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REPÚBLICA DE COLOMBIA
1. ASUNTO
2. ANTECEDENTES PROCESALES
SEGUNDO: ORDENAR a la NUEVA EPS que dentro del término de cuarenta y ocho (48) horas
contadas a partir de la notificación de esta sentencia, autorice y realice a la señora SOLEDAD
LOZANO DE CASTELLANOS, los servicios médicos “CONSULTA DE CONTROL POR
PSIQUIATRÍA”, “INTERCONSULTA POR MEDICINA ESPECIALIZADA” y “CONSULTA POR
MEDICINA GENERAL AL DOMICILIO”, que requiere la adulta mayor para tratar sus diagnósticos
de “DEMENCIA EN LA ENFERMEDAD DE ALZHEIMER, DE COMIENZO TARDÍO”,
“TRASTORNO DE ANSIEDAD, ORGÁNICO”, “ENFERMEDAD CARDÍACA HIPERTENSIVA SIN
INSUFICIENCIA CARDÍACA (CONGESTIVA)”, “HIPOTIROIDISMO NO ESPECIFICADO”,
“HIPERTENSIÓN ARTERIAL”, “HIPERTRIGLICERIDEMIA”, “TRASTORNO AFECTIVO
BIPOLAR”, “CAMBIOS DE ANGIOESCLEROSIS (ECODOPLER DE VASOS DEL CUELLO)” y
“OSTEOPOROSIS”, conforme a lo ordenado por la galena tratante.
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Incidente de Desacato 2021-00073
Accionante: Soledad Lozano de Castellanos
Agente Oficiosa: Dalia Nivia Castellanos Lozano
Accionada: NUEVA EPS
Auto Interlocutorio Núm. 2208
Parágrafo: ACLARAR que el transporte debe otorgarse de manera integral, es decir, que
abarque los costos de traslado de municipio a municipio, y además todo lo relacionado con la
movilidad dentro de la ciudad donde deba recibir la atención médica, incluyendo el suministro
de transporte interno, esto es, taxis, ambulancia, buses y demás.
2.2. Mediante escrito allegado al Despacho el día veintiocho (28) de julio del
presente año, la agente oficiosa de la accionante indicó que la entidad promotora de
salud no ha cumplido con lo ordenado en el fallo de tutela referenciado, pues, el
pasado veintitrés (23) de junio del año que cursa, el médico internista le ordenó a la
señora SOLEDAD el servicio médico “AUXILIAR DE ENFERMERÍA 12 HORAS
DIURNA”, el cual le fue negado, bajo el pretexto de que la enfermera era de la ciudad
de Manizales y era imposible que viajara todos los días hacia La Dorada; razón por la
cual, considera vulnerados los derechos fundamentales de su agenciada.
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Incidente de Desacato 2021-00073
Accionante: Soledad Lozano de Castellanos
Agente Oficiosa: Dalia Nivia Castellanos Lozano
Accionada: NUEVA EPS
Auto Interlocutorio Núm. 2208
los motivos por los cuales no se estaba dando cumplimiento al fallo Núm. 046
proferido por este Juzgado el treinta (30) de abril de dos mil veintiuno (2021). (Cfr. Ff.
12-14).
2.6. La NUEVA EPS, en escrito allegado el cuatro (4) de agosto del presente
año, a este Despacho, expuso que a la fecha no se contaba con un concepto
actualizado por el Área de Auditoría en Salud, motivo por el cual, se dio traslado a
dicha dependencia para que hagan la revisión de los soportes y realicen las gestiones
de cumplimiento.
Solicitó excluir al Presidente de esa agencia -Dr. José Fernando Cardona Uribe-
, de toda responsabilidad frente al presente Incidente de Desacato, pues, la
competencia corresponde únicamente a la Gerente Zonal Caldas Dra. MARTHA IRENE
OJEDA SABOGAL y a su superior jerárquica la Gerente Regional Eje Cafetero, Dra.
MARÍA LORENA SERNA MONTOYA.
2.7. El día cinco (5) de agosto del presente año, una empleada adscrita al
Despacho, aportó constancia de comunicación telefónica1 surtida con la señora DALIA
NIVIA CASTELLANOS, quien indicó que a pesar de que se había acercado en varias
ocasiones a la NUEVA EPS, le seguía siendo negado el servicio “AUXILIAR DE
ENFERMERÍA 12 HORAS DIURNA” a su madre SOLEDAD LOZANO DE
CASTELLANOS, tanto así que el médico la había vuelto a ver y se puso muy bravo, por
tanto, manifestó que su progenitora sigue a la espera de dicha atención, sin que se le
dé ninguna solución.
2.8. Debido a que no existía una efectiva acreditación al cumplimiento del fallo
de tutela, mediante Auto Interlocutorio Núm. 2111 del cinco (5) de agosto de esta
anualidad, este Judicial dio Apertura Formal al trámite incidental para que se acreditara
el efectivo cumplimiento en cuanto a la autorización y materialización efectiva del
servicio médico “AUXILIAR DE ENFERMERÍA 12 HORAS DIRUNA”, ordenado a la
señora SOLEDAD LOZANO DE CASTELLANOS por el Dr. Hernán Augusto Paternina,
médico internista adscrito a la IPS MEDICARE.
1 Cfr. F. 60
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Incidente de Desacato 2021-00073
Accionante: Soledad Lozano de Castellanos
Agente Oficiosa: Dalia Nivia Castellanos Lozano
Accionada: NUEVA EPS
Auto Interlocutorio Núm. 2208
Finalmente, adujo que de llegar a emitirse una sanción por desacato debía
dirigirse únicamente ante los gerentes de las regionales y no ante el Dr. Fernando
Cardona Uribe como Presidente de la NUEVA EPS, tal como había quedado
establecido en el certificado de existencia y representación de la entidad.
2.10. El trece (13) de agosto de dos mil veintiuno (2021), una de las empleadas
vinculadas a esta Judicatura, entabló nuevamente comunicación telefónica con la
señora DALIA NIVIA CASTELLANOS LOZANO, agente oficiosa de la señora
SOLEDAD LOZANO DE CASTELLANOS, quien manifestó que la NUEVA EPS seguía
sin autorizar ni suministrar el servicio “AUXILIAR DE ENFERMERÍA 12 HORAS
DIURNA”. También manifestó que inclusive su madre tuvo nuevamente consulta
médica y volvieron a preguntar a la EPS sobre el servicio de enfermería, pero que
simplemente les manifestaban que estaba en proceso de autorización, por tanto,
manifestó que el servicio seguía sin prestarse.
3. CONSIDERACIONES
4.2.1.2. Además de afectar el acceso a la justicia, incumplir las providencias judiciales desconoce
la prevalencia del orden constitucional y la realización de los fines del Estado, vulnera los
principios de confianza legítima, de buena fe, de seguridad jurídica y de cosa juzgada, porque
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Accionante: Soledad Lozano de Castellanos
Agente Oficiosa: Dalia Nivia Castellanos Lozano
Accionada: NUEVA EPS
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da al traste con la convicción legítima y justificada de una persona que, al acudir ante la
administración de justicia, espera una decisión conforme al derecho que sea acatada por las
autoridades o por los particulares a quienes les corresponda hacerlo.
4.2.2. La administración de justicia y, de manera especial, el juez que dictó la providencia judicial,
no pueden ser indiferentes o ajenos a su cumplimiento. Este cumplimiento puede y, si es del
caso debe, efectuarse aún en contra de la voluntad de quien está llamado a ello, por medios
coercitivos.
(...)
4.3.1. Si incumplir una providencia judicial es, como se vio, una conducta grave que puede
comprometer la responsabilidad de la persona involucrada en diversos ámbitos, incumplir la
orden dada por el juez constitucional en un fallo de tutela es una conducta de suma
gravedad, porque (i) prolonga la vulneración o amenaza de un derecho fundamental
tutelado y (ii) constituye un nuevo agravio frente a los derechos fundamentales a un
debido proceso y de acceso a la justicia6(…).
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Accionante: Soledad Lozano de Castellanos
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Accionada: NUEVA EPS
Auto Interlocutorio Núm. 2208
Una lectura del mencionado artículo 27 del Decreto 2591 de 1991, muestra que
la autoridad o persona responsable del agravio debe cumplir el fallo sin demora. Si no
lo hiciere en las cuarenta y ocho (48) horas siguientes, el juez se debe dirigir al superior
responsable y requerirlo para que lo haga cumplir y abra un proceso disciplinario
contra quien no lo cumplió. Si transcurren otras cuarenta y ocho (48) horas sin que se
haya materializado el fallo de tutela, se ordenará abrir proceso contra el superior que
no hubiere procedido conforme a lo ordenado y se adoptará directamente todas las
medidas para el cabal cumplimiento del mismo; el juez “podrá sancionar por desacato
al responsable y a su superior hasta que se cumpla la sentencia”, sin perjuicio de la
responsabilidad penal del funcionario; y mientras el fallo se cumple, valga decir,
mientras “esté completamente restablecido el derecho o eliminadas las causas de la
amenaza” el juez mantendrá su competencia.
Por su parte, de acuerdo con el art. 52 ibídem, podrá ser sancionado con arresto
hasta de seis meses y multa hasta de veinte salarios mínimos mensuales, quien incurra
en desacato, castigo que como se dijo anteriormente, es de competencia del Juez
Constitucional Fallador, decisión que deberá ser consultada por el superior jerárquico.
Así pues, para que el Juez se pronuncie frente a una posible imposición de
sanción por desacato en contra del obligado, le corresponde determinar no sólo la
responsabilidad objetiva sino también la subjetiva. La primera de ellas, se limita a la
orden constitucional proferida en su momento y los términos concedidos para ésta, y
frente a la segunda, la Corte Constitucional ha señalado7:
“Así mismo, el juez de tutela al tramitar el respetivo incidente tiene el deber constitucional de
indagar por la presencia de elementos que van dirigidos a demostrar la responsabilidad subjetiva
de quien incurre en desacato, por tanto dentro del proceso debe aparecer probada la negligencia
de la persona que desconoció el referido fallo, lo cual conlleva a que no pueda presumirse la
responsabilidad por el sólo hecho del incumplimiento. De acuerdo con ello, el juzgador tiene la
obligación de determinar a partir de la verificación de la existencia de responsabilidad subjetiva
del accionado cuál debe ser la sanción adecuada – proporcionada y razonable – a los hechos’.
De acuerdo con las anteriores consideraciones se tiene que, al ser el desacato un mecanismo
de coerción que surge en virtud de las facultades disciplinaria de los jueces a partir de las cuales
pueden imponer sanciones consistentes en multas o arresto, éstas tienen que seguir los
principios del derecho sancionador. En este orden de ideas, siempre será necesario demostrar
que el incumplimiento de la orden fue producto de la existencia de responsabilidad subjetiva
por parte del accionado, es decir, debe haber negligencia comprobada de la persona para el
incumplimiento del fallo, quedando eliminada la presunción de la responsabilidad por el sólo
hecho del incumplimiento.
En este punto cabe recordar que, la mera adecuación de la conducta del accionado con base en
la simple y elemental relación de causalidad material conlleva a la utilización del concepto de
responsabilidad objetiva, la cual está prohibida por la Constitución y la Ley en materia
sancionatoria. Esto quiere decir que entre el comportamiento del demandado y el resultado
siempre debe mediar un nexo causal sustentado en la culpa o el dolo”.
Así las cosas, el solo incumplimiento del fallo no da lugar a la imposición de la sanción, ya que
es necesario que se pruebe la negligencia o el dolo de la persona que debe cumplir la sentencia
de tutela.”.
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Incidente de Desacato 2021-00073
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proceso, que recobra un significado aún más especial en estos asuntos en los que la
sanción por el incumplimiento a un fallo de tutela representa una limitación a la
libertad personal. En la misma sentencia C-367 de 2014, la Corte señaló:
4.3.4 (….) (vi) el trámite de incidente de desacato debe respetar las garantías del debido proceso
y el derecho de defensa de aquél de quien se afirma ha incurrido en desacato 8, quien no puede
aducir hechos nuevos para sustraerse de su cumplimiento 9; (vii) el objetivo de la sanción de
arresto y multa por desacato es el de lograr la eficacia de las órdenes impartidas por el juez de
amparo para la efectiva protección de los derechos fundamentales reclamados por los
tutelantes, por lo cual se diferencia de las sanciones penales que pudieran ser impuestas10; (viii)
el ámbito de acción del juez, definido por la parte resolutiva del fallo correspondiente, le
obliga a verificar en el incidente de desacato: “(1) a quién estaba dirigida la orden; (2) cuál
fue el término otorgado para ejecutarla; (3) y el alcance de la misma. Esto, con el objeto
de concluir si el destinatario de la orden la cumplió de forma oportuna y completa
(conducta esperada)”11. De existir el incumplimiento “debe identificar las razones por las
cuales se produjo con el fin de establecer las medidas necesarias para proteger
efectivamente el derecho y si existió o no responsabilidad subjetiva de la persona
obligada”12.”
De ahí que lo primero que deba establecerse por parte del funcionario que
avoca el conocimiento del trámite incidental, sea el alcance del ordenamiento que en
sede de tutela ha propendido por el resguardo de prerrogativas esenciales; para el
caso que concita la atención de este Despacho Judicial, se avizora que en la sentencia
de tutela Núm. 46 del treinta (30) de abril del año dos mil veintiuno (2021), se dispuso
para la NUEVA EPS, la obligación de proporcionar en favor de la adulta mayor
SOLEDAD LOZANO DE CASTELLANOS, las siguientes atenciones médicas:
deberá cumplirlo sin demora. Si no lo hiciere dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes, el juez se dirigirá al
superior del responsable y le requerirá para que lo haga cumplir y abra el correspondiente procedimiento
disciplinario contra aquél. Pasadas otras cuarenta y ocho horas, ordenará abrir proceso contra el superior que no
hubiere procedido conforme a lo ordenado y adoptará directamente todas las medidas para el cabal cumplimiento
del mismo. El juez podrá sancionar por desacato al responsable y al superior hasta que cumplan su sentencia. Lo
anterior sin perjuicio de la responsabilidad penal del funcionario en su caso. En todo caso, el juez establecerá los
demás efectos del fallo para el caso concreto y mantendrá la competencia hasta que esté completamente
restablecido el derecho o eliminadas las causas de la amenaza.”
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“SEGUNDO: ORDENAR a la NUEVA EPS que dentro del término de cuarenta y ocho (48) horas
contadas a partir de la notificación de esta sentencia, autorice y realice a la señora SOLEDAD
LOZANO DE CASTELLANOS, los servicios médicos “CONSULTA DE CONTROL POR
PSIQUIATRÍA”, “INTERCONSULTA POR MEDICINA ESPECIALIZADA” y “CONSULTA POR
MEDICINA GENERAL AL DOMICILIO”, que requiere la adulta mayor para tratar sus diagnósticos
de “DEMENCIA EN LA ENFERMEDAD DE ALZHEIMER, DE COMIENZO TARDÍO”,
“TRASTORNO DE ANSIEDAD, ORGÁNICO”, “ENFERMEDAD CARDÍACA HIPERTENSIVA SIN
INSUFICIENCIA CARDÍACA (CONGESTIVA)”, “HIPOTIROIDISMO NO ESPECIFICADO”,
“HIPERTENSIÓN ARTERIAL”, “HIPERTRIGLICERIDEMIA”, “TRASTORNO AFECTIVO
BIPOLAR”, “CAMBIOS DE ANGIOESCLEROSIS (ECODOPLER DE VASOS DEL CUELLO)” y
“OSTEOPOROSIS”, conforme a lo ordenado por la galena tratante.
Por tal motivo, es claro que frente a la efectiva materialización y suministro del
servicio de enfermería domiciliaria que fue ordenada por el término de doce (12) horas,
se continúa presentando una vulneración a los derechos fundamentales de la señora
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Incidente de Desacato 2021-00073
Accionante: Soledad Lozano de Castellanos
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Pese a los tres llamados efectuados por parte de este Despacho Judicial en aras
de que la EPS accionada acatara el fallo constitucional y/o allegara los motivos que
eventualmente excusen su incumplimiento, solo se allegaron evasivas sin fundamento.
Debido a ello, la NUEVA EPS sigue incurriendo de manera injustificada y arbitraria en
retardo frente a los servicios expuestos.
3.2.2. En vista del panorama antes referido, considera este despacho que no
hay lugar a mayor elucubración al respecto, pues sigue existiendo un incumplimiento
por parte de la NUEVA EPS.
3.2.3. En ese orden de ideas, encuentra este Despacho que el requisito objetivo
para imponer sanción por desacato en el presente asunto se encuentra acreditado,
por cuanto no obra constancia alguna del cumplimiento de las órdenes impartidas en
la sentencia constitucional; pues se reitera, aun estando en esta fase procesal y luego
de varios llamados y oportunidades brindadas a la EPS para el acatamiento de la orden
constitucional, la misma no ha dado cabal cumplimiento.
Por lo expuesto, se debe decir que el incidente de desacato no tiene otro objeto
diferente a buscar la eficacia de las decisiones judiciales tendientes a la protección de
derechos fundamentales y debe estar comprobada la responsabilidad subjetiva de
quien incurrió en el incumplimiento o desobedecimiento a lo ordenado para que
proceda la imposición de la sanción; luego, como se advirtió claramente en este caso,
la omisión de quienes funcionalmente deben cumplir con el mandato judicial, sin que
exista argumento constitucionalmente admisible dentro de lo actuado que los
justifique o exonere de responsabilidad, máxime cuando han contado con tiempo
suficiente para materializar la orden, se procederá a imponer la sanción
correspondiente.
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Incidente de Desacato 2021-00073
Accionante: Soledad Lozano de Castellanos
Agente Oficiosa: Dalia Nivia Castellanos Lozano
Accionada: NUEVA EPS
Auto Interlocutorio Núm. 2208
La sanción impuesta se hará efectiva una vez se surta la consulta ante nuestro
superior funcional, momento en el cual, de ser confirmada la presente decisión judicial,
se expedirá la orden de arresto en contra.
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Accionante: Soledad Lozano de Castellanos
Agente Oficiosa: Dalia Nivia Castellanos Lozano
Accionada: NUEVA EPS
Auto Interlocutorio Núm. 2208
RESUELVE:
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Accionante: Soledad Lozano de Castellanos
Agente Oficiosa: Dalia Nivia Castellanos Lozano
Accionada: NUEVA EPS
Auto Interlocutorio Núm. 2208
Manizales y si adquiere firmeza impártanse las órdenes del caso para hacer efectiva la
sanción impuesta y demás disposiciones adoptadas.
COMUNÍQUESE Y CÚMPLASE
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