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UNIDAD Nº 9
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
Así, pues, el sentido y finalidad que persigue el procedimiento administrativo comprende dos
aspectos distintos y sustanciales: por un lado, garantizar los derechos de las personas que
interactúan con el Estado y por otro asegurar la legitimidad, racionalidad, acierto y eficacia
de las conductas y decisiones estatales mediante el cumplimiento de ciertas reglas que
contribuyan a obtener el resultado legítimo y, asimismo, más conveniente a los intereses del
propio Estado.
Legalidad
En el procedimiento administrativo subyace el principio de legalidad como pivote central del
modelo y que nace del propio texto constitucional. En palabras más simples, el procedimiento
debe sujetarse al bloque de legalidad
C) El derecho a una decisión fundada. Una decisión fundada exige que el Estado resuelva los
principales planteos del interesado, previo análisis de sus argumentos —consintiéndolos o
refutándolos— y, a su vez, explicite cuál es su decisión y por qué decide de ese modo.
D) El derecho a una decisión en un tiempo razonable y oportuno. Las personas tienen derecho
a una decisión en tiempo oportuno, es decir, el Estado no sólo debe decidir y explicar cuáles son
las razones de sus decisiones, sino que debe hacerlo en plazos razonables.
Nuestra Corte, en el caso "Losicer" (2012) dijo que “el carácter administrativo del
procedimiento sumarial no puede erigirse en un impedimento "para la aplicación de los
principios reseñados en la Convención Americana, pues en el estado de derecho la vigencia de
las garantías enunciadas por el art. 8 de la citada Convención no se encuentra limitada al Poder
Judicial... sino que debe ser respetada por todo órgano o autoridad pública al que le hubieran
sido asignadas funciones materialmente jurisdiccionales". Para ello, ante la ausencia de pautas
temporales indicativas de esta duración razonable, tanto la Corte Interamericana - cuya
jurisprudencia puede servir de guía para la interpretación de los preceptos convencionales - han
expuesto ciertas pautas…
En este caso, el procedimiento sumarial se extendió "hasta casi veinte años después de ocurridos
los hechos" y, por tanto, concluyó que "el trámite sumarial ha tenido una duración irrazonable".
E) El derecho a recurrir las decisiones estatales. El derecho a recurrir supone el acceso de las
partes ante un órgano imparcial e independiente, en términos sencillos y plazos razonables.
Informalismo.
Según este postulado, el particular está excusado de observar las exigencias formales no
esenciales, siempre que puedan ser salvadas posteriormente.
Entonces:
a) El principio establece que el trámite es válido, aun cuando el interesado no cumpliese con
las exigencias (formas no esenciales)
b) El principio sólo comprende la actividad del particular en el marco del procedimiento
administrativo, pero no el desempeño del Estado.
c) Estas exigencias formales no esenciales deben cumplirse posteriormente.
a) El Código Civil y Comercial indica que “toda persona humana puede ejercer por sí misma
sus derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este Código y en una sentencia
judicial" (art. 23 CcyCN). A su vez, el artículo 25 del mismo Código, establece que "el menor
de edad es la persona que no ha cumplido dieciocho años” (…) "la persona menor de edad
ejerce sus derechos a través de sus representantes legales”.
El decreto reglamentario de la LPA dispone que "los menores adultos tendrán plena capacidad
para intervenir directamente en procedimientos administrativos como parte interesada en la
defensa de sus propios derechos subjetivos o intereses legítimos". La interpretación del manual
de Balbín es que por menor adulto se debe entender a "la persona menor de edad que cumplió
trece años", de conformidad con el art. 25, segundo párrafo, del Código Civil y Comercial. Por
tanto, los menores (de trece años), los inhabilitados y los incapaces no pueden actuar por sí
solos, sino que deben hacerlo por medio de sus representantes.
b) Legitimación es la aptitud de ser parte en el procedimiento administrativo. En particular, el
decreto reglamentario de la LPA establece que "el trámite administrativo podrá iniciarse de
oficio o a petición de cualquier persona física o jurídica, pública o privada, que invoque un
derecho subjetivo o un interés legítimo; éstas serán consideradas parte interesada en el
procedimiento administrativo". A su vez, los recursos podrán ser deducidos por quienes aleguen
un derecho subjetivo o interés legítimo.
Sin perjuicio de los representantes obligatorios, aquel que es parte en el procedimiento
administrativo puede nombrar como representante suyo a cualquier persona que sea capaz -
representantes convencionales o voluntario -. En tal caso, los actos de éste obligan a aquéllos
como si los hubiesen realizado personalmente. A su vez, los emplazamientos, citaciones y
notificaciones, incluso las de los actos de carácter definitivo, deben entenderse directamente con
el representante o apoderado.
El expediente.
El expediente administrativo puede definirse como el conjunto de documentos, escritos,
resoluciones y actuaciones expuestos de modo ordenado y concatenado en el marco del trámite
administrativo. Es el soporte material del procedimiento administrativo que puede iniciarse de
oficio o por pedido de parte, y cuyo objeto es expresar las decisiones estatales.
El decreto reglamentario establece pautas básicas sobre el trámite de los expedientes:
a) Las carátulas deben consignar el órgano con responsabilidad primaria y el plazo de resolución
b) El expediente debe compaginarse en cuerpos de no más doscientas páginas
c) Las actuaciones deben numerarse según el orden de su incorporación; entre otros
Asimismo, respecto de toda actuación, escrito o documentación que se presente debe darse una
constancia o copia certificada al presentante.
El decreto reglamentario también dice, respecto de los escritos a presentarse en el marco del
expediente administrativo, que éstos:
Notificaciones.
La notificación es el conocimiento de determinadas piezas o actuaciones de modo cierto y
fehaciente, dando certeza de que el particular conoce el contenido del acto, que es objeto de
notificación, y cuál es la fecha de tal comunicación
Los medios de notificación, según el decreto reglamentario, son los siguientes:
a) el acceso directo
b) la presentación espontánea de cualquier escrito, siempre que de ello resulte que el interesado
tiene conocimiento fehaciente de las actuaciones previas
c) la cédula
d) el telegrama con aviso de entrega
e) el oficio impuesto como certificado expreso con aviso de recepción
f) la carta documento
g) los medios que indique la autoridad postal
h) los edictos
El decreto reglamentario establece, según nuestro criterio, dos categorías diversas con respecto a
los vicios del acto de notificación:
a) por un lado, su invalidez
b) por el otro, la prórroga de los plazos.
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El primer caso ocurre cuando el acto de notificación no cumple con las pautas legales, y no
surge del expediente que la parte interesada haya recibido el instrumento de notificación.
En el segundo, el acto es irregular, pero el interesado recibió el instrumento de notificación; o,
en su caso, el acto cumple con los recaudos legales y reglamentarios, pero no indica los recursos
que el interesado debe interponer, cuál es su plazo y si el acto agotó el trámite administrativo
previo.
La prueba
Las pruebas son las herramientas de que intentan valerse las partes para sustentar sus
pretensiones y derechos. Las pruebas pueden ser ofrecidas por las partes u ordenadas
directamente de oficio por el órgano instructor como medidas para mejor proveer.
¿Cuál es el principio rector sobre la carga de las pruebas en el ámbito del procedimiento? Es
decir, ¿quién debe ocuparse de probar los hechos controvertidos en el trámite administrativo?
En principio, el particular es quien debe probar los fundamentos fácticos de sus pretensiones.
El particular/interesado debe:
1. Acompañar la prueba documental que obre en su poder y ofrecer el resto de los medios
probatorios en su primera presentación en el trámite administrativo.
2. Ampliar e incorporar nuevas pruebas —no necesariamente sobre hechos nuevos o
desconocidos al momento de su primera presentación—, según nuestro parecer, una vez que la
Administración ordene la apertura a prueba y en el plazo que fije con este objeto.
3. Finalmente, ¿qué ocurre si ya venció el plazo? En tal caso, el particular igualmente puede
ofrecer nuevos medios probatorios, pero su aceptación depende de la decisión discrecional
del órgano instructor de incorporarlos como medidas para mejor proveer.
Por su parte, el órgano debe hacer lugar a las pruebas ofrecidas cuando fuesen conducentes para
dilucidar la verdad sobre los hechos y, consecuentemente, resolver el conflicto. El decreto
reglamentario prevé todos los medios probatorios comunes al derecho privado, con excepción
de la prueba confesional. Veamos algunos:
La prueba documental: Este medio de prueba está constituido por aquellos documentos de que
intente valerse la parte en apoyo de sus pretensiones.
La prueba de informes: El órgano que dirige el trámite debe solicitar los informes y dictámenes
cuyo requerimiento sea obligatorio, según las normas. Pero, además, puede solicitar, según
resolución fundada, los informes y dictámenes que considere necesarios para el esclarecimiento
de la verdad jurídica objetiva. Los informes (técnicos o no) requeridos a órganos de la
Administración nacional deben ser contestados en razón del deber de colaboración establecido
en el art. 14, RLPA.
La prueba testimonial: La prueba testimonial consiste en la declaración de personas que
hubiesen presenciado o tomado conocimiento cierto y directo de los hechos. La parte
proponente es quien tiene a su cargo asegurar la presencia de los testigos, y éstos deben prestar
declaración ante el agente que se designe a ese efecto.
La prueba pericial: La prueba pericial consiste en la opinión de personas especializadas en
ciencias, artes, industrias o actividades técnicas, sobre la apreciación de los hechos
controvertidos.
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Recurso de reconsideración
Este recurso tiene por objeto la impugnación de los actos definitivos ( aquel que resuelve la
cuestión de fondo), asimilables a definitivos ( que no resuelve la cuestión de fondo, pero -en
ciertos casos- es asimilable a aquél porque impide continuar con el trámite administrativo), e
interlocutorios o de mero trámite ( aquel que dicta el órgano en el marco del procedimiento con
el propósito de impulsarlo, pero sin expedirse sobre el planteo de fondo bajo debate), que
lesionen derechos subjetivos o intereses legítimos, sea por razones de ilegitimidad o
inoportunidad.
El recurso de reconsideración también procede, además de los actos definitivos, asimilables a
éstos o de simple trámite, contra las decisiones que dicte el Presidente, el jefe de gabinete, los
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Recurso jerárquico
Este es el recurso típico y más relevante en el procedimiento de impugnación de los actos
administrativos. ¿Por qué? Porque es el camino que debe seguir necesariamente el interesado
con el objeto de agotar las vías administrativas y, consecuentemente, habilitar el sendero
judicial.
El recurso jerárquico sólo procede contra los actos administrativos definitivos o asimilables a
éstos (es decir, aquellos que impiden totalmente la tramitación del reclamo o causen perjuicios
total o parcialmente irreparables), pero no contra los actos de mero trámite.
El plazo para su interposición es de quince días hábiles administrativos, contados a partir del
día siguiente al de la notificación del acto recurrido, y debe interponerse ante el órgano que
dictó el acto. El órgano inferior simplemente debe elevar el recurso interpuesto ante el ministro
o secretario de la Presidencia —de oficio y en el término de cinco días—, sin expedirse sobre su
admisibilidad. Si el órgano inferior no eleva el recurso ante el superior en el plazo que prevé el
reglamento, entonces, el particular puede plantear la queja correspondiente ante este último.
¿Cuál es el órgano competente para resolver el recurso? Los ministros y secretarios de la
Presidencia son quienes deben resolver el recurso dictado por cualquier órgano inferior. Si el
acto fue dictado por el ministro o secretario de la Presidencia, el recurso es resuelto
directamente por el Presidente; "agotándose en ambos casos la instancia administrativa". El
plazo que tiene el órgano competente para resolver es de treinta días hábiles administrativos.
El recurso jerárquico, como ya hemos dicho pero vale recordarlo, agota las instancias
administrativas y habilita, consecuentemente, el planteo judicial. Por ello, es obligatorio.
Recurso de alzada
El recurso de alzada procede entonces contra los actos dictados por los órganos superiores de
los entes descentralizados autárquicos.
El recurso debe interponerse ante el órgano superior del ente descentralizado autárquico, quien
debe elevarlo ante el órgano competente de la administración centralizada, para su resolución.
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Recurso de revisión.
El acto firme —es decir, aquél que no ha sido impugnado en término por el interesado— no es
susceptible de revisión; salvo revocación por el propio Ejecutivo siempre que el acto no fuere
estable, y por decisión judicial en el marco de un proceso concreto.
Sin embargo, existen excepciones : las denuncias de ilegitimidad y el recurso de revisión.
Según la LPA el recurso de revisión es procedente :
c) Cuando el acto hubiese sido dictado basándose en documentos cuya declaración de falsedad
se desconocía o se hubiere declarado después de dictado el acto; debiéndose presentar el
recurso en el plazo de treinta días desde que se comprobó en legal forma la falsedad de los
documentos o se conoció tal circunstancia
d) Cuando el acto hubiese sido dictado mediando cohecho, prevaricato, violencia o cualquier
otra maquinación fraudulenta o grave irregularidad. En este caso, el plazo de interposición
también es de treinta días, contados a partir de la constatación legal de los hechos irregulares o
delictivos antes descritos.
El recurso debe interponerse ante el órgano que dictó el acto, pero debe ser resuelto por el
órgano superior. Por su parte, el plazo de resolución es de diez días, por aplicación del artículo
1, inciso e), apartado 4 de la LPA.
Denuncia de ilegitimidad.
El interesado, según la LPA, no tiene derecho a interponer los recursos administrativos luego de
vencido el plazo legal o reglamentario. Es decir, el particular debe interponer los recursos en
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plazos breves y fatales con el propósito de agotar así las vías administrativas y —si no lo
hizo— ya no puede hacerlo.
Los plazos son tan breves y las consecuencias tan graves que el propio legislador previó ciertas
válvulas de escape. Así, el planteo del recurso en términos extemporáneos - más allá del plazo
normativo - es considerado, según la ley, como denuncia de ilegitimidad y debe tramitar como
tal.
En el caso del recurso administrativo (interpuesto dentro de los plazos estimados por la LPA),
el Ejecutivo debe tramitarlo y resolverlo y, por su parte, el interesado tiene el derecho de
recurrir, luego, judicialmente la decisión estatal. Mientras que en la denuncia de ilegitimidad,
el Ejecutivo solo está obligado a su tramitación y resolución siempre que, según su criterio, no
existan razones de seguridad jurídica que impidan su impulso, o que el interesado haya
excedido razonables pautas temporales. A su vez las decisiones administrativas en el marco del
trámite de la denuncia de ilegitimidad no son revisables judicialmente.
Según el manual de Balbín, no debe negarse, en ningún caso, el control judicial. Tengamos
presente que el recurso fuera de término sólo procede en tanto el trámite no vulnere el principio
de seguridad jurídica y pautas temporales razonables. En efecto, si el trámite cumple con estos
recaudos, según el criterio del órgano administrativo y judicial, el procedimiento debiera ser
igual que el del recurso administrativo temporáneo.
Por último, cabe agregar que el órgano ante el cual debe interponerse el recurso extemporáneo,
así como el órgano competente para resolverlo y el trámite que debe seguirse, son los mismos
que en el caso del recurso administrativo temporáneo respectivo.
Aclaratoria
Para algunos autores no es un recurso, porque no arregla defectos en la decisión de la
Administración sino un defecto de expresión: se le pide al órgano que dictó el acto (ya
notificado) que explique o aclare ambigüedades o contradicciones del mismo. Para
Cassagne en cambio es un recurso.
Se puede pedir la aclaratoria dentro de los 5 días de dictado el acto en controversia. El
mismo órgano deberá resolverlo en los 5 días desde que se presentó dicha solicitud.
Queja
Se dice que es un reclamo administrativo que interpone la parte interesada durante el
curso del procedimiento contra el agente público (no contra el acto administrativo) con
el fin de subsanar defectos, deficiencias o incumplimiento de plazos en los trámites
derivados de la inacción o inactividad de aquel.
Se puede presentar por defectos en la tramitación e incumplimiento de plazos. No es un
recurso, porque su fin no es impugnar un acto. No tiene plazo de interposición y dentro
del reglamento no está tratado junto a los demás recursos.
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