JULISSA DARNEIS ANGUITA GONZALEZ

Cód. 17291018

LA PRUEBA DE REFERENCIA

La prueba de referencia es toda declaración realizada por fuera del juicio oral y es
utilizada para probar o excluir uno o varios elementos del delito, el grado de
intervención en el mismo, las circunstancias de atenuación o de agravación
punitivas, la naturaleza y extensión del daño ocasionado y cualquier otro aspecto
sustancial objeto del debate, cuando no sea posible practicarla en juicio. 
 
La regulación nacional.

El asunto está previsto en el artículo 437 del Código de Procedimiento Penal, en

los siguientes términos: Se considera como prueba de referencia toda declaración
realizada fuera del juicio oral y que es utilizada para probar o excluir uno o varios
elementos del delito, el grado de intervención en el mismo, las circunstancias de
atenuación o de agravación punitivas, la naturaleza y extensión del daño irrogado,
y cualquier otro aspecto sustancial objeto del debate, cuando no sea posible
practicarla en el juicio.

Esta definición guarda grandes similitudes con el ya citado canon 60 de las

Reglas de evidencia para el Tribunal General de Justicia, 1979 y/o el tenor literal
de la 801 de las Reglas de evidencia de los Estados Unidos. Empero, igual se
advierte que la Ley 906 de 2004 no especifica ni la declaración ni el declarante,
como tampoco el requisito según el cual la declaración se debe presentar con el
propósito de probar la verdad de lo dicho. No obstante, se resalta que la Corte
Suprema de Justicia sí incorpora tal exigencia, tanto que redefine la prueba de
referencia como la evidencia con la que se busca acreditar la conformidad con la
verdad de una declaración vertida por fuera del proceso, por una persona
determinada, indisponible para testificar en juicio, a fin de dar a conocer hechos
que percibió directamente y que son importantes para afirmar o negar cualquier
aspecto sustancial del debate (Corte Suprema de Justicia, radicado 27477, 2008);
de hecho, destaca como una de sus peculiaridades más notorias (lo que marca la
diferencia con la directa) la de probar la verdad de una declaración vertida por
fuera de la vista principal, por parte de alguien que conoció directamente aspectos
que competen a la justicia, pero que no concurre al proceso.

Esta fue una de las apreciaciones dadas por la Corte Suprema de Justicia de
conformidad con el artículo 437 de la Ley 906 del 2004, a través de un
comunicado sobre una sentencia, al resolver un recurso de casación.
 
Igualmente, la corporación aseguró que esta prueba requiere el cumplimiento de
los siguientes requisitos:
 
1.Debe tratarse de una declaración

2.Que haya sido realizada por fuera del juicio oral

 
3.Se utilice o pretenda utilizar como medio de prueba y
 
4.Que el declarante no esté disponible para testificar en el juicio.
 
También resaltó que esta prueba es la declaración anterior de quien no asiste a
declarar en el juicio oral y no, como equivocadamente lo interpretan los jueces y
las partes, como el medio utilizado para demostrar que esa declaración existió y
cuál es su contenido.
 
Del mismo modo, la Sala Penal indicó que para que una declaración anterior al
juicio oral pueda ser admitida como prueba de referencia debe cumplir con las
condiciones específicas establecidas en el artículo 438 y las generales indicadas
en el artículo 441 inciso segundo de la Ley 906 del 2004.
 
Eficacia probatoria
 
El alto tribunal de justicia, acorde con el artículo 381 de la Ley 906, explicó que la
eficacia probatoria para este tipo de pruebas es limitada, puesto que prohíbe
condenar con fundamento exclusivamente en este material probatorio, siendo
necesario que existan otros medios de naturaleza distinta que la complementen, y
que su valoración conjunta permita llegar a la convicción racional de que el hecho
delictivo ocurrió y que el procesado es responsable.
 
Además, afirmó que la declaración debe superar los juicios de legalidad,
conducencia, pertinencia, conveniencia y utilidad exigidos para la generalidad de
los medios de prueba y debe provenir de una fuente conocida, esto es, una fuente
humana determinada, y en el caso que no se cumpla con esta condición, como las
declaraciones anónimas, no será jurídicamente posible su admisión como medio
de prueba (M.P.: José Francisco Acuña Vizcaya).

Qué requisitos deben cumplirse para la admisión excepcional de la prueba

de referencia?

Deben cumplirse en esencia los siguientes pasos o requisitos [CSJ, SCP.

SP14844- 2015(44056)]:
(i) Realizar el descubrimiento probatorio en los términos previstos por el
legislador;
(ii) Solicitar que la prueba sea decretada, para lo que deberá explicar la
pertinencia de la declaración rendida por fuera del juicio oral, sin
 perjuicio de los debates que puedan suscitarse frente a su conducencia
y utilidad;

(iii) Demostrar la causal excepcional de admisibilidad de la prueba de

referencia

(iv) Explicitar cuáles medios de prueba utilizará para probar la existencia y

contenido de la declaración anterior al juicio oral,

(v) Incorporar la declaración anterior al juicio oral durante el debate

probatorio.