Expediente : 2008--0000

Especialista : Guiliana -----------

Cuaderno : Principal
Escrito :
Sumilla : Recurso de Apelación

SEGUNDO JUZGADO DE PAZ LETRADO DEL MÓDULO BÁSICO DE JUSTICIA DE

…..

JUAN ------, en el proceso de Alimentos, seguido a

favor de Elizabeth ----- la menor, Mariluz -----, que se
sigue ante su despacho, me presento ante usted y
respetuosamente digo:

PRETENSIÓN IMPUGNATORIA :

Que dentro del plazo de ley interpongo RECURSO DE APELACIÓN con efecto
suspensivo sin la calidad de diferida contra la sentencia N°64---- y notificada en
fecha 09 de junio del 2009 que fue expedida por su despacho contra el extremo
de la sentencia que dispone que el recurrente acuda a favor de la menor
alimentista Mary ------ , una pensión alimenticia mensual y adelantada de
DOSCIENTOS CINCUENTA con 00/100 nuevos soles; a efecto de que se
REVOQUE éste extremo.

DEL TIPO DE ERROR:

Que en la sentencia se ha cometido tanto ERROR IN IUDICANDO COMO

ERROR IN PROCEDENDO, lo que paso a exponer:

DEL ERROR IN IUDICANDO o de juicio, ya que éste puede cometerse en la

determinación de los hechos, en la apreciación de la prueba, en la selección y
valoración de las normas jurídicas o pueden consistir en meros errores materiales.

De la sentencia N°64------- que se han determinado claramente los hechos, que

no se presenta error material alguno, que se han seleccionado correctamente las
normas pero no se han valorado correctamente las mismas
ni se han apreciado las pruebas presentadas por el demandado puesto que en
la interpretación del artículo 481 del C.C. que expresamente cito:

Articulo 481º.- Criterios para fijar alimentos

Los alimentos se regulan por el juez en proporción a las necesidades de quien los
pide y a las posibilidades del que debe darlos, atendiendo además a las
circunstancias personales de ambos, especialmente a las obligaciones a que se
halle sujeto el deudor.
No es necesario investigar rigurosamente el monto de los ingresos del que debe
prestar los alimentos
El criterio aceptado y adoptado por el Juez es inaceptable en este caso, pues
prácticamente no se ha valorado y no se ha tenido en cuenta el primer párrafo de
dicho artículo ya que se ha pasado por alto las posibilidades que tiene el
recurrente para poder pasar alimentos , y además no se ha tenido en cuenta las
condiciones personales del obligado que tiene que prestar jornadas comunitarias
lo cual se ha acreditado fehacientemente y por lo cual el recurrente por el
momento , no puede como él quisiera conseguir un mejor trabajo que le genere
mayores ingresos. Más bien sólo se ha tenido en cuenta el segundo párrafo del
citado artículo , y es de considerar que éste segundo párrafo refiere que no será
necesario investigar rigurosamente el monto de los ingresos del que debe prestar
los alimentos; empero, cierto es que debe fijarse una pensión alimenticia con
criterio a los ingresos del obligado que permitan en la balanza de ambos
presupuestos con ponderación establecer una pensión que asegure los alimentos
al beneficiario, y que no atente de sobremanera los derechos fundamentales de
mi defendido afectando claramente su derecho a subsistir al designársele el pago
de una pensión que abarca todos sus ingresos dejándolo además en total
abandono económico .

DEL ERROR IN PROCEDENDO, el cual se entiende como la contravención a las

normas que garantizan el derecho a un debido proceso y a la infracción de las
normas esenciales para la eficacia y validez de los actos procesales.

Abarca las irregularidades, defectos o errores en el procedimiento y en las reglas

formales, es decir, la inaplicación o aplicación defectuosa de las normas adjetivas
que afectan la tramitación del proceso y/o los actos procesales que lo componen.
Que se tiene de la sentencia N° 64-------que no se ha merituado en forma
conjunta todos los medios probatorios presentados por el recurrente, ni ha
habido una apreciación razonada de los mismos como se establece en el
artículo 197 del C.P.C. el cual cito:

Artículo 197.- Valoración de la prueba.

Todos los medios probatorios son valorados por el Juez en forma conjunta, utilizando su
apreciación razonada.

Asimismo se estaría aplicando en forma defectuosa el artículo 481 del C.C.

FUNDAMENTOS DEL AGRAVIO:

Que en la sentencia emitida por su despacho se ha incurrido en errores de hecho

y derecho bajo los siguientes fundamentos:

Con respecto al Error In Iudicando:

1.-Con respecto al considerando Cuarto de la sentencia, se tiene que en cuanto al

segundo punto controvertido referente a establecer la capacidad económica del
obligado, numeral a) , se señala que la demandante en su demanda alegó que el
monto que percibía el demandado por ser distribuidor mayorista de las bebidas
gaseosas Kola Real ascendía a la suma de 1000.00 nuevos soles, frente a ello se
tiene que la demandante no ha probado tales afirmaciones y que el recurrente
contradijo las mismas en su escrito de contestación donde afirma que por el
momento se dedicaba a ayudar a la señora María ------ en el reparto de las
mencionadas gaseosas y para ello el recurrente acreditó tal situación en su
oportunidad mediante declaración jurada con firma y huella digital hecha por la
señora María ----, donde la misma expresa que el demandado trabaja con ella en
COLABORACIÓN y que le abona la suma de s/. 250. 00 nuevos soles mensuales.

De todo ello el juzgado se refiere en éste considerando que en la doctrina nacional

la posibilidad económica del alimentante no opera , como en el estado de
necesidad del alimentista , de manera automáticamente excluyente, ya que la
presunción positiva que se tiene en cuanto a su posibilidad económica real y
efectiva de su caudal económico resulta más que suficiente para que se entable
una acción de alimentos y recibir una sentencia favorable, y que en efecto el
obligado a prestar alimentos no puede basarse en señalar que no tiene trabajo
para tratar de auto exonerarse de la obligación legal de alimentos.

Señor Juez que se tenga presente de ello que el demandado en ningún momento
ha tratado de auto exonerarse de su obligación de pasar alimentos a su menor
hija, ya que en ningún punto de la demanda el alega que no tiene trabajo y que por
eso no estaría dispuesto a asumir su obligación.

En el punto Segundo de los fundamentos de la defensa del demandado , éste

precisa que el monto que pide la demandante es excesivo teniendo en cuenta que
el demandado no cuenta con trabajo estable, asimismo señala una vez más en el
punto Cuarto de dichos fundamentos , que la causa de que no pueda contar con
un trabajo estable es que viene cumpliendo jornadas comunitarias lo que se
acreditó mediante constancia emitida en fecha 17 de diciembre del 2008 por el
director del Glorioso -----------------, constancia que señala que el demandado
viene cumpliendo las jornadas de prestación de servicios comunitarios en dicha
institución; el demandado así expresó que por lo mismo , su tiempo se ve
disminuido para poder obtener por el momento un trabajo seguro con el que gane
un sueldo superior y así poder pasar la cantidad que se pide. Así también el
demandado en el fundamento Sexto de su defensa precisa que de ninguna
manera se niega a aportar una cantidad mensual a su hija

Así mismo en el considerando Cuarto de la sentencia, el juzgado valora que

conforme al art. 481 del C.C., no es necesario investigar rigurosamente el monto
de los ingresos del que debe prestar alimentos, consideraciones por las que el
juzgado ”ESTIMA“ como ingreso del demandado una cantidad equivalente al
monto de la remuneración mínima legal vigente.
Señor Juez , se ha acreditado mediante declaración jurada de -------------------, que
el demandado trabaja a la actualidad como COLABORADOR de dicha señora y
que su sueldo asciende a 250.00 nuevos soles a la fecha de contestación de la
demanda, pues el recurrente a la actualidad recibe menos de dicha cantidad y en
cuanto pueda proporcionarle la señora por los días trabajados , pues su situación
de cumplir jornadas comunitarias en Glorioso Colegio Nacional de la
Independencia Americana tal como se ha acreditado mediante constancia emitida
por el director de dicha institución, no le permiten asistir con total normalidad a
cumplir con sus obligaciones laborales y ello ha influido en una disminución de sus
ingresos.

También se acredita posteriormente mediante informe remitido por la SUNAT, que

mi estado de contribuyente es de baja definitiva, por lo que no estoy realizando
ningún tipo de actividad comercial que me genere ingresos, por lo que no se
entiende cómo es que el juzgado pretende establecer que gano una remuneración
equivalente al mínimo legal establecido , teniendo en consideración que he
demostrado a cuánto asciende mi capacidad económica, y que por lo tanto el
juzgado estaría inapreciando los medios de prueba al “ESTIMAR” que
obtengo una remuneración mayor como es la del mínimo legal establecido,
dejando de lado las pruebas que acreditan mi ingreso económico.

De todo lo expuesto se evidencia que el juzgado no ha valorado la norma

(art.481 del C.C.) no teniendo en consideración las posibilidades económicas del
demandado en lo absoluto, como expresamente lo refiere dicho artículo.

2.- En el considerando Quinto de la sentencia, que se refiere al tercer punto

controvertido que es establecer el monto de la pensión alimenticia a fijarse, se cita
nuevamente el artículo 481 del .C.C. y se precisa además que debe tenerse en
cuenta las circunstancias acreditadas en autos, bien; se ha citado ello pero como
ya lo mencioné párrafos arriba, no se ha apreciado los medios probatorios que se
han presentado , fijándose como pensión alimenticia a favor de la menor hija del
demandado el monto de s/. 250.00 nuevos soles , monto ilógico e irracional ya
que si se llegara a efectuar así, el demandado pondría en riesgo su subsistencia
ya que estaría pasando el íntegro de sus ingresos y es como si la vida y
necesidades del demandado no contaran ,pues se le limita el derecho a poder
procurarse una subsistencia ; con qué se pretende que el demandado va a vivir,
más aún que por el momento los ingresos del mismo han disminuido.

Que el demandado está dispuesto a pasar alimentos a su hija, y no evadir su

responsabilidad, pero que la demanda debería de modificarse en el extremo que
dispone el monto de s/. 250.00 nuevos soles como pensión alimenticia a favor de
la hija del demandado, pues éste estaría dispuesto a pagar el monto de s/. 100.00
nuevos soles y conforme obtenga un trabajo que le otorgue mayores ingresos,
incrementar en cuanto a sus posibilidades dicho monto.

Con respecto al Error In Procedendo:

1. Como ya se ha expresado anteriormente se ha acreditado mediante declaración

jurada de María --------------------- , que el demandado trabaja a la actualidad como
COLABORADOR de dicha señora y que su sueldo asciende a 250.00 nuevos
soles así como también se acreditó mediante informe remitido por la SUNAT, que
mi estado de contribuyente es de baja definitiva, por lo que no estoy realizando
ningún tipo de actividad comercial que me genere ingresos ; por lo que al
disponer que se le asigne pensión alimenticia a mi hija por el monto que equivale
al total de mis ingresos el juzgado no estaría valorando los medios de prueba
en forma conjunta , tal y como lo establece el artículo 197 del C.P.C., siendo que
“ESTIMA” que obtengo una remuneración mayor como es la del mínimo legal
establecido en el considerando Cuarto de la sentencia.

2. Que no se ha apreciado en forma razonada los medios probatorios que se

han presentado tal y como lo establece el art. 197 del C.PC, pues no se ha tenido
en consideración que el demandado probó que ganaba s/.250.00 nuevos soles y
sin embargo se le fija como pensión alimenticia a favor de su menor hija el total de
los ingresos del demandado.

NATURALEZA DE AGRAVIO:
Que no se ha valorado correctamente el artículo 481. del Código Civil y no se
han apreciado los medios probatorios presentados por el demandado, al
momento de fijar el monto por concepto de pensión alimenticia que pasaría el
demandado a su hija; así mismo no se ha aplicado correctamente el artículo
481. del Código Civil y con atención al artículo 197 del Código Procesal Civil no se
han valorado en conjunto los medios probatorios presentados , teniendo en
consideración que sólo teniendo la visión integral de los medios probatorios se
pueden sacar conclusiones en busca de la verdad que es el fin del proceso;
además no se han apreciado razonadamente los medios probatorios
presentados por el demandado, al momento de fijar el monto por concepto de
pensión alimenticia que pasaría el demandado a su hija; por lo que la sentencia
recurrida fija un monto de pensión alimenticia causándome un AGRAVIO DE
ÓRDEN ECONÒMICO Y POR ENCIMA DE ELLO SE PONE EN PELIGRO MI
SUBSISTENCIA por ser excesivamente onerosa para el demandado el monto
que se fija como concepto de pensión alimenticia.

POR LO EXPUESTO:

Sírvase Ud. Señor Juez conceder recurso de apelación con efecto suspensivo sin
la calidad de diferida por ser de justicia.

ANEXO:

-. Copia del escrito a fin de que se notifique a la demandante

-. Arancel Judicial por Recurso de Apelación

------,12 de junio del 2009