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Artículo de Jesús Alfaro Águila-Real

Los pactos de sindicación de voto son inscribibles como cláusulas estatutarias pero, en tal caso,
quedan sometidos, en su validez, a las normas imperativas del Derecho de sociedades anónimas

La Sentencia de la Audiencia Provincial de Oviedo de 30 de diciembre de 2009 mantiene la nota de

calificación del Registrador Mercantil de Asturias (ése que había sido declarado en rebeldía por el
Juzgado de lo mercantil en la entrada anterior)

Como  motivos concretos para la denegación, la Nota de Calificación considera que: a)

La  exigencia de acuerdo unánime para la adopción de determinados acuerdos por la Asamblea
de sindicados, que implica derecho de veto para el accionista minoritario, es contrario a los
principios configuradores de la Sociedad Anónima (arts. 10 y 93 TRLSA); b) La atribución al
Comisario del sindicato de la facultad de certificar los acuerdos de éste, está al margen del art. 109
del RRM ; y c) La  prohibición absoluta para los accionistas sindicados de ejercitar los derechos de
asistencia y voto en la Junta General  contradice lo dispuesto en los arts. 105 y 106 del TRLSA.

Para empezar, hay que decir que el abogado y el notario de la sociedad tuvieron cierta osadía al
acudir al Registro mercantil con intención de que les inscribiesen esas cláusulas si atendemos a la
experiencia. La Audiencia

“No comparte esta primera objeción (del Registrador), …  nada impide que en aras de una mayor
transparencia en el tráfico jurídico mercantil se puedan llevar a los Estatutos y dotarlos de la
publicidad que su inscripción en el Registro Mercantil supone; de hecho en las sociedades
cotizadas y para velar por los intereses de los inversores y por la transparencia del mercado, el art.
112 de la LMV , … cuando todos los accionistas actuando de manera unánime acuerdan incluir el
acuerdo de sindicación de acciones en los estatutos no pueda accederse por el motivo de que
dichos acuerdos tengan naturaleza extrasocial, pues tal naturaleza se pierde en el momento en
que se incluyen en los Estatutos de la Sociedad, tras un acuerdo adoptado por la Junta General de
Accionistas pasando a ser acuerdos sociales, y, sobre todo, cuando  la inclusión de dicho acuerdo,
en principio y sin entrar en el examen concreto de sus normas, no parece perjudicar ni a la
Sociedad, que es la que está pidiendo aquí su inscripción registral, ni a los socios, pues se trata
de la voluntad unánime de ellos, ni a terceros  …”.

Como dice la sociedad apelante, entre sus argumentos para oponerse a la objeción general antes
rechazada, "los pactos sociales podrán ser legales o ilegales, pero nunca parasociales  y en
consecuencia podrá rechazarse la inscripción si el contenido del acuerdo societario es contrario a la
Ley...". Y precisamente es en la cuestión de la legalidad o ilegalidad de los acuerdos de sindicación
de voto donde ha de buscarse la solución del presente litigio, es decir, si los concretos acuerdos
indicados por el Registrador relativos fundamentalmente al ejercicio del derecho de voto son
contrarios a la Ley y por tanto no pueden inscribirse.

A continuación, acepta que la unanimidad exigida en el seno del sindicato pueda ser contraria a la
prohibición de la unanimidad en sociedades anónimas (aunque no se entiende bien cuál era el
contenido de los pactos). Para afirmar igualmente que la siguiente cláusula
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"ninguno de los propietarios de acciones sindicadas SERIE "A" podrá individualmente ejercitar
derechos de asistencia y voto en Junta General"

es válida como pacto contractual entre los socios, pero nula como parte de los estatutos de una
sociedad anónima

El problema surge por tanto cuando, como ocurre en el presente caso, se pretende revestir de
carácter societario la regulación del Sindicato, tradicionalmente parasocial, pues dichos pactos
examinados por la jurisprudencia tienen naturaleza contractual y no societaria, lo que supone que
al pasar a formar parte de las normas de la sociedad deben respetar las leyes y principios por los
que se rige la Sociedad Anónima produciéndose en la norma estudiada una  clara vulneración del
derecho de asistencia y voto, al privar indefinidamente a determinados socios de unos derechos
que son esenciales en el ámbito societario.

La sentencia de la Audiencia Provincial de Valencia de 15 de julio de 2009 aclara que, aunque un

socio haya cedido al sindicato de voto el ejercicio de sus derechos políticos en la sociedad, eso no
le impide impugnar los acuerdos sociales de la sociedad por infracción del derecho de información.