Fuentes Del Derecho Comercial.

Zé Carlos Lugo Avendaño

Yocelin Vanessa Mora Beltrán
Sergio Andrés Osorio López
Betsabé Giuliana Rumbo Ortiz

Facultad de Humanidades, Universidad del Magdalena

Derecho Comercial, grupo 2

Prof. Eduardo Barreneche

16 de octubre de 2021
 1. En un sentido amplio el antiformalismo jurídico referencia una visión del derecho

que se centra en la crítica a los ideales del formalismo jurídico, A diferencia de lo que ocurre

con el formalismo, centrado en las normas positivas como principio y fin de la

fundamentación jurídica, la metodología del antiformalismo descansa en argumentos de

conveniencia (policy) y en la interpretación finalista y conflictivista del derecho, sobre la base

de considerar que el ordenamiento jurídico positivo, es insuficiente para la regulación de la

realidad social. Como piedra angular de esta concepción anti formalista podemos mencionar

como principales los siguientes: El reconocimiento de la importancia del razonamiento y la

argumentación jurídica en el marco de la interpretación jurídica; La atribución al derecho de

altos niveles de indeterminación semántica y moral, así como la frecuente presencia de

lagunas o vacíos; La teorización del derecho desde el influjo de los valores políticos; El

rechazo a la tesis positivista de negar la existencia de un contenido moral y político en el

derecho, traducido en una preocupación implícita por el contenido de justicia de las normas

jurídicas; y el énfasis en el papel de las normas constitucionales en la práctica jurídica, lo que

se denomina frecuentemente, constitucionalización del derecho.

La iusteorica anti formalista propia del actual sistema jurídico concibe que el derecho es de

naturaleza abierta, puesto que carece de respuestas exactas para todos los casos y depende de

la labor hermenéutica de cada operador jurídico. (Kennedy 1999)

2. Desarrolle los diferentes conflictos de jerarquía entre fuentes del derecho

mercantil:

A) Ley comercial imperativa vs Costumbre: En primera instancia debemos hacer la

diferenciación de conceptos, y la ley comercial imperativa son aquellas normas jurídicas que

se imponen ante la voluntad de las partes, son de estricto cumplimiento y este debe darse
aunque las partes en común acuerdo quisieran que no fuese así. Por regla general las

normas imperativas imponen obligaciones o prohibiciones, mientras que La

costumbre Mercantil es el conjunto de prácticas que se repiten y aplican reiteradamente por un

grupo de personas frente a un hecho o tema determinado y adquiere obligatoriedad por el

hecho mismo de ser una norma creada para usos sociales, siempre que estas no sean contrarias

a la ley y se ejecuten de manera reiterada. En respuesta al cuestionamiento la ley imperativa

jerárquicamente se encuentra en una posición superior a la supletiva y a la costumbre, por lo

cual, si se desarrollara un conflicto entre estas dos fuentes del derecho mercantil, ganaría la ley

imperativa por encima de la costumbre.

B) La ley comercial supletiva Vs Costumbre:

La ley comercial supletiva son aquellas que rigen en defecto de las normas que le

son aplicables, es decir, esta norma como su nombre lo indica suple o reemplaza la norma

ausente, o aquella que es insuficiente para el acto, negocio y obligación, la costumbre fue

definida anteriormente, en ese orden de ideas, al revisar la jerarquía que se le da a las fuentes

del derecho mercantil, podemos observar que la ley comercial supletiva y su aplicación

analógica está encima de la costumbre, debido a esto, la ley le ganaría si hubiese un conflicto

entre ambas.

c) Ley civil Vs Costumbre, si hubiese un conflicto entre estas dos fuentes del derecho

mercantil, se podría afirmar que la costumbre predominaría por encima de la ley civil debido a

la jerarquía que existe entre estas, solamente en el caso que la ley civil no esté expresamente

invocada.

D) contrato mercantil Vs costumbre, en el caso de haber un confrontamiento por parte

de estas fuentes del derecho comercial, el contrato sobrepondría a la costumbre debido a que
se encuentra jerárquicamente superior a esta y se encuentra en el mismo rango que las leyes

tanto comerciales como civiles

E) Contrato vs Costumbre: El contrato mercantil se ubica en una posición inferior a la

ley comercial, pero superior a la costumbre mercantil que está al mismo nivel de la ley y a las

leyes civiles, por consiguiente, la costumbre en nivel jerárquico supera al contrato, en dado

caso que dicha costumbre no tenga respuesta se da lugar a la aplicación de la ley civil o en

caso se da el contrato por forma directa o por analogía.