T.D.

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OPINIÓN Nº 006-2017/DTN

Solicitante: Comercial Tres Estrellas S.A.

Asunto: Modificación de un contrato de servicios bajo el sistema de

contratación a precios unitarios debido al incremento del
sueldo mínimo vital

Referencia: Escrito N° 001-2016-COMERTESA

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, la gerente general de la empresa Comercial

Tres Estrellas S.A, Berta H. Adauto Quispe, formula una consulta referida a la
modificación de un contrato de servicios bajo el sistema de contratación a precios
unitarios debido al incremento del sueldo mínimo vital.

Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N° 30225 (en adelante, la "Ley"), y la Tercera
Disposición Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto
Supremo Nº 350-2015-EF (en adelante, el "Reglamento").

En ese sentido, la conclusión de la presente opinión no se encuentra vinculada a

situación particular alguna.

2. CONSULTA Y ANÁLISIS1

“¿Es factible que la Entidad reconozca el incremento de la remuneración mínima

vital y los conceptos cuyo cálculo que depende de aquella, en una contratación de
servicios cuya estructura de costos incluye el costo de la remuneración de
personal, bajo el sistema de contratación a precios unitarios, pese a que el

1
En atención a la competencia conferida a la Dirección Técnico Normativa, se han revisado las
consultas formuladas por la solicitante, a efectos de verificar el cumplimiento de los requisitos
previstos en el Procedimiento Nº 90 del TUPA, “Consultas del Sector Privado o Sociedad Civil
sobre la normativa de contrataciones del Estado”, determinándose que la Consulta Nº 2 no está
vinculada a la Consultas Nº 1, toda vez que esta se encuentra relacionada con las actuaciones
propias de la organización interna de Entidad; por lo que, ante el incumplimiento del requisito
previsto en el literal b) del numeral 1) del Procedimiento Nº 90 del TUPA, la Consulta Nº 2 no será
absuelta.
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contrato no ha previsto fórmulas de reajuste?”. (Sic).

2.1 En primer lugar, debe indicarse que de acuerdo a lo establecido en el artículo

18 de la Ley, “La Entidad debe establecer el valor estimado de las
contrataciones de bienes y servicios y el valor referencial en el caso de
consultorías y ejecución de obras, con el fin de establecer la aplicación de la
presente Ley y el tipo de procedimiento de selección, en los casos que
corresponda, así como gestionar la asignación de recursos presupuestales
necesarios, siendo de su exclusiva responsabilidad dicha determinación, así
como su actualización”. (El resaltado es agregado).

Adicionalmente, conforme a lo dispuesto en el segundo párrafo del numeral 5

del artículo 31 del Reglamento, “Las ofertas deben incluir todos los tributos,
seguros, transporte, inspecciones, pruebas y, de ser el caso, los costos
laborales conforme la legislación vigente, así como cualquier otro concepto
que pueda tener incidencia sobre el costo del bien, servicio en general,
consultoría u obra a adquirir o contratar. Aquellos postores que gocen de
alguna exoneración legal, no incluirán en su oferta los tributos respectivos.”.
(El resaltado es agregado).

De las disposiciones citadas, se desprende que, tanto el valor estimado de un

procedimiento de selección, como las propuestas económicas presentadas por
los postores, deben incluir todos los conceptos que incidan en el precio de la
prestación a ser contratada; entre estos, los costos laborales aplicables
conforme a la legislación vigente.

De esta manera, la propuesta económica del postor ganador de la Buena Pro

comprende los costos laborales aplicables que se encontraban vigentes al
momento en que fue presentada a la Entidad, siendo que, en principio, el
postor ganador se encuentra obligado a celebrar el contrato y a ejecutar el
íntegro de la prestación o prestaciones a su cargo, por el precio ofertado en
dicha propuesta.

2.2 Por otro lado, es importante señalar que el artículo 14 del Reglamento ha
previsto los sistemas de contratación a través de los cuales las Entidades
pueden contratar la prestación de sus servicios; entre estos, el sistema a precios
unitarios.

Al respecto, el numeral 2) del referido artículo establece que el sistema de

contratación a precios unitarios resulta aplicable, “(…) en las contrataciones
de bienes, servicios en general, consultorías y obras, cuando no puede
conocerse con exactitud o precisión las cantidades o magnitudes
requeridas.”. Asimismo, el segundo párrafo del citado dispositivo precisa que,
“En el caso de bienes, servicios en general y consultorías, el postor formula
su oferta proponiendo precios unitarios en función de las cantidades
referenciales contenidas en los documentos del procedimiento de selección, y
que se valorizan en relación a su ejecución real, durante un determinado
plazo de ejecución.”. (El subrayado es agregado).
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Como se aprecia, una Entidad puede contratar la prestación de servicios bajo

el sistema de precios unitarios cuando no es posible determinar las cantidades
o magnitudes requeridas, debiendo -el postor- formular su oferta en función a
las cantidades referenciales contenidas en los documentos del procedimiento
de selección, las cuales se valorizarán de acuerdo a su ejecución real en un
plazo determinado.

2.3 Efectuadas las precisiones anteriores, es necesario indicar que el artículo 109
de la Constitución Política del Perú establece lo siguiente: “La ley es
obligatoria desde el día siguiente de su publicación en el diario oficial, salvo
disposición contraria de la misma ley que posterga su vigencia en todo o en
parte”; por lo que, las normas legales que emita el gobierno y que
incrementen la remuneración mínima vital se aplican de forma inmediata,
desde el día siguiente de su publicación en el diario oficial “El Peruano”, a
menos que la propia norma legal establezca vacatio legis, caso en el cual se
aplicará a partir de su entrada en vigencia.

Así, cabe indicar que si el incremento de la remuneración mínima vital se

produce durante la ejecución de un contrato cuya estructura de costos se
encuentra determinada por sus costos laborales, y ello determina el incremento
del costo de las prestaciones asumidas por el contratista, esto le ocasionará un
costo adicional que no se encontraba previsto en su propuesta económica. No
obstante, si en la estructura de costos se hubiera considerado una remuneración
que supera la remuneración mínima vital -aún después de que ésta se hubiera
incrementado-, no cabría ajuste de los pagos al contratista, toda vez que no se
estaría produciendo una afectación al precio de la oferta2.

En ese contexto, corresponderá a la Entidad adoptar las medidas que fueran

pertinentes para mantener el equilibrio económico financiero del contrato 3, a
efectos que éste se ejecute sin que ello determine un perjuicio económico para
el contratista o para el Estado.

2.4 Ahora bien, el numeral 1) del artículo 17 del Reglamento establece que, “En
los casos de contratos de ejecución periódica o continuada de bienes,
servicios en general, consultorías en general, pactados en moneda nacional,
los documentos del procedimiento de selección pueden considerar fórmulas
de reajuste de los pagos que corresponden al contratista (...). (El resaltado es
agregado).

En este punto, corresponde precisar que la inclusión de las fórmulas de

reajuste en una determinada contratación de servicios, es una facultad que
2
Conforme al criterio establecido en el quinto párrafo del numeral 2.3 de la Opinión N° 191-
2016/DTN.
3
“(…) el acto lesivo emanado de cualquier órgano o repartición estatal, sea o no de la autoridad
pública que celebró el contrato, habilita al contratista para requerir una repartición integral,
invocando para ello la teoría del hecho soberano (hecho del príncipe). Para configurar el hecho
del príncipe la decisión debe provenir de cualquier autoridad pública y afectar el desarrollo del
contrato”. DROMI, Roberto. Licitación Pública, Buenos Aires: Ciudad Argentina, 1995, 2ª ed.,
Pág. 647.
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corresponde a cada Entidad, y por tanto, no es obligatorio que sean incluidas

en los documentos del procedimiento de selección.

Sobre el particular, el numeral 34.1 del artículo 34 de la Ley establece que el

contrato puede modificarse en los supuestos contemplados en la Ley y el
reglamento; precisando que dichas modificaciones no deben afectar el
“equilibrio económico financiero del contrato”, en caso contrario, la parte
beneficiada deberá compensar económicamente a la parte perjudicada para
restablecer dicho equilibrio.4

En relación con lo anterior, el artículo 142 del Reglamento ha previsto que,

“Cuando no resulten aplicables los adicionales, reducciones y ampliaciones,
las partes pueden acordar otras modificaciones al contrato siempre que las
mismas deriven de hecho sobrevinientes al perfeccionamiento del contrato
que no sean imputables a alguna de las partes, permitan alcanzar la finalidad
del contrato de manera oportuna y eficiente, y no cambien los elementos
determinantes del objeto del contrato. Cuando la modificación implique la
variación del precio, debe ser aprobada por el Titular de la Entidad.”. (El
subrayado es agregado).

De lo expuesto, se advierte que la Entidad se encuentra facultada a modificar

el contrato ante un hecho sobreviniente a su perfeccionamiento que implique
la variación de su precio original, no imputable a alguna de las partes -como
puede ser la emisión de una norma que aprueba el aumento de la
remuneración mínima vital, siendo que, para tal efecto, corresponde al Titular
de la Entidad aprobar dicha modificación, siempre que cuente con la
asignación presupuestal necesaria.

2.5 En consecuencia, la Entidad puede reconocer el incremento del sueldo mínimo

vital y los conceptos cuyo cálculo depende de aquella, en un contrato de
servicios bajo el sistema de contratación a precios unitarios, siempre que –
previamente- el Titular de la Entidad hubiera aprobado la modificación de
dicho contrato, conforme a las disposiciones contenidas en el artículo 142 del
Reglamento. No obstante, si en la estructura de costos se hubiera considerado
una remuneración que supera la remuneración mínima vital -aún después de
que ésta se hubiera incrementado-, no cabría ajuste de los pagos al contratista,
toda vez que no se estaría produciendo una afectación al precio de la oferta.

3 CONCLUSIÓN

La Entidad puede reconocer el incremento del sueldo mínimo vital y los

4
Artículo 34 de la Ley.-
“34.1 El contrato puede modificarse en los supuestos contemplados en la Ley y el reglamento,
por orden de la Entidad o a solicitud del contratista, para alcanzar la finalidad del contrato de
manera oportuna y eficiente. En este último caso la modificación debe ser aprobada por la
Entidad. Dichas modificaciones no deben afectar el equilibrio económico financiero del
contrato; en caso contrario, la parte beneficiada debe compensar económicamente a la parte
perjudicada para restablecer dicho equilibrio, en atención al principio de equidad.”. (El
subrayado es agregado).
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conceptos cuyo cálculo depende de aquella, en un contrato de servicios bajo el

sistema de contratación a precios unitarios, siempre que –previamente- el
Titular de la Entidad hubiera aprobado la modificación de dicho contrato,
conforme a las disposiciones contenidas en el artículo 142 del Reglamento. No
obstante, si en la estructura de costos se hubiera considerado una remuneración
que supera la remuneración mínima vital -aún después de que ésta se hubiera
incrementado-, no cabría ajuste de los pagos al contratista, toda vez que no se
estaría produciendo una afectación al precio de la oferta.

Jesús María, 4 de enero de 2017

SANDRO HERNÁNDEZ DIEZ

Director Técnico Normativo
LAA/.