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Radicado MT No.: 20211340262201

*20211340262201*
17-03-2021
Bogotá

Señor:
EDWIN LASSO
lassoedwin9@gmail.com

Asunto: Transporte – Reconocimiento a conductores la alimentación y estadía –


contratación mediante contrato de ejecución y confianza.

Respetado señor:

En atención a su comunicación allegada a esta cartera Ministerial a través del radicado


20213030354072 del 22 de febrero de 2021, mediante el cual consulta si es obligación
que el empleador pague a los conductores la alimentación y estadía así como la
procedencia de contratarlos bajo el contrato de ejecución y confianza, igualmente
consulta la responsabilidades cuando existen diferencias entre el volumen de mercancía
cargado y el descargado, esta Oficina Asesora de Jurídica se pronuncia, en los siguientes
términos:

PETICIÓN

“Agradezco su valiosa colaboración atendiendo las siguientes inquietudes desde el campo


jurídico de contratación de un conductor, así: 1. Es una obligación como empleador
reconocer el valor de los conceptos de alimentación y estadías durante los viajes para dar
cumplimiento a (sic) labor, o estos deben ser asumidos por el conductor, hay alguna
normatividad que establezca el manejo de estos conceptos. 2. Si la respuesta que no hay
obligación, es el conductor quien debe asumir estos costos, dentro del contrato se debe
dejar explicito este concepto 3. Los conductores pueden tener un contrato de manejo y
confianza 4. Si durante el ejercicio de la labor se presentan diferencias entre el volumen
cargado y el descargado (mermas) estas diferencias ocasionan un costo a la compañía,
este valor puede ser transferido como cobro al conductor dado el (sic) inadecuada
custodia del producto en ejercicio de su labor.”
CONSIDERACIONES

Sea lo primero señalar, que de conformidad con el artículo 8 del Decreto 087 de 2011
-modificado por el Decreto 1773 de 2018-, son funciones de la Oficina Asesora de Jurídica
de este Ministerio, las siguientes:

“8.1. Asesorar y asistir al Ministro y demás dependencias del Ministerio en la aplicación e


interpretación de las normas constitucionales y legales.
(…)
8.7. Atender y resolver las consultas y derechos de petición relacionados con las funciones
de la oficina, presentados ante el Ministerio por personas de carácter público o privado”.

Significa lo anterior, que sus funciones son específicas no siendo viable entrar a analizar
un caso en concreto, este Despacho se referirá de manera general e integral y en lo
competente al tema objeto de análisis, así:

En atención a su primer y segundo interrogante, es importante señalar que esta Oficina


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se referirá al tema objeto de consulta de conformidad con su competencia, señalando:

La Ley 336 de 1996 “por el cual se adopta el Estatuto Nacional de Transporte” señala en
los artículos 34 y 36, a la vinculación de los conductores de servicio público y la
seguridad social, lo siguiente:

“Artículo 34.-Las empresas de transporte público están obligadas a vigilar y constatar


que los conductores de sus equipos cuenten con la licencia de conducción vigente y
apropiada para el servicio, así como su afiliación al sistema de seguridad social según
los prevean las disposiciones legales vigentes sobre la materia. La violación de lo
dispuesto es este artículo acarreará las sanciones correspondientes.
…”
“Artículo 36.- Los conductores de los equipos destinados al servicio público de
transporte serán contratados directamente por la empresa operadora de transporte,
quien para todos los efectos será solidariamente responsable junto con el propietario del
equipo.

La jornada de trabajo de quienes tengan a su cargo la conducción u operación de los


equipos destinados al servicio público de transporte será la establecida en las normas
laborales y especiales correspondientes”.

De otro lado, frente a la vinculación laboral de los conductores cabe presentar apartes del
pronunciamiento emitido por el Ministerio del Trabajo bajo el
No.08SE2017120300000007445 del 30 de marzo de 2017, a saber:

“La Ley 336 de 1996 “Por la cual se adopta el Estatuto Nacional de Transporte”, en el
artículo 36, prevé que aquellos conductores de equipos destinados al servicio público
de transporte, serán contratados como trabajadores vinculados mediante contrato de
trabajo, por parte de las empresas operadoras del servicio, estipulando que las
empresas de transporte público están obligadas a vigilar y constatar que los
conductores de sus equipos cuenten con la licencia de conducción vigente y apropiada
para el servicio, así como su afiliación al Sistema General de Seguridad Social, según
lo prevean las disposiciones vigentes sobre la materia (…)

De lo prescrito en la norma se verifica que las Empresas de transporte serán los


verdaderos Empleadores de los conductores de los vehículos, sean éstos propietarios o
no de los mismos y en consecuencia, serán los obligados el reconocimiento de todos
los derechos y prerrogativas propias del contrato de trabajo, como lo es para el caso la
afiliación al sistema General de Seguridad Social, en Salud, Pensión Y Riesgos
Laborales en calidad de trabajadores dependientes.

Por ello siendo el servicio de transporte un servicio público el conductor es un


trabajador que debe estar vinculado mediante un contrato de trabajo con la Empresa
Transportadora, de ahí que su afiliación al sistema de riesgos laborales no podría
hacerse como trabajadores independientes reglada por la Ley 1563 de 2016, pues la
calidad que tendrían sería la de trabajadores dependientes, por lo que la Empresa
Empleadora sería la responsable de la afiliación al sistema de riesgos
laborales, en atención a lo normado por la Ley 1562 de 2012, “Por la cual se modifica
el Sistema de Riesgos Laborales y se dictan otras disposiciones en materia de salud
ocupacional” que establece la afiliación obligatoria a dicho Sistema a los trabajadores
dependientes y para aquellas personas vinculadas a través de un formal de prestación
de servicios con entidades o instituciones públicas o privadas, tales como contratos

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civiles, comerciales o administrativos y en forma voluntaria para los trabajadores
independientes ….”

De otro lado, los artículo 127 y 130 del Código Sustantivo del Trabajo, respecto al salario y
viaticos establece:

“Artículo 127.-Modificado por la Ley 50 de 1990, Artículo 14. Elementos


integrantes. Constituye salario no sólo la remuneración ordinaria, fija o variable, sino
todo lo que recibe el trabajador en dinero o en especie como contraprestación directa
del servicio, sea cualquiera la forma o denominación que se adopte, como primas,
sobresueldos, bonificaciones habituales, valor del trabajo suplementario o de las horas
extras, valor del trabajo en días de descanso obligatorio, porcentajes sobre ventas y
comisiones.

Artículo 130.-Modificado por la Ley 50 de 1990, Artículo 17. (éste declarado exequible
por la Corte Constitucional en la Sentencia C-081 del 29 de febrero de 1996.). Viáticos.

1o) Los viáticos permanentes constituyen salario en aquella parte destinada a


proporcionar al trabajador manutención y alojamiento; pero no en lo que sólo tenga
por finalidad proporcionar los medios de transporte o los gastos de representación.

2o) Siempre que se paguen debe especificarse el valor de cada uno de estos
conceptos.

3o) Los viáticos accidentales no constituyen salario en ningún caso. Son viáticos
accidentales aquellos que sólo se dan con motivo de un requerimiento extraordinario,
no habitual o poco frecuente.”

Teniendo en cuenta las normas citadas y en virtud de lo señalado en el referido concepto


del Ministerio de Trabajo, los conductores de los equipos destinados al servicio público de
transporte serán contratados directamente por la empresa operadora de transporte. Las
empresas de transporte serán los verdaderos empleadores de los conductores de los
vehículos, sean éstos propietarios o no de los mismos y en consecuencia, serán los
obligados al reconocimiento de todos los derechos y prerrogativas propias del contrato de
trabajo, como lo es para el caso la afiliación al sistema General de Seguridad Social, en
Salud, Pensión y Riesgos Laborales en calidad de trabajadores dependientes.

Así mismo, es importante resaltar que de conformidad con el artículo 127 del Código
Sustantivo de Trabajo, todo lo que recibe el trabajador en dinero o en especie como
contraprestación directa del servicio, sea cualquiera la forma o denominación que se
adopte, como primas, sobresueldos, bonificaciones habituales, valor del trabajo
suplementario o de las horas extras, valor del trabajo en días de descanso obligatorio,
porcentajes sobre ventas y comisiones constituyen también salario.

Aunado a lo anterior, vale indicar que la manutención y el alojamiento normativamente se


conoce como viáticos, y de conformidad con lo señalado en el artículo 130 del Código
Sustantivo del Trabajo, pueden ser permanentes, los cuales constituyen salario y debe
especificarse el valor de cada concepto o accidentales, los cuales no constituyen salario,
en ese orden de ideas, se deberá identificar si la manutención y alojamiento se da por
parte del empleador al trabajador, en este caso al conductor como viáticos permanentes o
accidentales para determinar si los mismos hacen parte del salario o no.
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Ahora bien, frente a su tercer interrogante, con relación a los trabajadores de manejo y
confianza consultado, la Sentencia de la Corte Suprema de Justicia, Casación Laboral, de
abril 22 de 1961, Gaceta Judicial 2239, señaló:

“Según lo han expresado esta Sala de la Corte y el extinguido tribunal del trabajo, en
reiteradas decisiones, los directores, gerentes, administradores y los demás que el
artículo 32 indica constituye ejemplos puramente enunciativos de empleados que ejercen
funciones de dirección o administración. Los empleados de esta categoría se distinguen
porque ocupan una especial posición jerárquica en la empresa, con facultades
disciplinarias y de mando, no están en función simplemente ejecutiva, sino orgánica y
coordinativa, con miras al desarrollo y buen éxito de la empresa; están dotados de
determinado poder discrecional de autodecisión y ejercen funciones de enlace entre las
secciones que dirigen y la organización central”

De lo anterior, se podría colegir que un conductor que maneja vehículos para prestar el
servicio público de transporte no cumple con las condiciones de la posición jerarquía en
la empresa, no obstante y considerando que el Ministerio de Transporte en virtud del
Decreto 87 de 2011 tiene como objetivo primordial la formulación y adopción de las
políticas, planes, programas, proyectos y regulación económica en materia de transporte,
tránsito e infraestructura de los modos de transporte carretero, marítimo, fluvial, férreo y
aéreo y la regulación técnica en materia de transporte y tránsito de los modos carretero,
marítimo, fluvial y férreo, siendo competente para pronunciarse sobre aspectos laborales
el Ministerio de Trabajo, esta Oficina se permite trasladar su petición para que en el
ámbito de su competencia la señalada entidad precise lo que haya lugar frente al contrato
de confianza y manejo y sobre el pago de alimentación y alojamiento a los conductores de
vehículos que prestan el servicio de transporte público.

Por otro lado, en atención a su cuatro interrogante, es preciso citar apartes normativos del
Código de Comercio mediante los cuales establece algunas obligaciones y condiciones
para el transporte de cosas, en los siguientes términos:

“Art. 1010.-Modificado por el Decreto 01 de 1990, artículo 20. El remitente indicará


al transportador a más tardar al momento de la entrega de la mercancía, el nombre y la
dirección del destinatario, el lugar de la entrega, la naturaleza, el valor, el número, el
peso, el volumen y las características de las cosas, así como las condiciones especiales
para el cargue y le informará cuando las mercancías tengan un embalaje especial o una
distribución técnica. La falta, inexactitud o insuficiencia de estas indicaciones hará
responsable al remitente ante el transportador y el destinatario de los perjuicios que
ocurran por precauciones no tomadas en razón de la omisión, falsedad o deficiencia de
dichos datos.
(…)
Art. 1016.-Modificado por el Decreto 01 de 1990, artículo 25. Cuando se trate de
cosas que por su naturaleza sufran reducción en el peso o volumen por el solo hecho del
transporte, el transportador no responderá de la reducción o merma normal, determinada
según la costumbre o los reglamentos oficiales.

Expedida una sola carta de porte o remesa terrestre de carga, si las cosas transportadas
se dividen en lotes, bultos o paquetes, especificándolos, la reducción o merma natural se
calculará separadamente para cada uno de ellos, cuando pueda establecerse su peso,
volumen o cantidad.

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Art. 1017.-Modificado por el Decreto 01 de 1990, artículo 26. Las divergencias
sobre el estado de la cosa, o sobre su embalaje, acondicionamiento, peso naturaleza,
volumen y demás indicaciones del contrato, se decidirán por peritación.

Las cosas objeto de controversia, mientras ésta se decide, podrán ser depositadas por el
transportador conforme a las normas que regulen el depósito.

Si se retira la cosa antes de iniciado el viaje, el transportador tendrá derecho a que se le


paguen los gastos y se le indemnicen los perjuicios que le ocasione el retiro y se le
restituya la carta de porte.

Si el retiro tuviere lugar durante el viaje, el transportador tendrá derecho a la totalidad


del flete.

Art. 1021.-Modificado por el Decreto 01 de 1990, artículo 29. Salvo prueba en


contrario, la carta de porte, sin perjuicio de las normas especiales que la rigen, y la
remesa terrestre de carga hacen fe de la celebración del contrato, de sus condiciones, del
recibo de la mercancía y de lo literalmente expresado en ellas. Las estipulaciones
relativas al estado de la mercancía solo constituyen prueba en contra del transportador
cuando se trata de Art. 1027.-Modificado por el Decreto 01 de 1990, artículo 35. El
transportador sólo estará obligado a entregar la cosa transportada al peso, cuenta o
medida, cuando en el documento de transporte se haga constar expresamente su recibo
en alguna de estas formas.

Cuando las cosas a transportar consistan en contenedores, paletas, guacales y en


general, unidades cerradas, selladas o precintadas, éstas se considerarán como unidad de
carga y deberán ser entregadas por el transportador en el mismo estado en que las
recibe.

referentes mal estado aparente de la mercancía o cuando la verificación haya sido hecha
por dicho transportador, siempre que en el documento se haga constar esta última
circunstancia.

Cuando en la carta de porte no se indique la calidad y el estado en que se encuentren las


cosas, se presumirá que han sido entregadas al transportador sanas en buenas
condiciones y de calidad mediana.”

De otro lado, a través del Decreto 1079 de 2015 Decreto Único Reglamentario de
Transporte Público, frente Servicio público de transporte terrestre automotor de carga,
establece:

“Artículo 2.2.1.7.3. Servicio público de transporte terrestre automotor de


carga. Es aquel destinado a satisfacer las necesidades generales de movilización de
cosas de un lugar a otro, en vehículos automotores de servicio público a cambio de una
remuneración o precio, bajo la responsabilidad de una empresa de transporte legalmente
constituida y debidamente habilitada en esta modalidad, excepto el servicio de transporte
de que trata el Decreto 2044 del 30 de septiembre de 1988.

Artículo 2.2.1.7.4. Definiciones. Para la interpretación y aplicación del presente


Capítulo, se tendrán en cuenta las siguientes definiciones:

• Manifiesto de carga: es el documento que ampara el transporte de mercancías ante las


distintas autoridades, por lo tanto, debe ser portado por el conductor del vehículo durante
todo el recorrido. Se utilizará para llevar las estadísticas del transporte público de carga

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por carretera dentro del territorio nacional.
(…)

• Titular del manifiesto electrónico de carga: es el propietario, poseedor o tenedor de un


vehículo de servicio público de carga a quien se le debe el Valor a Pagar. El manifiesto
electrónico de carga prestará mérito ejecutivo, en los términos de los Códigos de
Comercio y de Procedimiento Civil o las leyes y decretos que los modifiquen o sustituyan.
La empresa de carga expedirá dos originales del mismo tenor, uno con destino al
propietario, poseedor o tenedor del vehículo de servicio público de carga y otro para esta.

Artículo 2.2.1.7.4.3. Contratación de vehículos. Cuando una empresa no sea


propietaria de los vehículos, para la prestación del Servicio Público de Transporte
Terrestre Automotor de Carga, podrá celebrar el respectivo contrato de vinculación
conforme al artículo 983 del Código de Comercio.

Artículo 2.2.1.7.4.4. Contrato de vinculación. El contrato de vinculación del equipo


se regirá por las normas del derecho privado, debiendo contener como mínimo las
obligaciones, derechos y prohibiciones de cada una de las partes, su término, causales de
terminación y preavisos requeridos para ello, así como aquellas condiciones especiales
que permiten definir la existencia de prórrogas automáticas y los mecanismos
alternativos de solución de conflictos al que sujetarán las partes.

Igualmente, el clausulado del contrato deberá contener los ítems que conformarán los
pagos y cobros a que se comprometen las partes y su periodicidad. De acuerdo con ésta,
la empresa expedirá al propietario del vehículo un extracto que contenga en forma
discriminada exacta los rubros y montos por cada concepto.

Parágrafo. Las empresas de Transporte Público y los propietarios de los vehículos podrán
vincular los equipos transitoriamente para la movilización de la carga, bajo la
responsabilidad de la empresa que expide el manifiesto de carga.

Artículo 2.2.1.7.5.4. Formato de manifiesto electrónico de carga. El formato de


manifiesto electrónico de carga debe contener, como mínimo, la siguiente información:

1. La identificación de la empresa de transporte que lo expide.

2. Tipo de manifiesto.

3. Nombre e identificación del propietario, remitente y destinatario de las mercancías.

4. Descripción del vehículo en que se transporta la mercancía.

5. Nombre, identificación y dirección del propietario, poseedor o tenedor del vehículo.

6. Nombre e identificación del conductor del vehículo.

7. Descripción de la mercancía transportada, indicando su peso o volumen, según el caso.

8. Lugar y dirección de origen y destino de las mercancías.

9. El Valor a Pagar en letras y números.

10. Fecha y lugar del pago del Valor a Pagar.

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11. La manifestación de la empresa de transporte de adeudar al Titular del manifiesto
electrónico de carga, el saldo no pagado del Valor a Pagar. Esta manifestación se
presumirá por el simple hecho de la expedición del manifiesto electrónico de carga,
siempre que conste el recibo de las mercancías en el cumplido del viaje.

12. Los plazos y tiempos para el cargue y descargue de la mercancía, y la fecha y hora de
llegada y salida de los vehículos para los correspondientes cargues y descargues de la
mercancía.

13. Seguros: Compañía de seguros y número de póliza.

Artículo 2.2.1.7.6.2. Relaciones económicas. Las relaciones económicas entre el


Generador de la Carga y la empresa de transporte público, y de esta con los propietarios,
poseedores o tenedores de vehículos, serán establecidas por las partes, sin que en ningún
caso se puedan efectuar pagos por debajo de los Costos Eficientes de Operación.

El sistema de información SICE-TAC, del Ministerio de Transporte, será el parámetro de


referencia.

El generador de carga y la empresa de transporte, tendrán la obligación de informar al


Ministerio de Transporte, a través del Registro Nacional de Despachos de Carga RNDC, el
Valor a Pagar y el Flete, así como las demás condiciones establecidas entre el propietario,
poseedor o tenedor de un vehículo de servicio público de carga, de conformidad con la
metodología y los requerimientos que para tal efecto establezca el Ministerio de
Transporte.

El generador de la carga, la empresa de transporte y los propietarios, poseedores o


tenedores de un vehículo de servicio público de carga, deberán dar cumplimiento a lo
dispuesto en el presente artículo.”

De conformidad con las normas en cita, es importante precisar que frente al trasporte de
cosas, de manera general, el Código de Comercio indica que el remitente indicará al
transportador a más tardar al momento de la entrega de la mercancía, el nombre y la
dirección del destinatario, el lugar de la entrega, la naturaleza, el valor, el número, el
peso, el volumen y las características de las cosas, así como las condiciones especiales
para el cargue y le informará cuando las mercancías tengan un embalaje especial o una
distribución técnica. La falta, inexactitud o insuficiencia de estas indicaciones hará
responsable al remitente ante el transportador y el destinatario de los perjuicios que
ocurran por precauciones no tomadas en razón de la omisión, falsedad o deficiencia de
dichos datos.

Así mismo, en el artículo 1017 ibídem indica que cuando se transporten cosas que por su
naturaleza sufran reducción en el peso o volumen por el solo hecho del transporte, el
transportador no responderá de la reducción o merma normal, determinada según la
costumbre o los reglamentos oficiales y de existir controversias sobre estas condiciones
se decidirán por peritación.

Como complemento a lo anterior, vale indicar que de conformidad con el artículo 1021 del
Código de Comercio, el transportador sólo estará obligado a entregar la cosa transportada
al peso, cuenta o medida, cuando en el documento de transporte se haga constar
expresamente su recibo en alguna de estas formas.

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De otro lado, con relación al servicio de transporte público de carga, el Decreto 1079 de
2015 señala que para la su prestación se deberá expedir un manifiesto de carga, el cual
deberá contener entre otra información, la descripción de la mercancía transportada,
indicando su peso o volumen según el caso, y deberá ser portado por el conductor
durante la prestación del servicio.

Por otro lado, es importante resaltar que cuando una empresa no sea propietaria de los
vehículos, para la prestación del Servicio Público de Transporte Terrestre Automotor de
Carga, podrá celebrar el respectivo contrato de vinculación, el cual se regirá por las
normas de derecho privado y deberá contener como mínimo las obligaciones, derechos y
prohibiciones de cada una de las partes, su término, causales de terminación y preavisos
requeridos para ello, así como aquellas condiciones especiales que permiten definir la
existencia de prórrogas automáticas y los mecanismos alternativos de solución de
conflictos al que sujetarán las partes, así como también los ítems que conformarán los
pagos y cobros a que se comprometen las partes y su periodicidad, en ese sentido,
cualquier controversia que se presente en virtud del contrato de vinculación será resuelto
por las partes.

Por último, cabe mencionar que a través del artículo 2.2.1.7.6.2 del Decreto 1079 de
2015, las relaciones económicas entre el generador de la carga y la empresa de
transporte público, y de esta con los propietarios, poseedores o tenedores de vehículos,
serán establecidas por las partes, sin que en ningún caso se puedan efectuar pagos por
debajo de los Costos Eficientes de Operación y será el parámetro de referencia el sistema
de información SICE-TAC, del Ministerio de Transporte.

En estos términos, se absuelve de forma abstracta el objeto de consulta, concepto que se


emite dentro del término señalado en el artículo 14 del Código de Procedimiento
Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, sustituido por el artículo 1 de la Ley
1755 de 2015, y tiene el alcance de que trata el artículo 28 de la Ley 1437 de 2011, en
consecuencia, no son de obligatorio cumplimiento ni tienen efectos vinculantes.

Cordialmente,

SOL ANGEL CALA ACOSTA


Jefe Oficina Asesora de Jurídica (E)

Proyectó: Ángela Aldana Naranjo – Abogada Grupo Conceptos y Apoyo Legal


Reviso: Andrea Rozo Muñoz – Coordinadora Grupo Conceptos y Apoyo Legal

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