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nista
Autor/a REVISTA LEX
Mercedes Sánchez Ruiz MERCATORIA.
Profesora Titular de Derecho Mercantil. Universidad de Murcia.
Doctrina, Praxis, Jurispru-
dencia y Legislación
RLM nº4 | Año 2017
Artículo nº 17
Páginas 121-128
revistalexmercatoria.umh.es
ISSN 2445-0936
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Dada su relativa novedad en nuestra puestos ( 1 ), el precepto citado impone una
legislación societaria, presenta especial interés prohibición legal de votar en la junta general al
profundizar en el estudio de las prohibiciones administrador-representante del accionista (ex-
de voto por conflicto de intereses entre el socio tensiva únicamente a los votos que correspon-
y la sociedad en el ámbito de las sociedades dan a las acciones representadas), cuando el
anónimas. Antes conviene apuntar la existen- interés particular del representante, en relación
cia de algunos antecedentes relevantes, tanto con un determinado acuerdo, sea incompatible
legales como jurisprudenciales. con el interés social (y, adicionalmente, con el
interés individual del accionista representado
Comenzando por los segundos, destaca (2), dada la salvedad a la que se subordina el
especialmente la toma de postura del Tribunal deber de abstención). Dicha incompatibilidad
Supremo respecto a la admisibilidad de las de intereses se presume, iuris et de iure, res-
prohibiciones estatutarias de voto por conflicto pecto a los acuerdos sociales relativos a su
de intereses en las sociedades anónimas. El ingreso, permanencia o cese en el cargo de
Alto Tribunal (STS 12-11-2014 [RJ 2014, administrador, al ejercicio por la sociedad de
6461]), confirmando en estos aspectos la sen- una acción de responsabilidad frente a él o a
tencia recurrida en casación (SAP Vizcaya, la autorización de operaciones entre el admi-
secc. 4ª, 28-12-2012 [AC 2013, 624]), estable- nistrador (o ciertas personas vinculadas a él) y
ció que tales prohibiciones, siempre que se la sociedad. Subyace aquí un conflicto de in-
refieran a supuestos concretos que impliquen tereses indirecto, dado que el riesgo de lesión
un conflicto de intereses objetivamente apre- del interés social no proviene de su colisión
ciable, no son incompatibles con los principios con el interés particular del accionista o de los
configuradores de la sociedad anónima ni accionistas representados (titulares del dere-
desnaturalizan el tipo societario, añadiendo cho de voto), sino con el de su representante.
que pueden ser incluidas mediante un acuerdo
de modificación de estatutos, sin que sea exi- No obstante, la prohibición legal de vo-
gible el consentimiento unánime de los accio- tar se ha condicionado en estos casos a la au-
nistas para su válida adopción. sencia de “instrucciones de voto precisas para
cada uno de dichos puntos”, de manera que el
Un antecedente (legal, en este caso) de voto emitido solo sería inválido (por contrave-
la extensión a las sociedades anónimas de las nir la prohibición) si no se ajusta a las instruc-
prohibiciones de voto por conflicto de intereses ciones recibidas (3), aunque pueda conside-
previstas en el artículo 190.1 LSC sería tam- rarse que el interés personal de quien ejercita
bién el deber legal de abstención regulado, pa- el derecho de voto en tales circunstancias es
ra las sociedades cotizadas, en el artículo 526 objetivamente incompatible con el interés de la
LSC. Este precepto prohíbe votar en la junta sociedad (4). De esta forma, el legislador es-
general al representante del accionista que se pañol mezcla, sin motivo aparente, la regula-
encuentre en conflicto de intereses cuando, ción de dos clases de conflictos de intereses,
además, sea administrador y haya obtenido la en los que los términos enfrentados difieren:
representación mediante el sistema de solici- de un lado, el conflicto representante-
tud pública (cfr. art. 186 LSC). Bajo la peligro- representado (suscitado en el ámbito interno
sa fórmula de una cláusula general, suavizada de la relación representativa y regulado en el
con una enumeración ejemplificativa de su-
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causas de exclusión aplicables a los accionis- negar la autorización. Además, salvo disposi-
tas (pues restringe la aplicación de las recogi- ción en contrario, el órgano competente para
das en el art. 350 LSC a los socios de socie- otorgar la autorización no es la junta sino el
dades limitadas), pero sí admite expresamente órgano de administración, lo que reduce mu-
la posibilidad de que los estatutos sociales las cho el alcance del supuesto que nos ocupa
incorporen. Este dato, en sí mismo, no permite (12).
explicar por qué, una vez introducidas en los
estatutos de una sociedad anónima, la prohibi- Mucho más pernicioso me parece que
ción de voto por conflicto de intereses no ope- un accionista pueda votar en el acuerdo por el
ra de forma automática, como hubiera sido que se decida su exclusión cuando los estatu-
deseable (10), sino que debe ser incorporada tos contemplen un régimen de exclusión de
expresamente y, además, “en las correspon- socios y no incluyan la prohibición de voto. En
dientes cláusulas estatutarias reguladoras de sociedades anónimas con mayorías estables,
la restricción a la libre transmisión o la exclu- la eventual previsión de un régimen estatutario
sión (11)”. de causas de exclusión de los accionistas, si
no va acompañada de la incorporación expre-
Al haberse condicionado la vigencia de sa de una prohibición de voto del socio afecta-
la prohibición de votar a su expresa previsión do por el acuerdo de exclusión, impedirá, de
en los estatutos, se favorecen, indirectamente, facto, que los socios mayoritarios puedan ser
situaciones de desigualdad de trato entre los excluidos, aunque en ellos concurra alguna de
accionistas, como se expone a continuación. las causas de exclusión contempladas en los
No obstante, los efectos negativos de esta estatutos, mientras que los restantes socios,
previsión legal, a mi juicio, son más graves en en circunstancias idénticas, sí podrían ser ex-
el segundo caso (letra b) que en el primero (le- cluidos de la sociedad. Este resultado, a mi
tra a). juicio, es contrario a la naturaleza última de la
exclusión, en cuanto facultad de naturaleza
Conforme al régimen legal resultante resolutoria atribuida (de forma conjunta) a los
tras la reforma del artículo 190.1 LSC, en las socios cumplidores (“fieles” al fin común) fren-
sociedades anónimas de capital concentrado y te a los que no lo sean.
con grupos estables de accionistas mayorita-
rios y minoritarios, los primeros siempre po- Contraviene claramente el principio de
drán autorizarse a sí mismos para transmitir igualdad de trato que, en presencia de una
las acciones, mientras que los segundos que- misma causa de exclusión, prevista como tal
darán sometidos a la voluntad de aquellos. El en los estatutos, pueda haber accionistas que
efecto producido es que la restricción a la libre sean inmunes a la exclusión y, al mismo tiem-
transmisibilidad, cuando consista en una cláu- po, estén dotados del poder de excluir a los
sula de consentimiento o autorización por par- restantes. Sería como si, en un contrato con
te de la Junta general, únicamente afectará, de obligaciones recíprocas, se atribuyera la facul-
facto, a los socios minoritarios. El artículo tad de resolución en caso de incumplimiento a
123.3 LSC contempla, no obstante, un meca- una de las partes y a la otra no; en tal caso,
nismo preventivo para limitar la arbitrariedad quedaría desvirtuado el fundamento de la fa-
de la mayoría en estos casos: deben constar cultad resolutoria, extensible también a la ex-
en los estatutos las causas que permitan de- clusión: la protección de la parte contractual
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voto por conflicto de intereses (adicionales a el artículo 204.1 LSC, permite afirmar que este
las previstas, con carácter imperativo, en el inciso únicamente tiene por objeto excluir la
artículo 190.1 LSC), que permita modular su aplicación analógica de las prohibiciones de
aplicación para adaptarla a las necesidades de voto del apartado 1 a otros supuestos distintos
cada sociedad (en función del tamaño, la de los allí previstos, así como recordar que, en
composición de su base subjetiva u otros fac- defecto de previsión expresa (sea esta legal o
tores) (16). estatutaria), la norma general es que el socio
pueda ejercer su derecho de voto incluso
Para realizar una toma de postura sobre cuando, por el contenido del acuerdo y su vin-
esta cuestión, debe partirse de la norma que culación particular con el mismo, pueda objeti-
delimita el alcance de la autonomía estatutaria vamente apreciarse que se encuentra en con-
en las sociedades de capital: el artículo 28 flicto de intereses con la sociedad. En tal caso,
LSC. Este precepto fija dos límites relevantes lo procedente será impugnar el acuerdo cuan-
a estos efectos: la ley y los principios configu- do resulte lesivo para esta, si bien la presencia
radores de la forma social. del conflicto de intereses, unida al carácter de-
Empezando por este último límite, no cisivo del voto del socio interesado, permite
creo que contravenga los principios configura- presumir el carácter “lesivo para el interés so-
dores de la sociedad anónima (ni tampoco de cial” del acuerdo en cuestión, salvo que la so-
la sociedad limitada) la eventual configuración ciedad demuestre lo contrario.
en los estatutos sociales de otras prohibicio- En consecuencia, el artículo 190.3 LSC
nes de voto referidas a concretos acuerdos no debería considerarse un argumento decisi-
sociales en los que sea objetivamente apre- vo para negar la admisibilidad de prohibiciones
ciable la existencia de un conflicto de intereses estatutarias de voto por conflicto de intereses,
socio-sociedad, o la extensión del ámbito de puesto que no se dirige a establecer los límites
aplicación subjetivo de todas o algunas de las de la autonomía estatutaria en esta materia.
prohibiciones de voto legalmente previstas De su tenor literal únicamente se derivaría,
(por ejemplo, regulando los conflictos indirec- según la interpretación del mismo que nos pa-
tos, en los términos delimitados por la corres- rece más acertada, que no cabe afirmar la
pondiente cláusula estatutaria), existencia de una tácita prohibición general de
Respecto al límite de la ley, el principal voto en cualquier supuesto posible de conflicto
obstáculo vendría planteado por el primer inci- de intereses, ni tampoco extender a otros su-
so del artículo 190.3 LSC si bien este, a mi jui- puestos distintos, por analogía, las prohibicio-
cio, no puede considerarse insalvable. Una in- nes de voto expresamente previstas en el ar-
terpretación teleológica y contextual de todos tículo 190.1 (ni, en su caso, las que hayan po-
los apartados del artículo 190, en relación con dido establecerse en los estatutos de la socie-
dad de que se trate).
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de intereses y, en particular…”), así como aquellos supuestos que estaban redactados en términos muy generales (“los
accionistas meramente formales y aparentes que carezcan de interés real y efectivo y no actúen de forma plenamente
transparente frente a la sociedad”).
(15) En este sentido se pronuncia, sin ninguna duda, EMBID IRUJO, J.M., “Los supuestos de conflicto”, cit., p. 97; apunta
en la misma dirección, aunque deja abierta la cuestión, LÓPEZ SANCHEZ, M.A., “Los supuestos de conflicto de intere-
ses sin privación del derecho de voto: la distribución de la carga de la prueba en caso de impugnación de los acuerdos
sociales (art. 190.3 LSC), en Junta general y consejo de administración, cit., pp. 121-148, p. 130.
(16) En esta línea, algún autor ha entendido que no hay razón para que los estatutos de una sociedad limitada no pue-
dan prohibir el voto en otros supuestos, si bien defiende una interpretación más estricta para la sociedad anónima (RE-
CALDE CASTELLS, A., “Artículo 190”, cit., pp. 74 y 75).