste en el término
señalado, y le impondrá multa de uno a diez salarios mínimos mensuales26 •
Una vez aprobada la partición, esta tiene un carácter declarativo de
propiedad, el asignatario se reputa haber sucedido inmediata y exclusivamente
al difunto en todos los efectos que le hubiesen cabido, y no haber tenido jamás
parte alguno en los demás de la sucesión, así lo ha sostenido la doctrina al
manifestar que: "con la partición se borra el tiempo intermedio, se finge que no
existió solución de continuidad entre la posesión ejercida por el causante hasta
le muerte y la asumida por el adjudicatario desde la delación de la herencia"27•
El carácter declarativo de la partición y su defecto retroactivo determinan que

cada heredero es causahabiente directo del difunto y no de los coherederos
quienes no tuvieron posesión ni dominio sobre lo adjudicado, y aquellas
enajenaciones hechas por el heredero antes de la partición sobre bienes que
formalmente no le son dados por el partidor, como también los gravámenes
por él constituidos se asimilan a los actos cumplidos por quien no es verdadero
dueño. Sobre tales actuaciones proceden las acciones existentes contra quien
enajena o grava cosa ajena28 •
A los adjudicatarios se les entregarán los bienes que les fueron adjudicados
en la partición, lo que se ordenará después de registrada esta. Si al hacerse la
entrega se encuentran los bienes en poder de persona que acredite siquiera
sumariamente título de tenencia procedente del causante, o del adjudicatario,
aquella se efectuará dejando a salvo los derechos del tenedor, pero se le prevendrá
que en lo sucesivo se entienda con el adjudicatario, quien en el primer caso se
tendrá por subrogado en los derechos del causante. Si los bienes se encuentran
en poder de persona que alegue posesión material, o de un tenedor que derive
sus derechos de un tercer poseedor, se procederá como dispone el artículo 338,
siempre que prueben siquiera sumariamente sus respectivas calidades.
26
MORA BARRERA Juan Carlos. Práctica sucesora!. Bogotá: Editorial Leyer. pp. 198y 199.
27
RAMÍREz FUERTES, Roberto. Sucesiones, Quinta edición. Bogotá: Edit01ial Temis S.A. p. 203.
28 Ibídem, p. 204.
No se admitirán oposiciones de los herederos, ni del secuestre o del albacea.

Sin embargo, los herederos podrán alegar derecho de retención por mejoras
puestas en el inmueble antes del fallecimiento del causante, o posteriormente,
a ciencia y paciencia del adjudicatario, casos en los cuales se procederá como
lo disponen los incisos segundo, tercero y cuarto del artículo 33929 .
17. Adjudicación en la eventualidad de un solo heredero
Cuando hay heredero único, no se necesita la partición, este deberá pedir

que se le adjudiquen todos los bienes inventariados, para lo cual presentará el
correspondiente trabajo con las especificaciones que consten en la diligencia
de inventarios y las de los títulos de adquisición y su registro, si se trata de
bienes sujetos a este. En caso de que hayan de pagarse deudas testamentarias,
determinará los bienes con cuyo producto deba hacerse el pago. El juez dictará
sentencia aprobatoria de la adjudicación siempre que el trabajo reúna los
anteriores requisitos. La sentencia se registrará y protocolizará en la forma
prevenida para la aprobatoria de la partición30 •
También es viable la adjudicación adicional así no sea mencionada en la
ley; la doctrina ha afirmado que:
Encontramos viable la posibilidad de adjudicaciones adicionales, no

mencionadas por el código, en el caso de que se den las mismas circunstancias
que autorizan la partición adicional, es decir, cuando se dejaron de adjudicar
bienes o se aparecieron otros. La omisión de la diligencia de adjudicación
adicional tiene que llenarse por interpretación extensiva del art. 620, pues las
circunstancias son idénticas en los dos casos31 •
18. Suspensión de la partición
El juez decretará la suspensión de la partición por las razones y en las

circunstancias señaladas en los artículos 1387 y 1388 del Código Civil.
Las solicitudes de suspensión solo podrán formularse antes de que se dicte
la sentencia que apruebe la partición o la adjudicación, y con ellas deberá
presentarse el certificado al que refiere el inciso segundo del artículo 605; el
auto que las resuelva es apelable en el efecto suspensivo.
29
Código de Procedimiento Civil. Artículo 615.
30
31
Lórez BLANCO, Hemán Fabio. Pmcedimiento civil, Tomo II, Novena edición. Editorial Dupré,
2009. p. 704.
Acreditada la terminación de los respectivos procesos se reanudará el de

sucesión, en el que se tendrá en cuenta lo que se hubiere resuelto en aquellos32 •
19. Partición por el testador
En caso de que el testador haya hecho la partición conforme al artículo 1375

del Código Civil, se procederá de la siguiente manera:
1. Aprobada la diligencia de inventario y avalúos, el juez dictará sentencia

aprobatoria de la partición, siempre que verse únicamente sobre los
bienes herenciales, que no sea contraria a derecho y que no se requiera
formar hijuela de deudas, o que sea suficiente la prevista por el testador.
Si la partición incluye la liquidación de la sociedad conyugal, será
necesario que el cónyuge sobreviviente la acepte expresamente.
2. Si no se cumplen los requisitos indicados en el numeral anterior, la
partición se hará por el partidor que se designe, con sujeción a las
reglas contenidas en el presente capítulo, respetando en lo posible la
voluntad del testador.
20. Partición. adicional
Hay lugar a partición adicional, cuando después de terminado el proceso

de sucesión aparezcan nuevos bienes del causante o de la sociedad conyugal,
o cuando el partidor dejó de adjudicar bienes inventariados. Para estos fines
se aplicarán las siguientes reglas:
1. Podrá formular la solicitud cualquiera de los herederos, el cónyuge

sobreviviente, el síndico, o el partidor cuando hubiere omitido bienes,
y en ella se hará una relación de aquellos a los cuales se contrae.
2. De la partición adicional conocerá el mismo juez ante quien cursó
la sucesión, sin necesidad de reparto; no obstante, si aquel fuere
municipal y la cuantía de los nuevos bienes excede su competencia,
corresponderá su conocimiento al del circuito respectivo.
3. Si el expediente se encuentra protocolizado, se acompañará copia
auténtica de los autos de reconocimiento de heredero, del inventario,
32 Estatuto Procedimental. Artículo 618.

la partición o la adjudicación y la sentencia probatoria, su notificación

y registro, y de cualquiera otra pieza que fuere pertinente. En caso
contrario, la actuación se adelantará en el mismo expediente.
4. Si la solicitud no estuviere suscrita por todos los herederos y el cón
yuge sobreviviente, de ella se dará traslado a los demás por tres días,
en la forma prevista en el artículo 87.
5. Expirado el traslado, o de plano si no hubiere lugar a este, se señalará
fecha y hora para inventario y avalúos; si hubiere desacuerdo entre los
interesados, se aplicará el inciso tercero del numeral 1 º del artículo
600 o se resolverá sobre la partición adicional, según fuere el caso.
6. En el inventario solamente se incluirán los nuevos bienes que denuncie
bajo juramento cualquiera de las personas indicadas en el numeral 1 º.
El juez denegará la inclusión de los que hayan figurado en el anterior.
7. Del inventario y los avalúos se dará traslado a las partes por tres días,
para los fines indicados en el artículo 601; pero las objeciones al prime
ro deberán limitarse a la exclusión de bienes indebidamente incluidos.
8. El trámite posterior se sujetará a lo dispuesto en los artículos 604 a 61933 •
21. Sucesión procesal
Si falleciere alguno de los asignatarios después de haber sido reconocido en

el proceso, cualquiera de sus herederos podrá intervenir en su lugar para los
fines del artículo 1378 del Código Civil, pero en la partición o adjudicación de
bienes la hijuela se hará a nombre y a favor del fallecido34 •
22. Abstención para continuar con el trámite del proceso
Cualquiera de las partes podrá pedir al juez que conoce de un proceso de

sucesión, si lo considera incompetente por razón del territorio, que se abstenga
de seguir conociendo de él. La solicitud indicará cuál es el juez competente y
se resolverá de plano si la presentan todos los interesados; en caso contrario, se
tramitará como incidente. Si la solicitud prospera, en el mismo auto se ordenará
remitir el expediente al juez que corresponda, y se aplicará lo dispuesto en los
incisos segundo al quinto del artículo 14835 .

35
CAPÍTULO XXII. PROCESO DE SUCESIÓN ANTE El- JUEZ 467
23. Sucesión tramitada ante distintosjueces
Cuando dos o más jueces conozcan de la sucesión de un mismo difunto,

cualquiera de los interesados podrá solicitar al juez, tribunal o a quien
corresponda dirimir el conflicto, que determine la competencia, siempre que en
ninguno de los procesos hubiere sentencia ejecutoriada que apruebe la partición
o la adjudicación de bienes. La solicitud se presentará con la prueba del interés
del solicitante, los certificados sobre la existencia de los procesos y el estado
en que se encuentren, y se tramitará como incidente después de recibidos los
expedientes, cuya remisión ordenará el juez o tribunal. En la providencia que
dirima el conflicto se declarará nulo lo actuado ante el juez incompetente.
24. Resumen del trámite procesal de una sucesión
• Presentación de la Demanda con requisitos formales especiales de

los artículos 587 y 588 del C. P. C.
• Admisión de demanda por medio del auto de apertura del proceso
sucesorio, emplazamiento a los interesados (prensa, radio y secretaría)
en la sucesión y reconocimiento de los herederos.
• Fijación de audiencia de inventario y avalúos, celebración de la
audiencia regida por el art. 600 del C. P. C. Si hay disparidad de
valoración de los bienes se nombrará perito.
• Traslado por tres (3) días del inventario (dictamen pe1icial si es del caso).
• Aprobación de la misma si no hay objeción alguna.
• Petición de decreto de partición.
• Decreto de la partición y petición de escogencia de partidor, si no se
escogen de mutuo acuerdo los herederos.
• Nombramiento de partidor de la lista de auxiliares de la justicia,
aceptación y elaboración de la misma en término no mayor de un año.
• Traslado por cinco (5) días de la partición.
• Sentencia de aprobación del trabajo de partición y adjudicación. (Se
debe registrar en la Oficina de Registro de Instrumentos Públicos, si
en ella se adjudican bienes inmuebles, y en la Cámara de Comercio,
si hay cuotas sociales comerciales).
• Entrega de los bienes herenciales si se pide dentro del término de ley
(5 días siguientes).
25. Cambios introducidos por el Código General del Proceso Ley

1564 de 2012
• Respecto a su competencia, si bien es cierto que por disposición ex

presa del artículo 626, literal c, se derogan los artículos 1º y 2° de la
Ley 1395 que le atribuían la competencia de los procesos de sucesión
de mínima cuantía a los juzgados de pequeñas causas y competencia
múltiple, también lo es que el parágrafo del artículo 17 del C. G. P.,
1
le continúa atribuyendo dicha competencia a estos jueces en el evento

en que en el lugar existan juzgados de esa naturaleza.
• El artículo 487 del C. G.P., establece que en el trámite del proceso
de sucesión se puede liquidar la sociedad conyugal o patrimonial,
a diferencia del Código de Procedimiento Civil, que solo traía la
posibilidad de liquidar, conjuntamente con la sucesión, la sociedad
conyugal disuelta por la muerte de uno de los cónyuges.
• En el artículo 488 preceptúa que la demanda de sucesión puede ser
entablada, además de las personas consagradas en el artículo 1312
del Código Civil, por el compañero permanente con sociedad patri
monial reconocida.
• En cuanto a la presentación del escrito de la demanda, en esta, se
reducen los requisitos al no exigir relación de bienes relictos o aque
llos que formen el haber o el pasivo de la sociedad conyugal. Sin
embargo, el artículo 489 establece que a la demanda se debe anexar
un inventario de los bienes relictos, deudas de la herencia y de los
bienes, deudas y compensaciones que correspondan a la sociedad
conyugal o patrimonial junto con las respectivas pruebas; un avalúo
de los bienes relictos y la prueba del estado civil de los asignatarios,
cónyuge o compañero permanente, o lo que es lo mismo, cambió el
requisito por el anexo.
• El mtículo 490 trae respecto a la apertura del proceso que el juez
ordenará la notificación de los herederos conocidos y al cónyuge o
compañero pennanente para los efectos de lo dispuesto en el artículo
492, el cual trata sobre el requerimiento que debe hacer el juez a los
herederos, cónyuge y/o compañero sobreviviente para que ejerza el
derecho de opción, pm·a efectos de lo dispuesto en el artículo 1282
del Código Civil. El parágrafo primero del artículo 490 establece -a
cargo del Consejo Superior de la Judicatura- un regish·o nacional de
apertura de procesos de sucesión.
CAPÍTULO xxrr. PROCESO DE SUCESIÓN ANTE EL JUEZ 469
• El artículo 491 presenta el reconocimiento de interesados. Al respecto

se introduce nuevamente al compañero pennanente como sujeto de
tal reconocimiento. Luego se observa que el término para el recono
cimiento de cualquier interesado se ha ampliado hasta la ejecutoria
de la sentencia aprobatoria de la última partición. En el C. P. C., dicha
oportunidad va hasta antes de proferirse la mencionada sentencia.
• El artículo 492, ya referido previamente, consagra el requerimiento
para ejercer el derecho de opción, la cual se extiende al cónyuge y
compañero permanente que no hubiese sido vinculado al proceso.
En su inciso final, se estipula que en caso de que el proceso hubiese
sido promovido por un acreedor y ningún heredero, ni por el Instituto
Colombiano de Bienestar Familiar hubiere aceptado la herencia, el
juez declarará ternlÍilado el proceso.
• En el artículo 496 numeral tercero, se obsetva que ahora el auto que profiere
el juez -dirimiendo las controversias que se susciten entre los herederos
del causante-- solo es susceptible de recurso de reposición, cuando en el
C. P. C. la misma decisión era susceptible de recurso de apelación.
• El artículo 499 establece una modificación análoga a la descrita en el pá
rrafo anterior, al precisar que contra el auto que resuelva el incidente sobre
la remoción del albacea solo se puede interponer recurso de reposición.
• El artículo 500, numeral 3, señala que si las cuentas rendidas por el
albacea difieren en más de un 30% de la regulación hecha por el juez,
se le aplicará una sanción de 1 O SMLMV (o al objetante en caso de que
su actuación haya sido temeraria). En el artículo 501, se dispone que la
diligencia de inventarios y avalúas en la cual se reconoce al compañero
permanente como sujeto que puede concurrir a la misma, aunado a los
establecidos en el artículo 1312 del C. C. A los acreedores que concurran
a la audiencia se les incluirá su crédito en el pasivo, sin perjuicio de que
de prosperar alguna objeción sobre el particular, pueda hacer valer su
derecho en proceso separado. Para la resolución de controversias sobre
objeciones realizadas respecto a inventarios y avalúas o sobre inclusión
o exclusión de deudas o bienes sociales, el juez deberá suspender la
audiencia y ordenar la práctica de las pruebas pertinentes.
• El artículo 506 establece el beneficio de separación, aduciendo que
el auto que decida el mismo solo admite reposición, dándose una
restricción en recursos similar a las expuestas en pálrafos anteriores.
• En el artículo 507, el cual versa sobre la partición, se indica que en

caso de encontrarse involucrados incapaces, la designación del par
tidor la deberá hacer el juez.
• En el artículo 515, se indica que cuando los remates a realizarse
versen sobre un bien sujeto a registro, se debe allegar un certificado
sobre propiedad y libe1tad de los bienes no menor a diez años; cambió
respecto al C. P. C., el cual exigía que dicho certificado fuera de un
periodo mínimo de veinte años.
• El artículo 518, le atribuye competencia al mismo juez que conoció
la sucesión para conocer de la partición adicional que resulte, no se
establece modificación de competencia en razón al valor de los nuevos
bienes; modificación respecto al C. P. C.
• El artículo 520 se refiere a la sucesión conjunta de los cónyuges o
compañeros permanentes, ampliando dicha figura a la liquidación de
la sociedad patrimonial.
• El mtículo 522, cambió la forma de determinar qué juez debe con
tinuar con el trámite de una sucesión cuando se tramiten dos o más
de un mismo causante, mediante procesos en distintos juzgados, en
el sentido de que se decretará la nulidad del que haya sido inscrito
con posterioridad en el Registro Nacional de Apertura de Procesos
de Sucesión, instituyendo así una causal de nulidad. También se le
impone el deber al juez, en el evento de que tenga conocimiento de
que en una notaría se adelanta sucesión del mismo causante, oficie
al notario para su suspensión.
l. l. RESCISIÓN DE LA PARTICIÓN POR LESIÓN ENORME
La rescisión por causa de lesión se concede al que ha sido perjudicado en más

de la mitad de su cuota, según lo establece el art.1405 del C. C., inciso 2°. Por
tanto, puede decretarse la rescisión de la partición por lesión enorme, si uno de
los herederos se perjudica marcadamente. Es cabalmente comprensible que si en
la partición tuvo influjo el error, la fuerza o el dolo, que son los vicios que afectan
cualquier negocio jurídico, y en general, cualquier declaración de voluntad
orientada a producir efectos de derecho, es viable en la acción de nulidad. Por
eso dice el artículo 1405 del C. C., que las particiones se anulan o se rescinden
de la misma manera y según las mismas reglas que los contratos. Según esto,
la doctrina y la jurisprudencia que se refieren a los vicios del consentimiento y
a la lesión enorme, serán aplicables en este terreno de las sucesiones.
Ahora bien, en cuanto a la rescisión por lesión enorme es útil recordar varias
cosas, entre ellas, que la rescisión es una figura que equivale a la nulidad relativa.
Recordemos que la nulidad relativa puede afectar a un acto jurídico por vicios
del consentimiento o por incapacidad relativa. Debe añadirse igualmente que la
lesión enorme no es causa general de nuhdad en el derecho colombiano, puesto
que los actos son susceptibles de lesión enorme son taxativos, (arts. 1291, 1405,
2231, 1946 y 1947, 1892, 1601, 2455, 2466 del C. C. y art.105 de la Ley 153
de 1887). Es así que, swnado a lo anterior, el criterio adoptado por el derecho
colombiano es objetivo. La medida adoptada por el legislador colombiano para
que se configure la lesión enorme es el criterio ultra dimidium. Lo que es lo
mismo, el daño que sufre la persona en más de la mitad del derecho que le
corresponde. Ejemplo claro en la compraventa: el vendedor vende un inmueble
que vale 100 y recibe como precio menos de 50.
Frente al tema dice la doctrina que es más amplia la rescisión de la partición
por lesión enorme que la misma rescisión en materia de compraventa, porque
hay lesión enonne en herencias de solo bienes muebles. En cambio, en el
contrato de compraventa la recisión por lesión enorme solamente puede
darse cuando se trata de bienes inmuebles. Si se trata de lesión a la partición,
los consignatarios podrán atajar la acción como dice la ley, ofreciéndole
y asegurándole al lesionado el complemento de su porción, en numerario.
Finalmente, si el lesionado ha enajenado su porción hereditaria, en todo o en
parte, pierde la acción de lesión enorme (arts.1407 y 1408 del C. C.). Regla
similar impera en materia de compraventa (art. 1951 del C. C.)36•
Vale la pena traer a colación una jurisprudencia sobre la necesidad
probatoria de la lesión enorme en los siguientes términos: Prueba de la lesión
enorme. Como bien lo ha dicho la doctrina de esta corporación, la lesión
estructurada en nuestro régimen civil sobre un factor meramente objetivo
-el justo precio-, con toda independencia del móvil subjetivo y de la manera
como este haya influido en su consentimiento. No se consulta, frente a la
recisión por lesión enorme, entonces, si la voluntad fue afectada por error,
fuerza o dolo. Simplemente el desequilibrio hay que apreciarlo alrededor de
la desproporción de las prestaciones, en cuanto alcance el grado señalado,
para cada caso, por la ley 37•
36 TAMAYO LOMBANA, Albe1to. Manual de las sucesiones. Bogotá: Ediciones Doctrina y Ley Ltda.,
2008. pp. 468.
37 Corte Suprema de Justicia. Sala de Casación Civil. Sentencia del 25 de febrero de 2002, M.P.
Carlos Ignacio Jaramillo Jaramillo. Citado por Mario Echeverría Esquive! y Mario Echeve1Tía
Acuña. Compendio de derecho de sucesiones. Universidad Libre de Cartagena Bolívar. 2011.
Ha sostenido también la Corte:
La partición es un acto especulativo en sus aspectos, pues no se inspira un

deseo de lucro o de ganancia como la mayoría de los contratos, sino en el
propósito de repartir los bienes comunes en proporción a las cuotas de cada
comunero.Esta circunstancia justificaría por sí solo la aceptación de la elección
de causal de recisión en las particiones, pero además el legislador ha tenido
en cuenta el principio de la igualdad que la inspira para aceptarla como visión
de ellas. (...). A quien convoca la elección le compete probar los hechos que
la constituyen, siguiendo el principio general sobre la carga de la prueba,
consignando en el artículo 1757 del Código Civil. Por consiguiente, quien
demanda la nulidad de la partición fundado en haber sufrido lesión enorme
debe ameritar su existencia es decir, que ha sufrido perjuicios en más de la
mitad de su cuota, perjuicios que ha de establecer de manera fehaciente (...).
El valor de los bienes que han de acreditarse es el que tenía realmente en el
momento de hacerse la partición, porque en ese momento es que el partícipe
sufre o no perjuicios con la adjudicación que se ha hecho38•
38
Ibídem, G.J., Tomo CXXXII. p. 51. Corte Suprema de Justicia. Sala de Casación Civil. Sentencia
de abril 4 de 1990.
CAPÍTULO XXIII
ÁLGUNOS MODELOS
l. MODELO DE SOLICITUD DE LIQUIDACIÓN DE HERENCIA Y

LIQUIDACIÓN DE LA SO CIEDAD CONYUGAL ANTE NOTARIO
Señor:
NOTARIO. . .. . . .. DEL CIRCULO DE ... . . .. .
E.S.D.
............... abogado en ejercicio, con T.P. Nº ............... expedida por el Consejo
Superior de la Judicatura, mayor de edad, domiciliado y residenciado en
la ciudad de ............... identificado como aparezco al pie de mi firma, como
apoderado de los señores ............... (herederos, legatarios y cónyuge), mayores
de edad, plenamente capaces, vecinos de ..............., quienes en su calidad de
...............(hijos, cónyuge, legatarios, acreedores), y obrando de común acuerdo y
cuya representación acredito con los poderes anexos a la presente, manifiesto a
usted el propósito que me asiste para adelantar en esta Notaría la liquidación de
la herencia y de la sociedad conyugal del causante, señor ............... , de acuerdo
con el trámite previsto por el Decreto 902 de 1988, modificado y adicionado
por el Decreto 1729 de 1989. Para tal efecto me permito acompañar a esta
solicitud los documentos indicados en el artículo 588 del C. P. C.:
1. Acta de defunción del causante.
2. Copia del testamento y de la escritura y publicación del testamento
(si es cerrado), o copia de la escritura que contenga el testamento
abierto (si lo hay), actas del estado civil de los herederos, legatarios
o cónyuge sobreviviente.
3. Acta de matrimonio del causante (si el solicitante es cónyuge sobre
viviente).
4. Prueba del crédito (si el solicitante fuera acreedor hereditario).
5. El inventario y avalúo de los bienes, la relación del pasivo de la he

rencia y de la sociedad conyugal.
6. El respectivo trabajo de partición y/o adjudicación.
Es de anotarle también lo siguiente:

Primero. Que el último domicilio del causante señor(a) ............... o el asiento
principal de sus negocios fue la ciudad de ...............
Segundo. Mis poderdantes declaran no conocer otros interesados de igual
o mejor derecho del que ellos tienen y que desconocen la existencia de otros
legatarios o acreedores, distintos a los que enuncian en la relación de activos
y pasivos que se acompaña a esta solicitud.
Mis poderdantes aceptan la herencia con beneficio de inventario (o si fuera
el caso, de modo puro y simple).
En consecuencia, hago a usted las siguientes peticiones:
• Admitir la presente solicitud, por ajuste a la ley.
• Informar a la Oficina de Cobranzas de la Administración de Impuestos
Nacionales correspondiente.
• Ordenar la publicación del edicto emplazatorio para que comparezcan
las personas que se crean con derecho a intervenir en este trámite
sucesora!.
• Que se tenga al suscrito como apoderado de los mencionados solici
tantes para todos los efectos legales.
Para esta solicitud me fundamento en los Decretos 902 de 1988, 1729 de
1989 y 588 del C. P. C. y demás normas concordantes del C. C. y C. P. C.
Atentamente, Firma ...............
2. MODELO DE DEMANDA DE APERTURA DE SUCESIÓN ANTE JUEZ
Señor: Juez ............... (Reparto)
E. S. D.
Pepito ............... mayor de edad, domiciliado y residente en este municipio,

abogado inscrito, con cédula de ciudadanía número ............... expedida en.
............... y con tarjeta profesional de abogado número ............... en calidad
CAPÍTULO XXIII. ALGUNOS MODELOS 475
de apoderada judicial que me confirieron la señora ............... en calidad de

cónyuge sobreviviente del causante ............... y ............... y ............... mayores de
edad, domiciliados y residentes en ............... en calidad de hijos matrimoniales.
Demando ante usted la apertura del proceso de sucesión del señor ...............
conforme a los siguientes:
Hechos
l. El señor ............... falleció en esta ciudad el día ............... fecha en que

se defirió la herencia a sus herederos.
2. El causante, señor ............... contrajo matrimonio civil con la señora
..............., mi mandante el ............... de ............... de mil novecientos
............... (19...), en ............... como aparece en la copia del registro civil
de matrimonio autoriz.ado en la Notaría ............... del Círculo de ............... .
3. Los cónyuges ............... y ............... procrearon tres hijos ............... y
............... los cuales mayores de edad.
4. Los cónyuges señores ............... y ............... no realizaron capitulaciones
matrimoniales por lo que se fonnó la sociedad legal de bienes que no
ha sido disuelta.
5. Los bienes sucesorales, que describiré adelante, están ubicados en
este municipio.
6. La señora ............... y sus hijos los señores ............... y ............... y ...............
me otorgaron poder para representarlos en este proceso y realizar la
partición de bienes.
Pretensiones
1. Que se declare abierto y radicado el proceso de sucesión del señor

............... cuya herencia se defirió el día de su fallecimiento, que ocurrió
en esta ciudad donde tuvo su último domicilio.
2. Que se fije fecha y hora para la confesión de inventarios y avalúos.
3. Que se fije en la secretada del juzgado y se ordene la publicación del
edicto emplazatorio.
Le solicito, señor juez, reconocerme personería jurídica para actuar en

este proceso como apoderado de la señora ............... y de los señores .............. .
y ............... quienes aceptan la herencia con beneficio de inventario. La señora

............... opta por los gananciales.
Relación de bienes del causante de la sociedad conyugal
Presento a usted la relación de bienes que integran la masa hereditaria,

indicando los bienes propios y los sociales, con las fechas y modos de
adquisición. Bienes del causante: (Describirlos), como lo hemos realizado en
cada uno de los casos.
Igualmente sucede con los bienes sociales: (Describirlos) ............... pasivo
............... el pasivo herencia} conocido hasta la fecha es el siguiente ...............
Fundamentos de derecho
Invoco como fundamentos de derecho los artículos 1037 y ss., 1279 y ss.,
1781, 1041, 1014 del Código Civil; Ley 29 de 1982; Ley 45 de 1936; artículos
14, 15, 16, 20, 13, 75, 76, 77, 84, 88, 586 y ss., 624 y demás concordantes del
Código de Procedimiento Civil; Decreto 2053 de 1974; Decreto 2143 de 1974;
Decreto 2247 de 1974, Capítulo VI; Decreto Nº 2821 de 1974.
Procedimiento
El procedimiento a seguir es el previsto en el artículo XXIX, Capítulo IV,

del Código de Procedimiento Civil.
Documentos y medios de prueba
l . Copia del registro civil de defunción de autorizado en la Notaría

............... del Círculo de ...............
2. Copia del registro civil de matrimonio. ............... y ............... de la Notaría
............... del Círculo.
3. Copia del registro civil de nacimiento, eficaz para probar parentesco,
de cada uno de los hijos del causante.
4. Copia de la última declaración de renta del causante.
5. Certificados de libertad de los bienes sujetos a registro.
6. Declaración de los bienes relictos.
CAPÍTULO XXITI. ALGUNOS MODELOS 477
Cuantía
Estimo que es de ............... ($ ...............).
Compete'n.cia
En consideración a la cuantía y al último domicilio del causante es usted

señor juez competente para conocer del presente proceso.
Anexos
1. Todos los documentos enunciados en el acápite de pruebas.

2. Con la demanda presento copia de ella para el archivo del juzgado.
3. El poder que se me confirió.
Notificaciones
A la cónyuge sobreviviente en la ............... de esta ciudad.

Al señor ............... en la ............... de esta ciudad.
Al señor ............... en la ............... de esta ciudad.
La suscrita las recibiré personales en la secretaría del juzgado o en mi oficina
situada en ............... señor juez,
Firma: ...............
3. MODELO JUDICIAL Y/O NO TARIAL DE TRABAJO DE PARTICIÓN

Y ADJUDICACIÓN DE BIENES
Señor Juez de Familia de ...............
E. S. D. Ref:
Ref.: P roceso de sucesión de ............... No. 001.2012.
Asunto: Trabajo de partición y adjudicación de bienes.
Yo ..............., abogado en ejercicio, portador de la C. C. núm. ...............,
expedida en ..............., y de la T. P. núm. ............... del C. S., de la J., con domicilio
en esta ciudad, respetuosamente y obrando como apoderado de la señora

............... cónyuge sobreviviente y de los señores ............... y ............... , igualmente
mayores de edad y plenamente capaces, por medio de este escrito me permito
presentar a usted el trabajo de liquidación, partición y adjudicación de los bienes
dentro del proceso de la referencia, para lo cual he procedido así:
Generalidades. Bienes inventariados. En la diligencia de inventarios y
avalúos, aparecen relacionados los siguientes bienes:
1
Partida primera: Una casa de habitación de tres plantas, ubicada en la calle
..............., distinguida con el número ............... de la actual nomenclatura urbana
de esta ciudad, con una extensión superficiaria de ............... m2, generalmente
alinderada y determinada así:
Tradición: El anterior inmueble entró a formar parte de la sociedad
conyugal integrada por los esposos ............... y ..............., por compra al señor
..............., mediante escritura pública núm. ............... de fecha ............... otorgada
en la Notaría ............... de esta ciudad. Matrícula inmobiliaria. El inmueble así
detenninado posee la matrícula inmobiliaria núm ............... cédula catastral. El
inmueble ya mencionado está empadronado con la cédula catastral número
............... de conformidad con el recibo núm . ............... de fecha ............... de 19
............... avalúo. El mismo inmueble tiene un avalúo de $ ............... dado por la
Oficina de Catastro.
Partida segunda: Un predio rural denominado ..............., situado en el
departamento de ..............., del cual, según el título de adquisición, sus linderos
especiales son: ............... el inmueble así descrito fue adquirido por el causante
en asocio de su cónyuge, señora ..............., en virtud de compra que de él hizo a
los señores ............... y ..............., por medio de la escritura pública núm. ...............
de fecha ............... otorgada en la Notaría ............... de esta ciudad e inscrita en la
Oficina de Instrumentos Públicos de ..............., al folio de matrícula inmobiliaria
núm . ............... (o en el libro núm . ............... página ............... y matrícula de fecha
............... tomo ............... núm . ...............). La cédula catastral del inmueble es la
número ............... según recibo núm. ............... de fecha ............... emanado de
dicha entidad, en donde aparece con un avalúo de ............... $ ...............).
Partida tercera: Un automóvil marca Chevrolet, modelo ..............., tipo ............... ,
color ..............., motor núm . ..............., chasís núm. ..............., servicio particular, de
placas núm. ..............., matriculado ante la Oficina de Circulación y Tránsito de
............... y que fue adquirido por el causante por compra que da él hizo a la finna
..............., con taijeta de responsabilidad ante terceros suscrita a la Compañía de
Seguros. Tal automotor está avaluado en la suma de ............... $ ...............
CAPÍTULO XXlll. ALGUNOS MODELOS 479
Activo bruto inventariado. El activo bruto sucesora! formado por los bienes
anteriormente relacionados (partidas uno y dos), asciende a la suma total de
............... ($ ...............).
Activo líquido. Previa la deducción hecha del activo bruto, asciende éste a
la suma de ............... ($ ...............) , para ser repartido entre la cónyuge, señora
............... y los señores ............... y ..............., en su condición de hijos del causante,
señor ...............
Liquidación, participación y adjuducación
Hijuela número uno (1) Para la señora ............... en su condición de cónyuge

sobreviviente. Le corresponde a título de gananciales la cantidad de $ ...............
para pagársela se le adjudica la totalidad del predio rural denominado ...............,
situado en el municipio de ............... (incluirle los linderos y demás medios de
identificación de que trata la partida segunda).
Hijuela número dos (2) Para los herederos, señores ............... y ............... en su
condición de hijos del causante, a quienes les corresponde la suma de. . .. . .. . .. . .
($ ...............). Para pagársela se les adjudica un derecho por igual valor, en común
y proindiviso, sobre la casa inventariada en la partida primera y el automóvil
relacionado en la partida tercera de estos inventarios.
Hijuela de gastos: De común acuerdo entre los interesados y a fin de evitar la
venta en pública subasta de alguno de los bienes, para evitar así su menoscabo
económico y mayores dilaciones de tiempo, resolvieron cubrir dicho pasivo en
forma proporcional a sus derechos percibidos.
Activo ............... $ ...............

Pasivo ................ $ ...............
Hijuela número uno (1) ............... $ ................
Hijuela número dos (2) ............... $ ...............
Hijuela de gastos ............... $ .............. .
Sumas iguales ............... $ ...............
En esta forma dejo presentado para su aprobación el correspondiente trabajo

de partición y adjudicación de los bienes correspondientes a la sociedad conyugal
y al causante señor ..............., de conformidad con lo establecido en la ley.
Atentamente: ...............
C.C.N º ............... de ...............
T.P. N º. ............... (Lugar y fecha).
4. MODELO DE TESTAMENTO ABIERTO (CON HIJOS)
Testador: ............... (Nombré: [s] y apellidos completos)

En la ciudad de Bogotá Departamento de Cundinamarca, República de
Colombia, a los ............... (. ..) días del mes de ............... de dos mil ............... (2......),
en la Notaría. . . . . . ( ) del Círculo de Bogotá, cuyo titular es el Dr. ...............,
se hizo presente el (la) señor (a) ............... (Nombre [s] y apellidos completos)
..............., mayor de edad, identificado (a) con la cédula de ciudadanía número
............... expedida en ..............., de estado civil ............... (Casado, viudo,
divorciado, etc. ..............., vecino (a) de ............... (donde vive) ..............., lugar
de su domicilio, con (sin) sociedad conyugal vigente, quien dice hallarse en
el goce completo de sus facultades mentales, en su propio nombre y ante los
testigos instrumentales ............... (Nombres y apellidos completos), mayores de
edad, vecinos y domiciliados de esta ciudad residenciados (colocar dirección
de cada uno de ellos), identificados corno aparece al pie de sus firmas, de buen
crédito y en quienes no concurre ninguna causal de impedimento legal; quienes
manifiestan saber leer y escribir, no tener parentesco de ninguna clase, ni nexo
alguno entre sí, ni con el testador, ni con el notario, que les impida actuar; y,
manifestó que por medio de esta escritura pública consigna su última voluntad,
a través de este testamento abierto, de conformidad con las siguientes cláusulas:
Primera. Me llamo como quedó dicho,.. (nombres y apellidos completos)..,
nací en la ciudad de ..............., departamento de ..............., el día ............... (día,
mes, año), tengo ............... años de edad, soy colombiano (a) de nacimiento,
hijo (a) legítima de ............... (Nombre y apellidos completos del padre y de la
madre) ..............., ya fallecidos (o no), me identifico con las cédula de ciudadanía
número ............... expedida en ..............., mi domicilio habitual es la ciudad de
...............; Segunda. Como dije, mi estado civil es ............... (Casado, viudo,
divorciado etc.); Tercera. Declaro expresamente que tengo ............... (Número)
............... hijos, cuyos nombres son ............... (Nombre [s] y apellidos completos)
..............., (mayores o menores de edad); Cuarta. Para todos los efectos de este
instrumento manifiesto que no he hecho donaciones por causa de muerte, ni
he otorgado ningún otro testamento (o ............... y que otorgué otro testamento
mediante la escritura pública número ............... de tal fecha y de tal notaría, el cual
expresamente declaro revocado en todas y cada una de sus cláusulas y partes ...).
CAPÍTULO XXIII. ALGUNOS MODELOS 481
Como me hallo en cabal y completo uso de mis facultades mentales es mi

voluntad otorgar por medio de esta escritura pública, y con el lleno de las
solemnidades legales, mi testamento, y manifestar que es mi deseo que este
sea tenido como la expresión de mi última y deliberada voluntad, y que así lo
mando y dispongo; Quinta. Dispongo que los bienes que tengo o llegare a dejar
como de mi propiedad al momento de fallecer sean distribuidos en la siguiente
forma o en la siguiente proporción: Nombre(s) y apellidos completos de los
hijos A, B, C a quienes se dejarán los bienes; Distribución de la cuarta de libre
disposición o de la cuarta de mejoras de acuerdo con la voluntad del testador;
Sexta. Designo como albacea, con tenencia y administración de bienes, a ...
(Nombre [s] y apellidos completos) ............... , identificado con la cédula de
ciudadanía número ............... de ..............., y en caso de que él no estuviere o no
pudiere ejercer el encargo a ............... (nombre y apellidos completos) ............... ,
identificado con la cédula de ciudadanía número ............... de ...............
En los anteriores términos dejo consignada mi última voluntad, la cual
deberá ser acatada en su integridad por los beneficiarios, en su oportunidad.
Una vez leído en voz alta, y en un mismo acto se firma por quienes
intervinieron, en la ciudad de Bogotá, a los (día mes y año).
El testador,
Los testigos con C.C. Nº
El notario,
5. MODELO DE SOLICITUD DE APERTURA Y PUBL ICACIÓN DE

TES TAMENTO CERRADO
Lugar y fecha ...............

Señor
NOTARIO ............... DEL CÍRCULO DE ...............
E.S.D.
............... mayor de edad y domiciliado en esta ciudad, abogado en ejercicio,
con T.P. Nº ............... , expedida por el Consejo Superior de la Judicatura,
obrando en nombre y representación de los señores ..............., hijos legítimos del
señor ..............., quien falleció en la ciudad de ..............., el día ..............., del mes
............... de ..............., con el poder que me asiste, comedidamente le solicito la
publicación, protocolización y registro del testamento cerrado, otorgado por
el mencionado señor ..............., el cual fue constituido por Escritura Pública Nº
............... de ............... de ..............., autorizado en esta notaría.
De acuerdo con lo anterior, pido que se disponga, previamente, lo siguiente:
Colocar a su disposición el testamento ya citado y que tiene bajo su custodia.
Verificar su estado.
Citar a los testigos testamentarios para el reconocimiento de sus firmas y la
del testador, ordenando el abono de dichas firmas y la del notario que autorizó
la escritura en caso de que faltaren uno o todos los testigos, que residen en las
siguientes direcciones ...............
Adjunto a esta petición los siguientes documentos:
• Registro Civil de defunción del causante
• Copia de la Escritura Nº ............... de 19 ............... de esa Notaría.
• Copias de los registros civiles de nacimiento, válidos para probar
parentesco.
Poder debidamente autenticado.
Señor notario, es usted competente porque el testamento en mención se
otorgó en su Notaría.
Atentamente,
Firma ...............
T.P. ...............
ANEXOS
LEY 29 DE 1982 (FEBRERO 24)

Por la cual se otorga igualdad de derechos herenciales a los hijos legítimos,
extramatrimoniales y adoptivos y se hacen los correspondientes ajustes a los
diversos órdenes hereditarios.
El congreso de Colombia,
Decreta:
Artículo r Adicionase el artículo 250 del Código Civil con el siguiente
mc1so:
Los hijos son legítimos, extramatrimoniales y adoptivos y tendrán iguales
derechos y obligaciones.
Artículo 2°. El artículo 1040 del Código Civil quedará así:
Son llamados a sucesión intestada: Los descendientes; los hijos adoptivos;
los ascendientes; los padres adoptantes; los hermanos; los hijos de éstos; el
cónyuge supérstite, el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar.
Artículo 3 º. El artículo 1043 del Código Civil quedará así:
Hay siempre lugar a la representación en la descendencia del difunto y en
la descendencia de sus hermanos.
Los hijos legítimos, adoptivos y extramatrimoniales, excluyen a todos los
otros herederos y recibirán entre ellos iguales cuotas, sin perjuicio de la porción
conyugal.
Artículo 5� El artículo 1046 del Código Civil quedará así:

Si el difunto no deja posteridad, le sucederán sus ascendientes de grado
más próximo, sus padres adoptantes y su cónyuge. La herencia se repartirá
entre ellos por cabezas.
No obstante, en la sucesión del hijo adoptivo en forma plena, los adoptantes
excluyen a los ascendientes de sangre; en la del adoptivo en forma simple, los
adoptantes y los padres de sangre recibirán igual cuota.
Si el difunto no deja descendientes ni ascendientes, ni hijos adoptivos, ni
padres adoptantes, le sucederán sus hermanos y cónyuge.
La herencia se divide la mitad para éste y la otra mitad para aquellos por
partes iguales. A falta de cónyuge, llevarán la herencia los hermanos, y a falta
de éstos aquél. Los hennanos carnales recibirán doble porción que los que sean
simplemente paternos o maternos.
Artículo 7 °. El artículo 1050 del Código Civil quedará así:
La sucesión del hijo extramatrimonial se rige por las mismas reglas que la
del causante legítimo.
Artículo 8 º. El artículo 1051 del Código Civil quedará así:
A falta de descendientes, ascendientes, hijos adoptivos, padres adoptantes,
hermanos y cónyuges, suceden al difunto los hijos de sus hermanos.
A falta de éstos, el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar.
Artículo 9 °. El artículo 1240 del Código Civil quedará así:
Son legitimarios:
l. Los hijos legítimos, adoptivos y extramatrimoniales personalmente,

o representados por su descendencia legítima o extramatrimonial.
2. Los ascendientes.
3. Los padres adoptantes.
4. Los padres de sangre del hijo adoptivo de forma simple.
Artículo JO º. Quedan derogados el artículo 1048 del Código Civil la Ley

60 de 1935, atiículo único y las demás disposiciones que fueren contrarias a
la presente Ley.
ANEXOS 485
Artículo 11� Esta Ley rige desde su promulgación.

República de Colombia-Gobierno Nacional
Publíquese y Ejecútese
Bogotá, D.E., 24 de febrero de 1982.
El Presidente de la República , Julio César Turbay.
Nota: La presente Ley aparece publicada en el Diario Oficial No. 35961 de
febrero 24 de 1982.
LEY 1306 DE 2009 (JUNIO 05)
Reglamentada parcialmente por el Decreto Nacional 600 de 2012

"por la cual se dictan normas para la protección de personas con
discapacidad mental y se establece el régimen de la representación legal de
incapaces emancipados"
El Congreso de Colombia
Ver los Acuerdos Distritales 137 de 2004, 234 y 254 de 2006, 342 de 2008,
ver la Ley 762 de 2002, ver la Ley 1346 de 2009, ver el Decreto Distrital 345
de 2010
Decreta:
Capítulo!
Consideraciones preliminares
Artículo 1 °. Objeto de la presente ley: la presente ley tiene por objeto la

protección e inclusión social de toda persona natural con discapacidad mental o
que adopte conductas que la inhabiliten para su normal desempeño en la sociedad.
La protección de la persona con discapacidad mental y de sus derechos
fundamentales será la directriz de interpretación y aplicación de estas normas,
El ejercicio de las guardas y consejerías y de los sistemas de administración

patrimonial, tendrán como objetivo principal la rehabilitación y el bienestar
del afectado.
Artículo 2 °. Los sujetos con discapacidad mental: Una persona natural
tiene discapacidad mental cuando padece limitaciones psíquicas o de
comportamiento, que no le permite comprender el alcance de sus actos o
asumen riesgos excesivos o innecesarios en el manejo de su patrimonio.
La incapacidad jurídica de las personas con discapacidad mental será
correlativa a su afectación, sin perjuicio de la seguridad negocial y el derecho
de los terceros que obren de buena fe.
Parágrafo: El término "demente" que aparece actualmente en las demás
leyes se entenderá sustituido por "persona con discapacidad mental" y en
la valoración de sus actos se aplicará lo dispuesto por la presente ley, en lo
pertinente.
Artículo 3 °. Principios: En la protección y garantía de los derechos de
las personas con discapacidad mental se tomarán en cuenta los siguientes
prmc1p1os:
a) El respeto de su dignidad, su autonomía individual, incluida la libertad

de tomar las propias decisiones y su independencia;
b) La no discriminación por razón de discapacidad;
c) La participación e inclusión plenas y efectivas en la sociedad;
d) El respeto por la diferencia y la aceptación de las personas con disca-
pacidad mental como parte de la diversidad y la condición humana;
e) La igualdad de oportunidades;
f) La accesibilidad;
g) La igualdad entre el hombre y la mujer con discapacidad mental;
h) El respeto a la evolución de las facultades de los niños y las niñas con
a reservar su identidad.
Estos principios tienen fuerza vinculante, prevaleciendo sobre las demás

normas contenidas en esta ley.
Artículo 4 º. Dimensión normativa: la presente ley se complementa con los
pactos, convenios y convenciones internacionales sobre derechos humanos
ANEXOS 487
relativos a las personas en situación de discapacidad, aprobados por Colombia,

que integran el bloque de constitucionalidad.
No podrá restringirse o menoscabarse ninguno de los derechos reconocidos
y vigentes a favor de las personas con discapacidad mental en la legislación
interna o de convenciones internacionales, con el pretexto de que la presente
ley no los reconoce o los reconoce en menor grado.
Para la determinación e interpretación de las obligaciones de protección y
restablecimiento, de los derechos de las personas con discapacidad mental por
quienes se encargan de su protección, se tomarán en cuenta las disposiciones
del Código de la Infancia y la Adolescencia y, en general, en las demás normas
de protección de la familia, siempre que éstas no sean contrarias en su letra o
en su espíritu a la presente ley.
Para efectos de la interpretación, se aplicará el principio de prevalencia de
la norma más favorable al individuó con discapacidad.
Artículo 5 °. Obligaciones respecto de las personas con discapacidad:
Son obligaciones de la sociedad y del Estado colombiano, en relación con las
Personas con discapacidad mental:
l. Garantizar el disfrute pleno de todos los derechos a las personas con

discapacidad mental, de acuerdo a su capacidad de ejercicio;
2. Prohibir, prevenir, investigar y sancionar toda forma de discriminación
por razones de discapacidad;
3. Proteger especialmente a las personas con discapacidad mental;
4. Crear medidas de acción afirmativa que promuevan la igualdad real
a las personas con discapacidad mental;
5. Establecer medidas nonnativas y administrativas acorde a las obliga
ciones derivadas de los tratados internacionales de derechos humanos
a favor de las personas en situación de discapacidad mental y las ac
ciones necesarias para dar cumplimiento a los programas nacionales;
6. Fomentar que las dependencias y organismos de los diferentes órdenes
de gobierno trabajen en favor de la integración social de las personas
con discapacidad mental;
7. Establecer y desmTollar las políticas y acciones necesarias para dar
cumplimiento a los programas nacionales en favor de las personas en
situación de discapacidad mental; así como aquellas que garanticen la
equida,d e igualdad de oportunidades en el ejercicio de sus derechos.
Artículo 6°. La función de protección: la protección del sujeto con

discapacidad mental c01Tesponde y grava a toda la sociedad, pero se ejercerá
de manera preferencial por:
a) Los padres y las personas designadas por éstos, por acto entre vivos
o por causa de muerte.
b) El cónyuge o compañero o compañera permanente y los demás
familiares en orden de proximidad, prefiriendo los ascendientes y
colaterales mayores y los parientes consanguíneos a los civiles.
c) Las personas designadas por el juez.
d) El Estado por intermedio de [los funcionarios e instituciones legíti
mamente habilitadas.
Serán encargados de la custodia y protección de quienes están en

discapacidad mental quienes garanticen la calidad e idoneidad de la gestión y,
por ello, el orden aquí establecido podrá ser modificado por el juez de familia
cuando convenga a los intereses del afectado.
El encargado de la protección de la persona, sujeto con discapacidad
mental deberá asegurar para éste un nivel de vida adecuado, lo cual incluye
alimentación, vestido y vivienda apropiados, ya la mejora continua de sus
condiciones de vida, y adoptarán las medidas pertinentes para salvaguardar
y promover el ejercicio de este derecho sin discriminación por motivos de
discapacidad.
Parágrafo. Cuando en la presente ley se mencione al cónyuge o los parientes
afines, se entenderán incluidos quienes, de acuerdo con la Constitución Política
y la ley, tengan tal condición en la familia extramatrimonial y civil. Cuando
existan en una posición dos o más personas excluyentes entre sí, el juez preferirá
a la persona que haya permanecido en último lugar con el sujeto, sin perjuicio
de sus facultades de selección.
Artículo 7°. El Ministerio Público: La vigilancia y control de las actuaciones
públicas relacionadas con todos aquellos que tienen a su cargo personas con
discapacidad mental, será ejercida por el Ministerio Público.
Artículo 8 °. Derechos Fundamentales: Los individuos con discapacidad
mental tendrán los derechos que, en relación con los niños, niñas y adolescentes,
consagra el Título I del Código de la Infancia y la Adolescencia -Ley 1098
de 2006- o las nonnas que lo sustituyan, modifiquen o adicionen y, de igual
manera, los que se consagren para personas con discapacidad física, de la
ANEXOS 489
tercera edad, desplazada o amenazada, y demás población vulnerable, en cuanto

la situación de quien sufre discapacidad mental sea asimilable.
Para el disfrute y ejercicio de estos derechos se tendrá en consideración la
condición propia y particular del sujeto afectado.
En la atención y garantía de los derechos de los individuos en discapacidad
mental se tomarán en cuenta los principios de que trata el artículo 3 ° de la
presente ley.
Artículo 9 °. Identidad y filiación: Los sujetos con discapacidad mental
deberán tener definida su identidad y filiación, con sus correspondientes
asientos en el Registro del Estado Civil.
Toda medida de protecciónestará precedida de las diligencias y actuaciones
necesarias para determinar plenamente la identidad de quien tiene discapacidad
y su familia genética o jurídica, según el caso, y la inscripción de estos datos
en el Registro del Estado Civil.
Cuando no sea posible probarlos, el funcionario competente deberá dar
aviso inmediato al Instituto Colombiano de Bienestar Familiar para que éste
tome las medidas previstas en la ley para su determinación.
Artículo 1 O. Dignidad y respeto personal: En las actuaciones relativas al
que está sufriendo discapacidad mental no se podrá atentar contra la dignidad
y respeto debido a la persona humana.
De ser necesario recurrir a medidas que puedan causar malestar al paciente
por razones de terapia, educación, seguridad o resocialización, éstas medidas
se limitarán a lo indispensable para el propósito perseguido y siempre serán
temporales. El representante del sujeto con discapacidad mental en esta
situación vigilará que estas condiciones se cumplan.
Las personas con discapacidad mental, no podrán ser objeto de injerencias
arbitrarias o ilegales en su vida privada, familia, hogar, correspondencia o
cualquier otro tipo de comunicación, o de agresiones contra su honor y su
reputación.
Parágrafo primero: Los derechos de los padres sobre sus hijos con
discapacidad quedan limitados en todo aquello que se oponga al bienestar y
desarrollo de éstos.
Parágrafo segundo: Sin perjuicio del respeto de las tradiciones culturales,
el régimen de los sujetos con discapacidad pertenecientes a las culturas
indígenas es el establecido en la presente ley. Las autoridades propias de estas
comunidades serán consultadas cuando se trate de aplicar las medidas previstas

en esta ley y sus recomendaciones serán aplicables cuando no contradigan los
propósitos u objetivos aquí previstos.
Artículo 11. Salud, educación y rehabilitación: Ningún sujeto con
discapacidad mental podrá ser privado de su derecho a recibir tratamiento
médico, psicológico, psiquiátrico, adiestramiento, educación y rehabilitación
física o psicológica, proporcionales a su nivel de deficiencia, a efecto de que
puedan lograr y mantener la máxima independencia, capacidad física, mental,
social y vocacional, y la inclusión y participación plena en todos los aspectos
de la vida, de acuerdo con los lineamientos y programas científicos diseñados
o aprobados por el Comité Consultivo Nacional de las Personas con Limitación
de que trata la Ley 361 de 1997.
La organización encargada de prestar el servicio de salud y de educación en
Colombia adoptará las medidas necesarias para obtener que ninguna persona
con discapacidad mental sea privada del acceso a estos servicios desde la
temprana edad.
La recreación, el deporte, las actividades lúdicas y en general cualquier
actividad dirigida a estimular el potencial físico, creativo, artístico e intelectual
son inherentes a las prestaciones de salud, educación y rehabilitación.
En el cálculo de las prestaciones alimentarias, congruas o necesarias,
se incluirán los costos que demanden las actividades de salud, educación y
rehabilitación aquí previstas.
Artículo 12. Prevención sanitaria: Las personas con discapacidad mental
tienen derecho a los servicios de salud, incluidos los relacionados con la salud
sexual y reproductiva, de manera gratuita, a menos que la fuerza de su propio
patrimonio, directo o derivado de la prestación alimentaria, le permitan asumir
tales gastos.
La atención sanitaria y el aseguramiento de los riesgos de vida, salud,
laborales o profesionales para quienes sufran discapacidad mental se prestarán
en las mismas condiciones de calidad y alcance que a los demás miembros
de la sociedad. Las exclusiones que en esta materia se hagan, por parte de los
servicios de salud o de las aseguradoras, tendrán que ser autorizadas por vía
general o particular, por el Comité Consultivo Nacional de las Personas con
Limitación.
Los encargados de velar por el bienestar de las personas con discapacidad
mental tomarán las medidas necesarias para impedir o limitar la incidencia de
agentes nocivos externos en la salud psíquica o de comportamiento del sujeto
ANEXOS 491
y para evitar que se les discrimine en la atención de su salud o aseguramiento

de sus riesgos personales por razón de su situación de discapacidad.
Los individuos con discapacidad mental quedan relevados de cumplir los
deberes cívicos, políticos, militares o religiosos cuando quiera que ellos puedan
afectar su salud o agravar su situación.
Artículo 13. Derecho al trabajo: El derecho al trabajo de quienes se
encuentren con discapacidad mental incluye la oportunidad de ganarse la vida
mediante un trabajo estable, libremente elegido o aceptado en un mercado y
un entorno laborales que sean abiertos, inclusivos y accesibles en condiciones
aceptables de seguridad y salubridad.
El Estado garantizará los derechos laborales individuales y colectivos para
los trabajadores con discapacidad mental.
Los empleadores están obligados a adoptar procesos de selección,
formación profesional, permanencia y promoción, que garanticen igualdad de
condiciones a personas con discapacidad mental que cumplan los requisitos
de las convocatorias.
Parágrafo: La remuneración laboral no hará perder a una persona con
discapacidad mental su derecho a los alimentos o a la asistencia social, a
menos que esta remuneración supere los cinco (5) salarios mínimos legales
mensuales vigentes.
Artículo 14. Acciones Populares y de Tutela: Toda persona está facultada
para solicitar, directamente o por intermedio de los defensores de familia o del
Ministerio Público, cualquier medida judicial tendiente a favorecer la condición
personal del que sufre discapacidad mental.
La Acción de Tutela tiene cabida cuando se trate de defender los derechos
fundamentales de la persona con discapacidad, pero los jueces tomarán sus
decisiones luego de haber escuchado a los peritos de la entidad designada por
el Gobierno Nacional, de conformidad con lo dispuesto en artículo 16 de la
presente ley o a un profesional médico cuando éstos no existan en el lugar.
Capítulo II
Personas con discapacidad mental
Artículo 15. Capacidad jurídica de los sujetos con discapacidad: Quienes

padezcan discapacidad mental absoluta son incapaces absolutos.
Los sujetos con discapacidad mental relativa, inhabilitados conforme a esta

ley, se consideran incapaces relativos respecto de aquellos actos y negocios
sobre los cuales recae la inhabilitación. En lo demás se estará a las reglas
generales de capacidad.
Artículo 16. Actos de otras personas con discapacidad: La valoración de
la validez y eficacia de actuaciones realizadas por quienes sufran trastornos
temporales que afecten su lucidez y no sean sujetos de medidas de protección
se seguirá rigiendo por las reglas ordinarias.
Sección primera
Personas con discapacidad mental absoluta
Artículo 17. El sujeto con discapacidad mental absoluta: Se consideran con

discapacidad mental absoluta quienes sufren una afección o patología severa o
profunda de aprendizaje, de comportamiento o de deterioro mental.
La calificación de la discapacidad se hará siguiendo los parámetros
científicos adoptados por el Comité Consultivo Nacional de las Personas con
Limitación y utilizando una nomenclatura internacionalmente aceptada.
Artículo 18. Protección de estas personas: Corresponde al Instituto
Colombiano de Bienestar Familiar, por intermedio del Defensor de familia,
prestar asistencia personal y jurídica a los sujetos con discapacidad mental
absoluta de cualquier edad, de oficio o por denuncia que cualquier persona
haga ante la entidad.
El funcionario del ICBF o cualquier otro ciudadano que reciba noticia o
denuncia sobre alguna persona con discapacidad mental absoluta que requiera
asistencia, deberá informar inmediatamente al defensor de familia, a efectos
de que éste proceda a tomar las medidas administrativas de restablecimiento
de derechos o a interponer las acciones judiciales pertinentes.
Parágrafo: Las nonnas sobre vulneración de los derechos, procedimientos
y medidas de restablecimiento de los derechos contenidas en el Código de la
Infancia y la Adolescencia, serán aplicables a las personas con discapacidad
mental absoluta, en cuanto sea pertinente y adecuado a la situación de éstas.
Artículo 19. Domicilio y residencia: Los sujetos con discapacidad mental
absoluta tendrán el domicilio de su representante legal o guardador. La persona
con discapacidad mental fijará su lugar de residencia, si tiene suficiente aptitud
intelectual para ese efecto y no pone en riesgo su integridad personal o la de la
ANEXOS 493
comunidad, en caso contrario, la residencia será determinada por el guardador,

salvo que las autoridades competentes dispongan en contrario.
El cambio de residencia permanente a otro municipio o distrito y la salida al
exterior deberán ser informados al defensor de familia con una antelación no
inferior a quince (15) días a dicho cambio. El defensor de familia dará traslado
al Juez de familia que tiene a su cargo el expediente del que tiene discapacidad
mental absoluta y al funcionario del Registro Civil del lugar donde repose el
registro civil de nacimiento, para lo de su cargo.
Parágrafo: En secretarías de salud de los municipios o distritos, se llevará
un libro de avecindamiento de personas con discapacidad mental absoluta, en
el que se hará constar el lugar de residencia de éstas. Este libro será reservado
y solo podrá ser consultado con permiso del juez o del defensor de familia.
Cualquier persona que tenga conocimiento de que una persona con
discapacidad mental absoluta reside o ha dejado de residir en la jurisdicción de
un municipio, deberá denunciar el hecho ante el secretario de salud municipal o
distrital, para que, previa su verificación, asiente la información correspondiente
e informe al juez de familia.
Los Secretarios de Salud de los municipios y distritos dispondrán lo
pertinente para poner en funcionamiento el libro de avecindamiento de que trata
este artículo, dentro del año siguiente a la entrada en vigencia de la presente ley
y lo informarán a la Procuraduría General de la Nación. El incumplimiento de
la obligación de abrir el libro en el plazo fijado o no llevarlo en debida forma
será considerado falta grave en materia disciplinaria, sin perjuicio de tener que
cumplir la obligación pertinente.
Artículo 20. Libertad e internamiento: Las personas con discapacidad
mental absoluta gozarán de libertad, a menos que su internamiento por causa
de su discapacidad sea imprescindible para la salud y terapia del paciente o
por tranquilidad y seguridad ciudadana.
El internamiento de los pacientes será de urgencia 9 autorizado judiciahnente.
Parágrafo: La libertad de locomoción que se reconoce en el presente artículo
incluye la posibilidad de trasladarse a cualquier lugar del país y del exterior,
para lo cual, las autoridades proporcionarán los documentos y el apoyo que
sea necesario para el efecto, y tomarán referencia de su ubicación únicamente
para efectos de su protección.
Artículo 21. Internamiento psiquiátrico de Urgencia: Los pacientes con
discapacidad mental absoluta solamente podrán internarse en clínicas o
establecimientos especializados, por urgencia calificada por el médico tratante

o un perito del organismo designado por el Gobierno Nacional para el efecto
o del Instituto de Medicina Legal y Ciencias Forenses.
El director de la clínica o establecimiento deberá poner en conocimiento del
Instituto de Bienestar Familiar, dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes,
el ingreso del paciente internado de urgencia, relacionando los datos sobre
identidad del paciente, estado clínico y terapia adoptada.
Parágrafo: El internamiento de urgencia no podrá prolongarse por más de
dos (2) meses, a menos que el juez lo autorice, de conformidad con el artículo
siguiente.
Artículo 22. Internamiento psiquiátrico autorizadojudicialmente: Cuando
la situación no fuere de urgencia, corresponderá al juez de familia autorizar el
internamiento de carácter psiquiátrico de las personas con discapacidad mental
absoluta. Esta autorización estará precedida de concepto del médico tratante
o un perito del organismo designado por el Gobierno Nacional para el efecto
de su necesidad o conveniencia para el paciente.
El juez ordenará el internamiento en instituciones adecuadas y que cuenten
con los medios para la atención y terapia del paciente, según la entidad de la
enfermedad.
Artículo 23. Temporalidad del internamiento: La reclusión preventiva por
causas ligadas al comportamiento es una medida temporal que no excederá
de un (1) año, pero podrá ser prorrogada indefinidamente por lapsos iguales.
Toda prórroga deberá estar precedida del concepto del médico tratante o perito,
quien dejará constancia de haber observado y evaluado al paciente dentro de
los treinta (30) días anteriores a la fecha de rendición del concepto.
Parágrafo: El juez, a petición de quien ejerza la guarda o de oficio, solicitará
el concepto médico para la renovación de la autorización de internamiento o
para disponer la salida, dentro de los treinta (30) días anteriores al vencimiento
del término de ésta.
Artículo 24. Fin del internamiento: El internamiento psiquiátrico cesará en
cualquier momento en que se establezca pericialmente que las causas que la
motivaron han desaparecido.
Vencido el término del internamiento, se dispondrá que éste cese, a solicitud
de cualquiera, incluso del paciente, siempre que no se ponga en riesgo el
bienestar de la persona con discapacidad mental absoluta, la seguridad del
grupo familiar o de la población.
ANEXOS 495
Las solicitudes de cesación del internamiento y los recursos se resolverán

dentro de los ténninos previstos para la decisión de las Acciones de Tutela y dará
lugar a la responsabilidad prevista en dicha normatividad para el vencimiento
injustificado de los plazos.
Artículo 25. Interdicción de las personas con discapacidad mental absoluta:
La interdicción de las personas con discapacidad mental absoluta es también
una medida de restablecimiento de los derechos del discapacitado y, en
consecuencia, cualquier persona podrá solicitarla.
Tienen el deber de provocar la interdicción:
l. El cónyuge o compañero o compañera permanente y los parientes

consanguíneos y civiles hasta el tercer grado (3º);
2. Los directores de clínicas y establecimientos de tratamiento psi
quiátrico y terapéutico, respecto de los pacientes que se encuentren
internados en el establecimiento;
3. El Defensor de familia del lugar de residencia de la persona con dis
capacidad mental absoluta; y,
4. El Ministerio Público del lugar de residencia de la persona con dis
capacidad mental absoluta.
Parágrafo: Los parientes que, sin causa justificativa, no cumplan con el

deber de provocar la interdicción y, de ello, se deriven perjuicios a la persona
o al patrimonio de la persona con discapacidad mental absoluta, serán indignos
para heredarlo; los directores de establecimientos y los funcionarios públicos
incurrirán en causal de mala conducta.
Artículo 26. Patria potestad prorrogada: Los padres, el defensor de
familia o el Ministerio Público deberán pedir la interdicción de la persona con
discapacidad mental absoluta, una vez éste haya llegado a la pubertad y, en todo
caso, antes de la mayoría de edad. La interdicción no tiene otra consecuencia
que mantener a este adolescente como incapaz absoluto y permitir que opere
la prórroga legal de la patria potestad, al cumplimiento de la mayoría de edad.
El juez impondrá a los padres de la persona con discapacidad mental absoluta
las obligaciones y recomendaciones de cuidado personal que impondría a los
curadores y, si lo considera conveniente o lo solicita el defensor de familia,
exigirá la presentación de cuentas e informes anuales de que tratan los artículos
108 a 111 de esta ley.
Parágrafo: La patria potestad prorrogada termina:
l. Por la muerte de los padres;

2. Por rehabilitación del interdicto;
3. Por matrimonio o unión marital de hecho declarada de la persona con
discapacidad; y,
4. Por las causales de emancipación judicial.
Artículo 27. Interdicción Provisoria: Mientras se decide la causa, el juez de

familia podrá decretar la interdicción provisoria de la persona con discapacidad
mental absoluta, cuando cuente con un dictamen pericial que lo determine.
Artículo 28. Dictamenpara la interdicción: En todo proceso de interdicción
definitiva se contará con un dictamen completo y técnico sobre la 1\_ersona
con discapacidad mental absoluta, realizado por un equipo interdiscipfinario
compuesto del modo que lo establece el inciso 2° del artículo 16 de esta ley.
En dicho dictamen se precisarán la naturaleza de la enfermedad, su posible
etiología y evolución, las recomendaciones de manejo y tratamiento y las
condiciones de actuación o roles de desempeño del individuo.
Artículo 29. Revisión de la interdicción: Cuando lo estime conveniente y
por lo menos una vez cada año, el juez del proceso a petición del guardador o
de oficio, revisará la situación de la persona con discapacidad mental absoluta
interdicta.
Para el efecto, decretará que se practique a la persona con discapacidad
un examen clínico psicológico y físico, por un equipo interdisciplinario del
organismo designado por el Gobierno Nacional o el Instituto de Medicina'
Legal y Ciencias Forenses.
Artículo 30. Rehabilitación del interdicto: Cualquier persona podrá solicitar
la rehabilitación del interdicto, incluso el mismo paciente.
Recibida la solicitud de rehabilitación, el juez solicitará el dictamen pericial
correspondiente, así como las demás pruebas que estime necesarias y, si es del
caso, decretará la rehabilitación.
Parágrafo: El juez, si lo estima conveniente, podrá abstenerse de iniciar
. diligencias respecto de una solicitud de rehabilitación, cuando no hayan
transcurrido seis (6) meses desde la última solicitud tramitada.
Artículo 31. Interdicción del rehabilitado y Modificación de la medida: El
rehabilitado podrá ser declarado interdicto de nuevo cuando sea necesario.
ANEXOS 497
En las mismas condiciones del artículo precedente, el juez podrá sustituir•

la interdicción por la inhabilitación negocial cuando la situación de la persona
con discapacidad mental lo amerite.
Sección segunda
El sujeto con discapacidad mental relativa
Artículo 32. La medida de inhabilitación: las personas que padezcan

deficiencias de comportamiento, prodigalidad o inmadurez negocial y que,
, como consecuencia de ello, puedan poner en serio riesgo su patrimonio podrán
ser inhabilitados para celebrar algunos negocios jurídicos, a petición de su
cónyuge, el compañero o compañera permanente, los parientes hasta el tercer
grado de consanguinidad y aún por el mismo afectado.
Los procesos de inhabilitación se adelantarán ante el juez de familia.
Parágrafo: Para la inhabilitación será necesario el concepto de peritos
designados por el juez.
Artículo 33. Inhabilitación accesoria: En los procesos de liquidación
patrimonial y en los de pago por cesión de bienes de personas naturales, podrá
decretarse como medida accesoria la inhabilitación del fallido, a solicitud del
representante del patrimonio, de los acreedores u oficiosamente por el Juez.
El Juez ante quien se adelante el proceso concursa! contra el fallido, será el
competente para decretar la inhabilitación accesoria.
Artículo 34. Alcance de la inhabilitación: La inhabilitación se limitará a los
negocios que, por su cuantía o complejidad, hagan necesario que la persona
con discapacidad mental relativa realice con la asistencia de un consejero.
Para la determinación de los actos objeto de la inhabilidad se tomará en
cuenta la valoración física y psicológica que realicen peritos.
Parágrafo: El juez, atendiendo las fuerzas del patrimonio señalará una suma
para sus gastos personales del inhabilitado y para su libre administración, sin
exceder del cincuenta por ciento (50%) de los ingresos reales netos.
Artículo 35. Situación del inhabilitado: El inhabilitado conservará su libertad
personal y se mirará como capaz para todos los actos jurídicos distintos de
aquellos sobre los cuales recae la inhabilidad.
Artículo 36. Inhabilitación provisional: Mientras se decide la causa, el juez
de familia podrá decretar la inhabilitación provisional. Dicha inhabilitación se
limitará a ordenar que todos los actos de enajenación patrimonial, cuyo valor
supere los quince (15) salarios mínimos legales mensuales, sea autorizado por
un consejero legítimo o dativo designado en el mismo acto de inhabilitación.
Artículo 37. Domicilio del inhabilitado: El inhabilitado fijará su domicilio de
conformidad con las reglas del Código Civil. Con todo, para aquellos asuntos
objeto de la inhabilitación también lo será el del consejero.
Artículo 38. Rehabilitac/ón del inhabilitado: El juez decretará la
rehabilitación del inhabilitado a solicitud de éste o de su consejero, previas las
evaluaciones técnicas sobre su comportamiento. Entre dos (2) solicitudes de
rehabilitación deberán transcurrir cuando menos seis (6) meses.
El fallido tendrá derecho a obtener su rehabilitación cuando haya satisfecho
a los deudores que se hicieron presentes en el concurso.
Artículo 39. Oposición a la rehabilitación: El consejero y cualquiera de las
personas facultadas para promover el proceso de inhabilitación, podrá oponerse
a la rehabilitación.
En todo caso, dentro del proceso de rehabilitación se citará a quienes
promovieron el proceso que dio origen a la inhabilitación.
Corresponderá al juez decidir sobre la viabilidad y fundamentación de la
oposición.
Sección tercera
Procedimiento
Artículo 40. Reglas de competencia: Derogado por el literal c), art. 626,
Ley 1564 de 2012. los numerales 6º, 7 °, 8° y 9 ° contenidos en el artículo 5°
del Decreto 2272 de 1989, quedarán así:
6. De los procesos de designación y remoción de curadores, consejeros

o administradores.
7. De la aprobación de las cuentas rendidas por guardadores, consejeros
o administradores.
8. De la interdicción de la persona con discapacidad mental absoluta, de
las inhabilitaciones de personas con discapacidad mental relativa, y de
las correspondientes rehabilitaciones, así como de las autorizaciones de
internación o libertad de la persona con discapacidad mental absoluta.
ANEXOS 499
9. De la rendición de cuentas sobre la administración de los bienes del·

pupilo por parte del curador y las de los consejeros o administradores.
Artículo 41. Vía procesal: Derogado por el literal c), art. 626, Ley 1564
de 2012. Modifíquense el numeral 3° del parágrafo 1° del artículo 427 y los
numerales 4° y 7 ° del artículo 649 del Código de Procedimiento Civil, así:
Artículo 427. Se tramitarán en proceso verbal por el procedimiento
consagrado en este capítulo, los siguientes asuntos:
Parágrafo 1 º. En consideración a su naturaleza:
l. (. ..)
3. La inhabilitación de los demás personas con discapacidad mental y
su rehabilitación.
Artículo 649. Asuntos sujetos a su trámite. Se sujetarán al procedimiento

de jurisdicción voluntaria los siguientes asuntos:
l. (. ..)
4. De la designación y remoción de guardadores, consejeros o adminis
tradores.
7. La interdicción de la persona con discapacidad mental absoluta y su
rehabilitación.
Artículo 42. Interdicción y rehabilitación de la persona con discapacidad

mental absoluta: Derogado por el literal c), art. 626, Ley 1564 de 2012. El
artículo 659 del Código de Procedimiento Civil quedará así:
Artículo. 659. Interdicción de la persona con discapacidad mental absoluta.
Para la interdicción de la persona con discapacidad mental absoluta se
observarán las siguientes reglas:
1. A la demanda se acompañará un certificado de un médico psiquiatra

o neurólogo sobre el estado del presunto interdicto, expedido bajo
juramento que se entenderá prestado por la sola firma.
2. No será necesario probar el interés del demandante para promover el
proceso e incluso podrá promoverlo el juez, de oficio.
3. En el auto admisorio de la demanda se ordenará citar a quienes se
crean con derecho al ejercicio de la guarda y se ordenará el dictamen
médico neurológico o psiquiátrico sobre el estado del paciente; la

objeción al dictamen se decidirá por auto apelable.
4. En el dictamen médico neurológico o psiquiátrico se deberá consignar:
a) Las manifest�ciones características del estado actual del paciente.
b) La etiología, el diagnóstico y el pronóstico de la enfermedad, con
indicación de sus consecuencias en la capacidad del paciente para
administrar sus bienes y disponer de ellos, y
c) El tratamiento conveniente para procurar la mejoría del paciente.
5. Recibido el dictamen, el juez, dentro de los cinco (5) días siguientes
correrá traslado del mismo, por el término de tres (3) días.
6. Resueltas las objeciones si las hubiere, y vencido el término proba
torio se dictará sentencia; en ésta se hará la provisión del guardador
testamentario, legítimo o dativo conforme a lo preceptuado en esta
ley. En la misma sentencia ordenará la confección, en un plazo que
no excederá de sesenta (60) días, del inventario y avalúo de los bienes
de la persona con discapacidad mental absoluta, por un auxiliar de la
justicia cuyos honorarios serán cancelados con cargo al patrimonio de
la persona con discapacidad mental absoluta, o por el ICBF cuando
la persona con discapacidad no tenga recursos suficientes para ello.
Recibido y aprobado el inventario el juez fijará la garantía y una vez
otorgada esta, se dará posesión al guardador y se hará entrega de los
bienes inventariados.
7. Se podrá decretar la interdicción provisoria de la persona con disca
pacidad mental absoluta, de conformidad con lo dispuesto en la ley,
teniendo en cuenta el certificado médico acompañado a la demanda.
En el auto que decrete esta medida se designará el curador provisorio.
También se podrán decretar las medidas de protección personal de
quien se encuentre con discapacidad mental que el juez considere
necesarias, incluyendo las medidas terapéuticas que se estimen con
venientes.
Los autos a que se refiere el presente numeral son apelables en el efecto
devolutivo si en ellos se accede a tales medidas; y en el diferido, si las
megan.
8. Los decretos de interdicción provisoria y definitiva deberán inscribirse
en la Oficina de Registro del Estado Civil y notificarse al público por
ANEXOS 501
aviso que se insertará una vez por lo menos en un diario de amplia·

circulación nacional, señalado por el juez.
9. La posesión, las excusas o la incapacidad del guardador y la entrega
de bienes, se regirán por lo dispuesto en el artículo 655.
Artículo 43. Reconocimiento del guardador testamentario: Derogado

por el literal c), art. 626, Ley 1564 de 2012. El artículo 655 del Código de
Procedimiento Civil quedará así:
Artículo 655. Reconocimiento del guardador testamentario. En los procesos
para el reconocimiento de guardador testamentario y posesión del cargo, se
observarán las siguientes reglas.
l. Cuando el guardador solicite directamente que se le dé posesión

del cargo deberá acompañar a la demanda copia del testamento, la
partida de defunción del testador y la prueba de la incapacidad del
pupilo, y cuando fuere el caso, de que no se halla bajo patria potestad.
Si la prueba es suficiente, se prescindirá del término probatorio y se
pronunciará la sentencia que lo reconozca, en el cual se le señalará
caución en los casos previstos y ténnino para presentarla.
2. Prestada la caución, el juez fijará la hora y fecha para entregar al
guardador los bienes del pupilo por inventario, en el que se incluirán
las cosas que, bajo juramento, denuncie el solicitante.
3. El menor adulto podrá pedir que se requiera al guardador para que
manifieste si acepta el cargo, y así lo ordenará el juez y le señalará
el término legal establecido para esa manifestación. Si el guardador
presenta -dentro de dicho término- excusa o alega inhabilidad, se
tramitará incidente, con la intervención del Ministerio Público.
Si el guardador acepta el cargo, se procederá como indican los numerales

anteriores.
Artículo 44. Rehabilitación del interdicto: Derogado por el literal c), art.
626, Ley 1564 de 2012. El artículo 660 del Código de Procedimiento Civil
quedará así:
Art. 660. Rehabilitación del interdicto. Para la rehabilitación de la persona con
discapacidad mental absoluta, se aplicará el procedimiento de la interdicción,
sin que haya lugar a la citación por edicto de posibles interesados.
Artículo 45. Jnhabilitación y rehabilitación: Derogado por el literal c), art.

626, Ley 1564 de 2012. El artículo 447 del Código de Procedimiento Civil
quedará así:
Art. 447. El proceso de inhabilitación se seguirá con audiencia de la persona
con discapacidad mental relativa o inhábil negocial. En la demanda podrá
pedirse la inhabilitación provisional que autorizan las presentes normas y se
decidirá en el auto admisorio de la demanda.
Admitida la demanda el juez decretará las pruebas que estime convenientes
y dispondrá que se practique el examen psicológico u ocupacional del presunto
inhábil, por un equipo interdisciplinario. Las pruebas que se practiquen dentro
del proceso se tendrán en cuenta para la decisión de ambos. Decretada la
inhabilitación provisional, en el mismo auto se nombrará el consejero interino.
Dicho auto será apelable; el que deniega la inhabilitación lo será en el efecto
diferido.
Decretada la inhabilitación, la provisión de consejero se hará en el mismo
proceso por el procedimiento señalado para la guarda.
Parágrafo: Sobre los bienes del inhabilitado que vayan a ser dados en
administración, se confeccionará un avalúo que se regirá por el numeral 40
del artículo 659 del Código de Procedimiento Civil con las modificaciones
introducidas por esta ley.
Artículo 46. Unidad de actuaciones y expedientes: Cualquier actuación
judicial relacionada con quienes sufren discapacidad dará lugar a que se abra
un expediente que servirá de base para todas y cada una de las actuaciones
posteriores relacionadas con la capacidad jurídica de dicha persona y, en
consecuencia, cada despacho judicial contará con un archivo de expedientes
inactivos sobre personas con discapacidad mental del cual se puedan retomar
las diligencias, cuando éstas se requieran. En el evento de requerirse el envió
al archivo general, estos expedientes se conservarán en una sección especial
que permita su desarchivo a requerimiento del juzgado.
Será competente para conocer de todas las causas relacionadas con la
capacidad o asuntos personales del interdicto, el juez que haya tramitado el
proceso de interdicción.
Cuando sea necesario adelantar un proceso por cuestiones patrimoniales del
pupilo, responsabilidad civil o por cambio de domicilio, ante un juez distinto
del que declaró la interdicción, deberá solicitarse la copia del expediente para
dar curso a la actuación.
ANEXOS 503
En todo caso, el juez que tramitó el proceso de interdicción conservará el ·

original del mismo en su archivo y a éste se anexarán copias de la actuación
surtida en cualquier otro despacho judicial.
Parágrafo primero: El expediente de quien haya sido rehabilitado, que no
haya tenido movimiento en un lapso superior a dos (2) años, podrá ser remitido
al archivo general. La interdicción de la misma persona se considerará nueva
y será necesario abrir un nuevo expediente.
También será causa de archivo general la muerte del interdicto o inhabilitado,
una vez se haya aprobado la cuenta del guardador, en el caso pertinente.
Parágrafo segundo: Las reglas del presente artículo no se aplican a las
inhabilitaciones accesorias de que trata el artículo 35 de la presente ley.
Parágrafo tercero: También tendrá expediente único de la persona con
discapacidad mental absoluta sujeta a patria potestad prorrogada.
Sección cuarta
Publicidad de la condición de inhabilitados
Artículo 47. Registro y publicidad: Las decisiones de interdicción o

inhabilitación y el levantamiento de las medidas se harán constar en el folio
de nacimiento del registro del estado civil del afectado.
Los funcionarios del Registro Civil informarán del hecho a la
Superintendencia de Notariado y Registro, la cual llevará una base de datos
actualizada, en la que consten el nombre, edad y número del documento de
identificación y la medida de protección a que esté sometido.
La información contenida en la base de datos es reservada, pero cualquier
persona podrá solicitar a la Superintendencia de Notariado y Registro
certificación respecto de una persona en particular sobre su condición de
interdicto o inhabilitado.
La certificación se limitará a señalar el nombre, la identificación, las
condiciones de la medida, y el nombre y datos del curador o consejero.
Capítulo III
Actuacionesjurídicas de interdictos e inhabilitados
Artículo 48. Eficacia de los actos de los interdictos: Sin perjuicio de las
disposiciones contenidas en el presente capítulo, los actos realizados por la
504 SONIA EsPERANZA SEGURA CALVO
persona con discapacidad mental absoluta, interdicta, son absolutamente nulos,

aunque se alegue haberse ejecutado o celebrado en un intervalo lúcido.
Los realizados por la persona con discapacidad mental relativa inhabilitada,
en aquellos campos sobre los cuales recae la inhabilitación son relativamente
nulos.
Artículo 49. Actos en favor de incapaces absolutos: Todo acto gratuito
desinteresado o de mera liberalidad de persona capaz, en favor de personas
con discapacidad mental absoluta o a impúberes es válido, y se presume el
consentimiento de su representante legal.
Quien suministre a tales personas o a impúberes cualquier prestación
alimentaría necesaria, tendrá acción para que se le compense su valor. Dicha
acción podrá ejercitarse contra el alimentante.
No habrá rescisión de los contratos bilaterales onerosos celebrados por
personas con discapacidad mental absoluta, que les sean útiles, pero el
representante legal o la misma persona, una vez rehabilitada, tendrán derecho
a que se fije justa contraprestación. Esta acción no pasa a terceros y prescribe
en diez (10) años.
Artículo 50. Situaciones de familia del sujeto con discapacidad mental
absoluta: Todo acto relacionado con el Derecho de Familia de personas con
discapacidad mental absoluta, deberá tramitarse ante el juez de familia. Son
ejemplos de estos actos: el matrimonio, el reconocimiento o impugnación de
la filiación, la entrega en adopción de hijos, la prestación alimentaria a favor
de terceros y otros actos que se asimilen.
a
Dentro de estos procesos, el juez de fmilia deberá escuchar a la persona
con discapacidad mental absoluta cuando, en opinión de los facultativos,
se encuentre en un intervalo lúcido y tenga conciencia del alcance de sus
decisiones.
En todo caso, para la determinación de la filiación de un hijo atribuido a la
persona con discapacidad mental absoluta, concebido durante la interdicción,
se deberán practicar las pruebas científicas que permitan tener la mayor certeza
sobre la filiación, de conformidad con la Ley 721 de 2001 y las normas que la
reglamenten, sustituyan o adicionen.
Parágrafo: Los sujetos con discapacidad, no podrán ser discriminados
por su situación en cuanto a las relaciones de familia, en especial al ejercicio
pleno de sus derechos relacionados con la constitución de una familia y su
participación en ella.
ANEXOS 505
Corresponde al juez de familia autorizar las restricciones a estos derechos

por razones de protección del individuo.
Artículo 51. Labores personales del sujeto con discapacidad: Las personas
con discapacidad mental absoluta tendrán derecho a una justa remuneración
por todas aquellas labores personales que realicen en favor de terceros, sin
importar la causa de la actuación. Quien alegue que la actuación era gratuita,
deberá demostrar que existió voluntad sana y consciente de la persona con
discapacidad.
Corresponderá a los Jueces de Familia resolver las cuestiones relacionadas
con la remuneración de las obras y servicios prestados por personas con
discapacidad mental absoluta y los problemas relativos a su vinculación más
o menos permanente, y determinar el alcance de las obligaciones y valor de
las prestaciones.
Parágrafo: El juez, en la detenninación de la remuneración tendrá en cuenta,
especialmente, la ventaja económica que la labor de la persona con discapacidad
mental absoluta reporta para el beneficiario de la prestación.
Capítulo IV
Guardadores y su gestión
Sección primera
Curadores, consejeros y administradores
Artículo 52. Curador de la persona con discapacidad mental absoluta: A

la persona con discapacidad mental absoluta, mayor de edad, no sometido a
patria potestad, se le nombrará un curador, persona natural, que tendrá a su
cargo el cuidado de la persona y la administración de sus bienes.
El curador es único, pero podrá tener suplentes designados por el testador
o por el juez.
Las personas que ejercen el cargo de curador, los consejeros y los
administradores fiduciarios de que trata el presente capítulo, se denominan
generalmente guardadores, y la persona sobre la cual recae se denomina, en
general, pupilo.
Artículo 53. Curador del impúber emancipado: La medida de protección de
los impúberes no sometidos a patria potestad será una curaduría la designación
del curador, los requisitos de ejercicio de cargo y las facultades de acción serán
las mismas que para los curadores de la persona con discapacidad mental
absoluta.
En la guarda personal de los impúberes, los curadores se ceñirán a las
disposiciones del Código de la Infancia y la Adolescencia, y a las normas que
lo reglamenten adicionen o sustituyan.
Parágrafo: Para todos los efectos legales, el impúber se equipara al niño y
niña definido en el artículo 3 ° del Código de la Infancia y Adolescencia. De
igual manera, el menor adulto se equipara al adolescente de ese estatuto.
Con todo, la edad mínima para contraer matrimonio se mantiene en 14 años
tanto para los varones como para las mujeres.
Artículo 54. Curador del menor adulto emancipado: El menor adulto no
sometido a patria potestad quedará bajo curaduría; el menor adulto, en todos
los casos, tendrá derecho a proponer al juez el nombre de su curador, incluso
contradiciendo la voluntad del testador, y el juez deberá acogerla a menos de
que existan razones para considerar inconveniente el curador propuesto, de
las cuales se dejará constancia escrita. El curador del niño o niña, seguirá
ejerciendo su cargo al llegar estos a la adolescencia, salvo que el pupilo, en de
la ejercicio facultades que se consagran en este artículo solicite su remoción y
el juez la encuentre procedente.
En cuanto al cuidado personal, el curador del menor adulto tendrá las
mismas facultades y obligaciones que el curador del impúber, y en éstas se
sujetará a las disposiciones del Código de la Infancia y la Adolescencia, pero
no lo representará en aquellos actos para los cuales el menor adulto tiene plena
capacidad.
Respecto de los actos jurídicos de administración patrimonial, el curador
obrará del mismo modo que los consejeros, pero el menor adulto podrá conferir
a su guardador poderes plenos para representarlo en todos sus actos jurídicos
extrajudiciales.
La representación judicial del menor adulto corresponde al curador.
Cuando el menor adulto presente discapacidad mental absoluta, el curador
actuará de la misma manera que el curador de una persona en dicha condición y
estará obligado a solicitar la interdicción del pupilo a partir de la pubertad y en
todo caso, antes de llegar el pupilo a la mayoría de edad, so pena de responder
por los eventuales perjuicios que se causen al pupilo o sus herederos.
Parágrafo: Los padres o el curador y el mismo menor adulto, podrán solicitar
la designación de un consejero para el manejo de su peculio profesional y el
ANEXOS 507
juez, de considerarlo procedente, decretará la inhabilitación sometiéndose a ·

las reglas pertinentes.
Producida la inhabilitación, los padres o el curador hará las veces de consejero,
a menos de que el juez, a solicitud del menor adulto, estime conveniente designar
otro guardador que tendrá el carácter de administrador adjunto.
Artículo 55. Consejeros: A la persona con discapacidad mental relativa
inhabilitado se le nombrará un consejero: persona natural que lo guíe, asista y
complemente su capacidad jurídica en los negocios, objeto de la inhabilitación.
El consejero es único, pero podrá tener suplentes designados por el testador
o por el juez.
Artículo 56. Curadores y consejeros suplentes: Los curadores o consejeros
suplentes serán sucesivos y reemplazarán al principal o al suplente antecesor
en sus ausencias definitivas o temporales.
Para entrar en ejercicio del cargo no se requiere el cumplimiento de
formalidad alguna, pero el suplente deberá comunicarlo de inmediato al juez
del proceso con indicación de las causas que motivaron su actuación.
Con todo, los suplentes podrán solicitar al juez ordene la rendición de cuentas
y entrega formal de los bienes del incapaz que administren y, en tal caso se
suspenderá la asunción del cargo hasta cumplida dicha diligencia, que deberá
practicarse en un plazo no mayor de un (1) mes contado a partir de la solicitud
por parte del suplente.
Cuando sea necesario, el juez podrá ordenar al suplente la asunción
inmediata del cargo, a pesar de quedar pendiente la rendición de cuentas, pero
en tal caso, dicho suplente no asumirá responsabilidad patrimonial y esta será de
cuenta del curador que va a ser reemplazado, sin perjuicio de la responsabilidad
individual del suplente por las acciones que le puedan ser atribuidas.
Parágrafo primero: la comunicación deberá hacerse mediante correo
certificado y se entenderá cumplida desde el día en que sea recibida en la
oficina postal.
Parágrafo segundo: El curador o consejero que omita la comunicación o
que asuma injustificadamente el cargo, responderá hasta de la culpa levísima
en sus actuaciones respecto del pupilo.
Artículo 57. Administradores fiduciarios: Cuando el valor de los bienes
productivos de la persona con discapacidad mental absoluta o menor de edad
supere los quinientos (500) salarios mínimos legales mensuales, o cuando sea
inferior pero el juez lo estime necesario, se dará la administración de los bienes

a un administrador fiduciario.
Podrá adoptarse la misma medida para el manejo de bienes de la persona
con discapacidad mental relativa, inhabilitada, cuando éste, con el asentimiento
de su consejero, lo solicite.
Los administradores serán sociedades fiduciarias legalmente autorizadas
para funcionar en el país.
Parágrafo: Con todo, los familiares que por ley tienen el deber de promover
la interdicción de la persona con discapacidad mental absoluta, constituidos en
Consejo, podrán solicitar al juez que los bienes productivos del mismo no sean
entregados en fiducia, sino que queden bajo la responsabilidad administrativa
del curador.
Artículo 58. Bienes excluidos de la Administración Fiduciaria: Se excluyen
de la administración fiduciaria los bienes personales, incluyendo la vivienda
del pupilo y el manaje doméstico.
Artículo 59. Administradores adjuntos: Los bienes de un menor o mayor
de edad con discapacidad mental absoluta, sometido a pah·ia potestad, que
no puedan ser administrados por los padres -por las causas establecidas en
el numeral 30 del artículo 291 y en el artículo 299 del Código Civil o de los
niños, niñas y adolescentes, y con discapacidad- que por expresa disposición
del testador o donante no deban ser administrados por los respectivos padres o
guardadores, serán dados en administración en las condiciones de la presente ley.
Es potestad del testador o donante designar la entidad fiduciaria que se
encargará de la administración adjunta y el juez no podrá apartarse de esa
designación a menos que, de seguirse la voluntad del testador o donante, se
pueda ocasionar grave perjuicio al incapaz.
Cuando por acto entre vivos o por causa de muerte se deje algo al que está
por nacer, que no se le deba a título de legítima, con la condición de que no los
administre la madre, se nombrará un administrador adjunto. Tendrá el mismo
carácter quien sea designado para administrar los bienes dejados al nascituro,
porque la madre se encuentre inhabilitada, a título de sanción, para ejercer la
patria potestad o la adminish·ación de bienes sobre cualquier otro hijo, o por
haber atentado contra la vida del ser o seres que se encuentran en su vientre.
Parágrafoprimero: Si los bienes no exceden de la suma prevista en el artículo
59 de la presente ley o no se trata de bienes productivos que deban conservar
su naturaleza, podrá designarse una persona natural para la administración
ANEXOS 509
adjunta, siguiendo las reglas para la designación de curadores. El administrador

adjunto seguirá administrando dichos bienes aún en el evento de que durante
el ejercicio del cargo éstos superen el mencionado valor, a menos de que el
juez disponga lo contrario, con conocimiento de causa.
Parágrafo segundo: La designación de una persona natural como
administrador adjunto, se tendrá por no escrita cuando, al hacer el inventario,
los bienes superen las cuantías previstas o el juez considere que la complejidad
de los negocios amerita que sean manejados por una fiduciaria.
Parágrafo tercero: El administrador -persona natural- tendrá las facultades
de los curadores respecto de los bienes e intereses que administra y de igual
manera queda sometido a todas aquellas limitaciones, incapacidades e
incompatibilidades de los curadores.
Artículo 60. Guardadores y consejeros interinos: Cuando se retrasa por
cualquier causa la asunción de una guarda por el designado, o durante ella
sobreviene un embarazo que por algún tiempo impida al guardador seguir
ejerciéndola y no haya guardador suplente que pueda asumir la gestión, se
dará por el juez de familia un guardador interino, mientras dure el retardo o
el impedimento.
Si, al término de una guarda sometida a plazo o condición resolutoria, el
guardador en ejercicio no tiene impedimento o excusa para continuar en el
cargo, no se nombrará un guardador interino, sino que el guardador en ejercicio
seguirá desempeñando la función hasta que el sucesor se posesione.
Artículo 61. Curadores especiales: Se da curador especial cuando se deba
adelantar un asunto judicial o extrajudicial determinado y el interesado o
afectado no pueda o no quiera comparecer, o su representante legal se encuentre
impedido de hacerlo.
Artículo 62. Otros representantes de los incapaces: Toda otra persona que
obre en nombre o por cuenta de la persona con discapacidad mental o menor
será tomado como agente oficioso, pero responderá, en todo caso, hasta de la
culpa leve.
Sección segunda
Designación de guardadores
Artículo 63. Curadores testamentarios: Cualquiera de los padres podrá

designar curadores y administradores, por testamento, para sus hijos niños,
niñas y adolescentes, o a la persona con discapacidad mental absoluta, aún

para los hijos que están por nacer.
La designación testamentaria de curadores o administradores estará en
suspenso mientras el incapaz se encuentre sometido a patria potestad, pero
una vez deje de estar bajo potestad, adquirirá plena eficacia.
Parágrafo: Cuando cada padre en su testamento haya designado un
curador distinto para su hijo menor o con discapacidad mental tendrá prelación
designación hecha en el acto testamentario otorgado en último lugar, sin
perjuicio de que el juez pueda, luego de la evaluación del caso, desechar esta
designación para acoger la del otro padre y en tal caso, podrá dejar al otro
como suplente.
Artículo 64. Consejeros testamentarios: El padre o la madre que ejerzan
como consejeros de sus hijos inhabilitados podrán nombrar por testamento la
persona que haya de sucederles en la guarda.
Artículo 65. Designación de administradores adjuntos: Todo el que instituya,
legue o done a una persona con discapacidad mental absoluta o a un menor,
bienes que no se le deba a título de legítima, podrá designar por testamento
o por acto entre vivos, administrador adjunto para el manejo de tales bienes.
Artículo 66. Designaciones múltiples: El testador o donante podrá designar
guardadores suplentes sin exceder de tres (3).
Cuando en un testamento se designen varios guardadores para ejercer
una guarda y sin especificar su condición, se entenderá que el primero es el
guardador principal y los demás, suplentes, en el orden de mención.
Mientras el patrimonio de varios pupilos permanezca indiviso, pero el
testador hubiese asignado a cada uno de ellos un guardador distinto, ejercerá
la guarda sobre dicho patrimonio el guardador designado para el efecto por
el testador o, en defecto de tal designación, el primero de los guardadores
mencionados y los demás serán sus suplentes en el orden de mención.
Dividido el patrimonio, cada guardador entrará a ejercer su cargo de manera
independiente.
El cuidado de la persona de cada pupilo corresponderá exclusivamente a su
respectivo curador, aun durante la indivisión del patrimonio.
Artículo 67. Designaciones moda/izadas: Las guardas testamentarias
admiten condición suspensiva y resolutoria y señalamiento de día cierto en
que princ1p1en o expiren.
ANEXOS 511
Cuando el testador omita designar los guardadores sustitutos o sucesores

a quienes corresponda ejercer la guarda una vez ocurra la condición o el
plazo, entrarán a ejercer el cargo los suplentes o en su defecto, se designarán
guardadores legítimos o dativos conforme a las reglas que se mencionan
enseguida.
Artículo 68. Guardas legítimas: Tiene lugar la guarda legítima cuando falta
o expira la testamentaria.
Son llamados a la guarda legítima:
l. El Cónyuge, no divorciado n i separado de cuerpos o de bienes, y el

compañero o compañera permanente.
2. Los consanguíneos, del que tiene discapacidad mental absoluta, prefi
riendo los próximos a los lejanos y los ascendientes a los descendientes.
Cuando existan varias personas aptas para ejercer la guarda en el mismo

orden de prelación señalado en este artículo, el juez, oídos los parientes, elegirá
entre ellas la que le parezca más apropiada. También deberá oír a los parientes
para separarse de dicho orden.
Si continuando el pupilaje cesare en su cargo el guardador legítimo, será
reemplazado por otro de la misma especie.
Artículo 69. Guardas dativas: A falta de otra guarda, tiene lugar la dativa.
La guarda dativa podrá recaer en las personas que de conformidad con
lo dispuesto en el artículo 67 del Código de la Infancia y la Adolescencia y
las normas que lo complementen, modifiquen o adicionen, han cuidado del
menor o persona con discapacidad u otros miembros de grupo -generado por
solidaridad familiar- e incluso los parientes afines que estén calificados para
el ejercicio de la guarda.
El juez designará el guardador principal y los suplentes que estime
necesarios, confonne a las regias de designación de auxiliares de la justicia, y
oyendo a los parientes del pupilo, si es del caso.
La designación hecha por el juez podrá ser impugnada por cualquiera de
los parientes que, de acuerdo con esta ley, tengan el deber de promover los
procesos de interdicción de personas con discapacidad mental absoluta.
Los curadores especiales siempre son dativos.
Artículo 70. Selección de fiduciarias: A menos de que el testador haya
designado la fiduciaria, corresponderá al juez seleccionaría.
512 SON[,\ ESPERANZA SEGURA CALVO
Cuando el valor del patrimonio que haya de darse en administración a

una fiduciaria exceda de mil (1.000) salarios núnimos legales mensuales, la
selección de la fiduciaria se hará por licitación pública. El mismo procedimiento
se utilizará cuando, a juicio del juez, la complejidad de los asuntos lo amerite.
Corresponde al ICBF adelantar la licitación, ciñéndose a las reglas
contractuales administrativas que le sean aplicables a la entidad.
Sección tercera
Incapacidades y excusas
Artículo 71. Obligatoriedad del cargo: Los cargos de curador y consejero,

así como el de administrador patrimonial persona natural son obligatorios.
Artículo 72. Sanciones a los guardadores renuentes: El guardador que sin
razón válida se abstenga de asumir el cargo, será sancionado con una multa
de hasta veinte (20) salarios mínimos legales mensuales.
Los guardadores testamentarios o legítimos que se abstengan de asumir el
cargo, sin justa causa, serán indignos para heredar al niño, niña o adolescente
y al sujeto con discapacidad mental, directamente o por vía de representación.
Los guardadores dativos, serán objeto de las sanciones establecidas en las
disposiciones procesales para los auxiliares de la justicia que incumplen sus
obligaciones.
Artículo 73. Incapacidades: Son incapaces de ejercer la guarda:
l. Las personas con discapacidad mental absoluta, los inhábiles y los

niños, niñas y adolescentes.
2. Las personas que, a título de sanción, se encuentren inhabilitadas para
celebrar contratos con la Nación o para ejercer cargos públicos.
3. Los fallidos, mientras no hayan satisfecho a sus acreedores, incluidas
las sociedades fiduciarias en proceso de liquidación administrativa.
4. Los que carecen de domicilio en la Nación.
5. Los que no saben leer ni escribir, con excepción de los padres llamados
a ejercer la guarda legítima.
6. Los de mala conducta notoria.
7. Los condenados a una pena privativa de la libertad por un término
superior a un (1) año, aún en el caso de que el condenado reciba los
beneficios de un subrogado penal o de extinción de la pena.
ANEXOS 513
8. El que ha sido privado de la patria potestad y el que por sentencia

judicial haya perdido la administración y usufructo de los bienes de
cualquiera de sus hijos por dolo o culpa en el ejercicio de ésta.
9. Los que por torcida y descuidada administración han sido removidos
de una guarda anterior, o en el juicio subsiguiente a ésta han sido
condenados por fraude o culpa grave, a jndemnizar al pupilo.
10. El padrastro o madrastra en relación con sus entenados, salvo cuando se
trate de menores adultos o inhábiles negociales que consientan en ello.
11. El que dispute su estado civil al pupilo o aquel padre o madre que
haya sido declarado tal en juicio contradictorio.
Artículo 74. Incapacidades tempwales: El guardador que no pudo ejercer

su cargo por incapacidad podrá, una vez recupere la capacidad, solicitar al
juez se le designe como guardador, si tiene prelación frente al que la ejerce.
El juez, de encontrar que el ejercicio de la guarda es benéfico para el pupilo
podrá posesionaría del cargo.
En este caso, el guardador que ejercía quedará como suplente y desplazará un
nivel a los demás guardadores y en el caso de quedar más de tres (3) suplentes,
el suplente en exceso queda relevado automáticamente de la guarda.
Artículo 75. Denuncia de las incapacidades y ejercicio de guardadores
sustitutos: El guardador que se creyere incapaz de ejercer la guarda tendrá
treinta (30) días contados a partir de la fecha de la citación para manifestar
ante el juez su incapacidad.
Vencido el término, si el juez no ha recibido respuesta o se ha determinado
la incapacidad del guardador, llamará al suplente posesionado o designará
otro guardador.
Sin perjuicio de las medidas que tome el juez para la protección del pupilo,
cualquier daño que se cause como consecuencia de la demora en aceptar será
de cuenta del guardador citado.
Parágrafo: El juez tomará las medidas requeridas, para evitar que durante
el plazo concedido al guardador para que manifieste su incapacidad, el pupilo
quede desprotegido.
Artículo 76. Consecuencias de la actuación del guardador incapaz: Los
guardadores incapaces que, a sabiendas, ejerzan el cargo, además de estar
sujetos a todas las responsabilidades de su administración, perderán los
emolumentos correspondientes al tiempo en que, conociendo la incapacidad,

ejercieron el cargo.
Las causas ignoradas de incapacidad, no vician los actos del guardador;
pero sabidas por él pondrán fin a la guarda.
Artículo 77. Incapacidades sobrevinientes: Las causas de incapacidad que
sobrevengan durante el ejercicio de la guarda pondrán fin a ella.
Los actos realizados en representación de su pupilo por el curador a quien
le sobreviniere discapacidad mental, seguirán las reglas sobre invalidez
establecidas en el Código Civil, a menos que sean favorables al incapaz en las
condiciones previstas en el artículo 51 de esta ley.
Artículo 78. Excusas: Podrán excusarse de ejercer la guarda:
l. Los empleados públicos en cualquier organismo o entidad oficial.

2. Las personas domiciliadas a considerable distancia del lugar donde
deben ejercer la guarda.
3. Los que adolecen de una grave enfermedad habitual o han cumplido
los sesenta y cinco (65) años.
Parágrafo primero: Quienes por razones económicas o por excesiva carga

laboral o de custodia de otros, se consideren imposibilitados para ejercer a
cabalidad la guarda, deberán exponerlo al juez, probando las razones aducidas.
El juez aceptará o rechazará la excusa, según la conveniencia que reporte al
pupilo.
Parágrafo segundo: El guardador que haya servido la guarda de un mismo
pupilo durante más de diez (10) años, podrá pedir que se llame al suplente para
que entre a ejercerla, pasando a ocupar la posición de suplente en el último
lugar. Si no hubiese suplentes, podrá el guardador solicitar la designación de
éstos para así poder ejercitar la opción aquí consagrada.
Artículo 79. Alegación de las excusas: Quien se encuentre en una de las
causales establecidas en el artículo precedente, deberá invocarla dentro de los
mismos plazos establecidos para manifestar al juez las incapacidades y si no
lo hace, responderá en la misma forma que el guardador ipcapaz que omite
esa mención.
Los motivos de excusa no prescriben por ninguna demora en alegarlas.
En consecuencia, quien ejerciendo el cargo se encuentre en una causal
podrá esgrimirla en cualquier momento, pero el juez no aceptará el retiro
ANEXOS 515
del guardador hasta tanto se tomen las medidas para que el suplente u otro
guardador asuma el cargo, luego de la aprobación de las cuentas.
La reasunción de la guarda por el guardador que se excusó, se someterá
a las reglas del artículo 76, en lo relacionado con la temporalidad de las
incapacidades.
Artículo 80. Reglas comunes a las incapacidades y a las excusas: Mientras
se decide sobre las incapacidades y excusas, el juez tomará las providencias
para evitar situaciones perjudiciales para los pupilos. En todo caso, el
Instituto Colombiano de Bienestar Familiar se encargará temporalmente del
cuidado personal del pupilo, cuando no haya alguien más que pueda asumir
satisfactoriamente esta función.
Si a pesar de las previsiones del juez, se produce algún daño al pupilo, el
guardador o consejero será responsable, a menos que la causal de incapacidad
o excusa invocada le sea aceptada y que el guardador no haya procedido con
dolo o culpa grave.
Sección cuarta
Diligencias yformalidades para proceder al ejercicio de la guarda
Artículo 81. Requisitos relacionados con el guardador: Para asumir el cargo

de guardador se requiere:
l. La constitución y aprobación de la garantía por parte del guardador.

2. La posesión del guardador ante el juez.
Articulo 82. Garantías: Derogado por el art. 267, Ley 1753 de 2015. Quien
deba ejercer el cargo de guardador deberá otorgar una caución para responder
ante el pupilo por sus actuaciones.
Dicha garantía consistirá en una póliza de seguros o bancaria, hasta por
la cuantía que determine el juez. En defecto de esta póliza se podrá aceptar
hipoteca o prenda sin tenencia del acreedor sobre bienes cuyo valor sea igualo
superior al monto fijado por el juez.
Cuando un guardador no tenga capacidad económica para otorgar las
contragarantías exigidas por la entidad fiadora, ni inmuebles para hipotecar,
el juez con conocimiento de causa podrá relevarlo del cargo, pero si considera
conveniente para el pupilo que el guardador asuma, el Fondo de Garantías de
Instituciones Financieras avalará al obligado, directamente o ante la entidad

fiadora.
Artículo 83. Montos mínimos: La garantía deberá contemplar la
indemnización de perjuicios morales y materiales.
El valor de la garantía de perjuicios morales no podrá ser inferior a la quinta
parte del máximo de indemnización por tales perjuicios prevista en las normas
vigentes.
El valor de la garantía de perjuicios materiales no será inferior al veinte por
ciento (20%) de los bienes a cargo del guardador.
Artículo 84. Guardadores exceptuados: A menos que el juez disponga lo
contrario, quedan exceptuados de otorgar caución:
l. El Cónyuge, los ascendientes y descendientes.

2. Los guardadores interinos llamados por poco tiempo a servir el cargo.
3. Las sociedades fiduciarias, sin perjuicio de las disposiciones sobre
apalancamiento financiero estatal que se mencionan adelante.
4. Los que se dan para un negocio en particular sin administración de
bienes.
Artículo 85. Posesión: Los guardadores principales y sus suplentes se

posesionarán de su cargo ante el juez y se comprometerán a cumplir fielmente
con sus deberes. El juez procurará posesionarlos en una sola diligencia.
Artículo 86. Inventario: El inventario contendrá la relación detallada de
cada uno de los bienes y derechos del interdicto o del niño, niña y adolescente.
Dicho inventario será confeccionado dentro de los sesenta (60) días siguientes
a la ejecutoria de la sentencia, por uno o más peritos contables, según se
requiera, designados por el juez de la lista de auxiliares de la justicia. En la
responsabilidad y la confección del inventario seguirán las reglas establecidas
para los administradores de los patrimonios en procesos concursales y los
principios de contabilidad generalmente aceptados.
Parágrafo: El Presidente de la República reglamentará el modo de hacer el
registro y la publicidad de los inventarios, en un término similar al contemplado
en el artículo 106 de esta ley. Mientras se produce dicha reglamentación,
los inventarios se trasladarán a archivo digital, utilizando un programa que
no permita la modificación de su texto, y se conservarán con las suficientes
seguridades por el juez de conocimiento, pero permitiendo la expedición y
ANEXOS 517
envío de la información a requerimiento de quien lo solicite justificadamente.

En la transferencia e impresión de la información se utilizarán los protocolos
de seguridad admitidos por las reglas del comercio electrónico.
Artículo 87. Recepción de los bienes inventariados: Efectuada la posesión,
se entregarán los bienes al guardador conforme al inventario realizado de
conformidad con el artículo 44 de la presente ley, en diligencia en la cual asistirá
el juez o un comisionado suyo y el perito que participó en la confección del
mismo. El guardador podrá presentar las objeciones que estime convenientes al
inventario, dentro de los cinco (5) días siguientes a la recepción de los bienes,
con las pruebas que sustenten su dicho y estas objeciones se resolverán mediante
diligencia incidental. Aprobado el inventario, se suscribirá por el guardador y
el juez y una copia auténtica del mismo se depositará en la Oficina de Registro
de Instrumentos Públicos, para su conservación y la inscripción relativa a los
bienes sujetos a registro.
Parágrafo: La ausencia del perito no impedirá la diligencia de entrega, pero
lo hará responsable de los daños que aquella ocasione.
Sección quinta
Representación y administración
Artículo 88. Representación de la persona con discapacidad mental absoluta

y el menor: El curador representará al pupilo en todos los actos judiciales y
extrajudiciales que le conciernan, con las excepciones de ley.
Las acciones civiles contra personas con discapacidad mental absoluta y
menores deberán dirigirse contra el curador, para que lo represente en la litis.
No será necesaria autorización del curador para proceder penalmente contra los
pupilos, pero en todo caso el guardador deberá ser citado, para que suministre
los auxilios que se requieran para la defensa.
Artículo 89. Forma de la representación: El curador realizará todas las
actuaciones que se requieran en representación del pupilo, debiendo expresar
esta circunstancia en el documento en que conste el acto o contrato, so pena de
que, omitida esta expresión, se repute ejecutado en representación del pupilo
si le fuere útil y no de otro modo.
En los casos previstos en la ley, podrá el guardador sanear las actuaciones
realizadas directamente por el pupilo.
Parágrafo: La representación de los impúberes y menores adultos será la
prevista en este artículo, con todo, el guardador del menor adulto podrá facultar
al pupilo para realizar actuaciones directas, y en tal caso, se aplicarán las reglas
de que trata el artículo siguiente.
Artículo 90. Representación del inhábil: El consejero sólo representa al
inhábil cuando haya recibido de éste último mandato general o especial.
Todo acto del pupilo comprendido dentro de las limitaciones del inhábil,
deberá contar con la aquiescencia del guardador, proferida como autorización
o mediante ratificación del acto ejecutado.
Las discrepancias que surjan entre el pupilo el inhábil y el consejero, respecto
a la celebración de un acto determinado, serán resueltas por el juez o por un
Tribunal de Arbitramento convocado conforme a las leyes procesales.
Artículo 9l. Administración y gestión de los guardadores: Los guardadores
personas naturales deberán administrar los bienes patrimoniales a su cargo,
con el cuidado y calidad de gestión que se exige al buen padre de familia,
buscando siempre que presten la mayor utilidad al pupilo.
Artículo 92. Actos prohibidos al curador: No será lícito al curador:
a) Dejar de aceptar actos gratuitos desinteresados en favor del pupilo.

b) Invertir en papeles al portador los dineros del pupilo. Los títulos al
portador o a la orden que tenga el pupilo se liquidarán y se sustituirán
por títulos nominativos.
c) Celebrar cualquier acto en el que tenga algún interés el mismo curador,
su cónyuge, sus parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad
o segundo de afinidad o de cualquier manera dé lugar a conflicto de
intereses entre guardador y pupilo.
Parágrafo: Los actos en los que el guardador, su cónyuge o sus parientes,

tengan interés serán celebrados por un guardador suplente o especial designado
por el juez y, en todo caso, requerirán autorización judicial.
Artículo 93. Actos de curadores que requieren autorización: El curador
deberá obtener autorización judicial para realizar los siguientes actos, en
representación de su pupilo:
a) Las donaciones de bienes del pupilo, incluidos aquellos actos de

renuncia al incremento del patrimonio del pupilo, con excepción de
aquellos regalos moderados, autorizados por la costumbre, en ciertos
días y casos, y los dones manuales de poco valor.
ANEXOS 519
b) Los actos onerosos de carácter conmutativo, de disposición o de ena

jenación de bienes o derechos de contenido patrimonial, divisiones
de comunidades, transacciones y compromisos distintos de los del
giro ordinario de los negocios, cuya cuantía supere los cincuenta (50)
salarios mínimos legales mensuales.
c) Las operaciones de crédito distintas de las mencionadas en el literal
a) del artículo siguiente y el otorgamiento de garantías o fianzas y
constitución de derechos reales principales o accesorios sobre bienes
del pupilo, en favor de terceros, que no corresponda al giro ordinario
de los negocios, en cuantía superior a los cincuenta (50) salarios mí
nimos legales mensuales.
d) La enajenación de los bienes esenciales de una actividad empresarial
cualquiera que sea su valor, salvo que se trate de la reposición de ac
tivos. Las operaciones de reposición de activos productivos, deberán
constar por escrito y los dineros provenientes de la enajenación no
podrán ser destinados a otros fines sin autorización judicial.
e) El repudio de los actos gratuitos interesados o modales en favor del
pupilo. Las herencias podrán ser aceptadas libremente, pero se presu
mirá de Derecho que han sido aceptadas con beneficio de inventario.
f) La imposición de obligaciones alimentarías y cualquier otra prestación
de carácter solidario a favor de familiares o allegados. En ningún caso
se destinarán bienes del pupilo a atender necesidades suntuarias de
los beneficiarios.
Artículo 94. Otras reglas de administración: El manejo de los asuntos del

pupilo se someterá a los siguientes criterios:
a) En el manejo de los negocios se seguirán parámetros de gestión

aceptados corrientemente dentro de las actividades mercantiles. El
juez podrá exigir al guardador la presentación de planes y programas
anuales de administración de los negocios.
b) El guardador, con autorización judicial, procederá a liquidar los activos
improductivos o de excesiva complejidad en la administración, para
realizar con el producto de éstos operaciones financieras ordinarias
permitidas. Si con los recursos producto de la liquidación se pretende
adquirir una empresa, se requerirá autorización judicial, previa la
presentación y aprobación del estudio de factibilidad. El juez podrá
solicitar la revisión del estudio por peritos administradores cuando

la cuantía de la inversión o su especialidad lo ameriten.
c) Los dineros ociosos del pupilo y en general los excedentes de liquidez
se colocarán en depósitos a término de entidades financieras y papeles
del Estado de renta fija que garanticen un rendimiento mínimo equi
valente al interés promedio que reconocen las entidades financieras
por los depósitos a mediano y largo plazo -DTF-. Las transacciones de
esos papeles, antes de la época de su redención, se hará por intermedio
de una entidad bancaria autorizada para negociar en bolsa y requerirá
autorización judicial cuando supere el diez por ciento (10%) del total
de los activos del pupilo.
En todo caso, los dineros que no se inviertan se manejarán a través de
cuentas de entidades financieras que remuneren los depósitos.
d) Los intereses remuneratorios que se paguen a acreedores del pupilo,
aún en las operaciones del giro ordinario de los negocios no podrá
exceder el DTF más tres (3) puntos. En las operaciones activas de
crédito del pupilo, no podrá pactarse una tasa de interés inferior al
''DTF". El juez podrá autorizar operaciones que contravengan esta
disposición, previa solicitud, mediante providencia motivada.
e) La previsión de la capacidad económica futura del pupilo será la meta
primordial de la administración y en consecuencia, las inversiones
de los excedentes de recursos que se generen se someterán a las re
glas administrativas previstas para la seguridad social en materia de
pensiones.
Artículo 95. Administración.fiduciaria: Los bienes de pupilos que deban ser

entregados en administración fiduciaria constituirán un patrimonio autónomo
sometido a las reglas del derecho comercial sobre fiducia mercantil.
El curador del pupilo o el mismo inhábil con el consentimiento de su
consejero, celebrará los actos de enajenación y hará la tradición y entrega a la
fiduciaria de los bienes con las formalidades establecidas por la ley; pero el
juez, de oficio o por solicitud de cualquiera de los que deben pedir la curaduría,
podrá hacer tales actos, cuando el curador se demore y de ello puedan derivarse
perjuicios al patrimonio del pupilo. Esta última regla no se aplicará en el caso
de inhábiles.
El juez podrá embargar y secuestrar los bienes del pupilo, mientras se
resuelven las oposiciones a la tradición de los bienes por parte de terceros o
ANEXOS 521
del guardador. Resueltas las objeciones procederá a hacer la entrega a quien ·

corresponda.
Artículo 96. Fondo de Protección: De la remuneración neta que reciba la
sociedad fiduciaria por la administración de recursos de incapaces destinará
el porcentaje que fije el Gobierno, pero no menos del veinte por ciento
(20%) a la constitución de un Fondo de Reserva para Protección de Activos
Fideicomitidos de Pupilos.
El Gobierno, previos los estudios actuariales de riesgo, establecerá el valor
del Fondo y las inversiones que se pueden realizar con los recursos.
Artículo 97. El contrato de .fideicomiso de bienes de pupilos: Además de
las cláusulas obligatorias y usuales de los contratos de fiducia mercantil, los
contratos deberán contener:
a) El nombre e identificación del pupilo o, en su defecto, sus herederos

como únicos beneficiarios de la fiducia.
b) La relación detallada de los bienes fideicomitidos.
c) Las disposiciones particulares de administración, en especial las rela
cionadas con la conservación y mutación de la naturaleza o forma de
los bienes o su enajenación, las autorizaciones sobre los recursos que
se pueden manejar en un fondo fiduciario ordinario y las previsiones
sobre la forma de administrar determinados negocios.
d) El término o condición al cual se supedite la vigencia de la fiducia,
fonna de adicionar y prorrogar el contrato. La rehabilitación de la per
sona con discapacidad mental absoluta será causal de terminación de
la fiducia y esta cláusula se presume incorporada al contrato. Cuando
el constituyente sea un inhábil, esta causal deberá quedar expresa.
La muerte del pupilo pondrá fin a la fiducia y los bienes deberán ser
puestos a disposición del juez de la sucesión.
e) La remuneración por la gestión, la forma de liquidarla y la época en
que se devenga.
f) La liquidación y pago de rendimientos y la periodicidad de exhibición
y rendición de cuentas. Cuando no se disponga lo contrario, se seguirán
las reglas de las juntas o asambleas societarias en lo relacionado con
plazos, exhibición de cuentas, etc.
g) La designación de las personas encargadas del control y la forma de
ejercitarlo.
h) Las reglas sobre responsabilidad y garantía.
Parágrafo: El contrato deberá ser aprobado por el juez.

Artículo 98. Control de la Gestión: La gestión de la sociedad fiduciaria será
controlada por el curador o por el inhábil con la aprobación de su consejero.
Con todo, cuando la cuantía de los bienes fideicomitidos exceda de mil (1000)
salarios mínimos legales mensuales o la complejidad de la gestión lo amerite,
se conformará un consejo de administración en el que participarán el curador
o el inhábil y su consejero, un delegado del superintendente financiero de
Colombia y un delegado del director del Instituto Colombiano de Bienestar
Familiar. Cuando se trate de bienes fideicomitidos por un inhábil negocial, por
la causal establecida en el inciso 20 del artículo 35 de la presente ley, también
hará parte del Consejo un representante de los acreedores.
El Superintendente Financiero de Colombia y el Instituto Colombiano de
Bienestar Familiar, podrán contratar los servicios de personas expertas como
delegados suyos, que actúen ante una o varias fiduciarias o para uno o varios
fideicomisos determinados.
Sección sexta
Remuneración por la gestión
Artículo 99. Décima: La remuneración de los guardadores será fijada por

el juez, en atención a las cargas de cuidado del pupilo y la administración de
los bienes, pero en ningún caso excederá la décima de los frutos netos del
patrimonio del pupilo. En todo caso el guardador tendrá derecho a que se le
reconozcan y abonen los gastos necesarios para el desempeño de la gestión.
El valor pagado a la fiduciaria se considera gasto de la gestión y no se
contabiliza para la fijación de la décima.
Los guardadores suplentes tendrán la remuneración durante el tiempo en que
ejerzan el cargo. En el evento de discrepancia con el principal u otro suplente
sobre el tém1ino y condiciones del ejercicio del cargo, el juez decidirá.
Parágrafo primero: El juez podrá reconocer remuneración al agente oficioso
del pupilo cuando ésta no deba asignarse a otro guardador.
Artículo 100. Forma y oportunidad de la remuneración: El guardador
cobrará su remuneración en la medida que se realicen los frutos y si lo desea,
podrá recibirlos en especie.
ANEXOS 523
Respecto de los frutos pendientes al principiar y terminar la guarda, se

sujetará la remuneración a las mismas reglas del usufructo.
Artículo 101. Reglas especiales sobre frutos: No se consideran frutos los
recursos obtenidos de la venta de activos fijos o de productos que al ser retirados
impliquen una disminución del valor del bien, salvo los productos de bosques,
minas y canteras.
Artículo 102. Recompensas testamentarias: Cualquier asignación que el
testador haga en favor del guardador designado, para compensarlo por la
gestión, se entenderá devengada para el guardador desde el momento mismo
en que se posesiona del cargo, siempre que ese valor pudiese estar comprendido
dentro de la porción de que el testador podía disponer libremente, en caso
contrario la asignación se tendrá por no escrita.
Con todo, tendrá que pagar dicho valor al pupilo, debidamente corregido
en su poder adquisitivo, si resulta removido del cargo por actuaciones dolosas,
culposas o por conductas personales inapropiadas que redunden en perjuicio
del pupilo.
La muerte del guardador, las incapacidades sobrevinientes no imputables
al mismo y las excusas sobrevinientes, no le harán perder la recompensa.
Parágrafo: El juez, al fijar la remuneración, tendrá en cuenta el valor de la
recompensa.
Capítulo V
Cuenta y control de la gestión
Artículo 103. Exhibición de la Cuenta: Al término de cada año calendario

deberá realizar un balance y confeccionar un inventario de los bienes, el cual
se exhibirá al juez junto con los documentos de soporte, en audiencia en la que
podrán participar las personas obligadas a pedir la curaduría y los acreedores
del pupilo, dentro de los tres (3) meses calendario siguientes, para lo cual el
curador solicitará al juez la fijación de la fecha para la respectiva diligencia.
En el evento de que el curador no lo haga dentro del plazo previsto, el
juez citará al curador para la diligencia. El curador que sin justa causa se
abstenga de exhibir cuentas y soportes, será removido del cargo y declarado
indigno de ejercer otra guarda y perderá la remuneración, sin pe1juicio de
la responsabilidad civil o penal que le pueda caber por los daños causados
al pupilo.
Parágrafo primero: Quienes estén interesados en ser citados a participar en

una audiencia de exhibición de cuentas, deberán informarlo al juez, por escrito
a más tardar, diez (1O) días antes del cierre del año judicial, a efectos de que el
juez les comunique la fecha de la audiencia. El no solicitar oportunamente la
convocatoria, releva al juez de la carga de citar al interesado, pero no impide
la participación de éste último en la audiencia.
Parágrafo segundo: En el mismo auto en que el juez fija fecha para la
audiencia, podrá ordenar la práctica del examen médico anual a que se refiere
el artículo 31 de esta ley, previniendo al médico o equipo perito para que
entregue el dictamen a más tardar el día anterior al de la fecha de la diligencia.
Parágrafo tercero: La copia del acta de la audiencia, firmada por los
participantes y el juez, servirá además como la prueba de supervivencia de
que trata el artículo 13 de la Ley 962 de 2005 o la norma que la sustituya o
complemente.
Para efectos de los pagos de terceros al pupilo por intermedio de su
guardador, especialmente los de seguridad social, la constancia especial de
supervivencia tendrá una vigencia no inferior a tres (3) meses si la persona
discapacitada está residenciada en Colombia, o de (6) seis meses si se encuentra
residenciada en el exterior.
Artículo 104. Informe de la guarda: los curadores, simultáneamente con la
exhibición de la cuenta, deberán rendir un informe sobre la situación personal
del pupilo y del inhábil, con un recuento los sucesos de importancia acaecidos
mes por mes. El informe también se presentará al término de la gestión.
Los consejeros remitirán anualmente al juez un informe de su gestión con
un recuento de los sucesos de importancia.
El juez podrá solicitar las aclaraciones y pruebas que estime convenientes.
Artículo 105. Rendición anticipada de cuentas: Cuando el juez lo estime
conveniente, de oficio o por solicitud de alguno de los interesados, solicitará
la rendición anticipada de la cuenta.
Al término de la guarda, el curador deberá rendir cuentas a su sucesor o al
pupilo mayor o rehabilitado y hacer entrega de los bienes.
La entrega de los bienes deberá hacerse dentro de los plazos fijados por el
Juez.
Parágrafo: Ni el juez ni el testador podrán relevar a ningún curador de la
obligación de rendir cuentas.
ANEXOS 525
Artículo 106. Cuenta de curadores principales y suplentes: Cuando durante

un año calendario, hayan ejercido el cargo varios guardadores, la cuenta será
presentada por todos ellos, a menos que el principal decida presentarla bajo
su responsabilidad.
Los guardadores que ejercieron el cargo durante un año dado, son
responsables solidarios de los actos y hechos ocurridos en éste, salvo que se
pueda probar que uno de ellos fue el directo responsable o se h aya recibido y
entregado formalmente el cargo, de uno a otro. En tal caso, la responsabilidad
será individual.
Las discrepancias de interpretación de la cuenta serán debatidas ante el juez.
Capítulo VI
Responsabilidad de los guardadores
Artículo 107. Responsabilidad de los guardadores: Salvo cuando en esta ley

se disponga lo contrario, la responsabilidad de los guardadores es individual
y se extiende hasta la culpa leve.
Se presume la actuación culposa del guardador, por el hecho de que el
pupilo se encuentre afectado o lesionado en su derechos fundamentales, no se
encuentre recibiendo tratamiento o educación adecuada según sus posibilidades,
se deterioren los bienes, disminuyan considerablemente los frutos, o se aumente
considerablemente el pasivo. El guardador que no desvanezca esta presunción
dando explicación satisfactoria, será removido.
Artículo 108. Juramento estimatorio: Derogado por el literal c), art. 626,
Ley 1564 de 2012. El pupilo o su representante, tendrán derecho a estimar,
bajo juramento el monto, los perjuicios materiaJes o morales causados por su
guardador, siempre que éste h aya sido condenado previamente por hechos
culposos o dolosos, o no haya exhibido las cuentas. El guardador, en todo
caso, podrá controvertir la reclamación presentando las pruebas que estime
pertinentes.
Artículo 109. Intereses sobre saldos a entregar: Sobre cualquier suma de
dinero que el guardador resulte adeudando al pupilo, este último reconocerá
un interés no inferior al DTF, más tres (3) puntos.
Las sumas de dinero que el pupilo termine debiendo al guardador generarán
intereses a la tasa máxima del DTF.
Los intereses empezarán a correr desde el día en que es aprobada la cuenta.
Parágrafo: La mora en la entrega de los demás bienes se indemnizará con

una suma de dinero equivalente al DTF sobre el valor real de los bienes dejados
de entregar oportunamente, por el tiempo en que duró dicha mora. Los créditos
del pupilo gozarán del privilegio que señala la ley.
Artículo 11O. Caducidad de la acción y prescripción de los derechos: Las
acciones de responsabilidad por el ejercicio de la guarda, del pupilo contra el
curador, caducarán en cuatro (4) años contados desde el día en que el pupilo
haya salido del pupilaje. Este plazo corre frente a cualquiera de los sucesores
del pupilo.
En el mismo plazo prescribirán los derechos del guardador frente al pupilo
o de éste frente al otro, originados en la guarda.
Capítulo VII
Terminación de las guardas
Artículo 111. Terminación: Las guardas terminan Definitivamente:
a) Por la muerte del pupilo.

b) Por adquirir el pupilo plena capacidad.
En relación con determinado guardador:
a) Por muerte del guardador.

b) Por incapacidad.
c) Por la remoción del cargo.
d) En el caso del guardador suplente o interino, por la asunción de las
funciones por el principal o definitivo.
e) Por excusa aceptada, con autorización judicial para abandonar el cargo.
f) Por fraude o culpa grave en el ejercicio del cargo.
g) Por no rendir oportunamente las cuentas o realizar los inventarios
exigidos en esta ley, o por ineptitud manifiesta.
h) Por conducta inapropiada que pueda resultar en daño personal al
pupilo.
ANEXOS 527
Parágrafo: Cuando un guardador legítimo o testamentario solicite le sea

asignada la guarda que ejerce un curador dativo, o de menor grado, el juez hará
la designación correspondiente y podrá al solicitante en ejercicio del cargo, a
menos que sea preferible mantener el guardador que está desempeñando el
cargo y así lo disponga mediante auto debidamente motivado.
Artículo 112. Acción de remoción: La acción de remoción es popular y
puede ser promovida incluso por el pupilo.
Si el juez lo estima conveniente, mientras se adelanta el juicio, podrá disponer
de las medidas cautelares sobre la persona y los bienes del pupilo, como llamar
a un suplente, encargar un interino, ubicar al pupilo en hogares de Bienestar
Familiar, embargar y secuestrar bienes, etc.
Artículo 113. Consecuencias: El guardador removido será condenado a
restituir la remuneración y recompensa testamentaria al pupilo, al pago de los
perjuicios y perseguido criminalmente si su conducta se encuentra tipificada.
Aquellas personas que hayan ejercido la guarda legítima del incapaz y sean
convictos de dolo o culpa grave en la administración de los bienes del pupilo,
quedarán incapacitados para sucederle como legitimario o como heredero
abintestato.
Tendrán igual sanción los padres que por sentencia judicial, hayan sido
condenados a la pérdida de la administración de los bienes de sus hijos
sometidos a patria potestad en los términos del artículo 299 de Código Civil,
y deberán restituir el usufructo que han devengado.
Capitulo VIII
Administradores de bienes
Artículo 114. Clases: Para cuidar y administrar los bienes de los ausentes
y de la herencia yacente se designarán administradores.
Para la designación de administradores personas naturales o sociedades
fiduciarias, se seguirán las reglas sustanciales y procesales previstas para los
demás guardadores.
Artículo 115. Reglas sobre la administración de bienes del ausente: La
administración de bienes del ausente se someterá a las siguientes reglas
especiales:
l. Acción: Podrán provocar el nombramiento de administrador los

parientes obligados a promover la interdicción de la persona con dis-
capacidad mental absoluta y el defensor de familia. También podrán

provocarla los acreedores, para que se les responda por sus obligacio
nes. Para este último efecto, el deudor que se oculta se mirará como
ausente.
2. Designación: El administrador será legitimo o en defecto dativo.
Cuando la cuantía de los bienes productivos supere las cuantías estable
cidas en el artículo 59 de esta ley o la complejidad de administración
de estos lo amerite, el administrador será una sociedad fiduciaria. En
todo caso, la tradición' de los bienes del ausente la hará el juez.
3. Administración: El administrador obrará como los demás guardadores
que administran bienes, pero no le será lícito alterar la forma de éstos,
a menos que el juez, con conocimiento de causa se lo autorice.
4. Búsqueda del ausente: Corresponderá a las autoridades y al admi
nistrador, persona natural realizar todas las gestiones requeridas para
dar con el paradero del ausente.
5. Terminación de la guarda: La guarda termina por el regreso del au
sente, por su muerte real o presunta o por el hecho de hacerse cargo
un procurador debidamente constituido y por la extinción total de los
bienes. La vigencia de la fidu_cia estará condicionada a las mismas
causales.
Artículo 116. Reglas sobre la administración de bienes de la herencia

yacente: La administración de bienes de la herencia yacente se someterá a las
siguientes reglas especiales:
l. Designación: El administrador será dativo. Cuando sea del caso se

designará una sociedad fiduciaria.
2. Administración y liquidación patrimonial: El administrador tendrá
las mismas facultades y limitaciones del administrador de bienes del
ausente. Cumplido el plazo establecido en el numeral 40 del artículo
582 del Código de Procedimiento Civil, el administrador procederá
a la liquidación del patrimonio. Una vez pagados los acreedores del
causante y descontados los gastos originados en ese proceso, así
como la remuneración del curador, se entregará el saldo al Instituto
de Bienestar Familiar.
3. · Acción. de petición de herencia: El Instituto se apropiará inmediata
mente de los valores recibidos, pero constituirá una provisión por si
ANEXOS 529
resulta condenado a restituir lo recibido a un heredero de mejor dere

cho. La restitución se limitará al principal corregido en la devaluación
por el tiempo transcurrido, entre la fecha que recibió los dineros y la
de la restitución.
4. Terminación de la guarda: La guarda termina por la aceptación de
la herencia o por la entrega de los dineros producto de la liquidación
al Instituto Colombiano de Bienestar Familiar y por la extinción total
de los bienes.
Parágrafo: Cuando el difunto tenga herederos en el extranjero, el cónsul de

la nación donde éstos estén real o presuntamente domiciliados, podrá hacerse
presente en el proceso, para que por su intermedio se notifique a los herederos,
concediéndoles plazo para que se presenten a reclamar la herencia.
Artículo 117:Remuneración a los curadores de bienes: El juez asignará la
remuneración a los guardadores de conformidad con las reglas aplicables a
los auxiliares de la justicia.
Artículo 118. Otras curadurías: Las curadurías especiales y ad litem se
rigen por las reglas especiales y de procedimiento.
Capítulo IX
Derogatorias y vigencia
Artículo 119. Derogatorias: Quedan derogados los articulas 261; 428 a 632
del Código Civil. Se modifican parcialmente el artículo 34 del Código Civil;
los articulas 427, 447, 649, 655, 659, 660 del Código de Procedimiento Civil; el
artículo 5° del Decreto 2272 de 1989 y las demás normas que sean contrarias
a esta ley.
Artículo 120. 'Vigencia: La presente ley rige a partir de su promulgación.
El presidente del honorable Senado de la República

Hernán Andrade Serrano
El secretario general del honorable senado de la republica

Emilio Ramón Otero Dajud
El Presidente de la honorable Cámara de Representantes

Germán Varón Cotrino
El secretario general de la honorable Cámara de Representantes

Jesús Alfonso Rodríguez Camargo
República de Colombia-Gobierno Nacional
Publíquese y cúmplase
Dada en Bogotá,D.C.,a los 5 días del mes de junio de 2009

Álvaro Uribe Vélez
Decreto número 1664 de 2015 (agosto 20) por el cual se adiciona y se

derogan algunos artículos del Decreto número 1069 de 2015, Decreto Único
Reglamentario del Sector Justicia y del Derecho y se reglamentan los artículos
487 parágrafo y 617 de la Ley 1564 de 2012.
El Presidente de la República de Colombia,en ejercicio de sus facultades
constitucionales y legales,en especial de las que le confieren el artículo 189
numeral 11 de la Constitución Política,y en desarrollo del Decreto-ley 960 de
1970,y
Considerando:
Que el artículo 487 parágrafo de la Ley 1564 de 2012 establece que la
partición que en vida espontáneamente quiera efectuar una persona para
adjudicar todo o parte de sus bienes,deberá,previa licencia judicial,efectuarse
mediante escritura pública.
Que el artículo 617 de la Ley 1564 de 2012 atribuyó competencias a los
notarios para conocer a prevención de algunos trámites notariales, por razón
de su naturaleza no contenciosa.
Que algunas de las competencias allí previstas requieren una reglamentación,
teniendo en cuenta las normas vigentes del derecho notarial.
Que el artículo 218 del Decreto-ley 960 de 1970 establece que compete al
Gobierno nacional revisar periódicamente las tarifas que señalan los derechos
notariales, en consideración a los costos del servicio y la conveniencia pública.
Que mediante Decreto 0188 de 2013,compilado en el Decreto 1069 de 2015,
Decreto Único Reglamentario del Sector Justicia y del Derecho,el Gobierno
ANEXOS 531
nacional fijó los derechos por concepto del ejercicio de la función notarial,
incrementados anualmente en el mismo porcentaje del Índice de Precios al
Consumidor (IPC), al cual se hace necesario incorporar las tarifas relacionadas
con los trámites notariales a que hace referencia el presente decreto.
En mérito de lo expuesto,
Decreta:
Artículo 1º. Adiciónese un Capítulo 15 al Título 6 de la Parte 2 del Libro 2

del Decreto 1069 de 2015, Decreto Único Reglamentario del Sector Justicia y
del Derecho, el cual tendrá el siguiente texto:
Capítulo 15. De los trámites notariales de que tratan los artículos 487
parágrafo y 617 de la Ley 1564 de 2012
Sección l. Disposiciones generales. Artículo 2.2.6.15.1.1. Derecho
de postulación. Las personas que hayan de comparecer a los trámites
reglamentados por el presente decreto podrán hacerlo por sí mismas,
por medio de sus representantes legales, o por conducto de apoderado o
abogado legalmente autorizado. De igual manera, podrán comparecer todos
los herederos reconocidos, cónyuge o compañero sobreviviente. Artículo
2.2.6.15.1.2. Auxiliares de la justicia. Cuando en el curso del trámite haya de
designarse curadores, u otros sujetos que tengan la condición de auxiliares de
la justicia, el notario podrá designar a quienes aparezcan relacionados en la
lista de auxiliares de la justicia. Artículo 2.2.6.15.1.3. Notificaciones. L os actos
que se profieran en el curso de alguno de los trámites reglamentados en el
presente decreto se notificarán a través de los mismos mecanismos dispuestos
en el Código General del Proceso para los procesos jurisdiccionales. Cuando
la carga de realizar la notificación corresponda al solicitante, el notario o un
funcionario de la notaría podrán realizarla directamente cuando en el lugar
1
no haya empresa de servicio postal autorizado, o para efectos de agilizar o
viabilizar el trámite de la notificación. En tal caso, el costo de la notificación será
sufragado por el interesado al momento de cancelar los derechos notariales, los
cuales deben ser los costos de las empresas de mensajería. Artículo 2.2.6.15.1.4.
Tenninación anormal del trámite. Habrá lugar a la terminación anormal del
trámite en los mismos supuestos de desistimiento expreso o tácito, el cual se
entenderá transcurridos dos (2) meses contados a partir de la fecha en que debe
dar cumplimiento a una carga o a un acto que corresponda realizar una de las
partes. En los anteriores casos, el notario extenderá un acta que no generará
derecho notarial alguno, en la cual expresará tales circunstancias y dispondrá la
devolución de la solicitud y sus anexos a los interesados. Aliículo 2.2.6.15.1.5.
Oposición y remisión al juez competente. Cuando en los asuntos reglamentados

en el presente decreto surjan controversias o existan oposiciones, el trámite se
remitirá al juez competente. La oposición deberá ser presentada por escrito y
debidamente sustentada con las pruebas pertinentes. Los trámites adelantados
ante el notario serán convalidados por el juez, en la medida en que se ajusten
al debido proceso. Sección 2 Trámites notariales.
Subsección l. De la autorización notarial para enajenar bienes de los
incapaces, sean estos mayores o menores de edad. Artículo 2.2.6.15.2.1.1.
Solicitud de autorización para enajenar bienes de incapaces. Sin perjuicio de
la competencia judicial, la solicitud y trámite correspondiente de autorización
para enajenar bienes o cuotas partes de estos, cuya propiedad sea de menores
de edad o de incapaces mayores de edad podrá hacerse por escritura pública,
ante notario. La solicitud la suscribirán los padres del menor o los guardadores
según el caso. Parágrafo. La solicitud en ningún caso podrá formularse para
enajenar una universalidad de bienes del incapaz. Artículo 2.2.6.15.2.1.2.
Requisitos de la solicitud. La solicitud deberá cumplir con los siguientes
requisitos: 1) La designación del notario a quien se dirija. Será competente para
tramitar la solicitud el notario del domicilio del incapaz; 2) Nombres, apellidos,
identificación, edad, nacionalidad, domicilio y residencia de los solicitantes a
que se refiere el artículo anterior, quienes afirmarán y acreditarán la calidad
en que hacen la solicitud; 3) Nombres, apellidos, edad, domicilio, residencia
del menor o del mayor incapaz, cédula de ciudadanía de este último, fecha
y lugar de nacimiento, número del registro civil de nacimiento y número de
la tarjeta de identidad, si fuere mayor de 7 y menor de 18 años; 4) Lo que
se pretende, identificando el bien o los bienes objeto de la enajenación, con
precisión y claridad, y si se trata de bien o bienes inmuebles identificándolos
por su ubicación, dirección, número de matrícula inmobiliaria y cédula
catastral; en este caso no se exigirá transcripción de linderos cuando estos se
encuentren contenidos en alguno de los documentos anexos a la solicitud. Los
demás bienes se determinarán por su cantidad, calidad, peso o medida, o serán
identificados según fuere el caso; 5) Declaración expresa del valor catastral del
bien o de los bienes que se pretenden enajenar. Si versa sobre bienes muebles,
el valor estimado de los bienes, para cuya enajenación se da inicio al trámite;
6) Las razones por las cuales se justifica la necesidad de enajenar el bien o
los bienes o una cuota parte de los mismos. Los interesados manifestarán en
forma expresa cuál ha de ser la destinación del producto de la enajenación,
a la que se comprometen; 7) El contenido de la solicitud se formulará bajo la
gravedad del juramento, el que se entenderá prestado con la presentación de la
misma. Artículo 2.2.6.15.2.1.3. Anexos a la solicitud. A la solicitud se anexarán:
ANEXOS 533
1) Copia del Registro Civil de Nacimiento del menor o del incapaz mayor de
edad, válido para acreditar parentesco. Si alguno de los padres fuere fallecido,
se presentará la copia del registro civil de defunción respectivo; 2) Copia de la
providencia mediante la cual el juez competente designó al guardador-curador,
con constancia de su ejecutoria, de la debida posesión de aquel y de su vigencia;
3) Si el bien es inmueble, Certificado de Tradición y Libertad vigente que refleje
su situación jurídica actual. Cuando se trate de otra clase de bienes se probará
por los medios que establezca la ley, teniendo en cuenta su naturaleza. Artículo
2.2.6.15.2.1.4. Trámite. Recibida la solicitud, el notario verificará, en primer
término, su competencia y, luego, si los requisitos y anexos establecidos en este
decreto están completos y ajustados a la ley. Recibida la solicitud de autorización
de enajenación, el notario comunicará a la Defensoría de Familia del domicilio
del menor o a la Personería Distrital o Municipal del domicilio del mayor
incapaz, para que en el término de quince (15) días hábiles contados a partir
del tercer día hábil siguiente al envío por correo certificado de la comunicación,
el defensor o el personero se pronuncie aprobando, negando o condicionando
la enajenación del bien o de los bienes objeto de la solicitud. Si transcunido
dicho término, no se pronuncian, el notario continuará con el trámite, dejando
constancia de lo ocurrido en la escritura pública correspondiente. Cuando
el concepto del defensor de familia o del personero distrital o municipal sea
desfavorable, el notario remitirá la documentación al juez competente de lo
cual informará a los solicitantes y a dichas autoridades, según corresponda.
Artículo 2.2.6.15.2.1.5. Escritura Pública. La Escritura Pública de autorización
contendrá, en lo pertinente, los mismos elementos de la solicitud y con ella se
protocolizarán sus anexos y todo lo actuado. Será otorgada por los solicitantes,
quienes podrán hacerlo a través de apoderado. En todo caso, declararán que
el producto de la enajenación autorizada será destinado de conformidad con
las razones que justificaron la necesidad de la enajenación. El notario dejará
constancia expresa que por haberse cumplido con los requisitos legales, procede
a la autorización para la enajenación directa, la cual tendrá una vigencia de seis
(6) meses a partir de su otorgamiento. Vencido este término se extinguirá la
autorización. Artículo 2.2.6.15.2.1.6. Derechos notariales. La autorización de
la escritura pública que contenga la autorización para enajenar bienes de los
incapaces, sean menores o mayores de edad, causará por concepto de derechos
notariales la tarifa fijada para los actos sin cuantía.
Subsección 2. De la declaración de mera ausencia del desaparecido y
del nombramiento de su administrador, mientras dure la ausencia. Artículo
2.2.6.15.2.2.1. Declaración de mera ausencia del desaparecido. Sin perjuicio de
la competencia judicial, la declaración de mera ausencia de una persona que
haya desaparecido de su domicilio, ignorándose su paradero, podrá hacerse

por escritura pública. El trámite se adelantará en la notaría del círculo que
corresponda al último domicilio del desaparecido en el territorio nacional, y
si este tenía varios, al del asiento principal de sus negocios.
Artículo 2.2.6.15.2.2.2. Requisitos de la solicitud. El cónyuge, compañero(a)
permanente, aquellos que tengan vocación hereditaria o interés legítimo con
respecto al desaparecido, deberán acudir ante el notario, personalmente o a través
de apoderado. En la solicitu� de declaración de ausencia se expresará, bajo la
gravedad del juramento, el que se entiende prestado por su sola presentación, lo
siguiente: 1) La designación del notario a quien se dirige; 2) Nombre, apellidos,
identificación, dirección física y electrónica, si la tuviere, estado civil, edad,
nacionalidad y teléfonos de todos los interesados que han hecho la solicitud; 3)
Que desconocen la existencia de otras personas con igual o mejor derecho al
que tienen los interesados; 4) Nombre, apellidos, identificación, sexo, dirección
del último domicilio conocido, dirección electrónica, si la tuviere, estado civil
y nacionalidad de la persona desaparecida; 5) Relación de los bienes y deudas
del ausente; 6) Relación de los hechos del desaparecimiento, incluyendo la
fecha, lugar y circunstancias en las que fue visto el ausente, por última vez;
7) Información de los medios utilizados para la búsqueda del desaparecido
y mención de las autoridades a las que se han acudido para encontrarlo. 8.
Declaración del interés legítimo que les asiste a los solicitantes, debidamente
probado. 9. Edad, nacionalidad, números telefónicos, sus obligaciones,
remuneración y demás formalidades requeridas para el ejercicio, de la persona
que designarán los interesados, de común acuerdo, como administrador de
los bienes del ausente. Parágrafo. Si el ausente hubiere constituido poder a
un tercero o tuviere representantes legales, estos ejercerán su representación
y el cuidado de sus intereses durante el periodo de la mera ausencia. Artículo
2.2.6.15.2.2.3. Anexos de la solicitud. Con la solicitud deberá adjuntarse: 1)
Copia del registro civil de nacimiento del desaparecido, válido para acreditar
parentesco; 2) Copia del registro civil de matrimonio con notas marginales si las
hubiere, y la prueba que acredite la unión marital de hecho con el desaparecido;
3) Copia de la denuncia por desaparición presentada ante autoridad competente;
4) Copias de los documentos que acrediten la relación de los bienes y deudas del
ausente; 5) Certificado de vigencia de la cédula de ciudadanía del desaparecido;
6) El poder debidamente otorgado; 7) Prueba idónea para demostrar el interés
legítimo de los solicitantes; 8) Póliza de cumplimiento, o caución a favor del
ausente y subsidiariamente de sus causahabientes, equivalente al veinte por
ciento (20%) del capital a administrar, con una vigencia inicial de por lo menos
un año, siendo obligación del administrador mantenerla vigente mientras dure el
ANEXOS 535
encargo. El original de las garantías será depositado ante el notario que efectúe
la respectiva escritura pública. Parágrafo. En el poder, todos los solicitantes
manifestarán bajo la gravedad del juramento que desconocen el paradero y
no han recibido noticia sobre el fallecimiento del desaparecido, que no saben
de la existencia de otros interesados con igual o mejor derecho, incluyendo
expresamente, si así lo deciden, la facultad para firmar la respectiva escritura
pública. Artículo 2.2.6.15.2.2.4. Recibida la solicitud, el notario verificará si
los requisitos y anexos están completos y ajustados a la ley, en cuyo caso, dará
inicio al trámite y ordenará: 1) La fijación de un edicto por el término de 10
días hábiles en lugar público de la notaría; 2) La publicación del edicto se hará
un día domingo en uno de los periódicos de mayor circulación en la capital de
la República y en un periódico de amplia circulación en el último domicilio
conocido del ausente y en una radiodifusora con sintonía en ese lugar, que
contenga: a) La identificación de la persona cuya declaración de ausencia se
persigue, el lugar de su último domicilio conocido y el nombre completo del
o los solicitantes del trámite; b) La prevención a quienes tengan noticias del
ausente para que lo informen a la notaría por medio de documento que hará
parte de la actuación; 3) La información con cargo a los interesados, de la
iniciación del trámite al Ministerio Público, las Autoridades de Emigración,
la Policía Nacional, la Registraduría Nacional del Estado Civil y Medicina
Legal, con el fin de que dentro de los 10 días hábiles siguientes al recibo de la
comunicación le indiquen al notario, si ya conocían el caso, si adelantaron algún
trámite o investigación y si conocen el paradero o saben del fallecimiento del
ausente. Si el ausente es menor se le informará al defensor de familia, y si es
incapaz mayor, se le informará al personero distrital o municipal, de su última
residencia, para que intervengan dentro del término de 10 días hábiles. Si las
autoridades antes mencionadas, dentro de los términos señalados, no informan
hechos que impidan la continuación del trámite, el notario proseguirá con este.
Vencidos los anteriores términos y transcurridos 10 días hábiles contados a
partir de la desfijación del edicto y su publicación sin que se presente novedad
alguna para la declaración notarial de mera ausencia, se procederá a extender
y autorizar la respectiva escritura pública, con la cual termina el trámite.
Artículo 2.2.6.15.2.2.5. Obligaciones especiales del administrador. Además
de las obligaciones consignadas en la ley para la administración por mandato,
este deberá presentar trimestralmente a los interesados o a la persona que
ellos designen, infonnes por escrito de su gestión. Igualmente lo deberá hacer
al finalizar su encargo. Artículo 2.2.6.15.2.2.6. Escritura pública. La escritura
pública de Declaración de Mera Ausencia, contendrá los mismos elementos
de la solicitud, un recuento de lo actuado, y la constancia del notario de que,
surtidos los trámites correspondientes, no fue posible determinar el paradero

del ausente. En ella también se dejará constancia de la entrega de los bienes al
administrador. En el mismo instrumento se designará al administrador de los
bienes del ausente, de quien se señalará su nombre, documento de identidad y
domicilio, la clase de administración que ejerce, la remuneración pactada y la
forma en la cual prestará caución. Con la firma de la escritura pública por parte
del administrador se entenderá aceptada su gestión. A esta administración se
aplicará en lo pertinente, las normas sobre administración de bienes previstas
en la Ley 1306 de 2009. El administrador prestará caución para garantizar los
eventuales perjuicios que puedan causarse por su gestión, salvo las excepciones
legales. Dicha garantía consistirá en una póliza de seguros o bancaria la cual
contemplará la indemnización de perjuicios morales por 200 salarios mínimos
legales mensuales vigentes, y materiales por el veinte por ciento (20%) de los
bienes a cargo del administrador. En defecto de esta póliza se podrá aceptar
hipoteca o prenda sin tenencia del acreedor sobre bienes, cuyo valor sea igual
o superior al monto anteriormente establecido. En la escritura pública, se
protocolizarán los anexos de la solicitud y los documentos necesarios para su
otorgamiento. Si después de autorizada la escritura pública aparece el ausente,
se procederá a su cancelación. Artículo 2.2.6.15.2.2.7. Inscripciones. Autorizada
la escritura pública, el notario dispondrá su inscripción en el Libro de Varios y la
consignación de la nota marginal en el respectivo Registro Civil de Nacimiento
del ausente. Artículo 2.2.6.15.2.2.8. Derechos notariales. La autorización de
la escritura pública que contenga la declaración de mera ausencia, causará
por concepto de derechos notariales la tarifa fijada para los actos sin cuantía.
Subsección 3. Del inventario solemne de bienes propios de menores
bajo patria potestad o mayores discapacitados, en los casos de matrimonio,
declaración de unión marital de hecho o de sociedad patrimonial de hecho de
uno de los padres, así como la declaración de inexistencia de bienes propios
del menor o del mayor discapacitado cuando fuere el caso, de conformidad
con lo establecido en los artículos 169 y 170 del Código Civil Artículo
2.2.6.15.2.3.1. Inventario solemne de bienes de menores bajo patria potestad y
mayores discapacitados, en caso de matrimonio, declaración de unión marital
de hecho o sociedad patrimonial de hecho de uno de los padres. Sin perjuicio
de la competencia judicial, quien, teniendo hijos menores de edad bajo patria
potestad o mayores incapaces, pretenda contraer matrimonio civil, declarar la
existencia de su unión marital de hecho o de su sociedad patrimonial de hecho,
con persona diferente al otro progenitor del menor o mayores incapaces, deberá
presentar el inventario solemne de bienes cuando los esté administrando, o una
declaración de inexistencia de los mismos, según las reglas establecidas en este
ANEXOS 537
capítulo. Parágrafo. Si el menor de edad o mayor incapaz es hijo de la misma

pareja que pretende casarse, declarar la unión marital de hecho o la sociedad
patrimonial de hecho, no se requiere del inventario ni de la declaración de
inexistencia de que trata el presente artículo. Artículo 2.2.6.15.2.3.2. Requisitos
de la solicitud. El interesado presentará la solicitud para obtener el inventario
de bienes de los menores de edad y/o mayores incapaces, ante el notario del
círculo donde vaya o vayan a contraer matrimonio, declarar la unión marital
de hecho, o sociedad patrimonial de hecho o ante el notario del domicilio
del solicitante. Esta solicitud se entiende formulada bajo la gravedad del
juramento, y contendrá lo siguiente: 1) La designación del notario a quien se
dirija; 2) Nombres, apellidos, documento de identidad, lugar de nacimiento,
edad, ocupación y domicilio del interesado y nombre de los hijos menores y/o
mayores incapaces; 3) Relación de los bienes del menor y/o mayor incapaz que
estén siendo administrados, con indicación de los mismos y lo que se pretende,
identificando el bien o los bienes, con precisión y claridad, y si se trata de bien
o bienes inmuebles, identificándolos por su ubicación, dirección, número de
matrícula inmobiliaria y cédula catastral. Los demás bienes se determinarán por
su cantidad, calidad, peso o medida, o serán identificados según fuere el caso;
4) Declaración expresa del valor catastral del bien o de los bienes inmuebles.
Si versa sobre bienes muebles, el valor estimado de los bienes inventariados.
Parágrafo. En caso de inexistencia de bienes, además de la declaración en tal
sentido, la solicitud contendrá lo dispuesto en el numeral 2 del presente artículo.
Artículo 2.2.6.15.2.3.3. Anexos a la solicitud. Con la solicitud se anexará: 1)
Copia del registro civil de nacimiento del hijo menor y/o del mayor incapaz,
válida para acreditar parentesco, con las respectivas notas marginales, según
el caso; 2) Cuando fuere el caso, los documentos idóneos para acreditar el
derecho de dominio de los bienes en cabeza de los menores de edad o mayores
incapaces. Artículo 2.2.6.15.2.3.4. Curador especial. Presentada la solicitud,
el notario designará un curador especial de la lista oficial de auxiliares de la
justicia conformada por el Consejo Superior de la Judicatura para estos efectos.
En el mismo acto de designación se señalarán los honorarios de acuerdo a las
tarifas establecidas por dicho Consejo. El cargo de auxiliar de la justicia es de
obligatoria aceptación para quienes estén inscritos en la lista oficial. Cuando
el auxiliar designado no acepte el cargo dentro de los cinco (5) días siguientes
a la comunicación de su nombramiento, se excuse de prestar el servicio, no
concurra a la diligencia, no cumpla el encargo en el término otorgado, o incurra
en causal de exclusión de la lista, será relevado inmediatamente. Artículo
2.2.6.15.2.3.5. Inventario. El inventario deberá presentarlo el curador, ante el
notario, de manera personal, por escrito y bajo la gravedad del juramento que
se entenderá prestado por el hecho de la firma. En los casos de inexistencia de
bienes, el curador deberá así manifestarlo mediante declaración extraproceso

que se protocolizará en la respectiva escritura pública de matrimonio civil ante
notario, de declaratoria de existencia de unión marital de hecho o de constitución
de sociedad patrimonial de hecho.
Artículo 2.2.6.15.2.3.6. Escritura pública. Aprobado el inventario, el notario
procederá a extender la escritura pública. Artículo 2.2.6.15.2.3.7. Vigencia
del inventario o de la declaración. Los inventarios solemnes de los bienes
pertenecientes a menores o m�yores incapaces y las declaraciones de inexistencia
de bienes tendrán una vigencia de seis (6) meses. Artículo 2.2.6.15.2.3.8.
Derechos notariales. La escritura pública del inventario solemne de bienes de
menores o mayores discapacitados, causará derechos calculados sobre el valor
de los bienes inventariados, de conformidad con el artículo 2.2.6.13.2.2.1. del
presente decreto o las disposiciones que lo modifiquen o deroguen.
Subsección 4. De la custodia del hijo menor o del mayor discapacitado y
la regulación de visitas, de común acuerdo Artículo 2.2;6.15.2.4.1. Custodia y
regulación de visitas. Sin perjuicio de la competencia judicial y de la notarial
en materia de conciliación extrajudicial en derecho, de común acuerdo y por
escritura pública, los padres de sus hijos menores o mayores incapaces, podrán
convenir la custodia y regulación de visitas de estos. Tratándose de mayores con
discapacidad mental, se adjuntará la copia auténtica del folio del Libro Varios
donde conste la inscripción de la sentencia de interdicción y copia auténtica del
registro civil de nacimiento. Artículo 2.2.6.15.2.4.2. Requisitos de la solicitud.
La solicitud deberá cumplir con los siguientes requisitos: 1) La designación del
notario a quien se dirija; 2) Nombre, identificación, domicilio y residencia de
los solicitantes y del hijo menor o mayor incapaz que estuviere a su cargo; 3) El
objeto de la solicitud en el cual conste el acuerdo, que comprenda la custodia
del hijo menor o mayor incapaz y el régimen de visitas según el caso. Artículo
2.2.6.15.2.4.3. Anexos de la solicitud. A la solicitud se anexarán: 1) Copia del
registro civil de nacimiento con notas marginales para acreditar parentesco de
los hijos menores o mayores incapaces; 2) No será necesario aportar este anexo
cuando el registro respectivo repose en los archivos de la notaría ante la cual
se solicita el trámite; 3) En el evento de que en el Registro Civil de Nacimiento
no conste la condición de incapaz o el nombramiento de representante legal, se
deberáaportar copia de la providencia mediante la cual se declaró la interdicción
y designó al representante legal, con la respectiva constancia de ejecutoria.
Artículo 2.2.6.15.2.4.4. Escritura pública. Verificados los requisitos señalados
en los artículos anteriores, el notario procederá a extender la escritura pública,
la cual contendrá una síntesis de la solicitud y de lo actuado, el acuerdo sobre
la custodia y la regulación de visitas, según el caso.
ANEXOS 539
Artículo 2.2.6.15.2.4.5. Derechos notariales. La autorización de la escritura

pública causará por concepto de derechos notariales la tarifa fijada para los
actos sin cuantía.
Subsección 5. De las declaraciones de constitución, disolución y liquidación
de la sociedad patrimonial de hecho y d� la existencia y cesación de efectos
civiles de la unión marital de hecho entre compañeros permanentes, de
común acuerdo. Artículo 2.2.6.15.2.5.1. Declaración de existencia de la unión
marital de hecho. La solicitud deberá formularse en forma conjunta por los
interesados, e indicará: 1) La designación del notario a quien se dirija; 2)
Nombre, identificación, edad, domicilio y residencia de los interesados; 3) La
manifestación de común acuerdo de la existencia de la unión marital de hecho.
Artículo 2.2.6.15.2.5.2. Anexos de la solicitud. A la solicitud se anexarán: 1)
Copia del registro civil de nacimiento de los interesados. No será necesario
aportar este anexo cuando el registro respectivo repose en los archivos de la
notaría ante la cual se solicita el trámite; 2) En el evento de que los solicitantes
tengan hijos, inventario solemne de los bienes propios de los menores bajo patria
potestad, o de los mayores incapaces en caso de que los esté administrando o
declaración de inexistencia de los mismos. Artículo 2.2.6.15.2.5.3. Declaración
de cesación de los efectos civiles de la unión marital de hecho. La solicitud
deberá formularse en forma conjunta por los interesados, mediante apoderado, e
indicará: 1) Los nombres, apellidos, documento de identidad, edad y residencia
de los compañeros permanentes; 2) El acuerdo suscrito por los compañeros
permanentes con la manifestación de voluntad de que cesen los efectos civiles
de la unión marital de hecho. Además, contendrá disposiciones sobre el
cumplimiento de las obligaciones alimentarias entre ellos, si es el caso; 3) Si se
hubiere constituido, el estado en que se encuentra la sociedad patrimonial; 4)
Si hubiere hijos menores de edad se informará sobre su existencia. El acuerdo
también comprenderá los siguientes aspectos: la forma en que contribuirán los
padres a la crianza, educación y establecimiento de los mismos, precisando la
cuantía de la obligación alimentaria, indicando lugar y fonna de su cumplimiento
y demás aspectos que se estimen necesarios; custodia y cuidado personal de
los menores; y régimen de visitas con la periodicidad de las mismas. Artículo
2.2.6.15.2.5.4. Anexos de la solicitud. A la solicitud se anexarán: 1) Copia de la
providencia judicial, escritura pública o acta de conciliación en las que conste
la existencia de la unión marital de hecho, cuando con la solicitud no se pida su
declaración; 2) Copias de los registros civiles de nacimiento de los compañeros
permanentes y habiendo hijos menores, las copias de los registros civiles de
nacimiento de los mismos; 3) El poder debidamente otorgado, incluyendo
expresamente, si así lo deciden, la facultad para firmar la escritura pública
correspondiente; 4) El concepto del defensor de familia, en el caso de que haya
hijos menores de edad, si por cualquier circunstancia legal ya se cuenta con

dicho concepto. Artículo 2.2.6.15.2.5.5. Intervención del defensor de familia.
En caso de que con la solicitud no se anexe concepto previo del defensor de
familia, habiendo hijos menores de edad, el notario le notificará al defensor
de familia del lugar de residencia de aquellos, mediante escrito, el acuerdo al
que han llegado los compañeros permanentes. El defensor de familia deberá
emitir su concepto en los quince (15) días siguientes a la notificación. Si en
dicho plazo el defensor de familia no ha allegado su concepto, el notario dejará
constancia de tal circunstancia, autorizará la escritura y le enviará una copia a
costa de los interesados. Las observaciones legalmente sustentadas que hiciere
el defensor de familia referidas a la protección de los hijos menores de edad,
se incorporarán al acuerdo, de ser aceptadas por los compañeros permanentes.
En caso contrario se entenderá que existe controversia y el notario remitirá las
actuaciones al juez competente.
Artículo 2.2.6.15.2.5.6. Declaración de constitución de Sociedad Patrimonial
de Hecho. La solicitud deberá formularse por escrito ante el notario por los
interesados, e indicará: 1) La designación del notario a quien se dirija; 2)
Nombre, identificación, edad y domicilio o residencia de los interesados;
3) Manifestación de la existencia de la unión marital de hecho por un lapso
no inferior a dos años, así como la manifestación sobre la existencia o
no de imp edimentos para contraer matrimonio. De existir impedimento,
los solicitantes deberán allegar prueba que demuestre que la sociedad o
sociedades conyugales anteriores han sido disueltas y liquidadas por lo menos
un año antes de la fecha en que se inició la unión marital de hecho. Artículo
2.2.6.15.2.5.7. Anexos de la solicitud. A la solicitud se anexan: 1) Copia de la
providencia judicial, escritura pública o acta de conciliación en las que conste
la existencia de la unión marital de hecho, cuando con la solicitud no se pida
su declaración; 2) Inventario y avalúo de los bienes, y relación del pasivo de
la sociedad patrimonial o manifestación de su inexistencia. Los inmuebles se
identificarán por su ubicación, dirección, número de matrícula inmobiliaria y
cédula catastral; en este caso, no se exigirá transcripción de linderos cuando
estos se encuentren contenidos en alguno de los documentos anexos a la
solicitud. Los demás bienes se determinarán por su cantidad, calidad, peso
o medida, o serán identificados según fuere el caso. Artículo 2.2.6.15.2.5.8.
Disolución y liquidación de la sociedad patrimonial de hecho. A la liquidación
de la sociedad patrimonial entre compañeros permanentes, se aplicarán las
normas contenidas en el Libro 4°, Título XXII, Capítulos I al VI del Código
Civil. Artículo 2.2.6.15.2.5.9. Escrituras públicas. Las Escrituras Públicas a
las que se refiere el presente capítulo contendrán, en lo pertinente, los mismos
ANEXOS 541
elementos de la solicitud, y con ella se protocolizarán sus anexos y todo lo

actuado. Será otorgada por los solicitantes, quienes podrán hacerlo a través
de apoderado. Artículo 2.2.6.15.2.5.10. Concurrencia de trámites. Los trámites
regulados en el presente capítulo podrán formularse en la misma solicitud y
consignarse en una misma escritura pública, conforme a lo dispuesto en el
artículo 220 del Decreto-ley 960 de 1970. Artículo 2.2.6.15.2.5.11. Derechos
notariales. La declaración de la existencia de la unión marital de hecho y la
cesación de sus efectos civiles, y la declaración de constitución de Sociedad
Patrimonial de Hecho causarán los mismos derechos notariales establecidos
para los actos sin cuantía, en el literal a) del artículo 2.2.6.13.2.1.1 del presente
decreto. La escritura de disolución y liquidación de la sociedad patrimonial
causará los mismos derechos notariales establecidos en el artículo 2.2.6.13.2.2.4
del presente decreto.
Subsección 6. De la declaración de bienes de la sociedad patrimonial de
hecho no declarada, ni liquidada, que ingresan a la sociedad conyugal. Artículo
2.2.6.15.2.6.1. Declaración de bienes de la sociedad patrimonial que ingresan a la
sociedad conyugal. Quienes tengan entre sí unión marital de hecho y sociedad
patrimonial no declarada ni liquidada y pretendan celebrar matrimonio, podrán
declarar, por escritura pública, que han tenido unión marital de hecho y sociedad
patrimonial entre ellos y que es su voluntad que los bienes integrantes de esta
sociedad ingresen a la sociedad conyugal que surge por el hecho del matrimonio.
Los declarantes relacionarán e identificarán todos los bienes habidos en la
sociedad patrimonial para que hagan parte de la sociedad conyugal. Artículo
2.2.6.15.2.6.2. Escritura pública. La escritura pública de autorización contendrá,
en lo pertinente, los mismos elementos de la solicitud y con ella se protocolizarán
sus anexos y todo lo actuado. Artículo 2.2.6.15.2.6.3. Derechos notariales. La
autorización de la escritura pública, causará por concepto de derechos notariales
la tarifa fijada para los actos sin cuantía.
Subsección 7. De la cancelación de hipoteca en mayor extensión, en los
casos de subrogación. Artículo 2.2.6.15.2.7.1. Cancelación de hipoteca en
mayor extensión, en los casos de subrogación. Cuando existiere un gravamen
hipotecario sobre el inmueble de mayor extensión que se sometió al régimen de
propiedad horizontal, el propietario inicial deberá solicitar el levantamiento del
gravamen, en la proporción que afecte a la unidad privada. La cancelación de
la hipoteca de mayor extensión podrá realizarse dentro del mismo acto jurídico
de transferencia de dominio de la unidad privada, o en solicitud independiente.
Artículo 2.2.6.15.2.7.2. Requisitos de la solicitud. La solicitud deberá
formularse por escrito ante el notario por los interesados, e indicará: 1) La
designación del notario a quien se dirija; 2) Nombre, identificación, edad y
domicilio o residencia de los interesados; 3) Manifestación de la necesidad de

cancelación de la hipoteca; 4) Certificado de Tradición yLibertad (vigencia
no mayor a 30 días). Artículo 2.2.6.15.2.7.3. Anexos de la solicitud. Quien
solicite la cancelación de la hipoteca de mayor extensión deberá anexar a la
solicitud copia del contrato de hipoteca en el que el acreedor hipotecario se
obliga a liberar los lotes o construcciones que se vayan enajenando, mediante
el pago proporcional del gravamen que afecte cada lote o construcción. En su
defecto, aportará una certificación del acreedor hipotecario en la que se obliga
a levantar la proporción de dicho gravamen que afecta a la unidad privada
objeto del acto. En todo caso deberá anexar certificado de tradición y libertad
en el que conste el gravamen. El notario no podrá autorizar el otorgamiento de
esta escritura ante la falta de los referidos documentos. Artículo 2.2.6.15.2.7.4.
Escritura pública. Verificado el cumplimiento de los requisitos legales, el
notario autorizará la escritura pública en la que constará la cancelación del
gravamen hipotecario en mayor extensión frente a la unidad privada; dará fe,
con fundamento en los documentos allegados con la solicitud, de la calidad con
que actuó el solicitante y atenderá lo dispuesto en el artículo 52 del Decreto
ley 960 de 1970. Artículo 2.2.6.15.2.7.5. Certificaciones. Cuando la escritura
pública de cancelación se autorice en una notaría distinta a aquella en la que
se constituyó la hipoteca, el notario que autoriza la cancelación enviará por
medio seguro un certificado dirigido al notario, en cuyo protocolo repose la
escritura de hipoteca para que este imponga la nota de cancelación respectiva.
Este certificado no requerirá protocolización, pero hará parte del archivo de
la notaría. Salvo el certificado en el que conste la hipoteca que cancelará el
interesado, la inscripción de la nota de cancelación no tendrá costo alguno para
el usuario. Así mismo, expedirá certificación sobre la cancelación de hipoteca en
mayor extensión con destino al registrador de instrumentos públicos a fin de que
proceda a cancelar la inscripción. Artículo 2.2.6.15.2.7.6. Derechos notariales.
Los derechos correspondientes a las cancelaciones parciales otorgadas con
fines de liberar unidades de una propiedad horizontal, se liquidarán con base
en el coeficiente que tenga el inmueble hipotecado en el respectivo régimen
de propiedad horizontal, de conformidad con lo dispuesto por el artículo
2.2.6.13.2.6.5 del presente decreto.
Subsección 8. De la solicitud de copia sustitutiva de la primera que presta
mérito ejecutivo. Artículo 2.2.6.15.2.8.1. De la solicitud de copia sustitutiva de la
primera que presta mérito ejecutivo. Quien tenga un interés legítimo, ya sea por
haber sido parte en la relación jurídica o su beneficiario, podrá solicitar copias
sustitutivas de las primeras copias que prestan mérito ejecutivo extraviadas,
perdidas, hurtadas o destruidas, previo el trámite reglamentado en este capítulo.
Artículo 2.2.6.15.2.8.2. Requisitos de la solicitud. La solicitud, que deberá
ANEXOS 543
formularse por escrito, contendrá: 1) La designación del notario a quien se dirija;

2) Nombre y apellido, identificación y domicilio o residencia del solicitante; 3)
Número y fecha de expedición de la escritura pública; 4) Indicación del interés
legítimo que le asiste para la presentación de la solicitud; 5) La afirmación
acerca del extravío, pérdida, hurto o destrucción de la copia que presta mérito
ejecutivo, que se entenderá efectuada bajo la gravedad de juramento; 6) La
indicación que la obligación no se ha extinguido o solo se extinguió en la
parte en que se indique; 7) Afirmación bajo juramento que si la copia perdida,
hurtada o destruida aparece, se obliga a no usarla y a entregarla al notario para
que agregue nota de su invalidación. Artículo 2.2.6.15.2.8.3. Trámite. El notario
verificará el interés legítimo del solicitante, y en caso de no existir controversia,
expedirá copia auténtica de la escritura con la anotación de ser sustitutiva de la
primera copia que presta mérito ejecutivo, y el nombre del interesado en favor
de quien se expida. Artículo 2.2.6.15.2.8.4. Derechos notariales. La expedición
de la copia auténtica de la escritura generará derechos notariales de acuerdo al
inciso primero del artículo 2.2.6.13.2.14 del presente decreto.
Subsección 9. De las correcciones de errores en los registros civiles. Artículo
2.2.6.15.2.9.1. Corrección de errores. Podrán solicitar que se corrijan los errores
que consten en los registros civiles, las personas a las que ellos se refieren,
directamente, o por medio de sus representantes legales o sus herederos sin
perjuicio de lo dispuesto en la Sección 4, Capítulo 12, Título 6, Parte 2 del Libro
2 del Decreto 1069 de 2015. Artículo 2.2.6.15.2.9.2. Requisitos de la solicitud.
La solicitud deberá presentarse por escrito y contendrá: 1) La designación del
notario a quien se dirija; 2) Nombre, identificación y domicilio o residencia de los
solicitantes; 3) La identificación del registro cuya corrección se solicita, el objeto
de la corrección y las razones en que se fundamenta. Artículo 2.2.6.15.2.9.3.
Anexos de la solicitud. A la solicitud se anexarán: 1) Copia del registro civil
objeto de la solicitud de corrección, salvo que su original repose en la notaría
donde se está tramitando la actuación; 2) Los documentos que fundamenten la
corrección. No será necesario aportar como anexo los documentos que reposen
en los archivos de la notaría ante la cual se solicita el trámite.
Artículo 2.2.6.15.2.9.4. Trámite de la corrección. Verificado el cumplimiento
de los requisitos legales y de no existir controversia, el notario corregirá el error
mecanográfico, ortográfico o aquel que se establezca con la comparación del
documento antecedente o con la sola lectura del folio, mediante la apertura de
uno nuevo donde se consignarán los datos correctos. Los folios llevarán notas de
recíproca referencia. Los errores en la inscripción distintos de los mencionados
en el inciso anterior se corregirán por escritura pública en la que expresará
el otorgante las razones de la corrección y protocolizará los documentos que
la fundamente. Una vez autorizada la escritura, se procederá de conformidad

con lo dispuesto en el artículo 91 del Decreto 1260 de 1970, modificado por
el artículo 4° del Decreto-ley 999 de 1988. Parágrafo. Si la escritura pública
se otorgare en una notaría u oficina diferente en la cual reposa el registro civil
objeto de la corrección, el notario respectivo procederá a expedir a costa del
interesado, copia de la escritura, con destino al funcionario competente del
registro civil, para que se haga la correspondiente sustitución de folio. Artículo
2.2.6.15.2.9.5. Derechos notariales. La corrección de errores mecanográficos,
ortográficos y aquellos que se: establezcan con la comparación del documento
antecedente o con la sola lectura del folio no causará derecho notarial alguno.
La escritura pública para corrección de errores distintos de los enunciados en
el inciso anterior, causará por concepto de derechos notariales la tarifa fijada
por el artículo 2.2.6.13.2.11.1 del presente decreto.
Subsección JO. De la cancelación y de la sustitución voluntaria del
patrimonio de familia inembargable Artículo 2.2.6.15.2.10.1. Sustitución y
cancelación voluntaria del patrimonio de familia inembargable. Los notarios
podrán sustituir o cancelar, mediante escritura pública, el patrimonio de familia
constituido sobre un bien inmueble, para lo cual se seguirán las reglas previstas
en los artículos 84 a 88 del Decreto-ley 019 de 2012. Artículo 2.2.6.15.2.10.2.
Derechos notariales. La escritura pública de sustitución o cancelación voluntaria
del patrimonio de familia inembargable, causará por concepto de derechos
notariales la tarifa fijada para los actos sin cuantía, conforme a lo dispuesto
por el literal g) del artículo 2.2.6.13.2.8.1 del presente decreto.
Subsección 11. De la partición del patrimonio en vida. Artículo 2.2.6.15.2.11.1.
Solicitud de partición del patrimonio en vida. La solicitud de partición del
patrimonio que espontáneamente quiera efectuar una persona para adjudicar
todo o parte de sus bienes, con o sin reserva de usufructo o administración,
mediante escritura pública, previa licencia judicial tramitada conforme a las
normas del Código General del Proceso para los procesos de jurisdicción
voluntaria, respetando las asignaciones forzosas, los derechos de terceros y los
gananciales, deberá contener: 1) La designación del notario a quien se dirija; 2)
Nombre, identificación y domicilio o residencia de los solicitantes; 3) El objeto
de la solicitud. Artículo 2.2.6.15.2.11.2. Anexos de la solicitud. A la solicitud
se anexarán: 1) Copia con nota de ejecutoria de la sentencia que concede la
licencia judicial de adjudicación, conferida con base en el trabajo de partición;
2) La partición o adjudicación aprobada por el juez. Artículo 2.2.6.15.2.11.3.
Competencia. Será competente para tramitar la solicitud el notario del domicilio
del adjudicante. Artículo 2.2.6.15.2.11.4. Derechos notariales. Por el trámite se
causarán los derechos señalados para la liquidación de herencia por causa de
muerte, en el literal c) del artículo 2.2.6.13.2.1.1 del presente decreto.
ANEXOS 545
Artículo 2°. Deróguense los artículos 2.2.6.10.1, 2.2.6.10.2, 2.2.6.10.3,.

2.2.6.10.4 y 2.2.6.10.5 del Decreto 1069 de 2015, Decreto Único Reglamentario
del Sector Justicia y del Derecho.
Artículo 3º. Vigencia. El presente decreto rige a partir de la fecha de su
publicación.
Publíquese, comuníquese y cúmplase. Dado en Bogotá, D. C., a 20 de agosto
de 2015. Juan Manuel Santos Calderón, el ministro de justicia y del derecho,
Yesid Reyes Alvarado.
LEY 54 DE 1990 (DICIEMBRE 28)
Nota: Esta ley tiene aplicación retrospectiva de acuerdo a lo establecido por
el Fallo 261 de 2011 de la Corte Suprema de Justicia.
Nota: Esta ley tal como fue modificada por la Ley 979 de 2005, fue declarada
EXEQUIBLE por la Corte Constitucional, mediante Sentencia C-075 de 2007, en
el entendido que el régimen de protección en ella contenido se aplica también
a las parejas homosexuales.
Por la cual se definen las uniones maritales de hecho y régimen patrimonial

entre compañeros permanentes.
El Congreso de Colombia,
Decreta:
Artículo 1 º. A partir de la vigencia de la presente ley y para todos los efectos

civiles, se denomina Unión Marital de Hecho, la formada entre un hombre y
una mujer, que sin estar casados, hacen una comunidad de vida permanente y
singular. Igualmente, y para todos los efectos civiles, se denominan compañero
y compañera permanente, al hombre y la mujer que forman parte de la unión
marital de hecho.
Nota: El texto subrayado fue declarado EXEQUIBLE por la Corte
Constitucional mediante sentencia C-683 de 2015, bajo el entendido que, en
virtud del interés superior del menor, dentro de su ámbito de aplicación están
comprendidas también las parejas del mismo sexo que conforman una familia.
Artículo 2 º. Modificado por el art. 1, Ley 979 de 2005. Se presume
sociedad patrimonial entre compañeros permanentes y hay lugar a declararla
judicialmente en cualquiera de los siguientes casos:
546 SONIA EsPERANZA SEGURA CALVO
a) Cuando exista unión maiital de hecho durante un lapso no inferior a dos años,
entre un hombre y una mujer sin impedin1ento legal para contraer matrimonio;
Nota: Literal declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante
Sentencia C-257 de 2015.
b) Cuando exista una unión marital de hecho por un lapso no inferior a dos
años e impedimento legal para contraer matrimonio por parte de uno o de
ambos compañeros permanentes, siempre y cuando la sociedad o sociedades
conyugales anteriores hayan sido disueltas y liquidadas por lo menos un año
antes de la fecha en que se inicio la unión marital de hecho.
Nota: El texto subrayado fue declarado INEXEQUIBLE por la Corte
Constitucional mediante Sentencia C-700 de 2013.
Nota: Literal declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante
Sentencia C-257 de 2015.
Nota: El texto subrayado y en negrillafue declarado INEXEQUIBLE por la
Corte Constitucional mediante Sentencia C-193 de 2016.
Artículo 3 °. El patrimonio o capital producto del trabajo, ayuda y socorro
mutuos pertenece por partes iguales a ambos compañeros permanentes.
Parágrafo. No fom1arán parte del haber de la sociedad, los bienes adquiridos
en virtud de donación, herencia o legado, ni los que se hubieren adquirido antes
de iniciar la unión marital de hecho, pero sí lo serán los réditos, rentas, frutos
o mayor valor que produzcan estos bienes durante la unión marital de hecho.
Artículo 4 °. Modificado por el art. 2, Ley 979 de 2005. La existencia de la
unión marital de hecho se establecerá por los medios ordinarios de prueba,
consagrados en el Código de Procedimiento Civil y será de conocimiento de
los jueces de familia, en primera instancia.
Artículo 5 °. Modificado por el art. 3, Ley 979 de 2005. La sociedad
patrimonial entre compañeros permanentes se disuelve:
a) Por la muerte de uno o de ambos compañeros;

b) Por el matrimonio de uno o de ambos compañeros con personas
distintas de quienes forman parte de la sociedad patrimonial;
c) Por mutuo consentimiento de los compañeros permanentes elevado
a escritura pública;
d) Por sentencia judicial.
ANEXOS 547
Artículo 6 °. Modificado por el art. 4, Ley 979 de 2005. Cualquiera de.

los compañeros permanentes o sus herederos, podrán pedir la liquidación
de la sociedad patrimonial y la adjudicación de los bienes. Cuando la causa
de la disolución y liquidación sea la muerte de uno o de ambos compañeros
permanentes, la liquidación podrá hacerse dentro del respectivo proceso de
sucesión, siempre que exista la prueba de la unión marital de hecho, en la forma
exigida por el artículo 2o. de la presente ley.
Artículo 7º. A la liquidación de la sociedad patrimonial entre compañeros
permanentes, se aplicarán las normas contenidas en el Libro 4o., Título XXII,
Capítulos I al VI del Código Civil. Los procesos de disolución y liquidación
de sociedad patrimonial entre compañeros permanentes, se tramitará por el
procedimiento establecido en el Título XXX del Código de Procedimiento
Civil y serán del conocimiento de los jueces de familia, en primera instancia.
Nota: El texto subrayadofue derogado por el literal f), art. 626, Ley 1564
de 2012.
Artículo 8 °. Las acciones para obtener la disolución y liquidación de la
sociedad patrimonial entre compañeros permanentes, prescriben en un año, a
partir de la separación física y definitiva de los compañeros, del matrimonio
con terceros o de la muerte de uno o de ambos compañeros.
Parágrafo. (Derogado por el literal c), art. 626, Ley 1564 de 2012. La
prescripción de que habla este artículo se interrumpirá con la presentación de
la demanda.
Artículo 9 º. La presente ley rige a partir de la fecha de su promulgación y
deroga las disposiciones que le sean contrarias.
Dada en Bogotá, D.C., a 28 de diciembre de 1990.

César Gaviria Trujillo
LEY NO. 1934 -2 ÁGO 2018
"Por medio de la cual se reforma y adiciona el código civil"

Artículo 1º, El artículo 1045 del Código Civil quedará así: Artículo
1045. PRIMER ORDEN SUCESORAL LOS DESCENDIENTES. Los
descendientes de grado más próximo excluyen a todos los otros herederos
y recibirán entre ellos iguales cuotas, sin perjuicio de la porción conyugal."
548 SONIA ESPBRANZA SEGURA CALVO
Artículo 2°. El artículo 1226 del Código Civil quedará así: Artículo 1226.
Definición Y CLASES DE ASIGNACIONES FORZOSAS. Asignaciones
forzosas son las que el testador está obligado a hacer, y que se suplen cuando
no las ha hecho, aún con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas.
Asignaciones forzosas son: 1º. Los alimentos que se deben por la ley a ciertas
personas. 2°. La porción conyugal. 3 °. Las legítimas.
Artículo 3 °. El artículo 1240 del Código Civil quedará así: "Artículo 1240.
LEGITIMARIOS. Son legitimarios: 1 - los descendientes personalmente o
representados. 2-Los ascendientes.
Artículo 4°. El artículo 1242 del Código Civil quedará así: Artículo
1242. CUARTA DE MEJORAS Y DE LIBRE DISPOSICIÓN. Habiendo
legitimarios, la mitad de los bienes, previas las deducciones de que habla el
artículo 1016 y las agregaciones indicadas en los artículos 1243 a 1245, se
dividen por cabezas o estirpes entre Jos respectivos legitimarios, según las
reglas de la sucesión infestada; lo que cupiere a cada uno de esta división es
su legítima rigurosa. La mitad de la masa de bienes restantes constituyen la
porción de bienes de que el testador ha podido disponer a su arbitrio.
Parágrafo 1º. Los abogados no podrán hacerse parte de la sucesión en
función de cobrarle sus honorarios.
VALOR DE LAS DONACIONES. Si el que tenía, a la sazón, legitimarios,
hubiere hecho donaciones entre vivos a extraños, y el valor de todas ellas
juntas excediere a la mitad de la suma formada por este valor y al del acervo
imaginario, tendrán derecho los legitimarios para que este exceso se agregue
también imaginariamente al acervo, para la computación de las legítimas.
RESTITUCIONES POR DONACION EXCESIVA. Si fuere tal el exceso, que
no sólo absorba la parte de los bienes de que el difunto ha podido disponer
a su arbitrio, sino que menoscabe las legítimas rigurosas, tendrán derecho
los legitimarios para la restitución de lo excesivamente donado, procediendo
contra los donatarios, en un orden inverso al de las fechas de las donaciones,
esto es, comenzando por las más recientes. La insolvencia de un donatario no
gravará a los otros.
Artículo 7 °. El artículo 1247 del Código Civil quedará así: Artículo 1247. Si la
suma de lo que se ha dado en razón de legítima no alcanzare la mitad del acervo
imaginario, el déficit se sacará de los bienes, con preferencia a toda otra inversión.
ANEXOS 549
Artículo 8 °. El artículo 1248 del Código Civil quedará así: Artículo 1248 ..
Si un legitimario no lleva el todo o parte de su legítima, por incapacidad,
indignidad o desheredamiento, o porque la ha repudiado, y no tiene
descendencia con derecho a representarlo, dicho todo o parte se agregará a la
mitad de legítimas, y contribuirá a formar las legítimas rigurosas de los otros,
y la porción conyugal en el caso del artículo 1236, inciso 2 °. Volverán de la
misma manera la mitad de legítimas las deducciones que según el artículo
1234 se hagan a la porción conyugal, en el caso antedicho".
Artículo 9 º. El artículo 1249 del Código Civil quedará así: ''Artículo 1249.
LEGITIMAS EFECTIVAS. Acrece a las legítimas rigurosas toda aquella
porción de los bienes de que el testa dar ha podido disponer con absoluta
libertad, y no ha dispuesto, y si lo ha hecho ha quedado sin efecto la disposición.
Aumentadas así las legítimas rigurosas, se llaman legítimas efectivas. Este
acrecimiento no aprovecha al cónyuge sobreviviente, en el caso del artículo
1236 inciso 2 °.
Artículo 10 °. El artículo 1251 del Código Civil quedará así: Artículo 1251.
EXCESO EN EL MONTO DE LAS LEGÍTIMAS. Si lo que se ha dado o
se da en razón de legítimas, excediere a la mitad del acervo 2 imaginario, el
exceso se imputará a la mitad de libre disposición, con exclusión del cónyuge
sobreviviente, en el caso del artículo 1236, inciso ~, todo ello sin perjuicio de
cualquier otro objeto de libre disposición, a que el difunto las haya destinado.
Artículo 11 º. El artículo 1254 del Código Civil quedará así: Artículo
1254. R EBAJAS DE LAS LEGÍTIMAS Y MEJORAS. Si no hubiere cómo
complementar las legítimas calculadas de conformidad con los artículos
precedentes, se rebajarán a prorrata.
Artículo 12 º. El artículo 1256 del Código Civil quedará así: Artículo 1256.
IMPUTACIONES A LA LEGÍTIMA. Todos los legados y todas las donaciones,
sean revocables o irrevocables, hechas a un legitimario que tenía entonces la
calidad de tal, se imputarán a su legítima, a menos que en el testamento o en
la respectiva escritura o en acto posterior auténtico, aparezca que el legado
o la donación se ha hecho para imputarse a la mitad de libre disposición. Sin
embargo, los gastos hechos para la educación de un descendiente no se tomarán
en cuenta para la computación de legítimas ni de la mitad de libre disposición,
aunque se hayan hecho con calidad de imputables. Tampoco se tomarán en
cuenta para dichas imputaciones, los presentes hechos a un descendiente con
ocasión de su matrimonio, ni otros regalos de costumbre.
Artículo 13º. El artículo 1257 del Código Civil quedará así: Artículo 1257.
BENEFICIARIOS DEL ACERVO IMAGINARIO. La acumulación de lo
que se ha donado irrevocablemente en razón de legítimas, para el cómputo

prevenido por el artículo 1242 y siguientes, no aprovecha a los acreedores
hereditarios ni a los asignatarios que lo sean a otro título que al de legítima.
PAGOS IMPUTABLES A LA LEGITIMA O MEJORA. Los desembolsos
hechos para el pago de deudas de un legitimario, descendiente, se imputarán a su
legítima, pero sólo en cuanto hayan sido útiles para el pago de dichas deudas".
DOMINIO SOBRE LOS FRUTOS DE LA COSA DONADA. Los frutos de
las cosas donadas revocable o irrevocablemente, a título de legítima, durante
la vida del donante, pertenecerán al donatario, desde la entrega de ellas, y no
figurarán en el acervo; y si las cosas donadas no se han entregado al donatario,
no le pertenecerán los frutos sino desde la muerte del donante, a menos que éste
le haya donado irrevocablemente, y de un modo auténtico, no sólo la propiedad
sino el usufructo de las cosas donadas.
DONACIÓN DE ESPECIES IMPUTABLES A LA LEGÍTIMA O MEJORA.
Si al donatario de especies, que deban imputarse a su legítima, le cupiere
definitivamente una cantidad no inferior a la que valgan las mismas especies,
tendrá derecho a conservarlas y exigir el saldo, y no podrá obligar a los demás
asignatarios a que le cambien las especies, o le den su valor en dinero. y si le cupiere
definitivamente una cantidad inferior al valor de las mismas especies, y estuviere
obligado a pagar un saldo, podrá, a su arbitrio, hacer este pago en dinero, o restituir
una o más de dichas especies, y exigir la debida compensación pecuniaria, por
lo que el valor actual de las especies que restituya excediere el saldo que debe".
Artículo 17 º. El artículo 1275 del Código Civil quedará así: "ARTÍCULO
1275. OBJETO DE RECLAMO DE LA ACCIÓN DE REFORMA. En general,
lo que por ley corresponde a los legitimarios, y lo que tienen derecho a reclamar
por la acción de refonna, es su legítima rigurosa. , .. El legitimario que ha sido
indebidamente desheredado tendrá, además, derecho para que subsistan las
donaciones entre vivos y comprendidas en la desheredación.
INTEGRACIÓN DE LA LEGÍTIMA. Contribuirán a formar o integrar lo que
. en razón de su legítima se debe al demandante, los legitimarios del mismo
orden y grado.
Artículo 19º. El artículo 1520 del Código Civil quedará así: Artículo 1520.
CONVENCIONES EN MATERIA SUCESORAL. Por regla general, el
ANEXOS 551
derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto
de una donación o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la
misma persona, sin embargo, las convenciones entre la persona que debe una
legítima y el legitimario, relativas a la misma legítima, están sujetas a las reglas
especiales contenidas en el título de las asignaciones forzosas. La prohibición
general del inciso primero de este artículo, tampoco obsta para lo dispuesto
en el artículo 1375 del Código Civil.
Artículo 20 º. Deróguense las siguientes disposiciones del Código Civil: los
artículos 1243,1252, 1253,1259 Y 1262.
Artículo 21 º. Cuando vaya a disponerse testamentariamente de predios
rurales de extensión inferior a cuatro (4) Unidades Agrícolas Familiares (UAF),
no será aplicable el régimen de legítimas.
Artículo 22º. Esta ley entrará a regir a partir del 1º de enero del año I
siguiente de su expedición y no será aplicable a los testamentos que hayan
sido depositados en notaría antes de la vigencia de la presente ley, los cuales
seguirán regulados por la legislación anterior.
REFERENCIAS
AGUADO MONTAÑO, Eustorgio Mariano. Derecho de sucesiones. Bogotá:

Editorial Leyer, 2001.
ALCINA FRANCH, José. Las culturas precolombinas de América. Alianza
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Esta obra se terminó de imprimir
el día 14 de agosto de 2019
con un tiraje de 1 a 500 ejemplares
en los talleres gráficos de
Grupo Editorial lbáñez
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Tels: 2300731 - 2386035
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Derecho de Sucesiones Sexta Edición, Sonia Segura

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DERECHO DE SUCESIONES

SONIA ESPERANZA SEGURA CALVO

APRENDIZAJE A TRAVÉS DE CASOS

ACTUALIZADO CON EL CÓDIGO GENERAL DEL PROCESO

CEP-Banco de la República-Biblioteca Luis Ángel Arango

© SONIA ESPERANZA SEGURA CALVO

© GRUPO EDITORIAL IBÁÑEZ

Diagramación electrónica: Leidy Vanessa Peña

INTRODUCCIÓN ........................ ........... . .. . . . . . .. . . . .. . .. . . . . . . .. .. . . .. .. . . ... . . .. . . . . .. . . . . 33

l. INTRODUCCIÓN............................... .......... ...... ........................................ 49

l. NATURALEZA JURÍDICA DEL DERECHO DE SUCESIÓN.......................... 59

1.4. LA HERENCIA ESTÁ BASADA EN EL TÍTULO ....................... ............ 60

l. CONCEPTO DE SUCESIÓN A TÍTULO UNIVERSAL Y A TÍTULO

l. APERTUR A DE LA SUCESIÓN .................................................................. 67

l. INTRODUCCIÓN ...................................................... .................. .............. 75

2.3.3. REGLAS GENERALES PARA SABER A QUIÉN LE

2.5. QUINTO PASO. LIQUIDACIÓN DE LA HERENCIA ............................. 105

2.7. SÉPTIMO PASO. CANCELACIÓN O HIJUELAS .................................. 115

CONFORMACIÓN, DISOLUCIÓN, LIQUIDACIÓN, BIENES QUE HACEN PARTE Y LOS

l. CASO 2 ....................................................................................................... 117

1.2. DIFERENCIAS ENTRE DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN ........................ 124

1.3. BIENES DEL HABER DE LA SO CIEDAD CONYUGAL ......................... 127

1.4. BIENES QUE NO HACEN PARTE DE LA SO CIEDAD CONYUGAL ........ 128

1.5. PRIMER PASO. LEY APLICABLE EN LA SUCESIÓN Y EN LA

1.6. SEGUNDO PASO. PREsuPUESTOS O ELEMENTOS DE TODA SUCESIÓN ... 129

1.7. TERCER PASO. ÜRDEN HEREDITARIO ............................................ 130

1.8. CUARTO PASO. CALIFICACIÓN DE BIENES Y DEUDAS ..................... 130

1.9. QUINTO PASO. LIQUIDACIÓN DE LA SO CIEDAD CONYUGAL .......... 131

2.2. SEGUNDO PASO. ELEMENTOS O PRESUPUESTOS DE TODA SUCESIÓN ... 134

2.3. TERCER PASO. ÜRDEN HEREDITARIO ............................................ 134

2.4. CUARTO PASO. CALIFICACIÓN DE LOS BIENES Y DEUDAS

2.5. QUINTO PASO. LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL .......... 136

2.8. ÜCTAVO PASO. DISTRIBUCIÓN DE LA HERENCIA ........................... 137

3.3. TERCER PASO. ÜRDEN HEREDITARIO ............................................ 139

4.2. SEGUNDO PASO. ELEMENTOS O PRESUPUESTOS DE TODA SUCESIÓN ... 144

4.3. TERCER PASO. ÜRDEN HEREDITARIO ............................................ 144

4.4. CUARTO PASO. CALIFICACIÓN DE LOS BIENES Y DEUDAS

4.5. QUINTO PASO. LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL .......... 145

4.7. SÉPTIMO PASO. LIQUIDACIÓN DE LA HERENCIA ............................ 146

4.8. ÜCTAVO PASO. DISTRIBUCIÓN DE LA HERENCIA ........................... 146

5.3. TERCER PASO. ÜRDEN HEREDITARIO ............................................ 148

5.6. SEXTO PASO. DISTRIBUCIÓN DE GANANCIALES ............................. 150

5.7. SÉPTIMO PASO. LIQUIDACIÓN DE LA HERENCIA ............................ 151 ·

l. CASO 7. PASIVO INTERNO. BIENES QUE SE CONFUNDEN CON LOS

1.3. TERCER PASO. ÜRDEN HEREDITARIO ............................................ 154

1.5. QUINTO PASO. LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL .......... 159

1.6. SEXTO PASO. DISTRIBUCIÓN DE GANANCIALES ............................. 160

1.7. SÉP TIMO PASO. LIQUIDACIÓN DE LA HERENCIA ............................ 161

2.1. PRIMER PASO. LEY APLICABLE ...................................................... 163

2.3. TERCER PASO. ÜRDEN HEREDITARIO ............................................. 164

2.4. CUARTO PASO. CALIFICACIÓN DE LOS BIENES Y DEUDAS EN

2.5. QUINTO PASO. LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL .......... 165

2.7. SÉP TIMO PASO. LIQUIDACIÓN DE LA HERENCIA ............................ 167

UNIÓN MARITAL DE HECHO, DISOLUCIÓN, LIQUIDACIÓN, BIENES QUE HACEN

l. ASPECTOS GENERALES .......................................................................... 169

2. DEFINICIÓN DE UNIÓN MARITAL DE HECHO ......................................... 170

5. TRÁMITE DE LA DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD

7.1 . PRIMER PASO. LEY APLICABLE ...................................................... 174

7.3. TERCER PASO. ÜRDEN HEREDITARIO ............................................ 174

7.8. ÜCTAVO PASO. DISTRIBUCIÓN DE LA HERENCIA ............................ 177

7.9. NOVENO PASO. CANCELACIÓN O HIJUELAS ................................... 177

8. CASO 10. BIENES QUE NO HACEN PARTE DE LA SOCIEDAD

8.1 . PRIMER PASO. LEY APLICABLE ...................................................... 178

8.2. SEGUNDO PASO. ELEMENTOS O PRESUPUESTOS DE TODA SUCESIÓN ... 179