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ACTOS DE COMPETENCIA
DESLEAL EN EL MUNDO
TECNOLÓGICO
CATEGORÍA TESAURO:
ÍNDICE
1
Trabajo Fin de Máster en Propiedad Intelectual Galvis Pérez, Carmen Sofía
I. INTRODUCCIÓN...................................................................................................5
II. RESUMEN..........................................................................................................12
ABSTRACT.............................................................................................................12
2
Trabajo Fin de Máster en Propiedad Intelectual Galvis Pérez, Carmen Sofía
VIII. CONCLUSIONES............................................................................................66
IX. PROPUESTA....................................................................................................69
X. BIBLIOGRAFÍA..................................................................................................72
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Trabajo Fin de Máster en Propiedad Intelectual Galvis Pérez, Carmen Sofía
ABREVIATURAS
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Trabajo Fin de Máster en Propiedad Intelectual Galvis Pérez, Carmen Sofía
I. RESUMEN
ABSTRACT
The process of globalization and economic and technological growth gives rise
to a greater degree of competitiveness among the companies that determine its
operation, which is why the creation of technological software that allows them to
strengthen the market in which they are active is also a priority. establish in others.
The companies are in a constant search for tools that improve their production, but
it is not conceived that in their desire to conquer the market perform acts of unfair
competition against other economic sectors, this is the case of the UBER company
that operates in Colombia in the public transport sector, who through the use of a
technological platform provides the transport service to passengers without
5
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complying with the requirements established by law, if they are required to taxi
drivers, which added to the low rates offered by Uber are affected by this
phenomenon
II. INTRODUCCIÓN
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Decreto 1079/2015, de 26 de mayo. Decreto Único Reglamentario del Sector Transporte. Diario
Oficial, 26 de mayo de 2015, N° 49523, p. 2.
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Lo anterior hace necesario que se estudie las bases sobre la cuales opera
la prestación del servicio UBER a través de la plataforma tecnológica, a fin de
determinar si en su actuar se presentan vicios que conlleve a configurar
conductas catalogadas como competencia desleal a la luz de lo dispuesto por la
ley 256 de 1996, así mismo, en el desarrollo de esta investigación se traerá a
colación las posturas que tiene los organismos y entidades competentes en el
país, como lo son el Ministerio de Transporte, la Superintendencia de Puertos y
Transportes, la Superintendencia de Industria y los Jueces de la República en sus
correspondientes competencias, quienes tienen la función de revisar
problemáticas como esta, que están dirigidas a la prestación de un servicio
público dirigido a la sociedad, para determinar si conforme a la realidad actual del
país, este tipo de cambios y transformaciones sociales y económicas que se han
vislumbrado durante los últimos años, de manera indirecta indican que la
normatividad que rige el transporte público debe ser motivo de reforma.
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El servicio público debe ser visto como una herramienta necesaria para el
ser humano, puesto que de él depende en gran medida el ejercicio normal de
muchas de las actividades diarias, este sector contribuye de forma significativa a
incentivar otros sectores económicos, por ello, surge para el investigador la
necesidad de estudiar y analizar las circunstancias jurídicas mediante las cuales
opera el transporte dentro del territorio nacional, toda vez, que aparte de ser un
sector importante en la economía del país, también tiene una referencia social en
cuanto al destino que se le da, puesto que su razón de ser está enfocado en
prestar un servicio a las personas, lo que indica que su regulación debe estar
destinada a la salvaguarda y protección de las mismas, situación que exige un
control y parámetros normativos que regulen esta actividad, por lo mismo, no
puede ser desempeñada por cualquier automotor, ni sin supervisión alguna como
sucede en el servicio que presta Uber a través de una plataforma tecnológica, que
si bien el origen del servicio es a través de una aplicación virtual, el fin del servicio
es el transporte público de pasajeros.
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En el año 2010 se cumplió 100 años desde que el primer automotor publico
surgió en Colombia, debido a que en aquella época se utilizaba de forma
exclusiva el tranvía, cuyos propietarios eran los hermanos Martín de origen
estadounidenses dueños de la empresa City Railway Company encargada de
prestar el servicio de trasporte en la ciudad de Bogotá, el 07 de marzo de 1910 se
presentó una disputa entre un usuario y un trabajador de dicha empresa en la que
intervino un policía en favor del usuario y uno de los hermanos Martín en favor de
su empleado, de esta controversia se generó la inconformidad de la ciudadanía
en contra de la empresa norteamericana dando inicio al denominado “Boicot al
tranvía”, que consistió en que los usuarios del tranvía no hicieron uso de este
medio de transporte por el periodo aproximado de siete meses, con el trascurrir
de los días, la ciudadanía empezó a vivenciar la urgencia de encontrar una nueva
forma de movilizarse dentro de la ciudad, es allí, donde en medio de la crisis
surgen iniciativas privadas como la a Compañía Urbana de Tráfico que prestaba
sus servicios en favor del boicot y en contra del tranvía, posteriormente el 20 de
julio de ese mismo año llego al país los primeros automóviles de servicio público
[3].
recorriendo la ruta desde chapinero hasta el puente del común
3
PERGOLI; VALENZUELA. (2011: 23).
4
LA ROTTA (2010: 13).
14
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5
TAXI SEGURO (2016: 1-2).
6
COLOMBIA. Corte Constitucional (Sala tercera de revisión). Sentencia núm. T 595/2002 de 01 de
agosto.
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disposiciones normativas para que el servicio público sea realizado bajo los
parámetros establecidos por el legislador en pro de los usuarios, a su vez, esta
normatividad tiene estipulaciones precisas para cada tipo de transporte, puesto
que el destino final del servicio cambia notoriamente, por ejemplo cuando es de
carga terrestre en comparación a personas.
8
COLOMBIA. Decreto 1079/2015, de 26 de mayo. Por medio del cual se expide el Decreto Único
Reglamentario del Sector Transporte. Diario Oficial, 26 de mayo de 2015, N° 49523, p. 3.
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ALCALDÍA DE MEDELLÍN. 2010. Guía de trámites legales para la constitución y funcionamiento
de empresas en Medellín. Cámara de Comercio. Medellín: Colombia consultado en 16/05, 2018.
Disponible en:
http://www.camaramedellin.com.co/site/Portals/0/Documentos/2011/tramites_constituci
%C3%B3n_empresas.pdf
10
COLOMBIA. Decreto 410/1971, de 16 junio. Por el cual se expide el Código de Comercio. Diario
Oficial, 16 de junio de 1971, N° 33.339, p. 7.
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equipos con los cuales va a ejecutar la actividad, lo que permite tener un control
sobre los automotores que se utilizan para tal fin, de manera tal, que no puede ser
utilizado un automotor diferente al registrado como taxi, ya que la autoridad
competente oficializa la habilitación a través de la tarjeta de operación.
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social, que el vehículo este al día en todos los documentos como son SOAT,
tecno mecánica y tarjeta de operación, esta tarjeta además de contener la
información del conductor, la placa del vehículo y la empresa a la cual pertenece,
también exhibe las tarifas que se deben cobrar, por lo tanto, su exposición debe
estar en la parte de los asientos traseros donde el usuario tenga acceso directo a
esta13.
13
COLOMBIA. Decreto 1079 (2015: 4).
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Este artículo estipula claramente que en Colombia todas las personas son
iguales ante la ley y que el principal promotor que debe garantizar este derecho
es el Estado, quien tiene a su cargo establecer los parámetros para su
cumplimiento, esto incluye las normas que se expiden y son de obligatorio
cumplimiento para todo el conglomerado nacional o en su defecto para un
determinado grupo social, en este caso, la normatividad referida en el apartado
anterior, indica que todo aquel que desea ejercer la actividad económica de la
prestación del servicio público de transporte individual, lo debe hacer bajo el
cumplimiento de las normas establecidas por las autoridades respectivas, en este
caso, la igualdad sale a relucir en la obligatoriedad que se infunde a todo
prestador de este servicio sin exclusión alguna, puesto que la misma ley no lo
tiene establecido, y precisamente para abordar todo el tema de transporte, el
legislador se dio a la tarea que incorporar en la norma las modalidades y niveles,
de manera tal, que la no legalización o exigencia de los parámetros normativos,
que si se exigen a los taxistas, puede llegar a ser una vulneración directa del
derecho a la igualdad que se configura en la no aplicación de la ley a quienes
hacen parte de la plataforma Uber que prestan el mismo servicio que los taxis, es
decir, servicio de transporte de pasajeros individual.
14
GOMEZ S., F. 2016. Constitución Política de Colombia de 1991. Bogotá: Editorial Leyer, p. 3.
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“El principio de la igualdad a partir de la generalidad concreta,
concluye con el principio según el cual no se permite regulación
diferente de supuestos iguales o análogos y prescribe diferente
formación a supuestos distintos. La igualdad de todas las personas
ante la ley y las autoridades, constituye un derecho constitucional
fundamental tanto por su consagración como tal en el Capítulo I,
Título II de la Constitución Nacional, como por su exaltación como
derecho de vigencia inmediata en el artículo 85 de la Carta Política,
y también por el valor trascendente que tiene para el hombre ,
sobre todo dentro de una nación que persigue garantizar a sus
habitantes una vida conviviente dentro de lineamientos democráticos
y participativos que aseguren un sistema político, económico y social
justo”15.
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COLOMBIA. Corte Constitucional. Sentencia núm. C-593/2014 de 20 de agosto.
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adopción de medidas y políticas para que el mismo sea prestado en las mejores
condiciones y sea de acceso para toda la ciudadanía 19.
19
COLOMBIA. Corte Constitucional. Sentencia núm. T-708/2015 de 19 de noviembre.
20
COLOMBIA. Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Primera.
Sentencia núm. 27 de febrero de 2003, (Rad. N° 6973).
30
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21
COLOMBIA. Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Primera.
Sentencia núm. 25 de julio de 2002, (Rad. N° 6934).
22
MINISTERIO DE PROTECCIÓN SOCIAL. Memorando sobre servicios públicos esenciales.
Colombia. consultado en 22/05, 2018. Disponible en:
http://www.mintrabajo.gov.co/documents/20147/204313/memorando_sobre_servicios_publicos_es
enciales.pdf
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23
COLOMBIA. Corte Constitucional. Sentencia núm. C-408/2004 de 04 de mayo.
32
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24
CASTELLS, M. 2000. La era de la información: Economía, sociedad y cultura. Vol. 1. 2a ed.
Madrid: Alianza Editorial S.A.
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Desde que se ideo una forma más eficiente, rápida y de fácil acceso para la
comunicación, el mundo va innovando en herramientas que son cada día más
útiles para el ser humano, la globalización exige que todos los sectores estén
inmersos en conocer y adoptar los nuevos software y hardware que salen al
mercado con la finalidad de hacer más rentables las empresas, es así, que los
medios tecnológicos son catalogados como un mecanismo mediante el cual se
logra optimizar el uso de los recursos requeridos en un proceso industrial, puesto
que permiten medir y controlar los diversos procesos de producción 25.
35
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COLOMBIA. Decreto 2297/2015, de 27 de noviembre. Por el cual se modifica y adiciona el
Capítulo 3, Título 1, Parte 2, Libro 2 del Decreto número 1079 de 2015, en relación con la
presentación del servicio público de transporte terrestre automotor individual de pasajeros en los
niveles básicos y de lujo. Diario Oficial, 27 de noviembre de 2015, N° 2297, p. 7.
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relevante de los usuarios como es el destino, el origen del servicio, el valor del
trayecto, entre otros aspectos, que no son exigidos en ninguna otra industria del
país29.
29
LIBERTAD Y DESARROLLO. 2018. Regularizando las plataformas tecnológicas de transporte.
consultado en 10/06, 2018. Disponible en: http://lyd.org/wp-content/uploads/2018/06/TP-1350-
PLATAFORMAS-TECNOL%C3%93GICAS-DE-TRANSPORTE.pdf
30
JARNE M., P. 2016. El consumo colaborativo en España: Experiencias relevantes y retos de
futuro, en Derecho Universidad de Zaragoza. Revista CESCO de Derecho de Consumo. (n° 17), p.
18.
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31
FERNÁNDEZ O., A. 2016. El caso Uber: Discusión de la problemática y análisis jurídico.
Director: Montserrat Pi Llorens. Universidad Autónoma de Barcelona. Cerdanyola del Valle.
consultado en 12/06, 2018. Disponible en:
https://ddd.uab.cat/pub/tfg/2016/176206/TFG_afernandezortega-dret.pdf
41
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Por su parte, en Francia Uber ha tenido gran acogida por parte de los
usuarios pero reclamos por parte del gremio taxista quienes reiteran la ilegalidad
del servicio que presta esta plataforma, a diferencia de otros países, en Francia
se encuentra actualmente legalizado bajo la licencia que se otorga denominada
VTC, que indica que este servicio solo puede ser operado por personal
profesional en el transporte, limitando de esta manera a que los particulares
puedan ejercer el servicio de transporte público para pasajeros. En Italia, Uber
presta un servicio limitado, debido a la persecución que los taxistas le han hecho
a los conductores de esta plataforma, por ello, su operación está destinada a
clientes pudientes, aun así, se implementó un sistema nuevo denominado “Línea
U” mediante el cual se transporta a los usuarios por una línea establecida, es
decir, tipo autobús32.
lV.3 Las posiciones registradas por los medios de prensa en relación al uso
de plataformas tecnológicas. (Criticas, precauciones y sentir)
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Taxi Finder, City Taxi, Taxi Web, Mi Águila, Taxi Élite, T-Driver, Me Voy y
Megataxi VIP; las cuales tendrán el aval por parte de este Ministerio para operar
en el servicio básico y de lujo, siempre y cuando cumplan con los requisitos
establecidos en la Resolución 2163 del 2016, Manuel González, director de
Tránsito y Transporte del Ministerio, indica que a través de esta novedad en el
transporte, se pretende prestar un mejor servicio basado en la comodidad,
resaltando que estas plataformas solo pueden operar de la mano de las empresas
que estén debidamente registradas y autorizadas para la prestación del servicio
de transporte público de pasajeros individual, lo que infiere que Uber no tiene
dicho aval puesto que es considerado como una plataforma mas no como una
empresa prestadora del servicio de transporte público 33.
33
PORTAFOLIO. 2017. Listas 16 plataformas para el servicio público de transporte. consultado
en 12/06, 2018. Disponible en:
http://www.portafolio.co/economia/las-plataformas-para-el-servicio-publico-de-transporte-en-
colombia-512843
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efectos de seguridad del servicio, los conductores deben contar con el certificado
de antecedentes expedido por la Fuerza Especial de Lucha contra el Crimen 34.
34
DINERO. 2018. Legalización el uso de Uber en la Paz, Bolivia. consultado en 12/06, 2018.
Disponible en:
https://www.dinero.com/internacional/articulo/bolivia-legaliza-uber-y-plataformas-tecnologicas-de-
transporte/259210
35
OSORIO M., M. 2018. Apps de transporte público: ¿ilegales o no reguladores? consultado en
12/06, 2018. Disponible en: https://www.asuntoslegales.com.co/consultorio/apps-de-transporte-
44
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publico-ilegales-o-no-reguladas-2733566
36
JIRÓN, A. 2018. Uber llegó para quedarse. El Diario de Santiago. consultado en 12/06, 2018.
Disponible en: https://www.radiosantiago.cl/archivo/60360
37
Más de 170.000 usuarios han sido bloqueados por Uber en el país. 2018. Periódico el Tiempo.
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Abecé del pago de IVA de plataformas tipo Uber. 2018. Portafolio.
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Uber llego a la mayoría de países con el objetivo de suplir las faltas que
presenta el sistema de transporte público de pasajeros habitual, si bien en un
inicio el servicio era bien catalogado por la atención, calidad y tarifas, en la
actualidad se ha venido presentando un revés en sus forma de operar, toda vez,
39
GARCÍA, F. 2018. El lío de la informalidad en dos y tres ruedas en Bogotá. Periódico El
Espectador.
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OLIVER. W. 2018. Uber, ¿de solución a problema? Periódico el Tiempo.
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Colombia. Ministerio de Transporte. Concepto MT-1300 – 2, de 22 de junio de 2004.
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Por aspectos como los anteriores, se considera que visto desde el punto de
vista de la no exigencia a Uber de los requisitos normativos para prestar el
42
PEREA S., A. 2017. Derecho y políticas de libre competencia en América Latina. consultado en
17/06, 2018. Disponible en: https://lalibrecompetencia.com/2017/11/02/es-uber-un-competidor-
desleal-en-colombia/
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dicha actividad dentro del margen normativo, por su parte, el comerciante podrá
exponer su producto explicando sus características propias, con la finalidad de
que pueda ser adquirido por el usuario, en la lucha de este proceso por ganar la
clientela se puede dar origen a la competencia desleal, la cual surge cuando el
comerciante realiza determinados actos que son contrarios a la buena fe
comercial que pueden llegar a ser catalogados como ilícitos siendo necesaria la
intervención de la justicia que ordena el cese de los actos desleales como
también las sanciones que reparen el daño ocasionado con el actuar desleal,
dentro de la definición de competencia desleal, se debe establecer los parámetros
que conllevan a determinar que efectivamente se incurre o no en competencia
desleal, por ello, no es calificado como desleal el hecho de que se capte el cliente
del comerciante competidor, lo que recrimina la ley, es la forma en cómo se capta
a ese cliente, toda vez, que si se logra arrebatar la clientela haciendo uso de
cualquiera de los actos calificados como desleales por las diferentes
normatividades, entonces ese actuar es el que se sanciona 45
45
OTAMENDI. J. 1998. La competencia desleal. Revista jurídica de la Universidad de Palermo.
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que pueden llevar a indicar que una plataforma digital es desleal comercialmente,
este tema será analizado en el apartado siguiente.
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COLOMBIA. Ley 256/1996, de 15 de enero, Por la cual se dictan normas sobre competencia
desleal. Diario Oficial, 42.692 de enero 18 de 1996.
47
COLOMBIA. Ley 256/1996, de 15 de enero, Por la cual se dictan normas sobre competencia
desleal. Diario Oficial, 42.692 de enero 18 de 1996
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COLOMBIA. Decreto 410/1971, de 27 de marzo. Diario Oficial, 33.339 de junio 16 de 1971.
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Colombia. Actos de competencia desleal. Superintendencia de industria y comercio.
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Colombia. Corte Constitucional. Sentencia núm. C-649/2001 de 20 de junio.
51
JAECKEL, Jorge. Apuntes sobre competencia desleal. Disponible en: www.jaeckelmontoya. com
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económicos, incentiva la economía y trae beneficios tanto para los usuarios como
también para los comerciantes.
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Colombia. Corte Constitucional. Sentencia núm. C-032/2017 de 25 de enero.
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Colombia. Corte Constitucional. Sentencia núm. C-032/2017 de 25 de enero
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El Ministerio de las TIC, de acuerdo con Uber establece que esta no es una
empresa de transporte público, sino una plataforma tecnológica que tiene como
función relacionar al conductor con los usuarios que requiere movilizaren y que no
quieren hacer uso del sistema tradicional, taxi. Un aspecto que señala Uber, es
que sus tarifas se deben a la oferta y a la demanda del servicio, por ello tienden a
variar en determinados horarios, pero aun así son tarifas racionales tanto para el
conductor como para el usuario.
El Ministerio de las TIC, señala que acceder a las peticiones de sacar del
comercio digital esta plataforma, nunca se había visto en Colombia, salvo cuando
se trata de páginas de pornografía infantil o de apuestas ilegales, en razón tal, no
se puede realizar dicha comparación puesto que la plataforma Uber presta un
servicio digital.
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CRIOLLO. A. 2016. Un paseo de prueba para desmitificar Uber. Disponible en:
http://www.noticel.com/la-calle/un-paseo-de-prueba-para-desmitificar-uber-vdeo/610114977
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El juzgado mercantil 3ro quien recibió esta demanda, señala que si bien
Uber efectúa su actividad comercial en España, su plataforma es de carácter
internacional, lo que permite que sea conocido por un organismo con esa misma
calidad, es decir, por la Unión Europea.
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Este fallo indica que se debe separar de manera analítica el destino del
servicio que prestan las plataformas digitales, toda vez, que si las mismas se
extienden de la prestación del servicio de intermediación y pasan a ser parte
integral del objeto de la prestación del servicio, no puede ser interpretado como
una simple intermediación, en este caso es evidente que el Tribunal considero
que Uber no solo es intermediario en una relación de servicio de transporte
público entre el conductor de un carro particular y el usuario que lo requiere para
su movilización, sino que además, hace parte directa de aspectos como la
estipulación de la tarifa a cobrar como también del dinero que se paga por el
servicio prestado, el cual, es la misma plataforma Uber la que realiza el pago al
conductor, estableciendo de esta forma una relación directa que se podría deducir
como una subordinación, por ende, no opera la intermediación puesto que esta se
limita solo al contacto entre las partes interesadas.
57
TRIBUNAL DE JUSTICIA DE LA UNIÓN EUROPEA. Caso Élite Taxi y Uber (C-434/15).
Sentencia 20 de diciembre 2017.
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LEÓN. M. 2018. La aplicación Uber pierde una nueva batalla legal en Colombia. Periódico El
Tiempo
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VIII. CONCLUSIONES
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Sin lugar a duda, las innovaciones tecnológicas tienden a ser las mejores
alternativas para la simplificación de muchos procesos, pero los mismos no
pueden estar por encima de los derechos de otros grupos de personas que
cumplen los requisitos establecidos por las autoridades para la prestación de un
determinado servicio o bien, al legalizarse una actividad económica la misma
obliga a incurrir en ciertos tributos y gastos, los causales deben ser exigidos a
todos los que desempeñan la misma actividad económica.
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IX. PROPUESTA
Por ello, se considera tras el análisis que se realizó, que con la plataforma
Uber se incurre en los siguientes actos de competencia desleal:
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Las conclusiones puntuales que arrojo esta investigación son las siguientes:
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X. BIBLIOGRAFÍA
A. Legislación
B. Jurisprudencia
- Tribunal Colombiano
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- Tribunal Internacionales
C. Doctrina
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- Articulo
LEÓN. M. 2018. La aplicación Uber pierde una nueva batalla legal en Colombia.
Periódico El Tiempo
Más de 170.000 usuarios han sido bloqueados por Uber en el país. 2018.
Periódico el Tiempo.
Uber: los cinco países donde generó más polémica. 2016. Periódico La Nación.
D. Formato Electrónico
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http://www.noticel.com/la-calle/un-paseo-de-prueba-para-desmitificar-uber-
vdeo/610114977
CHARCAS, C. A. Creación de una empresa comercializadora de soluciones
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Trabajo Fin de Máster en Propiedad Intelectual Galvis Pérez, Carmen Sofía
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