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TITULOS VALORES Y MERCADO DE VALORES
DEDICATORIA
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TITULOS VALORES Y MERCADO DE VALORES
AGRADECIMIENTO
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INDICE
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TITULOS VALORES Y MERCADO DE VALORES
INTRODUCCION
Ahora bien, en el presente trabajo abordaremos los aspectos más importantes de la factura
conformada, esto es, su definición, naturaleza jurídica, característica, requisitos,
vencimiento, estructura entre otros; ello con la finalidad de lograr una mejor comprensión
de este título valor. Para tal efecto, hemos utilizado fuentes confiables relacionadas con
el tema de estudio.
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FACTURA CONFORMADA
1.- ANTECEDENTES:
La factura conformada está regulada legalmente en el Perú a través de ley de títulos
valores, Ley No 27287 en la Sección tercera - título único – del Libro Segundo, artículos
163 al 171, vigente a partir del 17.10.2000.
La versión peruana de este título valor considera la garantía real de prenda sobre las
mercaderías o bienes muebles que contiene la Factura Conformada, carácter que resulta
incoherente respecto de la regulación de este derecho en nuestro sistema legal como se
demuestra a continuación y será materia de corrección mediante la presente iniciativa.
Al respecto habría que tener en cuenta que según la novísima ley de Títulos – Valores
los bienes pueden ser fungibles o no, identificables o no, pero, igualmente señala, NO
SUJETOS A REGISTRO y de acuerdo al artículo 1059 del Código Civil la entrega
jurídica sólo procede respecto de bienes muebles inscritos y en este caso sólo surte efecto
desde su inscripción en el registro respectivo.
Veamos, pues, otra posibilidad, en tanto se trata de créditos. El caso de la prenda legal
(art. 1065 C.C), ésta “sólo procede respecto de bienes muebles susceptibles de
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inscripción.”
Puede argumentarse que se trata de una prenda global y flotante en tanto así lo establece
el artículo 237 de la ley 26702 que a su vez se remite al artículo 231 del mismo dispositivo
legal (Ley General del Sistema Financiero). No obstante, dicho gravamen opera para
garantizar créditos de entidades del Sistema Financiero (Resolución SBS 430-97 y
Resolución 072-98-SUNARP) y recae en bienes fungibles. Requiere, además, de un
contrato y de su inscripción en los Registros Públicos. En consecuencia, la referencia a la
prenda Global y Flotante de los artículos 237 y 231 de la Ley 26702 resultaría insuficiente
en tanto la Factura Conformada puede estar referida a bienes muebles fungibles o no,
identificables o no. Las prendas que reconoce nuestro ordenamiento legal son: la civil
(con entrega física o jurídica o la prenda legal), prenda industrial, prenda agrícola, prenda
de transportes, prenda minera, prenda pesquera, prenda global y flotante (art. 2 de la ley
26366 de creación de la SUNARP).
• En Argentina se regula por la ley 6601 del 07.08.1963, como factura conformada,
constituyendo un título de emisión obligatoria cuando el plazo de pago convenido en
la transacción fuese mayor de 30 días.
• En Bolivia y Colombia se le denomina Factura Cambiaria, por los efectos similares
a la letra de cambio que este título valor tiene una vez lograda la conformidad del
obligado para su pago.
• En Brasil se le denomina DUPLICATA y se aplica desde hace muchos años, con gran
éxito, a tal punto que se dice que su eventual eliminación provocaría la quiebra de
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todas las empresas y que por supuesto ha permitido la enorme difusión y sostenido
crecimiento de las Pymes brasileñas junto con otras medidas, y las que han permitido
la creación en dicho país de una importante clase media que hoy llega a los 70
millones de personas, clase que por supuesto tiene un respetable nivel de vida y un
importante poder de compra.
En todos los casos citados la factura conformada no incluye la prenda de los bienes.
El contrato de prenda corresponde a otro instrumento independiente sujeto a sus
particulares formalidades.
La Ley Nro. 27287 vigente en el Perú señala que ante incumplimiento en el pago, el
comprador o adquirente debe poner a disposición los bienes descritos en la Factura
Conformada al primer requerimiento de su tenedor, asumiendo en caso contrario las
responsabilidades civiles y penales que le corresponden como depositario.
Por otro lado el artículo 190º del Código Penal tipifica el delito de apropiación ilícita,
como “el que, en su provecho o de un tercero, se apropia indebidamente de un bien
mueble, una suma de dinero o un valor que ha recibido en depósito, comisión,
administración u otro título semejante que produzca la obligación de entregar,
devolver, o hacer un uso de determinado, será reprimido con pena privativa de libertad
no menor de dos ni mayor de cuatro años”.
-No se puede incurrir en delito de apropiación ilícita respecto de bienes de los que se es
propietario.
-El adquirente-depositario está naturalmente autorizado previa y expresamente a disponer
de los bienes objeto de la transferencia, lo que implica que no podría tener la condición
de depositario de los mismos.
-En caso de bienes fungibles o consumibles –intercambiables por otros- al adquirente –
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depositario, se le autoriza expresamente a entregar un bien por otro, por lo que no podría
ser depositario de un bien específico.
-El delito de apropiación ilícita debe ser cometido respecto a un bien específico y
determinado.
2.-DEFINICION:
La factura conformada como tal, y por ser un instituto cambiario nuevo, no posee un
patrimonio doctrinal propio, de allí la dificultad para arribar a un concepto más o menos
adecuado a su naturaleza.
El maestro Héctor Ángel Benelbáz la definió como “el título de crédito obligatorio que
nace de una compraventa mercantil a plazo, constitutiva de una suma de dinero
representativa del precio de la mercadería y condicionada en sus efectos a los requisitos
formales y materiales determinados en la ley de su creación.
Representa bienes entregados y no pagados, debidamente suscrita por el deudor en señal
de conformidad en cuanto a la entrega de los bienes allí precisados, su valor y la fecha de
pago de la factura. Es emitida por el acreedor, y puede ser endosada a terceros.
Debemos resaltar que es un documento con distinta finalidad de los comprobantes de
pago razón por la cual debe de ser utilizado de modo independiente. En consecuencia,
desde el punto de vista estrictamente tributario, los deudores tributarios no pueden utilizar
el referido título de valor como sustento de costo o gasto, crédito fiscal o crédito
deducible.
• 2.1.- Naturaleza jurídica
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“conformidad consignada por el deudor”. En base al planteamiento anterior se concluye
que la naturaleza jurídica de la factura conformada, es la de ser un título de crédito y en
consecuencia la misma es un documento en el cual consta un negocio jurídico que puede
ser objeto de negociación por cualquier medio legal. Tiene el carácter de título de crédito
autónomo por la independencia de los derechos cautelares de cada poseedor legítimo y
por la falta de una relación continuada por cada transmisión.
• 2.2.- FUNCIÓN
Carlos Gilberto Villegas , refiere que la factura conformada, con su carácter circulatorio
y movilizador de riquezas permite su utilización en múltiples operaciones financieras. De
allí las posibilidades de negociación que genera el documento, que los bancos podrán
recibir para su descuento o en garantía de operaciones de créditos y que podrán ser
negociados en bolsas y mercados de valores. Asimismo, por su carácter de título
negociable y la acción ejecutiva que confiere, la emisión de este instrumento facilita las
operaciones de fact oring. Hasta ahora de difícil realización con las facturas comunes por
su falta de endosabilidad (negociabilidad) y la obligación de notificar su cesión a los
deudores cedidos.
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En particular, respecto de la factura conformada, puedo decir que su emisión responde
necesariamente al financiamiento de la obligación del deudor en una compraventa o
locación de obras o servicios (comprador o locatario), y su transmisión permite al
acreedor del precio de dicha operación (vendedor o locador) movilizar y otorgarle
liquidez a su derecho de crédito.
En conclusión, se puede decir que la factura conformada tiene dos funciones esenciales
que son:
Para ello habrá que tener una noción de lo que es la factura comercial Tartufari refiere
que se entiende por factura la nota o detalle de las mercaderías vendidas que el vendedor
remite al comprador con la precisa y detallada indicación de su especie, calidad, cantidad
y de su precio, y con todas aquellas que puedan servir o ser necesarias tanto para
individualizar las mercaderías mismas como para determinar el contenido y las
modalidades de ejecución del contrato.
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Por lo que podemos decir que la factura conformada es un título valor total y abiertamente
distinto al comprobante de pago denominado "factura".
Por otro lado, la emisión de la factura comercial se produce con ocasión de la venta de
un producto o la prestación de un servicio, en estricto cumplimiento de las normas
tributarias, por lo tanto, es de emisión obligatoria en operaciones sujetas
al impuesto general a las ventas; mientras que la emisión de la factura conformada es
optativa ya que no existe imperativo legal que la haga de obligatoria utilización.
Y desde el punto de vista fiscal, los deudores tributarios no pueden utilizar el referido
título valor como sustento de costo o gasto, crédito fiscal o del crédito deducible.
4.- CARACTERÍSTICAS
Al ser un título valor especifico, tendrá por un lado características generales en tanto título
valor y características específicas que lo diferencian de otros títulos valores.
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• 4.1.- CARACTERÍSTICAS GENERALES
✓ La factura conformada por ser un título valor, se regirá por los principios de
literalidad, incorporación, autonomía y legitimación, teniendo también destino
circulatorio.
✓ Asimismo, una vez que es puesto en circulación adquiere abstracción, por lo que,
el obligado no puede oponer excepciones personales contra los terceros de buena
fe que hayan adquirido el título valor.
✓ Además, se caracteriza por ser completo, ya que una vez emitido, el título valor,
vale por si mismo sin necesidad de recurrir a ningún instrumento.
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c) Los bienes y mercaderías pueden ser fungibles o no, identificables o no;
d) La conformidad puesta por el comprador o adquirente del bien o usuario del servicio
en el texto del título, demuestra por sí sola y sin admitirse prueba en contrario, que éste
recibió la mercadería o bienes o servicios, descritos en la Factura Conformada, a su total
satisfacción;
e) La Factura Conformada es un título valor a la orden, transmisible por endoso;
f) Desde su conformidad, representa el crédito consistente en el saldo del precio o
contraprestación señalado en el mismo título.
5.- REQUISITOS
Al igual que todo título valor, a efecto de considerarlo como tal, debe de cumplir con
ciertos requisitos, para el caso de la factura conformada están detallados en el artículo
164º de la Ley 27287 Ley de Títulos Valores de los cuales deberemos de discriminar entre
aquellos que son esenciales, por lo tanto, con imposibilidad de ser subsanados en caso de
omisión; y los no esenciales, los cuales de no cumplirse no perjudican
la eficacia cambiaria del título valor.
Todo título valor tiene requisitos formales esenciales, que de ser omitidos o cumplidos de
manera deficiente harían que se perjudique el título valor en su emisión. Estos requisitos
son:
Al igual que todo título valor, para ser diferenciado de otros, debe consignar su
denominación, siendo por ello, un requisito formal y esencial que el documento contenga
la denominación de FACTURA CONFORMADA, no existiendo posibilidad
de poder utilizar denominaciones similares o análogas.
Con respecto al lugar de emisión, tenemos que mayormente se inclinan por considerar a
este requisito como formal esencial y por lo tanto infaltable en este título valor; nosotros
nos inclinamos por tener a este requisito como formal, más no esencial.
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La base para nuestra opinión está en la supletoriedad de aplicación de las normas
referidas a la letra de cambio; por lo que, en caso de omisión, de este dato, se debe
presumir que fue emitida en el domicilio del emitente, aplicación supletoria que no es
incompatible con la naturaleza de la factura conformada.
En el caso de la factura conformada, el único que puede emitir tal título es el vendedor o
prestador de servicios a cuya orden se entiende emitida, por lo que será un requisito
esencial que se consigne el nombre del emitente, así como su documento oficial de
identidad, su firma y su domicilio. De ser el emitente una persona jurídica, deberá de
firmar el representante legal.
Considerando, que la factura conformada es un título valor a la orden, es natural que sea
un requisito esencial los datos referidos al emitente que permitirán incluso saber si tiene
efectivamente la capacidad para endosar el título valor a un tercero.
Al igual que para el emitente, de ser el adquiriente o usuario una persona jurídica, el título
valor deberá ser suscrito por su representante legal.
Es otro requisito formal esencial, siendo necesaria la descripción del servicio prestado o
de la mercadería entregada, para este último supuesto se exige señalar su clase, serie,
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calidad, cantidad, estado y demás referencias que permitan determinar su naturaleza,
género, especie y valor patrimonial. Cabe manifestar que no toda mercadería cumplirá
con todos estos requisitos por lo que la indicación de una u otra referencia dependerá del
tipo de mercadería que se trate.
De no consignarse tales datos podría afectarse la eficacia cambiaria del título, antes de la
modificación a mérito de la Ley Nº 28203, la descripción de las mercaderías servía para
determinar sobre que bienes recaía la garantía prendaria del crédito otorgado al
comprador, por lo que también era necesario que tales bienes estén libres de toda carga o
gravamen al momento de su incorporación en el título.
Al caracterizarse por ser un título valor causal, resulta siendo necesario el que se consigne
con precisión el valor unitario y valor total de los bienes sujetos a transferencia o del
servicio prestado, aunque la factura conformada sea un título valor crediticio no puede
obviarse este requisito en mérito a la causalidad del mismo.
La importancia de este requisito radica en el hecho de que será este monto el que
represente el título valor, monto que el adquiriente o usuario se obligará a pagar una vez
que deje constancia de su conformidad.
Cabe señalar que al ser posible el consignar tal información, se asume que el adquiriente
o usuario puede asumir la obligación por todo el precio o por un monto parcial el que se
encontrará pendiente de pago.
Toda obligación debe cumplirse en algún momento, por ello no puede faltar la fecha de
pago o vencimiento. A diferencia de otros títulos valores, la factura conformada tiene la
ventaja de que su pago se puede realizar en armadas o cuotas, claro que para ese efecto
se deberá consignar la fecha de vencimiento de cada armada.
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• b) A la vista
Formas de vencimiento, similares a las que existen para la letra de cambio, por lo que, a
nuestro criterio, la indicación de la fecha de pago en la factura conformada, al igual que
el lugar de emisión; a mérito de la aplicación supletoria de las normas referidas a la letra
de cambio, puede ser subsanado por la ley, considerando en el supuesto de omisión de
este requisito, que fue emitida con vencimiento a la vista.
En contraposición a los requisitos esenciales, existen también por ley los que no son
esenciales, que son aquellos que con su ausencia no necesariamente acarrearán el vicio o
nulidad del título valor. El artículo 165 establece tres de ellos, de los cuales hemos
mencionado en el punto anterior, por lo que mencionaremos el detallado en el inciso 3
del artículo mencionado que establece que: “De haberse dejado constancia de la
conformidad sin indicar su fecha, se considerará que ésta fue hecha en la misma fecha de
la emisión del título.”
Al respecto es de observar que, a diferencia de los otros requisitos mencionados en el
artículo anterior, este requisito no se menciona en ese artículo, la razón de ello podría ser
que el lugar de entrega y lugar de pago deben estar previamente impresos en el formato
del título y que la realización de la conformidad es un acto externo a la emisión y posterior
a la misma.
LUGAR DE ENTREGA
Viene a ser un requisito no esencial, esto en razón de lo previsto por el inciso 165.1 del
Artículo 165º, que señala. Entonces al funcionar esta presunción en caso de omisión, el
título valor no perdería su eficacia cambiaria.
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• LUGAR DE PAGO
Cabe señalar que cuando se refiere a domicilio del obligado se hace mención al domicilio
señalado en el título valor.
• FECHA DE CONFORMIDAD
En estos casos la ley prescribe que se deberá considerar que la constancia de conformidad
fue hecha en la misma fecha de emisión del título (Art. 165 inc. 165.3).
6.- VENCIMIENTO
Desde su modificación, se admite que el plazo del pago de la factura conformada puede
ser mayor a un año.
• 6.2.- A LA VISTA
En este supuesto, el título valor será exigible desde su presentación, a efecto del pago, al
adquiriente o usuario. Considerando que las normas que regulan la letra de cambio son
aplicables a la factura conformada, es posible que se señale un plazo dentro del cual podrá
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ser puesta a la vista del obligado, en su defecto, será el plazo legal de un año desde que
fue emitido el título valor.
Para que pueda operan esta forma de vencimiento, se deberá señalar la fecha de
conformidad, que será el punto de partida; a efecto de determinar desde cuándo será
exigible la obligación.
A fin de determinar la fecha a partir de la cual será exigible la obligación, habrá que tener
en cuenta la fecha de emisión.
• Sujetos intervinientes
6.- EMITENTE
Sólo el vendedor de mercaderías o prestador de servicios puede ser el que emita este título
valor, a la vez, que será este el que sea beneficiario o tomador primigenio de la factura
conformada.
Asimismo, una vez que el adquiriente o usuario suscriba la factura cambiaria, el emitente
tendrá la posibilidad de transferir el título valor a mérito de endoso.
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De no transferir el título valor, el emitente al igual que cualquier tenedor de la factura
conformada tendrá la obligación de dejar constancia, en el mismo título valor, de los
pagos realizados; sin perjuicio de emitir el correspondiente recibo o comprobante de pago.
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embargo ésta se va a limitar con la transmisión de la factura conformada a un tercero o
nuevo tenedor legitimado pues con esto nace otra característica de la factura conformada
que es la autonomía ya que, luego de su circulación, el derecho trasferido a un tercero
será autónomo respecto al derecho originario de la emisión de la factura, por lo que el
obligado principal ya no podrá oponer las mismas excepciones contra él.
Artículo 168.- Relaciones causales entre vendedor y comprador El comprador o
adquirente del bien o usuario del servicio podrá oponer las excepciones personales que le
correspondan por vicio oculto o defecto del bien o servicio sólo contra el vendedor o
transferente o prestador del servicio o contra su endosatario en procuración, sin tener
derecho a retener, respecto a terceros, los bienes ni el precio pendiente de pago, ni
demorar el pago según la fecha o fechas señaladas en la Factura Conformada. En la
redacción de este artículo queda establecido claramente cuáles serán las implicancias de
la causalidad en la factura conformada. Solo no queda claro por qué el legislador habla
sobre la limitación del obligado principal a retener, respecto a terceros, los bienes y el
precio pendiente de pago, cuando debería ser solo el precio de pago en tanto que no
existirá obligación alguna de devolver los bienes adquiridos. A mi parecer, con la
modificación de la Ley en el 2004, los legisladores olvidaron quitarle este detalle a este
artículo.
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En la Factura Conformada procede estipular acuerdos sobre tasas de interés
compensatorio que devengará su importe desde su emisión hasta su vencimiento, así
como las tasas de interés compensatorio y moratorio para el período de mora, de acuerdo
al artículo 51, aplicándose en caso contrario el interés legal. Así, en el caso de la factura
conformada se podrán pactar intereses compensatorios desde la fecha de emisión de la
misma hasta su vencimiento, y también intereses moratorios y compensatorios desde la
fecha de vencimiento hasta la fecha de pago. Cuando no existiese es pago se aplicará el
interés legal que correrá a partir de la fecha de vencimiento de la factura.
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CONCLUSIONES:
• B. Este título valor puede ser definido como un título valor causal, nominativo,
originado en transacciones comerciales, sea de transferencia de mercaderías o
prestación de servicios, en los que sea obligatoria la emisión de comprobantes de pago
y se haya acordado el pago diferido; título valor que sólo con la constancia de
conformidad del adquiriente o usuario adquiere vocación circulatoria propia de este
tipo de documentos.
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• C. Es un documento totalmente distinto de la factura comercial o factura-comprobante
de pago, al ser regulada por leyes diferentes, por su calidad de título valor, por la
voluntariedad de su emisión, por no eximir la obligación de entregar comprobantes de
pago, por su creación únicamente en operaciones al crédito y por la imposibilidad de
ser utilizado para fines fiscales o tributarios.
• D. Tiene como características generales, las mismas que cualquier otro título valor. De
manera específica, se caracteriza por ser un título valor causal, de emisión voluntaria,
que requiere de la conformidad para poder ser transferido, asimismo, solo acepta el
protesto por falta de pago.
• E. Los requisitos formales esenciales que debe contener este título valor son: la
denominación de factura conformada, fecha de emisión, nombre, numero de
documento oficial de identidad, domicilio y firma del emitente y del adquiriente o
usuario, descripción de la mercadería entregada o servicio prestado, la indicación del
valor unitario y el valor total de la transacción y el importe pendiente de pago; admite
cuatro modalidades de vencimiento: a fecha fija, a la vista, a cierto plazo desde su
conformidad, a cierto plazo desde su emisión. Los requisitos inesenciales son: el lugar
de entrega de mercaderías, lugar de pago y fecha de conformidad; por aplicación
supletoria de las normas referentes a la letra de cambio la indicación del lugar de
emisión y la fecha de pago.
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BIBLIOGRAFÍA
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