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EL PROCESO COMUN
LIBRO TERCERO
EL PROCESO COMUN
La comisión de cualquier hecho tipificado en la Ley penal como delito. Implica
una sanción por parte del Estado, pues sólo él se encuentra investido del ius
puniendi y ostenta el monopolio de la justicia. Así pues. para aplicar dicha
sanción (penas y medidas), el Estado se vale de sus órganos jurisdiccionales y
éstos a su vez del proceso penal. Siendo esto así y para que las normas no
permanezcan sólo en el papel, el Estado se vale del proceso para juzgar, pues no
puede hacerlo directamente y en forma automática; necesita de todo un recorrido
de actos solemnes y de la observancia de las formas establecidas por la Ley, los
mismos que se aplican desde la violación la norma, hasta la sanción. En ese
sentido GARCIA RADA, nos dice que el proceso es el conjunto de actos que se
suceden en el tiempo, manteniendo vinculación de modo que están
concatenados, sea por el fin perseguido, sea por la causa que los genera"2.
La jurisdicción sólo actúa por medio del proceso, el cual se constituye en su
instrumento indispensable para la determinación de la verdad concreta de un
hecho delictivo. La meta del proceso penal implica, como bien señala ROXIN,
que la sanción imponerse sea la materialmente correcta, obtenida de
conformidad con el ordenamiento jurídico procesal y que se restablezca con
ello la paz jurídica".
Tradicionalmente ha existido dos grandes sistemas a la hora de
diseñar o construir el proceso penal: el sistema acusatorio y el sistema
inquisitivo. El primero se caracteriza por exigir una configuración
tripartita del proceso, con un acusador, un acusado y un Tribunal
imparcial que juzga. El sistema inquisitivo, por su parte permite aunar la
función acusadora y enjuiciadora en un solo sujeto, al eliminar que exista
un acusador, pues tal función queda asumida por el órgano enjuiciador3"
En el sistema acusatorio, el Juez no puede proceder de oficio, pues
precisaba una acusación para actuar, la acción corresponde al ofendido y a
la sociedad, el acusador investiga y aporta el material sobre el que se
enjuiciará, se da una etapa contradictoria con igualdad absoluta de
derechos y poderes entre acusador y acusado, impera la publicidad y la
oralidad en el debate, la instancia única y la justicia popular (Tribunales
populares)
.En cambio el sistema inquisitivo, se caracteriza porque el Estado
procede de oficio a la hora de abrir proceso penal, sin necesidad de la
solicitud de un particular, desaparece la figura del acusador y es el propio
Estado quien desarrolla la doble función de acusar y juzgar, no existe
contradicción y limita el derecho de defensa, la prueba es encargada al Juez
(se estableció la tortura como medio para lograr la confesión) y su
valoración se establece por Ley, se instaura una segunda instancia,
desaparecen los Tribunales populares y se especializa la función de juzgar,
el proceso se formaliza a través de la escritura y el secreto de los actos
procesales.
El tránsito del sistema acusatorio al inquisitivo, se da como producto de que
el Derecho penal, pasa - con la llegada de la Monarquía - del terreno privado, al
terreno público (el Estado), quien a través de la figura del Juez, asume la función
de acusar, investigar y juzgar.
El sistema inquisitivo, prevaleció en toda Europa desde el siglo XIII
hasta el siglo XVIII, época en que producto de la revolución tratándose
francesa y de aunar las ventajas y desechando los defectos de los dos
sistemas anteriores, nace el sistema mixto, inquisitivo reformado o
acusatorio formal, influenciado por los Códigos Napoleónicos y al cual se
suele llamar mixto, que en realidad no lo es puesto que el juicio oral con el
Código de Procedimientos Penales, se le da valor probatorio a los actos de
investigación preliminar e instrucción los avances han sido obtenidos sin
contradicción, ni inmediación y con un Juez no imparcial.
Dicho sistema inquisitivo reformado incorpora al Fiscal, a quien se le
encomienda el ejercicio de la acción penal y la carga de la prueba,
manteniéndose así la persecución penal a cargo del Estado. Aquí se
diferencian dos etapas, la primera de marcada orientación inquisitiva, en
donde prima el secreto, la forma escrita y la investigación está a cargo del
Juez (Instrucción preparatoria) y la segunda etapa, caracterizada por la
oralidad, la publicidad y en donde el acusado goza de derechos, sobre todo
el de defensa (juicio oral) pero que conforme a lo ya mencionado, respecto
de algunos puntos, como la actuación probatoria, se den de manera
simbólica. Este es el sistema que se ha venido aplicando en el Perú desde la
dación del Código de Procedimientos en Materia Criminal de 1920,
pasando luego por el Código de Procedimientos Penales de 1940, hasta la
actualidad. Lo que se busca, es un cambio radical en el sistema con la
entrada en vigencia del Código bajo comentario, la misma que esperamos se
concrete el año próximo.
La progresiva configuración del proceso como garantía, no sólo en la
Constitución, si no que también en los tratados internacionales, así como de la
jurisprudencia constitucional, conducen inexorablemente a un sistema acusatorio
garantista, como único sistema que incorpora la vigencia de principios propios
de un Estado de Derecho: igualdad de las partes, audiencia o contradicción
(adversarial), principio acusatorio, derecho de defensa en su máxima extensión,
Juez imparcial y rol protagónico del Fiscal.
SECCIÓN I
LA INVESTIGACIÓN PREPARATORIA
TÍTULO I
NORMAS GENERALES
COMENTARIO
La investigación es una actividad eminentemente creativa, mediante la cual
se trata de superar un estado de incertidumbre, a través de la búsqueda de
todos aquellos medios que puedan aportar la información que acabe con esa
incertidumbre. Se trata pues, de la actividad que encuentra o detecta los
medios que servirán de prueba 3". Pero ello no implica que dichos medios
de prueba sean obtenidos mediante procedimientos no permitidos por la
Ley.
El Fiscal como titular de la acción penal, y responsable de la investigación, debe
reunir todos los elementos probatorios suficientes, a fin de poder sustentar su
acusación no sólo ante el Juez de la Investigación Preparatoria, si no también
ante el Juez unipersonal o colegiado, en la etapa oral y contradictoria. Como
bien señala TORRES CARO, lo que se quiere es que el Fiscal tenga claro que la
denuncia que él formule tenga peso probatorio suficiente para determinar
judicialmente la responsabilidad de la persona denunciada. El Fiscal no debe de
denunciar cuando sólo tiene leves indicios y carencia de pruebas idóneas y
suficientes de la comisión del ilícito penal La finalidad de la
investigación, no sólo es la búsqueda de pruebas para determinar la
culpabilidad del imputado, si no que también conlleva a la búsqueda de
aquellas pruebas de descargo, que puedan determinar el grado de inocencia
de la persona a la que se le imputa un delito. Esto último, debido a que el
Fiscal además de ser el titular del ejercicio de la acción penal es también el
defensor de la legalidad y de la sociedad. Lo que implica, que si el fiscal
encuentra elementos de prueba que determinen la inocencia o un menor
grado de participación en el delito, éste se encuentra en la obligación de
presentarlas al juzgador, puesto que de no hacerlo estaría yendo en contra
de sus deberes, la Constitución y las Leyes.
El Fiscal además de contar con la Policía como ente auxiliar, también podrá
recurrir a otras entidades como el Sistema Nacional de Control, el Instituto de
Medicina Legal y todos los órganos del Estado que por su naturaleza, puedan
aportar medios útiles al mejor esclarecimiento de los hechos y a la
determinación de responsabilidades. Así mismo las universidades, sean estas
públicas o privadas, los Institutos y cualquier otra entidad pública o privada
están obligados a proporcionar los informes y estudios que le sean requeridos.
El equipo interdisciplinario de investigación científica para casos específicos,
actuará bajo la dirección del Fiscal y estará compuesto por profesionales de
distintas materias e inclusive por fiscales adjuntos. El apoyo también puede
venir de la colaboración gratuita de alguna persona, organismo no
gubernamental o de personas jurídicas sin fines de lucro para la realización de
una investigación determinada, quienes previa evaluación, bajo la dirección y
supervisión del Fiscal, podrán realizar las tareas de apoyo expresamente
señaladas.
CONCORDANCIAS:
CPP. 65.
COMENTARIO
La investigación es única, flexible, dinámica y se realiza bajo la dirección
del Fiscal, el cual podrá actuar de manera directa o por intermedio de la policía.
Es decir que la Ley faculta al Fiscal disponer que determinadas diligencias sean
realizadas por la Policía, pero bajo su control. La diferencia con el Código del
cuarenta, radica en que, con dicho Código se dispone la realización de una
investigación por parte de la Policía, la cual a partir de ese momento actuaba
independientemente, en cambio lo que ahora se establece, es que, es el Fiscal
quien establece las pautas a seguir y su objeto, encomendando la investigación a
la Policía, bajo ciertas formalidades específicas que deben de reunir los actos de
investigación, conllevando todo esto a que las actuaciones policiales estén bajo
el total control jurídico del Fiscal, pues es este último a quien la Constitución y
las Leyes le otorgan el control de la investigación y además de ello la decisión
de la estrategia adecuada a cada caso concreto.
COMENTARIO
El Juez de la Investigación Preparatoria, es el magistrado que va tener una
relación directa con el Fiscal, en la etapa de investigación. Dicho magistrado
además de cumplir un rol de filtro en el proceso penal, en el sentido que es quien
evaluará la acusación del Fiscal, también realiza una función de vigilancia de la
investigación preparatoria. Ante él podrán concurrir las partes a fin de que dicte
las medidas necesaria que permitan asegurar un mejor desarrollo de la
investigación, facultándosele a dicho magistrado a dictar medidas coercitivas, a
pronunciarse sobre medios de defensa y sobre todo controlar el cumplimiento de
los plazos. Ello es debido a que, el Fiscal al no contar con facultades coercitivas,
necesita de un órgano jurisdiccional que resuelva las medidas de coerción, con
la finalidad de asegurar la prueba.
COMENTARIO
Es lógico que la investigación sea reservada para aquellas personas que son
ajenas al proceso (terceros), puesto que estas no tienen ningún interés en el
mismo, pero no es aceptable que la investigación sea reservada para las
partes, puesto que con ello se estaría atentando su derecho de defensa. Con
el Código del cuarenta, el secreto de la investigación se daba hasta la
rendición de la instructiva del imputado, es decir que antes de ello, el
abogado defensor no tenía acceso a ningún tipo de documentación. La
práctica ha enseñado que ello era totalmente inequitativo, toda vez que la
defensa se encontraba en desventaja con relación al Fiscal, pues al no tener
acceso al expediente o en el mejor de los casos acceder a él, media hora
antes de la declaración instructiva, obligaba al abogado defensor a
improvisar más que a plantear una buena estrategia de defensa.
Los Fiscales y Jueces se mostraban celosos con las pruebas que ellos
obtenían, propio de un sistema inquisitivo. Ahora el abogado defensor y en
general los sujetos procesales no sólo podrán enterarse de la información
que haya conseguido el Fiscal o la Policía, si no que además podrán obtener
copia de la documentación que a su consideración le son útiles. Todo esto se
da, básicamente a que el presente Código recoge el principio de igualdad de
armas, con el que se borra principalmente las desigualdades entre fiscal y
abogado defensor, convirtiendo a ambos en adversarios con igual
posibilidad de acceso a los elementos probatorios. Así pues el secreto de la
investigación, de regla general, se ha convertido en una excepción para las
partes que conforman el proceso.
Concordancias:
CPP. T.P. 1., 68.3.
COMENTARIO
Todos lo actos que realiza el Fiscal y demás sujetos procesales, durante la etapa
de investigación preparatoria, sólo sirven para que el Juez de la Investigación
Preparatoria emita las resoluciones respecto de las medidas coercitivas, medios
de defensa, etc., propias de esta etapa, las mismas que en nada incidirán en la
resolución final, pues para emitir sentencia se tiene que actuar y valorar
debidamente los medios de prueba recogidos en la investigación. Así pues,
como ya se ha manifestado, tanto la etapa de investigación como la intermedia,
tienen como finalidad llevar al juicio oral un proceso penal que cumpla con los
requisitos básicos como para poder dar inicio a un debate oral, público y
contradictorio.
La actuación de la prueba en el Proceso penal, sólo se da en el Juicio Oral,
esa es la regla general, pero existen casos excepcionales en los que se tiene que
adelantar, por así decirlo un pedazo de dicho juicio oral, en atención a que
previsiblemente razones de urgencia ajenas a la voluntad de las partes harán
imposible su práctica en aquella fase. Sobre el particular nos remitimos a lo
manifestado en el artículo 242 de este Código.
CONCORDANCIAS:
CPP. 242, 243.
TÍTULO II
LA DENUNCIA Y LOS ACTOS INICIALES
DE LA INVESTIGACIÓN
CAPÍTULO I
LA DENUNCIA
COMENTARIO
La denuncia es uno de los canales iniciales a través del cual ingresa la primera
información del delito y por eso se le puede calificar como uno de los actos pre-
procesales, consiste en la manifestación de palabra o por escrito, por la cual una
persona comunica al Fiscal o a la Policía Nacional, haberse cometido un hecho
delictivo. Dicha persona podrá ser alguien que de algún modo se encuentra
involucrada con el hecho delictuoso (víctima o familiar de ella, testigo
presencial o por referencias etc.).
En ese sentido, habría que aclarar, como bien señala SAN MARTÍN
CASTRO, que el sujeto pasivo de la acción penal es siempre el Estado, por
ello es que no puede calificarse de acción las denuncias formuladas ante la
Fiscalía poniendo en conocimiento la comisión de un delito público. Agrega
el citado autor, que la denuncia de los ofendidos o de cualquiera del pueblo
constituye, en suma, un simple derecho de petición que tiene caracteres
administrativos: no se trata de la especie i de un derecho de petición a la
que llamamos acción penal
La regla general es que todos tenemos el derecho de denunciar un hecho
delictivo, del cual hayamos sido testigos, pero la nona no obliga a realizar
esta denuncia.
Para BINDER, en un Estado en el que los ciudadanos tuvieran la
obligación de denunciar, sería un Estado policial en el que cada ciudadano
se convertiría en garante del orden: tal sociedad totalitaria no es
recomendable, ni respondería a los principios republicanos de nuestra
Constitución 38. Existen muchos casos en los que el agraviado o testigo calla
y no denuncia por temor o por evitarse problemas. Pero a todo esto la
norma establece excepcionalmente la denuncia obligatoria, siempre que
exista una situación profesional o funcional de mayor compromiso con el
orden público. Así, tienen la obligación de Denunciar los profesionales de la
salud por delitos que conozcan en el desempeño de su actividad y los
educadores sólo por aquellos delitos que se hubieren realizado dentro del
centro educativo, así como los funcionarios en el ejercicio de sus
atribuciones. Es en ese sentido, que la Ley procesal prevé la obligación de
denunciar de estas personas, cada una de acuerdo a la labor que realizan y de
acuerdo al caso concreto que se les presente.
CONCORDANCIAS: Const. 2.18.
COMENTARIO
El codificador ha establecido requisitos de contenido mínimos para que las
denuncias valgan como tales. Debiendo para ello contener la identificación del
denunciante, así como la descripción del hecho denunciado y si es posible los
datos de la persona supuestamente autora o participe del hecho que se
denuncia, así como - de ser posible – los elementos de prueba que pueda
aportar a los autoridades. Se han dado muchos casos en los que, la
identidad del denunciante no se llega a conocer,
porque se trata de una denuncia anónima. En estos casos no estaríamos
ante una denuncia propiamente dicha, toda vez que, no se ha identificado al
denunciante, pero esta información debe ser tomada como modos difusos de
iniciar una investigación de oficio.
El Código Penal en su artículo 402° regula como delito la denominada
denuncia calumniosa o temeraria, cuando se denuncia a la autoridad un
hecho punible, a sabiendas que no se ha cometido, o cuando una persona se
atribuye falsamente un delito no cometido o que ha sido cometido por otro.
El delito en este caso se agrava, cuando dicha simulación directa o indirecta
de pruebas o indicios estén dirigidos a sustentar un delito de tráfico ilícito
de drogas y sea efectuada por un miembro de la Policía Nacional u otro
funcionario o servidor público encargado de la prevención del delito.
CAPÍTULO II
ACTOS INICIALES DE LA INVESTIGACION
COMENTARIO
Al respecto cabe señalar que la Policía como institución del Estado,
además de velar por el orden interno, también tiene como finalidad el
esclarecimiento de los hechos. Así pues, ello conlleva a que tan pronto tenga
conocimiento de un hecho calificado como delito, intervenga en salvaguarda
de los derechos de las personas y en salvaguarda de los medios de prueba
que se generen como producto del delito. En ese sentido, la Policía ante una
situación de actuación directa y urgente no necesita de la presencia del
Fiscal, pues está actuando de acuerdo a sus atribuciones. Pero luego de
realizada la intervención, la Policía se encuentra en la obligación de dar
cuenta al Ministerio Público, elevando para tal caso un informe
debidamente razonado, conteniendo la motivación de su intervención y la
relación de las diligencias realizadas, luego de dicho informe, que será igual
al atestado policial, pero sin que en él se califique el delito, podrá continuar
con la investigación, según las pautas establecidas por el Fiscal y de acuerdo
a las atribuciones recogidas en el artículo 6S° del presente Código, a cuyos
comentarios nos remitimos.
Es importante destacar la intervención policial, en la investigación del
delito, sobre todo para la formulación de la denuncia, debido a que la
aprehensión de los autores o partícipes, el recojo de instrumentos u objetos del
ilícito, el recojo de las primeras testimoniales pueden ser fundamental para la
adopción de medidas indagatorias subsiguientes.
CONCORDANCIAS: 68
COMENTARIO
Como ya lo manifestáramos, es falso que se pretenda excluir a la Policía
de las funciones de investigación, pues muy por el contrario la Policía
actuando bajo la dirección del Fiscal, se fortalece, porque sus funciones y
actos se legitiman y porque además se profesionaliza. Debido a ello, es que
cada diligencia, actuación o intervención policial debe de darse cuenta al
Ministerio Público, de una manera detallada y sustentada con los motivos
que originaron su intervención; será un informe muy similar al atestado
policial, pero en el cual ya no se califique el delito.
TITULO III
LA INVESTIGACION PREPARATORIA
COMENTARIO
El Fiscal, realizadas o no las diligencias preliminares, calificará la denuncia y
determinará si es conveniente iniciar la investigación preparatoria o no. En caso
de que arribe a la conclusión de que no procede formalizar y continuar con la
investigación preparatoria, por los casos expuestos en el inciso primero del
presente artículo, ordenará el archivo de la denuncia. En estos casos la decisión
del Fiscal adquiere la calidad de consentida si es que ésta no es recurrida ante
el superior.
La calificación de la denuncia es sumamente importante, no sólo porque
mediante ella se puede evitar dar inicio a todo un proceso de investigación, para
aquellos supuestos en los que la veracidad de la denuncia puede ser desvirtuada
fácilmente, si no que además, la facultad del Fiscal de archivar los actuados sólo
se puede dar hasta antes de la formalización de la investigación preparatoria.
CONCORDANCIAS:
CPP. 3.
COMENTARIO
Una vez culminado el plazo para la realización de las diligencias preliminares,
el Fiscal, si considera que se dan los elementos tanto objetivos como subjetivo,
dicta un acto de disposición, con el cual se da inicio a la investigación
preparatoria (instrucción o sumarial), el mismo que debe ser comunicado al
Juez de la Investigación Preparatoria.
Como vemos ahora el Fiscal tendrá que realizar una labor más eficiente,
pues será él y no la Policía quien determine los hechos que se suscitaron y la
correspondiente tipificación del delito. En la tipificación el Fiscal no debe de
limitarse a indicar en qué artículo del Código Penal se encaja el hecho delictivo,
si no que tiene que ir más allá, es decir además de ello, deberá de indicar
cuáles han sido los motivos que han llevado a su persona, a calificar el
hecho como un determinado delito.
Lo que se busca con la investigación preparatoria, es justamente la
recopilación de los elementos de prueba necesarios para sustentar la acusación
del Fiscal en el juicio oral, pero si esta se hace innecesaria porque en las
diligencias preliminares se recopiló toda la información y elementos de prueba
suficientes como para sustentar la acusación del Ministerio Público, éste, puede
prescindir de dicha etapa investigatoria y proceder a formular directamente su
acusación. Es decir que si el Fiscal, esta totalmente convencido de la comisión
del delito y cuenta para ello con suficientes elementos de prueba, no tendrá que
esperar a que el plazo de la investigación preparatoria venza para recién acusar,
pues en este sentido la norma es flexible y sobre todo porque ello implica la
abreviación de las diligencias y tiempo en el proceso a seguir.
CONCORDANCIAS:
CPP. 3, 368.1
Art. 337°. - Diligencias de la investigación
1. El Fiscal realizará las diligencias de investigación que considere
pertinentes y útiles, dentro de los límites de la Ley.
2. Las diligencias preliminares forman parte de la Investigación
Preparatoria. No podrán repetirse una vez formalizada la investigación.
Procede su ampliación si dicha diligencia resultare indispensable, siempre
que se advierta un grave defecto en su actuación o que ineludiblemente
deba completarse como consecuencia de la incorporación de nuevos
elementos de convicción.
3. El Fiscal puede:
a) Disponer la concurrencia del imputado, del agraviado y de las demás
personas que se encuentren en posibilidad de informar sobre circunstancias
útiles para los fines de la investigación. Estas personas y los peritos están
obligados a comparecer ante la Fiscalía, y a manifestarse sobre los hechos
objeto de investigación o emitir dictamen. Su inasistencia injustificada
determinará su conducción compulsiva;
b) Exigir informaciones de cualquier particular o funcionario público,
emplazándoles conforme a las circunstancias del caso.
4. Durante la investigación, tanto el imputado como los demás
intervinientes podrán solicitar al Fiscal todas aquellas diligencias que
consideraren pertinentes y útiles para el esclarecimiento de los hechos. El Fiscal
ordenará que se lleven a efecto aquellas que estimare conducentes.
5. Si el Fiscal rechazare la solicitud, instará al Juez de la Investigación
Preparatoria a fin de obtener un pronunciamiento judicial acerca de la
procedencia de la diligencia. El Juez resolverá inmediatamente con el mérito de
los actuados que le proporcione la parte y, en su caso, el Fiscal.
COMENTARIO
La realidad del proceso actual, evidencia una investigación convertida en
rutina, en una simple acumulación, más o menos mecánica de hojas que
transcriben actas; propia de un sistema inquisitivo, en donde además la
formalización de aquella es excesiva. La misma que trasciende hasta el
Juicio Oral, toda vez que la prueba obtenida en la instrucción se incorpora
a éste, a través de su lectura y no mediante el debate, perdiéndose así uno
de los principios básicos de la investigación, como es la existencia de
estrategias de investigación, a fin de encarar mejor la acusación.
El Fiscal como director y responsable de la investigación penal así como de
la carga de la prueba, debe de establecer su estrategia en cada caso concreto, a
fin de poder recabar todos los elementos de convicción de cargo y descargo, que
le sirva para determinar si formula o no acusación y en su caso al imputado
preparar su defensa. Por lo tanto está facultado para realizar cualquier tipo de
diligencias que considere pertinentes y de utilidad para el proceso. Esto es
posible, debido a que la investigación preparatoria es flexible, dinámica y
única.
Conforme a lo ya manifestado líneas antes, las diligencias preliminares,
tienen por finalidad realizar los actos urgentes destinados a determinar si
han tenido lugar los hechos, a asegurar los elementos materiales e
individualizar a las personas involucradas en su comisión, las mismas que
no podrán repetirse una vez formalizada la investigación. Por lo tanto el
tiempo de estas diligencias es sumamente corto (20 días), lo que implica una
rápida y efectiva actuación por parte del Ministerio Público y la Policía
Nacional. Su ampliación sólo procede si es justificada, pues caso contrario
cualquiera de los demás sujetos procesales que se considere afectado podrá:
primero solicitar al Fiscal le dé término y dicte su disposición archivando el
caso o formalizando la investigación preparatoria, si el Fiscal no acepta lo
solicitado se acude al Juez de la Investigación Preparatoria a fin de que éste
como ente controlador de la investigación resuelva lo solicitado.
Como al Fiscal le corresponde desarrollar la etapa de investigación, para
poder alcanzar los fines de ésta, tiene que citar al imputado, agraviado, peritos,
intérpretes, traductores y demás personas que puedan aportar información para
los fines de la investigación. Estas personas están
obligadas a presentarse al despacho Fiscal, cuando hayan sido citadas por aquél,
caso contrario la norma reconoce una y sólo una facultad coercitiva, la misma
que consiste en la conducción compulsiva del omiso por intermedio de la Policía
Nacional, que viene hacer lo que en el arcaico Código del cuarenta se conoce
como la conducción de grado o fuerza que la dicta el Juez Instructor. Como se
sabe el Fiscal no ejerce función jurisdiccional y por lo tanto no puede dictar
ninguna medida coercitiva, sin embargo el presente Código le reconoce la
conducción compulsiva, para los fines que hemos mencionado.
Los demás sujetos procesales también pueden solicitar la realización de
ciertas diligencias, pero éstas tienen que ser viables y de utilidad para la
investigación.
COMENTARIO
En un sistema en donde prima la igualdad de las partes, es coherente que los
demás sujetos procesales puedan participar en todas las diligencias que realice el
Ministerio Público, pues ello les permite, sobre todo al imputado un mejor
ejercicio de su derecho de defensa. Con el presente Código queda atrás la
arcaica concepción, de que la información que se recabe en la investigación sea
secreta para el imputado y totalmente accesible para el Fiscal, quien gozaba de
todo el tiempo suficiente y de toda la documentación para realizar su
denuncia. Se elimina así la práctica usual en donde el imputado rendía su
instructiva sin que se le permitiese conocer los cargos en su contra. La
pregunta que nos hacemos, es ¿cuál es en todo caso la finalidad de la
instructiva?; no es acaso la instructiva una vía de defensa del imputado,
mediante el cual éste hace todos los descargos hechos en su contra, la
respuesta es sí, pero para hacer esos descargos, el imputado debe de
conocer, estar al tanto de todo lo que se le imputa.
Claro está que la participación de los demás sujetos procesales, debe y
tiene que estar supeditada a las instrucciones que imparta el Fiscal,
debiendo para ello guardar el orden y colaborar para el mejor desarrollo
de la diligencia, caso contrario podrán ser excluidos por el director de la
investigación.
Durante la investigación se presentarán casos en los que el Fiscal deba
solicitar decisiones jurisdiccionales tendientes a limitar o afectar garantías
procesales, derechos o bienes protegidos por la Constitución. Pero tal y
como ya manifestáramos el Fiscal durante las diligencias preliminares tiene
facultades que no tendrá en la investigación preparatoria y viceversa. Por lo
tanto la norma precisa que si el director de la investigación, estando todavía
en las diligencias preliminares, requiere de determinadas medidas
tendientes actuar una prueba anticipada o una medida coercitiva que sólo
el Juez las puede ordenar, tendrá que previamente formalizar la
investigación preparatoria, caso contrario no procederá ningún pedido. La
razón de ello, es que la prueba anticipada así como las medidas coercitivas,
necesariamente tienen•que darse en la investigación preparatoria; debido a
que ambas suponen una decisión jurisdiccional: la primera supone el
adelanto de una pequeña parte del juicio oral, por causas justificadas y de
emergencia, pues su actuación no puede esperar al debate, y las segundas
porque sólo es en la investigación preparatoria donde el fiscal cuenta con
las facultades requirentes, tendientes a asegurar elementos de prueba o el
cumplimiento de la sanción.
Art. 339º.- Efectos de la formalización de la investigación
1. La formalización de la investigación suspenderá el curso de la
prescripción de la acción penal.
2. Asimismo, el Fiscal perderá la facultad de archivar la investigación sin
intervención judicial.
COMENTARIO
La formalización de la investigación preparatoria tiene varios efectos; de los
cuales, dos de ellos se encuentran regulados en este artículo: el primero de ellos
trata de la suspensión de la prescripción de la acción penal. Al respecto
MAIER, señala que ella no elimina el delito y sólo está fundada en
consideraciones político-criminales que tornan innecesaria la imposición de
una pena360
TITULO IV
LOS ACTOS ESPECIALES DE INVESTIGACION
COMENTARIO
El sistema jurídico Romano Germánico o Europeo Continental, al cual
pertenecemos, siempre ha mantenido una postura ética respecto de las
trasgresiones del ordenamiento jurídico en favor del mismo ordenamiento
jurídico. Totalmente distinto es la posición del sistema anglo sajón, en el
sentido de que éste es mucho más practico al momento de transgredir el
ordenamiento, si lo que se busca con ello es descubrir la verdad; a éste
sistema, que utiliza una lógica pragmática, no le interesa convertir a uno de
sus agentes en delincuente, si con ello va ha desbaratar a toda una
organización criminal. Así pues, fue el sistema anglo sajón el que primero, se
valió de tanto de la institución de circulación y entrega vigilada como del
agente encubierto, para introducirse en las grandes organizaciones
criminales y así obtener toda la información necesaria para su intervención
y captura de sus miembros, sobre todo de los cabecillas.
Estas instituciones ya se encuentran introducidas en nuestro
ordenamiento, pero sólo para el caso de drogas y nada más. Actualmente
con el presente Código estas instituciones tienen una mejor regulación,
mucho mis amplia; en donde sólo el Ministerio Público va ha ser el ente que
haga uso de estas instituciones, debidamente controladas por la Fiscalía de
la Nación, la cual llevara un registro totalmente secreto de todas las
disposiciones o autorizaciones que dicten las respectivas fiscalías, sobre la
materia.
Respecto de los Tratados Internacionales, tenemos al Tratado de Palermo,
de diciembre del año dos mil, el Tratado de la Organización de Estados
Americanos contra la corrupción, firmado en Caracas en mil novecientos
noventa y siete y el Trazado de Metida, mediante los cuales se han establecido
formas de cooperación en tiempo real, con la finalidad de no esperar a que el
hecho delictivo sea realizado y recién después de ello ponerse de acuerdo en
como extraditar o repatriar el dinero producto del delito; si no que, más bien
ahora lo que se busca es evitar que eso suceda, adelantándose a los hechos,
justamente mediante la circulación y entrega vigilada de una determina
mercadería ilícita que se origine en un país como Perú, en donde se le hará todo
un seguimiento vigilado hasta el aeropuerto o puerto de embarque, y se termine
la operación previa coordinación entre fiscalías, en otro país como Estados
Unidos o México, El proceso común en donde igualmente seguirán con la
circulación y entrega vigilada hasta dar con el objetivo final. Este tipo de
coordinación entre países es sumamente importante. Por eso esperamos,
que todo ello no quede en teoría solamente, pues en la práctica raras veces
se ha venido dando, debido justamente a la falta de coordinación.
La circulación y entrega vigilada, supone entonces que tanto la fiscalía
como la Policía Nacional, conociendo de que se esta llevando a cabo un hecho
delictivo, deja que éste prosiga, pero bajo una estricta vigilancia, con la finalidad
de llegar a determinar cual es el destino final de la misma, a fin de determinar
quien es el verdadero dueño, cabecilla o en términos policiales el denominado
pez gordo.
Respecto de la apertura postal, el código establece necesariamente que debe
de realizarse previa autorización judicial. El problema aquí esta en que el
término es muy cerrado y restringe el margen de aplicación en algunos casos, en
el sentido que existen otros tipos de documentos o envíos (paquetes) que no
necesariamente pueden ser postales y que además se envían por servicios no
postales, se dan los casos y con frecuencia de envíos de droga en paquetes
(encomiendas) a través de empresas de transportes interprovinciales.
El código pone una lista cerrada respecto de los casos en procede esta
institución, la cuál desde nuestra óptica debería de ser abierta y más bien
con ciertos requisitos formales.
CONCORDANCIAS:
CPP. 226, 227, 228, 553.1 nst. 2.18; CP. 228, 230, 308, 309, 252, 257. 279-A; Ley. 27765.
COMENTARIO
El agente encubierto, conocido también en jerga policial como "topo", es aquel
policía que se disfraza de delincuente a fin de infiltrarse en alguna banda u
organización delictiva, con la finalidad de determinar quien es el cabecilla, o
línea de mando, como funciona la organización, cuales son los contactos,
donde se guarda la mercadería, etc.
La norma precisa que los actos ilegales que realice el agente encubierto, no
serán sancionados debido a la labor que realiza dicho agente, siempre y cuando
guarden debida proporción con la labor o misión que se le ha encomendado.
Igual regulación respecto de la exención de responsabilidad penal,
encontramos en el artículo 20° inciso 8 0 del Código Penal, mediante el cual
se exime de pena a aquella persona que obra por disposición de la ley y en
cumplimiento de un deber.
Igualmente el Fiscal al momento de disponer la designación de agentes
encubiertos, deberá dar cuenta a la Fiscalía de la Nación, a fin de su ingreso
al registro reservado de dichas autorizaciones.
La norma autoriza la creación de un documento de identidad falso, a fin de
crearle al agente una identidad falsa que le permita infiltrarse en una
determinada organización criminal; pero lo cierto es que con lo avanzado de la
tecnología y los diversos medios con los que cuentan las bandas organizadas,
fácilmente con una consulta en línea a la RENIEC, u otros medios técnicos, se
puede determinar si el documento de identidad que porta el agente encubierto es
o no falso. Creemos que sobre el particular, se deben de dar algunas precisiones
técnicas, a fin d ver como se les crea a los agentes encubiertos una identidad
falsa que n pueda ser descubierta por las organizaciones criminales, pues de no
ser así se estaría poniendo en peligro no sólo la vida del agente, si no también la
d sus familiares, y el propio seguimiento e investigación que se le venía
realizando a una determinada organización criminal.
Así mismo la reserva de identidad del agente encubierto puede darse
de manera permanente, debido a que como ya lo manifestáramos, lo que se
busca es proteger la integridad o la libertad del agente encubierto y la de
sus familiares, en ese sentido el agente no puede ser ofrecido como testigo,
ni mucho menos el juez acceder a dicho ofrecimiento.
Otro aspecto que merece, desde nuestra óptica un replanteamiento, es lo
referente a la afectación de derechos fundamentales, pues éstos derechos, dentro
de los cuales encontramos el derecho a la dignidad, a la vida, a la inviolabilidad
de domicilio, a la libertad y a la seguridad personales, etc., son protegidos por el
Estado a través de la Constitución, la cual reconoce que dichos derechos se
interpretarán de conformidad con la Declaración Universal de Derechos
Humanos, los tratados y acuerdos internacionales. En ese sentido nos parece que
la frase no es tan feliz, aún cuando exista un previo control por parte del Juez,
pues creemos que la Constitución en ningún momento acepta o podría
aceptar que se violen derechos fundamenta les, aún cuando la finalidad de
esa violación, sea en benéfico del Estado. En ese orden de ideas, la única
posibilidad de que se suspendan o restrinjan, más no violen o afecten
derechos fundamentales, la encontramos en el artículo 137° de la
Constitución Política del Estado, al regular el régimen de excepción, en
donde como bien sostiene BERNALES BALLESTEROS, determinados
derechos constitucionales pueden verse suspendidos o restringidos a fin d e
facilitar el retorno a la normalidad constitucional.
BERNALES BALLESTEROS, Enrique: op. cit. p. 612.
TÍTULO V
CONCLUSION DE LA INVESTIGACION PREPARATORIA
Concordancia.
CPP. 272,2, 392.2, 396.2
COMENTARIO
La finalidad de la investigación es incorporar los elementos de prueba
necesarios para conocer la verdad histórica objetiva o verdad objetiva
simplemente, de la cual trataremos más adelante. Siendo esto así, el Fiscal no
necesita esperar a que se cumpla el tiempo máximo fijado para la investigación,
a fin de darla por concluida y como consecuencia de ello proceder a
formular acusación, pues dadas las circunstancias y si a consideración del
Fiscal se ha reunido la prueba suficiente que sustente no sólo su acusación,
si no también el debate probatorio en el juicio oral , éste dará por concluida
dicha etapa procesal.
Quien se encarga del cumplimiento del plazo es el Juez de la Investigación
Preparatoria, quien a solicitud de parte y previa audiencia decidirá lo
conveniente.
Cabe resaltar que, todos los elementos de prueba reunidos en la
investigación, no valen aún como prueba, pues ésta última recién adquiere tal
calidad mediante el debate público y oral. En la etapa de investigación lo que se
realiza es la recolección de los elementos que servirán, como va lo
manifestáramos, para probar la imputación en el juicio, debido a eso es que
justamente el nombre de investigación preparatoria. Esto no ocurre con el
arcaico Código de Procedimientos Penales, en donde los elementos reunidos en
la investigación se convertían automáticamente en prueba, sin la necesidad de
que estos sean producidos directamente en el juicio oral, dictándose a nuestro
modo de ver, sentencias inconstitucionales. Imponiéndose así la excepción
ante la regla general; pues sólo es prueba la que se produce en el Juicio
Oral y por excepción (casos de urgencia) se puede adelantar una porción de
éste en la etapa de investigación e intermedia (Prueba Anticipada).
Finalmente, acabar con la rémora del Juez instructor ha sido la constante
desde la Promulgación del Código Procesal Penal del noventa y uno, lo cual
implica salir del entrampamiento en el cual nos encontramos, como
consecuencia del empecinamiento en mantener el sistema inquisitivo en la
etapa sumarial.
CONCORDANCIAS:
CPP. 344.1; D. Leg. 958. 18.3
SECCIÓN II
LA ETAPA INTERMEDIA
TÍTULO I
EL SOBRESEIMIENTO
Art. 344º.- Decisión del ministerio público
1. Dispuesta la conclusión de la Investigación Preparatoria, de conformidad
con el numeral 1) del artículo 343°, el Fiscal decidirá en el plazo de quince
días si formula acusación, siempre que exista base suficiente para ello, o si
requiere el sobreseimiento de la causa.
2. El sobreseimiento procede cuando:
a) El hecho objeto de la causa no se realizó o no puede atribuírsele al imputado;
b) El hecho imputado no es típico o concurre una causa de justificación, de
inculpabilidad o de no punibilidad;
c) La acción penal se ha extinguido; y,
d) No existe razonablemente la posibilidad de incorporar nuevos datos a la
investigación y no haya elementos de convicción suficientes para solicitar
fundadamente el enjuiciamiento del imputado.
COMENTARIO
La etapa preparatoria, como cualquier otra etapa del proceso, tiene un
inicio y un final. El final de esta etapa se puede dar con la conclusión del
plazo establecido por la norma (Art. 342°), o cuando el Fiscal considere que
ha cumplido su objeto, aun cuando no hubiere vencido el plazo.
Una vez dispuesta la conclusión, el Fiscal tiene dos opciones: la primera
consiste en la formalización de su acusación, de la cual nos ocuparemos más
adelante y la segunda consistente en el requerimiento del sobreseimiento.
El sobreseimiento procede, debido a que el Fiscal no encuentre los
elementos suficientes para acusar o debido a que ha comprobado que la persona
imputada no ha sido el autor, ni el cómplice del hecho, o con mayor razón si se
llega a comprobar que el hecho no se realizó. En definitiva cualquiera de las
situaciones establecidas en el inciso segundo de este artículo, conllevará a que el
Fiscal solicite el sobreseimiento definitivo de la causa, lo cual implica una
absolución adelantada.
COMENTARIO
Una vez que el Fiscal formaliza la investigación preparatoria, pierde una
serie de atribuciones propias de las diligencias preliminares; dentro de las cuales
se encuentra la facultad de archivar la causa sin autorización jurisdiccional. Por
lo tanto, lo que le queda al Fiscal, en caso de que considere aplicable el
sobreseimiento de la causa, es recurrir al Juez de la Investigación Preparatoria a
fin de que este último, previa audiencia y con participación de los sujetos
procesales decida sobre la procedencia o no del sobreseimiento solicitado.
Como se apreciará el pedido de sobreseimiento no es admitido
automáticamente, si no que, más bien ello desencadena una serie de actos
procesales, tanto de las partes como del Juez, con la finalidad de determinar
la procedencia o no de lo peticionado por el Fiscal, evaluándose así, su labor de
investigación, a fin de establecer, si se ha agotado todos los medios para llegar a
la conclusión necesaria del sobreseimiento, y que ya no existe alguna posibilidad
real y concreta de que aparezcan nuevos elementos de prueba. Lo que se busca
en definitiva con el control del pedido de sobreseimiento es que no se haga
abuso de este mecanismo de conclusión del proceso.
CONCORDANCIAS:
CPP. 345.2.
CONCORDANCIAS:
CPP. 352.2.
COMENTARIO
El sobreseimiento según DE LA OLIVA es en general una resolución que
pone fin a un proceso sin pronunciamiento sobre el fondo. En sentido
estricto, sobreseimiento es, en el proceso penal, la resolución judicial que,
en forma de auto, puede dictar el juez después de la fase de instrucción,
produciendo la terminación o la suspensión del proceso por faltar los
elementos que permitirían la aplicación de la norma penal al caso, de modo
que no tiene sentido entrar en la fase de Juicio Oral-.
CONCORDANCIAS:
CPP. 9, 352.4.
TÍTULO II
LA ACUSACIÓN
Art. 349º.- Contenido
1. La acusación fiscal será debidamente motivada, y contendrá:
a) Los datos que sirvan para identificar al imputado;
b) La relación clara y precisa del hecho que se atribuye al imputado, con
sus
circunstancias precedentes, concomitantes y posteriores. En caso de
contener varios hechos independientes, la separación y el detalle de cada
uno de ellos;
c) Los elementos de convicción que fundamenten el requerimiento
acusatorio;
d) La participación que se atribuya al imputado;
e) La relación de las circunstancias modificatorias de la responsabilidad penal
que concurran;
f) El artículo de la Ley penal que tipifique el hecho, así como la cuantía de la
pena que se solicite;
g) El monto de la reparación civil, los bienes embargados o incautados al
acusado, o tercero civil, que garantizan su pago y la persona a quien
corresponda percibirlo; y
h) Los medios de prueba que ofrezca para su actuación en la audiencia. En este
caso presentará la lista de testigos y peritos, con indicación del nombre y
domicilio, y de los puntos sobre los que habrán de recaer sus declaraciones
o exposiciones. Asimismo, hará una reseña de los demás medios de prueba
que ofrezca.
2. La acusación sólo puede referirse a hechos y personas incluidos en la
Disposición de formalización de la Investigación Preparatoria, aunque se
efectuare una distinta calificación jurídica.
3. En la acusación el Ministerio Público podrá señalar, alternativa o
subsidiariamente, las circunstancias de hecho que permitan calificarla
conducta del imputado en un tipo penal distinto, para el caso de que no
resultaren demostrados en el debate los elementos que componen su
calificación jurídica principal, a fin de posibilitar la defensa del imputado.
4. El Fiscal indicará en la acusación las medidas de coerción subsistentes
dictadas durante la Investigación Preparatoria; y en su caso, podrá solicitar
su variación o que se dicten otras según corresponda.
COMENTARIO
El Fiscal tiene tres funciones básicas, durante la etapa de investigación,
inicialmente tiene una facultad dispositiva, porque dispondrá actos de
diligencia, luego una función requirente, mediante la cual recurre al Juez a
fin de que éste dicte medidas jurisdiccionales (medidas coercitivas) y
finalmente tiene una función conclutoria, en donde el Fiscal tiene dos
opciones, o bien acusa o bien solicita el sobreseimiento de la causa.
Entonces la acusación es la consecuencia de toda una etapa de investigación,
en donde se han recopilado todos los elementos probatorios suficientes que le ha
permitido al Fiscal llegar a la determinación de formalizar el pedido de apertura
de juicio.
Para BINDER, la acusación es un pedido de apertura a juicio, por un
hecho determinado y contra una persona determinada, y contiene una
promesa, que deberá tener fundamento, de que el hecho será probado en el
juicio"' Como ya lo manifestáramos líneas anteriores, la acusación del
Fiscal
necesariamente deberá de ser una acusación fundada, respaldada en
suficientes elementos de prueba. Ello debido a que como titular de la acción
penal, la función del Fiscal no termina con la fase de investigación, si no que
además deberá de sustentar su acusación durante el resto del proceso, en
donde tendrá que ceñir su actuación a la objetividad mas que a la
imparcialidad, esto debido a que, si en la audiencia se desvanecen sus
elementos de prueba, el Fiscal puede según como se presente el caso, 0
retirar la acusación e inclusive hablar a favor del imputado.
Estaremos ante una acusación inadmisible, no sólo si ésta incumple los
requisitos formales que establece el presente artículo, sino también cuando la
misma carece de fundamento, y esto se da cuando el Fiscal no ofrece ningún
elemento de prueba, o los que presenta son notoriamente insuficientes,
conllevado ello a que dicha acusación contenga un vicio sustancial, pues no
reúne las condiciones de fondo necesarias para su admisibilidad.
Es también pertinente resaltar el universalmente conocido e ilustrativo
aforismo "sin acusación no hay Juicio Oral", ello debido a que el Juez está
totalmente impedido de iniciar de oficio un Juzgamiento, es decir sin que el
acusador lo pida
363 BINDER, Alberto M.: op. cit., Pág. 247.
36.i "Nerno index sine actore" (no hay Juez sin acusador) y "No prodedat ex afficio" (no procede
de oficio; esto es, no asumir jurisdicción de modo propio en el caso).
COMENTARIO
Una vez formalizada la acusación, el Juez de la Investigación Preparatoria
correrá traslado a los demás sujetos procesales a fin de que éstos dentro del
plazo establecido, analicen la acusación y de ser necesario soliciten la corrección
de los defectos o vicios en• que haya incurrido el Fiscal, desde la óptica de sus
intereses particulares, con la finalidad de que la decisión judicial sea correcta
y no pueda ser invalidada.
El Juez, es otro de los interesados en que los errores que se hayan cometido
en la investigación, no se trasladen al Juicio Oral, porque ello constituiría un
perjuicio para el proceso, pues podrían invalidar la totalidad del Juicio Oral y
ello implicaría un retroceso, con consecuencias desfavorables para los
demás sujetos procesales, sobre todo para el imputado, por ser el que
soporta la acusación.
CONCORDANCIAS: CPP. 8, 243, 352.6, 353.3.
COMENTARIO
Como vemos el presente Código, establece un sistema de audiencias optativas y
necesarias: mediante las primeras se van dando solución a los pedidos y
diferencias iniciales existentes entre las partes, y las segundas sirven para
establecer el saneamiento del proceso y la culpabilidad o inocencia del
imputado.
La audiencia preliminar es de suma importancia, pues en ella se acumulará
toda la información recogida en la fase de investigación, así como del debate
preliminar sobre los actos conclusivos de la investigación que podrán hacer los
sujetos procesales. Necesaria ésta para que el Juez califique si la denuncia
cumple con los requisitos formales y de fondo, o en su caso si aquella requiere
de alguna corrección. Con ello se evita que el proceso penal tenga marchas y
contra marchas, avances y retrocesos; que se desgasten esfuerzos en realizar un
juicio cuando no están dadas las condiciones mínimas para que se pueda
desarrollar con total n: normalidad .
COMENTARIO
La etapa intermedia concluye con la decisión del Juez de la Investigación
Preparatoria, sobre si procede o no la acusación. Como ya lo habíamos
mencionado, la decisión en uno u otro sentido va ha depender del grado de
información que se haya manejado y sobre todo del debate preliminar
sobre los actos o requerimientos conclusivos de la investigación. La defensa
por un lado puede objetar la acusación porque considera que carece de
suficientes fundamentos, o que el hecho descrito en la acusación no
constituye delito o que comporta uno distinto del detallado en la acusación,
para lo cual podrá plantear excepciones que ataquen aspectos formales y de
fondo y por otro lado el Fiscal tendrá que absolver los planteamiento
hechos por la parte imputada y su defensa.
De la revisión del presente artículo y de los que le preceden, se aprecia que
la fase intermedia, es una etapa necesaria y no optativa del proceso, que
consiste, en preparar el proceso de una manera responsable, para que el juicio
oral se lleve con total normalidad. Es por ello que el codificador ha
establecido dentro de la estructura del proceso, esta fase o etapa; mediante
la cual se discutan y corrijan las condiciones de forma y de fondo de cada
uno de los actos que integran la acusación, salvándose así el principio de
congruencia, mediante el cual se busca que el proceso no tenga marchas ni
contra marchas, avances y retrocesos, si no más bien un desarrollo lineal,
tendente a alcanzar una unidad con la sentencia final.
El sistema mixto o inquisitivo reformado, no delimitaba claramente esta
etapa, toda vez que en el proceso sumario, aquella prácticamente no existía, pues
giraba en torno a los actos finales del mismo, y en el proceso ordinario sólo se
la limitaba a los actos preparatorios.
En síntesis, desde este punto de vista, la fase intermedia constituye el
conjunto de actos procesales cuyo objetivo consiste en la corrección o
saneamiento formal de los requerimientos o actos conclusivos de la
investigación. Pero la fase intermedia no agota su función en el control formal.
Si no que sirve también y principalmente para realizar un control sustancial
sobre esos actos conclusivos.
CONCORDANCIAS:
CPP. 8, 9, 245, 344.2, 347, 350.2, 353.2C.
365 BINDER, Alberto M.: op. cit., Pág. 247.
TITULO III
EL AUTO DE ENJUICIAMIENTO
COMENTAR
Luego de la discusión preliminar de los actos o requerimientos conclusivos de
la investigación, el Juez tomará una decisión. Si esa decisión conlleva a que el
Juez admita la acusación, entonces dictará el auto de: enjuiciamiento, mediante
el cual se acepta el pedido del Fiscal, de que el imputado sea sometido al
juicio oral.
En dicho auto se debe determinar el contenido preciso del juicio: es decir se
debe describir con precisión cual será el hecho justiciable, así como también de
ser posible la identidad del imputado y agraviado, la calificación jurídica del
hecho, la determinación de las partes que intervendrán en el debate, así como la
determinación del Juez competente que se hará cargo del juicio oral.
En el Código del cuarenta, la Sala Superior es quien dicta el auto de
enjuiciamiento superior, luego de recibir el escrito de acusación fiscal y con el
cual se da inicio al juicio oral en el proceso ordinario.
CONCORDANCIAS:
CPP. 350.1C, 352.6.
TÍTULO IV
EL AUTO DE CITACIÓN A JUICIO
COMENTARIO
La remisión del auto de enjuiciamiento y los actuados al Juez Penal
(unipersonal o colegiado), constituye el nexo entre la fase intermedia y el
juicio oral.
El Juicio Oral se inicia con el auto de citación a juicio, mediante el cual
se cita a todas personas involucradas en el proceso, las mismas que darán
contenido y vida al debate. Lo que busca el auto de citación a juicio es la
coincidencia en el tiempo y en el espacio (en un ambiente-sala de audiencias),
de todos los sujetos procesales; así como de los testigos, peritos y de las cosas
(pruebas) que tengan que intervenir en el proceso. Como vemos no se trata de
una mera resolución, si no más bien de una resolución de suma importancia que
busca la preparación del Juicio Oral.
/
La fijación de la fecha de la realización del juicio oral, es relativa debido
a que habrá de tener en cuenta la carga procesal del Juez Penal y si los acusados
se encuentran ausentes o rebeldes. Además dicho plazo o periodo de vacancia se
da con la finalidad de que los sujetos procesales conociendo la fecha del juicio,
se preparen para el debate.
Así mismo, la designación del abogado defensor es de suma importancia,
pues ello asegura el equilibrio entre las partes y la obligatoriedad de la defensa
del acusado; es por ello que si el acusado no contará con abogado, se le
nombrará un Abogado de oficio.
CONCORDANCIAS:
CPP. 79.
SECCIÓN III
EL JUZGAMIENTO
TÍTULO I
PRECEPTOS GENERALES
COMENTARIO
Mediante el Juicio Oral.''66 los defensores de las partes o estas mismas en
ciertos casos, exponen ante el Juez Penal los distintos argumentos en defensa de
sus respectivas posiciones sustentadas en los elementos de prueba aportados al
proceso.
:::::::::::::::
366 CABANELLAS , Guillermo: op.c it., T. IV, Pág. 34: Juicio Oral.- Fase decisiva del
juicio penal. Luego de concluido el sumario, donde se practican o reproducen las pruebas
directamente y se formulan las alegaciones ante el tribunal sentenciador.
::::::::::::
Para MIXÁN MASS, audiencia —o juicio oral— es la actividad procesal penal
compleja y unitaria de juzgamiento, que realiza en instancia única la Sala Penal
(ahora Juez penal, unipersonal o colegiado) mediante debate preordenado, oral,
contradictorio, público, continuado y concentrado, que concluye ya sea con la
sentencia condenatoria (efectiva o condicional o reserva de fallo) o absolutoria,
o con sentencia que impone medida de seguridad.
Juicio, en sentido propio, es la acción y efecto de juzgar, operación
sustancial de la jurisdicción, consistente en decir el Derecho en el caso concreto.
En sentido amplio e incluso legalmente, el término juicio es sinónimo de
proceso. La voz juicio presenta una connotación más directamente relativa a lo
nuclear de la jurisdicción, mientras que el término proceso tiene una carga
semántica en la que se subraya la serie o sucesión de actos, jurídicamente
regulados, que parece instrumental del Juicio
Los principios específicos del Juzgamiento Oral son categorías
procesales básicas que gobiernan la iniciación, desarrollo y conclusión de la
audiencia Se entiende por oralidad la forma procedimental que implica
fundamentar la resolución judicial únicamente con el material aportado por las
partes por medio de la palabra hablada, y especialmente en la prueba
desarrollada oralmente ante el órgano judicial 376. La prueba salvo excepciones
- sólo puede ser producida en el Juicio Oral, por lo tanto la sentencia que
dicte el Juez Penal debe de ser fundada en los actos (prueba) del debate.
La publicidad significa que en principio no debe de haber justicia
secreta, procedimientos ocultos, ni fallos sin antecedentes ni motivaciones.
El Sistema acusatorio garantiste, establece como regla general que todos los
actos son públicos, salvo algunas excepciones en donde se ordena el secreto
de alguna diligencia o documento por tiempo limitado. La publicidad en la
etapa de investigación implica que todos los sujetos procesales puedan
conocer en cualquier momento los actuados y además obtener copias de los
mismos. En el juicio oral, la publicidad va más allá de los actos y de los
sujetos procesales, es plena y consiste en garantizar al público la libertad de
presenciar el desarrollo del debate y de vigilar que el mismo se desarrolle
con eficiencia y honestidad.
367 MIXAN MASS, Florencio: Juicio Oral, EDICIONES BLG, Trujillo, Perú, pág. 175.
368 DICCIONARIO JURÍDICO ESPASA CALPE.
369 MIXÁN MASS, Florencio: op. cit., Pág. 72.
37° ARMENTA DEU, Teresa: op. cit., pág. 65.
COMENTARIO
Sobre el particular MAIER, señala que la publicidad del procedimiento también
supone algunas excepciones, pues ahora los juicios ya no son desarrollados en la
plaza pública, sin restricciones para el ingreso, si no en locales cerrados (salas
de justicia) que posibilitan sólo una asistencia restringida por el tamaño del
local, cuando está en juego el pudor de alguna persona o las buenas costumbres,
el debate y la decisión sobre un menor o un secreto o acto cuya difusión
pública provocaría un perjuicio, agregado al que ya produjo el delito, es
posible ordenar que el debate se lleve a cabo, total o parcialmente a puertas
cerradas'''.
Así mismo el Comité de Derechos Humanos, en un extracto citado por
MIXAN MASS, dice: "la publicidad de la audiencia constituye una importante
salvaguarda de los intereses del individuo y de la sociedad en general. Al mismo
tiempo, el párrafo 1° del artículo 14° reconoce que los tribunales tienen la
facultad de excluir a la totalidad o parte del público por las razones que se
enumeran en dicho párrafo. Debe de observarse que, con independencia de esas
circunstancias excepcionales, el Comité considera que las audiencias deben de
estar abiertas al público en general incluidos los miembros de la prensa, sin estar
limitadas por ejemplo, a una determinada categoría de personas. Debe
observarse que aun en los casos en que el público quede excluido del proceso, la
sentencia con algunas excepciones estrictamente públicas debe de hacerse
pública"
De igual modo el mencionado autor, cita a la prescripción declarativa
del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, la misma que en la
parte pertinente del artículo 14°.1. prescribe que : "La prensa y el público
podrán ser excluidos de la totalidad o parte de los juicios por consideraciones de
moral, orden público o seguridad nacional en una sociedad democrática, o
cuando lo exija el interés de la vida privada de las partes, o, en la medida
estrictamente necesaria en opinión del tribunal, cuando por circunstancias
especiales del asunto, la publicidad pudiera perjudicar a los intereses de la
justicia; pero toda sentencia en materia penal (...) será pública, (...) excepto
en los casos en que el interés de menores exija lo contrario ...
La publicidad nunca es irrestricta, si se tienen en cuenta dos factores:
el orden del procedimiento y los intereses de la justicia. Lo que se trata en
realidad es de cuidar la privacidad de determinados hechos que puedan ser
incorporados al proceso. Para tal caso el Juez podrá restringir la publicidad del
juicio total o parcialmente, dependiendo del caso materia de debate. La total por
ejemplo, se da por motivos de moralidad, cuando se trata de delitos contra la
libertad sexual o cuando se llega a establecer que la prueba de determinado
testigo por razones de seguridad solamente se tiene que hacer en presencia
de los que sólo están constituidos en el proceso como partes; y parcialmente
por motivos de seguridad, en los casos de terrorismo, en donde, el Juez
podrá restringir el ingreso de prensa o sólo el ingreso de determinadas
personas o sacar a determinadas personas o continuar con otras. En todos
estos casos el Juez tendrá que aplicar criterios de razonabilidad y de
proporcionalidad para determinar estas restricciones y además tiene la
obligación de motivar adecuadamente las mismas.
CONCORDANCIAS:
PIDCP. 14.1
COMENTARI
La integración del juez penal (unipersonal o colegiado) es de suma importancia
en nuestro ordenamiento, debido a que ello significa que la persona del Juez o su
asignación a un caso, no sea manipulado de un modo arbitrario. Mediante el
presente artículo se impone la concurrencia del Juez y de los sujetos procesales
que participan en el proceso, desde el inicio hasta el final del juicio oral. A lo
antes mencionado la doctrina denomina principio de identidad personal, el cual
guarda íntima relación con el principio de inmediación. Siendo esto así, la
norma excepcionalmente establece sólo el reemplazo de un Juez colegiado, por
causas justificadas, más no el de un Juez unipersonal toda vez que ello
conllevaría a que la audiencia tenga que iniciarse de nuevo.
-
Art. 360 °. –Continuidad suspensión e interrupción del juicio
1. Instalada la audiencia, ésta seguirá en sesiones continuas e ininterrumpidas
hasta su conclusión. Si no fuere posible realizar el debate en un solo día, éste
continuará durante los días consecutivos que fueran necesarios hasta su
conclusión.
2. La audiencia sólo podrá suspenderse:
a) Por razones de enfermedad del Juez, del Fiscal o del imputado o su defensor;
b) Por razones de fuerza mayor o caso fortuito
c) Cuando este Código lo disponga.
3. La suspensión del juicio oral no podrá exceder de ocho días hábiles. Superado
el impedimento, la audiencia continuará, previa citación por el medio más
rápido, al día siguiente, siempre que éste no dure más del plazo fijado
inicialmente. Cuando la suspensión dure más de ese plazo, se producirá la
interrupción del debate y se dejará sin efecto el juicio, sin perjuicio de señalarse
nueva fecha para su realización.
4. Si en la misma localidad se halla enfermo un testigo o un perito cuyo examen
se considera de trascendental importancia, el Juzgado puede suspender la
audiencia para constituirse en su domicilio o centro de salud, y examinarlo. A
esta declaración concurrirán el Juzgado y las partes. Las declaraciones, en esos
casos, se tomarán literalmente, sin perjuicio de filmarse o grabarse. De ser
posible, el Juzgado utilizará el método de videoconferencia.
5. Entre sesiones, o durante el plazo de suspensión, no podrán realizarse otros
juicios, siempre que las características de la nueva causa lo permitan.
COMENTARIO
Conforme a lo ya manifestado la audiencia es una unidad compleja desde su
apertura hasta la sentencia, y que se desarrolla y culmina mediante sesiones de
audiencia. La sesión corresponde a una parte de la audiencia, es decir, es la parte
de ese todo. MIDAN MASS, señala que la continuidad de audiencia significa
que una vez iniciada ésta debe continuar hasta concluir. Desde el punto de vista
pragmático: "caso empezado, caso terminado". Este es el sentido estricto del
concepto continuidad de audiencia (continuidad oral)"'.
374 El caso fortuito para los que se apoyan en la causa proviene de la naturaleza (las
inundaciones que cortan las comunicaciones) y fuerza mayor, la procedente de una persona
(el robo que priva del dinero con el cual se iba a pagar) CABANELL.AS, Guillermo: op. cit..
pág. 99. s-s t' L'SS, Florencio: op. cit. pág. 95.
:::::::: ::::::::
La suspensión implica una paralización de la audiencia cuando ésta Última es
afectada por una de las causales mencionadas en el inciso segundo de este
artículo. En caso de enfermedad la audiencia deberá de suspenderse hasta que la
persona (Juez, Fiscal, Imputado, Defensor) que se encuentra sufriendo una
dolencia se recupere, dentro del octavo día de suspendida la audiencia, puesto
que de no ser así, y tratándose de un solo imputado, pasado el octavo día
sobrevendrá la interrupción.
CONCORDANCIAS:
CPP. 356.2, 458.1; CPC. 317, 318, 319.
COMENTARIO
Para la mayoría de la doctrina, la documentación de las actuaciones
procesales orales, fundamentalmente en materia de pruebas, y de las
formalidades observadas durante el desarrollo del juicio, las incidencias y
reclamaciones que hubieran podido formularse durante las sesiones, puede
jugar un papel decisivo de cara a garantizar los derechos fundamentales de tutela
judicial efectiva y el derecho a los recursos legalmente establecidos.
Así mismo, es de resaltar el progreso que se da con posibilidad de
utilización de un medio técnico (la taquigrafía, el magnetófono, las
filmaciones, lo videos, la fotografía y la informática), para asegurar un
mejor registro del juicio oral. Para SERRANO BUTRAGUEÑO, debido al
factor económico de introducción, lo más aconsejable es la utilización de
grabaciones magnetofónicas como complemento del acta escrita, debiendo
el secretario responder y garantizar la seguridad del medio, que deberá ser
extraído en presencia de las partes, sellado, precintado y custodiado por
aquél. Pero a su vez opina el citado autor que, realmente, una plena revisión
de la prueba en segunda instancia sólo podrá realizarse a través del video
del juicio oral.
El problema con el acta, surge al momento de su elaboración por parte
del secretario, pues éste deberá de hacer constar no sólo una reseña de lo
declarado por el acusado y testigos, si no que más bien al extenderse el acta
se debe consignar la información relevante e importante a fin de que en ella
se reproduzca la realidad resultante del debate.
CONCORDANCIAS:
CPP. 121.
COMENTARIO
Incidente, es el procedimiento o conjunto de actos necesarios para sustanciar una
cuestión incidental. Las cuestiones incidentales en audiencia, según el maestro
MIDAN MASS, constituyen el planteamiento de ciertos problemas importantes
que eventualmente tiene lugar durante el juicio y requiere un debate rápido y
una resolución jurisdiccional específica. Las Cuestiones Incidentales tienen
como objeto problemas, situaciones especificas que emergen durante el debate
oral y obligan a un mini debate, a un debate específico en el marco genérico del
debate oral, porque se trata de un problema que amenaza la continuidad de
audiencia o el derecho de defensa, etc.
376 SERRANO BUTRAGUEÑO, Ignacio: El Acta en el Juicio, en MORENO VERDEJO,
Jaime, MW: El
Juicio Oral en el Proceso Penal: et. alt. op. cit. Págs. 546-547.
377 MIXÁN MASS, Florencio: op. cit., pág. 402.
Las cuestiones incidentales en audiencia serán resueltas inmediatamente y
dentro del principal. Su interposición puede generar actuación probatoria,
siempre que existan hechos que probar y, de ser eI caso, en atención a su
complejidad o importancia, la suspensión de la audiencia378
Las cuestiones incidentales que pueden presentarse en cualquier momento
del desarrollo del juicio oral, pueden ser: a) incompatibilidad de la defensa, b)
excepciones, c) tachas, d) recusación, e) retiro de acusación Fiscal, entre otras.
COMENTARIO
La dirección de todo el debate estará a cargo del Juez penal (unipersonal o
colegiado), por tal razón éste deberá de programar todos los actos procesales del
juicio oral, desde su iniciación hasta la sentencia. Debiendo para ello garantizar
que el debate se realice respetando los principios que rigen en esta etapa. La
labor del magistrado será la de un director totalmente imparcial; el cual no se
encuentre contaminado con la actividad probatoria. Desapareciendo así la
función de interrogador y en parte la de perseguidor del delito, que con el
Código del cuarenta se daba. Es decir que sus atribuciones están ceñidas a
asegurar que los sujetos intervengan en el debate, de una manera ordenada y en
igualdad de condiciones, en donde el Fiscal pueda plantear libremente su
acusación y el imputado pueda contradecir la misma.
CONCORDANCIAS:
CPC. II.; LOPJ. 5. 201.
SAN MARTÍN CASTRO, César: T. II. op. cit., pág. 1064.
COMENTARIO
El debate, se debe de llevar a cabo en un ambiente de tranquilidad y de
serenidad, libre de todo nido que afecte la labor tanto del fiscal como de la
defensa y de los demás sujetos que intervienen en el proceso. La concurrencia
del público debe de ser en forma ordenada, en silencio y guardando el respeto
que el acto amerita. De incurrirse en cualquier acto que perturbe el desarrollo del
juicio oral, el Juez podrá, si es que así amerita el caso, ordenar el desalojo del
auditorio de la persona que incurrió en dicho acto.
Así mismo las partes también deben de realizar su intervención guardando el
orden y el respeto no sólo al magistrado o magistrados según sea el caso, si no
que también deben de respetar a los demás sujetos procesales; evitándose los
insultos o situaciones análogas. Al respecto el Artículo 8° LOPJ. Señala que
todos lo que intervienen en un proceso tiene el deber de comportarse con lealtad,
probidad, veracidad y buena fe. Otorgando a los magistrados en estos casos la
atribución de sancionar la contravención de estos deberes procesales. En igual
sentido el Artículo 9° de la norma citada, establece las llamadas de atención y
las sanciones como atribuciones de los magistrados, para aquellas personas
que se conduzcan de manera inapropiada, así como cuando incumplan sus
mandatos. Lo antes mencionado también se hace extensivo para el abogado
defensor.
La potestad discrecional del Director de Debates consiste en que le está
reconocido un espacio de libertad de criterio para resolver con oportunidad,
sagacidad y eficiencia una situación imprevista y no regulada por la ley. Esa
solución discrecional debe ser compatible con los fines del procedimiento pena
CONCORDANCIAS:
CPC. II; LOPJ. 5.8, 201.
TÍTULO II
LA PREPARACIÓN DEL DEBATE
COMENTARIO
La presencia del imputado y su defensor en el juicio oral son vitales, de carácter
obligatorio, pues de no ser así, no existiría debate, y al no haber debate, se
atentaría contra el principio de contradicción o de audiencia el cual implica que
nadie puede ser condenado sin ser oído y vencido en juicio. Como ya lo
habíamos manifestado al comentar los artículo referidos a la contumacia
(rebeldía) y ausencia del imputado, la presencia del imputado en el proceso es de
suma importancia, debido a que ello implica un contacto directo del procesado,
tanto con el Fiscal, como con el magistrado, siendo este último, el que en
definitiva, deberá de formar su íntima convicción, en base a los medios
probatorios aportados por las partes -principalmente Fiscal y Abogado
defensor-, y además en base a la vinculación, de éste con las partes y en
especial con el imputado. Como vemos son los principios de inmediatez, de
oralidad y de audiencia los que determinan la necesidad de la presencia del
imputado en el proceso.
El principio de no ser condenado en ausencia se encuentra consagrado en el
artículo 139 inc. 12 de la Constitución Política del Estado, así como también se
encuentra reconocido en instrumentos internacionales, como el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Políticos, el cual en su artículo 14°, inciso
3° literal d) establece que, toda persona tiene derecho a hallarse presente en el
proceso y a defenderse personalmente o a ser asistida por un defensor de su
elección. Al respecto BERNALES BALLESTEROS, siguiendo a CHIRINOS
SOTO, señala que en realidad lo que se busca es que el acusado haga uso de su
derecho de defensa en juicio, que es una garantía constitucional que permite
rodear al proceso de las garantías mínimas3 8d0 e equidad y justicia, que
respaldan la legitimidad de la certeza
del derecho finalmente determinado en su resultado.
CONCORDANCIAS:
CPP. 79.
TÍTULO III
EL DESARROLLO DEL JUICIO
COMENTARIO
Una vez cumplido con lo previsto por los artículos 369° y 370° de este código,
es decir que se haya constatado la asistencia de todos los sujetos procesales que
intervienen en el proceso, así como del Juez o Jueces, según sea el caso, y como
consecuencia de ello que se dé por instalada la audiencia; se abrirá la etapa
principal del proceso, en donde se debatirá, la culpabilidad o inocencia del
imputado, sustentándose dicho debate en la teoría del caso y las pruebas que
aporten los sujetos procesales.
En esta fase inicial del juicio oral, va ha jugar un papel sumamente
importante, que tanto el Fiscal como la defensa sepan plantear su teoría del caso.
Ello va a conllevar a que su argumentación inicial, éste basada sobre un terna
central, y como es que va ha probarse ese tema central en el juicio oral. En ese
orden de ideas, tratándose del Fiscal, el planteamiento inicial deberá estar
dirigido, -si por ejemplo se trata de un homicidio como hecho central- ha
establecer cuales son los elementos de prueba con los cuenta (testigos,
evidencias que fueron recogidas el día de los hechos, etc.), para demostrar
los hechos. Se elimina la frase que se suele, con el modelo de proceso que
establece el Código de Procedimientos Penales: "tal y como esta probado en
el atestado policial o la denuncia" Ello debido a que conforme ya lo
señaláramos al comentar los artículos pertinentes a la investigación
preparatoria, las diligencias que en ella se realicen, son sólo elementos de
convicción para que el Fiscal formule su acusación, más no sirven para
condenar. El legislador ha corregido ese grave error, estableciéndose
mediante el presente Código, que el Juez sólo debe valorar lo que se ha
actuado en la audiencia y nada más que eso, es decir, que lo que vale es lo
que se pruebe ante el Juez, y el grado de convicción que se haya generado
sobre el mismo. Igualmente la defensa tendrá que plantear su teoría del
caso y probar en el juicio oral el tema central que ésta planteando.
Sobre el particular el maestro NEYRA FLORES"' en un lucido artículo
publicado en el diario Oficial el Peruano, precisa que para este juicio oral
acusatorio adversarial, se requiere elaborar una teoría del caso, o sea que
cada parte debe de elaborar su estrategia, plan o visión del evento que van a
establecer en el juicio oral, con qué pruebas lo sustentarán y el orden en
que estas se van a actuar; teoría que debe cumplirse bajo control durante
todo el juzgamiento para lograr su objetivo. Agregando, que por ello, en
este modelo de proceso no se puede improvisar, pues como en todos los
delitos existe un juicio oral público y adversarial; la parte de haya
elaborado bien su estrategia, al ejecutarla, provocará el descrédito de la
contraparte que no está preparada o tiene poca calidad, y la opinión
pública sabrá que fiscales y abogados no están preparados, con técnicas de
litigación oral, para este modelo de proceso, descalificándolos del sistema.
El presente artículo incorpora una formalidad novedosa, referida a la
enunciación del número del proceso, la identidad del acusado, su situación
jurídica, nombré del agraviado y el delito por el cual se le procesa.
Formalidad ésta que conlleva al conocimiento por parte del acusado, de los
hechos que se le imputan, lo cual según la doctrina consagrada por el
Tribunal Constitucional Español: "constituye una garantía a favor del
equilibrio entre acusador y acusado en el proceso penal. La ruptura de ese
equilibrio en contra del acusado al no conocer éste en concreto cuáles son
los hechos punibles que se le imputan, puede producirle indefensión,
concepto que no hay que interpretar como necesariamente equivalente a la
imposibilidad de defenderse, pues puede haber también indefensión
cuando, por decisiones del órgano judicial, se produzca una disminución
indebida de las posibilidades legales de defensa" 3g'. Así mismo, la lectura
de la acusación fiscal se deja de lado y remplaza por los alegatos
preliminares en donde es el mismo representante del Ministerio Público el
que realizará en forma directa y oral su acusación debidamente sustentada
en las pruebas ofrecidas y admitidas en la etapa intermedia conforme lo
dispuesto por el artículo 352° de la presente norma adjetiva. De igual modo
y bajo las mismas condiciones del Fiscal, el acusado, por intermedio de su
defensor, expondrá sus argumentos de defensa. Toda esta formalidad se
sustenta en que durante el desarrollo de la audiencia prima la oralidad, por
tanto todo lo pretendido por las partes deberá necesariamente ser
sustentando oralmente ante el Juez.
Respecto del Derecho a no declarar o a la no incriminación, cabe
resaltar que éste incorpora una serie de salvaguardas normativas que
llamarnos mecanismos procesales de protección y que a decir de QUISPE
FARFAN", implican una serie de mecanismos tales como:
La información al derecho a guardar silencio.
No presunción de responsabilidad del silencio.
Derecho a la no Incriminación,
La delimitación entre no-incriminación y confesión.
Prohibiciones probatorias.
La precisión del alcance de la no incriminación y de los hechos.
Mecanismos éstos sumamente útiles para el desarrollo de éste Derecho
garantía, puesto que por ejemplo el informar al imputado de éste derecho,
precisa la citada autora, constituye uno de los principales mecanismos de
protección del derecho a la no incriminación. Más aun cuando una persona
involucrada en un proceso o intervención considera que tiene el deber de
declarar o en todo caso siente que la declaración es un modo de justificar o
disculpar su accionar, y al no ser informado de su derecho al silencio,
considera que es la única expresión de su derecho de defensa. Es por ello
que tanto el personal policial, quienes en muchos de los casos son los que
tienen un primer contacto con el imputado, así como el personal fiscal o
judicial, está más que en la posibilidad, en el deber de informar
adecuadamente al imputado sobre los hechos que se le imputan y sobre todo
de la posibilidad de ejercer éste derecho. Al respecto REVILLA
GONZALEZ, precisa que cumplir con esta función informativa del derecho
a guardar silencio, no sólo por parte del magistrado, va ha permitir la
elección del tipo de comportamiento. Su función no es influir sobre la
conducta del sujeto, si no hacerle saber su situación jurídica y las
posibilidades sobre la que puede orientar su defensa ante el interrogatorio.
Finalmente cabe precisar que uno de los fundamentos de la no incriminación, es
que con ella se evita errores judiciales dado que, el interrogatorio produce una
turbación capaz de producir que el imputado en la mayoría de los casos recurra a
mentiras, pero que también puede ser ejercido por el imputado, dado que éste,
conforme lo establecido por el Tribunal Supremo español no tiene la obligación
de decir la verdad, entendido éste como autodefensa y donde la parte ara valer
sus puntos de vista, puesto que determinar si es verdad o falso lo que introduce
al proceso, ello será establecido al final del juzgamiento. Sobre el particular nos
remitimos a lo comentado en la parte final del artículo 72 del presente Código.
CONCORDANCIAS:
CPP. 369, 370R EV ILLA GONZALEZ, José Alberto: El Interrogatorio dcl Imputado, Tirant lo
Blanch, Valencia, 2000, Pág. 38.
Art. 372 °.- Posición del acusado y conclusión anticipada del juicio
1. El Juez, después de haber instruido de sus derechos al acusado, le
preguntará si admite ser autor o partícipe del delito materia de acusación y
responsable de la reparación civil.
2. Si el acusado, previa consulta con su abogado defensor, responde
afirmativamente, el Juez declarará la conclusión del juicio. Antes de
responder, el acusado también podrá solicitar por sí o a través de su
abogado conferenciar previamente con el Fiscal para llegar a un acuerdo
sobre la pena para cuyo efecto se suspenderá por breve término. La
sentencia se dictará en esa misma sesión o en la siguiente, que no podrá
postergarse por más de cuarenta y ocho horas, bajo sanción de nulidad del
juicio.
3. Si se aceptan los hechos objeto de acusación fiscal, pero se mantiene un
cuestionamiento ala pena y/o la reparación civil, el Juez previo traslado a todas
las partes, siempre que en ese ámbito subsista la contradicción, establecerá
la delimitación del debate a la sola aplicación de la pena y/o a la fijación de
la reparación civil, y determinará los medios de prueba que deberán
actuarse.
4. Si son varios los acusados y solamente admiten los cargos una parte de ellos,
con respecto a estos últimos se aplicará el trámite previsto en este artículo y
se expedirá sentencia, continuando el proceso respecto a los no confesos.
5. La sentencia de conformidad, prevista en el numeral 2) de este artículo, se
dictará aceptando los términos del acuerdo. No obstante, si a partir de la
descripción del hecho aceptado, el Juez estima que no constituye delito o
resulta manifiesta la concurrencia de cualquier causa que exima o atenúa la
responsabilidad penal, dictará sentencia en los términos en que proceda. No
vincula al Juez Penal la conformidad sobre el monto de la reparación civil,
siempre que exista actor civil constituido en autos y hubiera observado
expresamente la cuantía fijada por el Fiscal o que ha sido objeto de
conformidad. En este caso, el Juez Penal podrá fijar el monto que
corresponde si su imposición resultare posible o, en todo caso, diferir su
determinación con la sentencia que ponga fin al juicio.
COMENTARIO
La debida información al acusado del hecho por el cual se le acusa, así
como de los derechos que le asisten, tal y como lo señala SAN MARTIN
CASTRO, es un acto formal absolutamente necesario, para que el acusado
pueda estar en antecedentes de los cargos formulados en su contra y, de ese
modo, regular debidamente su defensa y entender cabalmente el sentido del
periodo probatorio. Siendo esto. así, resulta un paso implícito obligatorio,
puesto que no puede preguntarse al acusado si está conforme con la
acusación si previamente y con todo rigor no se le ha puesto en
conocimiento actualizado del tenor de la pretensión fiscal."
Después de terminados los alegatos preliminares por parte de los sujetos
procesales, la pregunta que realiza el Juez al imputado sobre si admite ser autor
o participe del delito, tiene como finalidad la terminación anticipada del
proceso, producto de la conformidad del acusado respecto del hecho que se le
imputa. En ese sentido, la conformidad según GIMENO SENDRA, consiste en
aquél acto procesal, a través del cual el acusado, asistido por su abogado
defensor y en ejercicio de su derecho a la defensa, acepta someterse
voluntariamente a las consecuencias jurídicas solicitadas por la acusación, (...)
con la finalidad de vincular al órgano jurisdiccional al pronunciamiento de una
sentencia inmediata que recoja la pretensión penal, siempre y cuando se hayan
cumplido los presupuestos y requisitos que en la ley condicionan la eficacia
del acto.
Tanto el inciso tercero, como el cuarto del artículo bajo comentario, tratan
sobre la tipología de la conformidad. Si el acusado acepta su culpabilidad, mas
no está de acuerdo con la pena solicitada por el Fiscal, ni mucho menos con la
reparación civil, sea ésta solicitada por el Fiscal o el actor civil, el Juez
dispondrá que el debate verse sólo sobre estos dos puntos no admitidos. Así
pues, según sea el caso y en atención al objeto, estaremos ante una conformidad
absoluta cuando el acusado acepta la totalidad de las pretensiones (penal y civil)
y ante una conformidad limitada si sólo acepta su culpabilidad, pero cuestiona la
pena solicitada, o cuestiona la pena y a la vez la reparación civil, o sólo
cuestiona la reparación civil. La conformidad en atención a los sujetos que
intervienen en el juicio oral, presenta dos modalidades: una total, mediante
la cual todos los acusados aceptan voluntariamente su culpabilidad, y la
otra, parcial, cuando existiendo una pluralidad de acusados no todos
manifiestan igual conformidad, lo cual conlleva a que se continúe el juicio
respecto de aquellos que no asintieron conformidad.
La sentencia de conformidad, tiene corno consecuencia todos los efectos de
la cosa juzgada, la misma que de ser procedente, se dictará aceptando el acuerdo
entre el acusado y el Fiscal respecto de la pena y la reparación civil, pudiendo la
misma ser modificada por el Juez, quien conforme a sus atribuciones, facultades
y porque el control de la legalidad debe siempre entenderse in bonam partem,
puede calificar la conformidad de la forma que le parezca más correcta y si es
que el caso lo amerita procederá a modificar tanto la pena como la
reparación civil, o sólo una de ellas, si es que a su criterio éstas no están
acorde con el delito cometido o porque existen causas que atenúan la
responsabilidad del acusado. Al respecto SAN MARTÍN, acota que tal
modificación no sólo alcanza un tipo penal distinto aunque mediando similitud
de bien o interés jurídico, también comprende la posibilidad de reconocer
atenuaciones, exigencias incompletas, diferentes grados de ejecución y
formas de participación en el delito 337. En el caso de que el Juez considere
que no procede la conformidad, debido a que los hechos no están
debidamente probados o porque se dio una calificación errónea de los
mismos por corresponder otra de mayor gravedad, dispondrá la
continuación del juicio oral, pasando a la etapa de actuación probatoria.
COMENTARIO
Conforme a lo ya manifestado en el artículo anterior y si después de los alegatos
preliminares y de la pregunta hecha al acusado por el Juez, sobre si acepta o no
los cargos que se le imputan, aquél no acepta ser el responsable del delito por el
cual se le acusa, o si se declaró improcedente la conformidad, si se trata de una
conformidad limitada o parcial, se dispondrá la continuación del juicio.
La regla general es que los medios de prueba sean ofrecidos y admitidos
en la etapa intermedia, pero a esta regla general el legislador ha previsto
una excepción mediante la cual opera la posibilidad de ofrecimiento y
admisión de nuevos medios de prueba cuyo conocimiento se haya tenido con
posterioridad a la audiencia de control de la acusación.
TITULO IV
LA ACTUACIÓN PROBATORIA
COMENTARIO
El presente artículo está destinado a disponer el orden en que debe de
realizarse el debate probatorio. Constatada la presencia de todos los sujetos
procesales que deben de intervenir en el proceso, en estricta aplicación del
principio de inmediación, el debate se iniciará con el examen del acusado,
cuya presencia es fundamental, porque él tiene un sustancial derecho de
defensa, y por la vigencia del principio de audiencia o contradicción
expresado en el axioma "nadie debe de ser condenado sin tener la
oportunidad de ser oído y vencido en juicio"
Al igual que el Código de 1940, el presente Código considera el
interrogatorio del acusado como primera prueba a ejecutar, la misma que
además de constituir un medio de defensa mediante el cual se invita al acusado
a excusarse de las imputaciones hechas en su contra, también constituye un
medio de prueba que contribuye a formar convicción sobre el o los
magistrados según sea el caso. Convicción a la que se puede llegar, como
producto de las contradicciones, o no contradicciones, entre lo manifestado
en la fase sumarial y lo declarado en el juicio oral. En concreto ESCOBAR
JIMÉNEZ, define al interrogatorio como el acto procesal por el que el
imputado en un procedimiento emite, si es su voluntad, una declaración de
conocimientos sobre aquellos hechos por los que se le pregunta o quiere
referir
Luego de concluido el interrogatorio del acusado, se continuará con la
actuación de los diversos medios de prueba debidamente admitidos ya sea en la
fase intermedia, como también y excepcionalmente después de iniciado el juicio
oral (Art. 373°). Conforme a lo ya manifestado, es en la fase de juicio oral
donde se produce la prueba, pues es en ese momento cuando las pruebas se
practican con plena observancia de los principios de publicidad, oralidad,
inmediación y contradicción, principios básicos que rigen el juicio oral (Art.
356°). Siendo esto así, las partes pasarán a controlar los medios de prueba
admitidos, a efectos de su actuación en el juicio, llevándose a cabo así la
exhibición, evaluación de su fuerza probatoria, moralización, debate,
oposiciones, argumentaciones y contra argumentaciones.
Como estamos ante un proceso eminentemente adversarial, son los sujetos
procesales los que se encargarán de realizar todo el debate, mediante la
actuación de las pruebas de cargo y descargo por ellos aportados; encargándose
al Juez penal sólo la dirección del mismo. Este último podrá intervenir en el
debate, sólo para realizar actos de aclaración y excepcionalmente para preguntar
ya sea al testigo, perito o acusado cuando exista algún vacío, que de alguna
manera imposibilite formar la convicción del magistrado sobre la verdad o
certeza de algún hecho en particular afirmado por las partes. Claro está
que esta facultad sólo podrá ser usada después de que los sujetos procesales
han terminado con el interrogatorio, toda vez que su objeto es ampliar la
información en los términos necesarios para que pueda producir dicho
interrogatorio sus debidos efectos.
COMENTARIO
Como ya se ha manifestado la declaración del imputado es de suma importancia
para el debate, pues es el único que conoce la verdad de los hechos, pero ello no
implica la obligación de responder al interrogatorio, pues ahora tanto el derecho
interno como el supranacional, garantizan el derecho del imputado a no ser
obligado a declarar contra sí mismo ni a declararse culpable. SAN MARTIN
CASTRO señala que si el acusado acepta ser examinado, el interrogatorio tendrá
como base las declaraciones prestadas en su instructiva y estará destinado a que
explique los hechos en que tomó parte y los que hubiere propuesto para
exculparse, así como a conocer su índole, modo habitual de proceder y los
motivos determinantes del delito
El interrogatorio será realizado de manera directa, formulando primero las
preguntas el Fiscal, luego los abogados de las partes, dejando la intervención del
abogado defensor para el final del mismo. La posibilidad de respuesta por
parte del acusado a las preguntas que se le formulen, abarca todas las
posibilidades, tales como permanecer en silencio, negando su culpabilidad o
aceptando la acusación formulada. Respecto a las formalidades establecidas
para el interrogatorio, nos remitimos a los comentarios realizados en el
artículo 119° del Código.
La norma establece ciertas preguntas que se desvían del cause normal del
interrogatorio, la norma establece que, no es que, el juzgador pueda impedirlas,
si no que debe de hacerlo, con la finalidad —tal y como afirma la doctrina
— de que el proceso mismo cumpla sus exigencias constitucionales.
Las preguntas capciosas, acota ESCOBAR JIMÉNEZ, se refieren más que a
la materia ajena al proceso, al procedimiento basado en el artificio o en el
engaño para tratar de obtener conclusiones favorables a la tesis del que formula
la pregunta. Son en definitiva, las preguntas que encierran engaño o pueden
provocar confusión"'
COMENTARIO
El interrogatorio por separado de los coacusados, es un acto discrecional del
Juez penal en beneficio del interés de la justicia, toda vez que ello conlleva a que
las respuestas sean más espontáneas, que no conozca uno las que el otro emita
y en definitiva no queden fijados determinados extremos. Posición similar
se da con los testigos, a los que se les prohíbe comunicarse entre sí, ver, oír o
ser comunicado de lo que ocurre en la Sala de Audiencias. (Art. 378°).
Sobre el particular, SOSA ARDITI y FERNÁNDEZ, citados por SAN
MARTIN CASTRO, señalan que "saber si un imputado miente es fundamental
en la tarea del Tribunal. La confrontación de las indagatorias prestadas en forma
independiente favorece la labor de los magistrados. pues les permite interrogar
sobre ciertos detalles difícilmente tenidos en cuenta por los imputados si
intentaran armar sus dichos. Siempre quedará un punto, un pormenor, un residuo
al que se pueda llegar mediante preguntas y que no podrá ser previsto por
ningún imputado, por mas lucido que sea. En este caso, al confrontarse las
declaraciones, surgirán sus aspectos contradictorios que podrán en evidencia la
falsedad de algunas de ellas"
COMENTARIO
La norma en contraposición con el sistema de garantías que rodea la declaración
del acusado y que posibilita la adopción por éste de distintas posturas, establece
la importancia y trascendencia del testimonio, imponiendo a los testigos la
obligación de comparecer, declarar y sobre todo de decir la verdad. Así pues la
norma sustantiva castiga el falso testimonio, mediante su artículo 411°, el cual
establece una pena entre uno y cuatro años, así como también reprocha a la
persona que en causa judicial expide una prueba o informe falso, niega o calla la
verdad. Como es de verse tanto el testigo como el perito están obligados a decir
la verdad, es por ello que antes de declarar se les instruirá de las obligaciones
que tienen y en su caso de las penas con que el Código castiga el delito. Así
mismo respecto del juramento y puesta a conocimiento del testigo o perito de la
sanción penal, nos remitimos a lo manifestado en los artículos 118°, 170° y 174°
del presente Código.
El presente Código establece un sistema de interrogatorio, ya practicado en
otros países, que han adoptado el sistema adversarial y mediante el cual, inicia el
interrogatorio la parte que ha ofrecido la prueba y luego si lo desean, los demás
sujetos procesales. El Juez penal sólo se encarga de controlar que el
interrogatorio se realice respetándose las formalidades establecidas. Pudiendo
interrogar, tan sólo como un medio supletorio, cuando de las declaraciones o
afirmaciones hechas por el imputado, testigo o perito, quedase algún vació o
duda, debido a que aquellas no fueron lo suficientemente claras. Esto último
sólo después de que las partes haya actuado sus pruebas.
Sobre la manera en que deben ser interrogados los testigos, el maestro
NEYRA FLORES, enseña que, aquellos han de ser interrogados inicialmente
por quien los presente en un examen directo, con preguntas abiertas que no sean
sugestivas, capciosas o ambiguas, ni impertinentes o repetitivas, debiéndose
seguir el orden cronológico de los hechos para ilustrar al Juez: Mientras que la
otra parte debe tener el derecho de hacer un contra interrogatorio con preguntas
cerradas, sugestivas y sin seguir el orden cronológico, pues busca afectar la
credibilidad del testigo o de su testimonio: Con un examen realizado de ese
modo se obtiene mejor la calidad de la información, dado que el que se contra
interroga es un testigo hostil que es el presentado y preparado por la otra parte
para probar su teoría del caso y que no está predispuesto a colaborar y dar
información favorable. Por ello, con preguntas sugestivas que contengan las
respuestas, se ha de buscar que responda con una afirmación o negación
(con las palabras sí o no, cierto o no cierto, correcto no correcto), lo cual
impide que se explaye a favor de la parte que lo presentó al juicio.
Agregando, que cada una de las partes ha de saber cuales son las respuestas
que quiere recibir de quien va a ser examinado. Quien interroga
directamente por que prepara al testigo y quien contra interroga por que
previamente lo investigó y elaboró los puntos sobre los que va a interrogar;
no puede improvisar y hacer cualquier pregunta, pues puede verse
perjudicado en las respuestas.
Para los procesalistas, las preguntas sugestivas son aquellas en que,
prácticamente, es el interrogador el que formula por anticipado la contestación,
aunque en forma aparentemente interrogativa, no dejando al deponente más
salida que la mera afirmación o negación. La interpelación lleva ya incluida la
respuesta que conviene al que la genera. Sin embargo, no toda sugestión está
prohibida, la doctrina concuerda en que la pregunta sugestiva permitida o
lícita, es aquella que consiste en ayudar a refrescar la memoria e
inteligencia del deponente con la somera indicación de algún aspecto del
mismo hecho que trate de esclarecerse, estimulando así la asociación de
ideas y facilitando la deposición del examinado393 . La objeciones de las
preguntas sugestivas tienen que hacerse, teniendo sumo cuidado, puesto
que, por ejemplo no se considera sugestivo cuando se pregunta "Dónde se
encontraba el jueves pasado?", ya que en algún lado se tenía que encontrar.
En cambio distinto sería y si constituiría pregunta sugestiva, cuando el
interrogador pregunte Se encontraba en el supermercado el jueves pasado
cuando observó al acusado apuntar con su arma de fuego a la cajera?",
puesto que aquí se esta sugiriendo el lugar y la actividad específica que se
observó.
Cabe señalar que tanto el Fiscal, como la defensa deben preparar
adecuadamente a su testigo, pero ello no implica que se le tenga que
preparar, para que el testigo mienta, teatralice, sorprenda o escenifique una
declaración; -por que como ya lo manifestáramos al inicio del comentario
de éste artículo, ello implicaría la comisión de un delito – si no más bien
preparar al testigo para que sepa cuales son sus derechos, obligaciones y
como contestar las preguntas, evitándose así que el interrogatorio se
convierta en una tediosa conversación, que imposibilite obtener la mayor
información posible respecto de lo que el testigo sabe o conoce, pues quien
presenta un testigo, sabe el por que lo presenta y es lógico entonces que
trate de sacarle el mejor provecho dentro del juicio oral.
En la parte técnica de la actuación de la prueba, el Código plantea la figura
del interrogatorio directo y del contra interrogatorio, y la posibilidad de que
haya una segunda ronda de interrogatorio, que en que en el sistema anglo sajón
se denomina interrogatorio redirecto y recontra interrogatorio.
El interrogatorio directo, consiste en el primer interrogatorio que se le
hace al testigo o perito y lo hace la parte que lo ofrece, así lo señala el Código, y
las preguntas que se deben de realizar, deben ser preguntas directas y abiertas a
fin de introducir los hechos y sacar mayor provecho a la declaración del testigo
o perito. Su principal propósito es que la parte convenza y persuada al juzgador,
(unipersonal o colegiado) de la veracidad de sus alegaciones, con el fin de que
prevalezcan sobre las del adversario. Para ello es sumamente importante el
orden, esto último sobre todo, sí se tiene varios testigos, pues se debe
seleccionar para el principio el más impactante, es decir, aquel testigo que
pueda ofrecer el juzgador un panorama general que concuerde con su
teoría del caso.
Sobre el particular QUIÑÓNEZ VARGAS, precisa que existen una serie
de principios básicos que deben ser tomados en cuenta al realizar un
interrogatorio directo, dependiendo claro esta del tipo de caso y del
adversario con el cual se tenga que enfrentar, así pues tenemos:
a) Confianza y seguridad.- Quien quiere convencer al juzgador de sus
alegaciones, debe estar convencido primero o por lo menos parecer que lo
esta
b) Organización.- Es fundamental la organización que se haga del relato,
aconsejándose que el testigo vaya relatando su historia en forma cronológica,
puesto que con ello el juzgador se forma un cuadro claro desde el principio.
c) Ritmo y velocidad.- El interrogatorio no puede ser ni tan lento ni tan
veloz, debe ser en forma fluida, tipo conversación (pregunta — respuesta),
ameno e interesante para el oyente, a fin de darle tiempo al juzgador para
que asimile la respuesta ofrecida.
d) Guía de preguntas.- El interrogador directo no debe de cometer el error de
hacer una lista enumerada con las preguntas que le formulará a su testigo, pues
el interrogador no puede estar leyendo en el juicio, ya que eso demuestra falta de
preparación inseguridad y desconfianza en él y en su caso.
e) Debilidades del Caso.- Los testigos tienen aspectos positivos y negativos o
perjudiciales para el caso, es por ello recomendable, dependiendo del caso y del
adversario que se tenga, exponer estos aspectos antes de que la otra parte los
exponga, pues con ello se demuestra honestidad y deja a la parte adversa sin la
oportunidad de causar impacto, al no ser ella la que presente la información.
f) Gestos y modulación de voz.
g) Apariencia, presencia y estilo.
El contra interrogatorio, es el interrogatorio que hace la parte contraria o
adversa, al testigo o perito ofrecido por la parte que interrogó primero; aquí el
interrogatorio se va basar en lo declarado previamente por el testigo o perito y el
tipo de pregunta va ha estar dirigida a contrastar y verificar lo declarado. La
parte contraria deberá desacreditar o destruir la credibilidad del testigo, y
la credibilidad del testimonio. Esta regulado por las mismas normas que el
interrogatorio directo y ha sido descrito por la doctrina como el ataque
frontal que de ser bien utilizado puede ser devastador. Es por ello la técnica
más difícil de dominar por los abogados litigantes y su finalidad principal es
hacer que el testigo de la parte contraria pierda credibilidad ante el juzgador.
Con el se garantiza el principio de contradicción, puesto que si un testigo no
puede ser contra interrogado por la parte adversa por la razón que fuere (se
niegue a contestar las preguntas, muera o se incapacite), se debe proceder a
anular todo el interrogatorio directo.
En palabras de QUIÑONEZ VARGAS, a diferencia del interrogatorio
directo donde el actor principal es el testigo, en el contra interrogatorio lo es el
interrogador, es decir el litigante. Este debe mantener control en todo momento
sobre el testigo que se interroga, realizando un interrogatorio breve, pues hay
que recordar que el testigo esta identificado con la parte adversa y será muy
poco lo que pueda decir a favor de la causa, además el ritmo y velocidad con
que se lleve a cabo el contra interrogatorio es determinante. Tiene que hacerse
una pregunta tras otra, sin que haya lapsos de tiempo entre las mismas, pues el
propósito de ello es evitar que el testigo piense, fabrique o maquine sus
respuestas. Además es indispensable tener buena memoria para poder
realizar un buen contra interrogatorio, esperar el momento adecuado para
atacar, pues en algunas ocasiones no se debe atacar al testigo nada más empezar
el contra interrogatorio, si no que se debe dejar que entre en confianza y luego le
da el estacazo final. En otras ocasiones cuando el testigo en el interrogatorio
directo ha mentido en forma descarada, es recomendable atacarlo de entrada.
Así mismo, señala el citado autor, que existen algunos principios generales que
pueden servir de guía para intentar hacer el contra interrogatorio de la mejor
manera posible. A continuación expondremos algunos de ellos:
a) No repetir el interrogatorio directo de la parte adversa.- El primer y más
grave error que puede cometer un litigante, pues con ello se recuerda
la Juez la película de la parte adversa.
b) Determinar su utilidad.- Hay que tener siempre presente la máxima de
que: En algunas ocasiones el mejor contra interrogatorio es aquel que no se
hace.
c) Conocer la respuesta.- En el sistema acusatorio anglosajón hay una
premisa básica, la cual postula que nunca haga una pregunta en un contra
interrogatorio si no sabe la respuesta del testigo.
d) No leer las preguntas.- Si es importante que en interrogatorio
directo no se lean las preguntas, con mayor razón lo es en el contra
interrogatorio.
e) Seguridad y firmeza.- Al hacer el interrogatorio nunca demuestre
inseguridad y desconfianza, puesto que el testigo lo percibirá y sacará provecho
de ello.
f) Hacer preguntas cerradas.- Como norma general nunca haga
preguntas abiertas, es decir nunca empiece una pregunta utilizando: ¿Qué,
Cómo, Cuándo, Dónde, Por qué, Explique tal o cual cosa, Describa tal o
cual cosa?
g) Hacer preguntas aseverativas.- Formular aseveraciones o
afirmaciones, las cuales el testigo confirmará o negará.
h) Identificar contradicciones.- En las que haya incurrido el testigo en
su propio testimonio y con el testimonio de los otros testigos presentados
por la misma parte que lo presentó a él.
i) Contacto personal.- Mientras realice el contra interrogatorio acérquese
físicamente lo más que pueda hacia el testigo, ya que ello creara un impresión
psicológica y ayudara a evitar que piense o maquine sus respuestas.
j) No telegrafiar objetivos.- Ño hacer las preguntas con un orden
claramente identificable o predecible por el testigo. De esta manera a este se
le hará difícil definir hacia dónde dirige su interrogatorio.
COMENTARIO
El artículo 371° del Código Penal establece sanción no mayor de dos años, al
testigo o perito que siendo legalmente requerido se abstiene de comparecer o de
prestar su declaración; sin duda que esto se explica debido a la necesidad e
importancia que tiene el esclarecimiento y la búsqueda de la verdad
material o histórica, que interesa en materia penal. Los sujetos
imprescindibles del proceso penal constituyen el Fiscal, el acusado y su
abogado defensor, por tanto la no presencia de un testigo no puede ni debe
ser motivo de paralización del juicio oral.
CONCORDANCIAS:
CPC. 232, 270; CP. 371.
COMENTARIO
La norma plantea la exclusión del acusado de la Sala de Audiencia por
motivos de seguridad y de protección del testigo o perito, pero ello no
impide que el abogado defensor sí participe del interrogatorio con plena libertad,
con lo cual a nuestro parecer dicha medida no generaría intervenir en la
prueba con plena libertad e interrogar al testigo o perito de forma
contradictoria.
COMENTARIO
La prueba documental ha adquirido una gran trascendencia en el proceso penal,
tanto por el desarrollo de las denominadas nuevas formas de delincuencia
(delitos fiscales, contables, societarios, etc.) en los que el recurso a la prueba
documental es imprescindible, como por la aparición de nuevas técnicas de
reproducción (videográficas, magnetofónicas etc.), que constituyen un gran
aporte al esclarecimiento de los hechos, sobre todo en los últimos tiempos, en
donde este tipo de prueba ha sido muy utilizado para destapar los
innumerables casos de corrupción.
Para un sector de la doctrina la prueba documental es una especie de prueba
pre-constituida en el sentido que, ésta es producida fuera del proceso, y que
puede demostrar por sí, aquello que quiere demostrar, por estar incorporado a un
objeto material, que es el documento, y que el Juez penal examinará por sí
mismo, mediante un simple examen a fin de obtener convicción sobre sus
efectos probatorios.
Lo importante de la prueba documental, es su valor probatorio, el mismo que
dependerá de su autenticidad y ausencia de manipulación, es por ello que debe
de evitarse la presentación de un medio probatorio con in veracidad o falsedad.
Sobre la lectura y examen de los documentos SAN MARTÍN CASTRO
enseña que ello procura garantizar que haya prueba contradictoria sobre el
documento. Por consiguiente, un acta labrada en sede judicial o
extrajudicial, será prueba, libremente valorada, siempre que se haya
desarrollado con arreglo a las exigencias legales correspondientes y en la
medida en que en su propia actuación o en el proceso común juicio oral
hayan sido actuadas en condiciones que permitan a la defensa someter la
contradicción.
Así mismo cabe señalar que la lectura de los documentos no necesariamente,
deberá de darse en todo su contenido, si no que, su lectura sólo se dará sobre la
parte pertinente, que interese al proceso, obviándose la parte del documento
que en nada ayude al esclarecimiento de los hechos, y más bien, muy por el
contrario, sirva como elemento dilatador del Juicio.
CONCORDANCIAS:
CPP. 424.4.
COMENTARIO
La prueba de oficio es una excepción a la regla general que prohíbe la
intervención del Juez en el debate; las mismas que sólo serán ordenadas por
ser indispensables y útiles para el esclarecimiento de la verdad, siempre y
cuando la prueba no haya sido articulada en su momento por las partes y
que la misma sea necesaria para la comprobación de los hechos materia del
debate.
Un sector de la doctrina, censura la prueba de oficio, por considerarla
atentatoria contra el principio acusatorio, en el sentido que saca al Juez de su
elevada e independiente esfera para convertirlo en un acusador o defensor más,
pudiendo inferir agravio al derecho de las partes, pues al traerse a juicio
extemporáneamente una nueva prueba, podría conllevar a que la parte que se ve
afectada, no cuenten con los medios necesarios para desvirtuarla o rebatirla, y
finalmente este sector de la doctrina manifiesta que con la prueba de oficio se
pondría en peligro también, la i imparcialidad e independencia que debe de
tener el juzgador (colegiado o unipersonal). Al respecto, y pese a dichas
críticas coincidimos con AGUILERA DE PAZ, quien defiende la prueba de
oficio, estimando que obedece a una necesidad impuesta por las exigencias
de la Justicia, que ni es opuesta al régimen procesal vigente, ni infiere
perjuicio a las partes que contienden en el juicio criminal?". Así mismo
nuestra posición se sustenta en el principio de oficialidad que permite al
juzgador superar la pasividad de las partes en la búsqueda de la verdad
real.
TÍTULO V
LOS ALEGATOS FINALES
COMENTARIO
La etapa de juzgamiento se desarrolla en cuatro fases, tales como: a) la apertura,
constitución del objeto del debate y los alegatos preliminares, b) la actuación
probatoria, c) alegatos finales y d) deliberación y sentencia. Una vez producida
la prueba, comienza la tercera fase del debate con los alegatos finales o
discusión final. Al respecto BINDER, señala que ésta es la fase más
estrictamente ligada a la idea de debate o discusión. Aquí los sujetos procesales
deberán de presentar al Juez Penal (colegiado o unipersonal) la solución del caso
que cada uno propone, mediante el análisis de la prueba producida (la
información disponible) y el análisis de las normas aplicables al caso, tal como
cada uno de ellos entiende que ha quedado conformado397. Agrega el citado
autor, que esta es una fase de discusión y por lo tanto, se debe de permitir que
los distintos sujetos procesales discutan (por supuesto dentro de un marco de
orden y disciplina).
Es la última oportunidad que tienen los litigantes reforzar la opinión ya
creada y para convencer al juzgador de que tiene la razón, pues será la última
información que reciba el juzgador y la más reciente que tendrá en su mente a la
hora de tomar su decisión. Sobre todo por que en esta etapa del juzgamiento ya
se cuenta con la prueba necesaria para poder argumentar con propiedad y hacer
las inferencias necesarias de acuerdo a esta.
Es el Fiscal quien inicia los informes, los mismos que deberán ser orales y
ello debido a -tal y como señala MORENO CATENA -la propia finalidad del
acto procesal, pues no se alcanza del mismo modo el convencimiento y la
persuasión hablando que leyendo. Podrá leerse algún documento o alguna
declaración, e incluso alguna sentencia del propio o de otros tribunales,
teniendo en cuenta de extractar lo fundamental y obviar lo prescindible.
La autodefensa del acusado no debe de considerarse como una mera
formalidad, si no más bien como un derecho del acusado, que está inmerso en el
derecho de defensa, que no sólo comprende el derecho a la asistencia de letrado,
si no también alcanza al derecho a defenderse personalmente, pues así lo
consagran las normas supranacionales.
CONCORDANCIAS:
CPP. 424.5.
TITULO Vl
LA DELIBERACIÓN Y LA SENTENCIA
a) Las relativas a toda cuestión incidental que se haya diferido para este
momento;
b) Las relativas a la existencia del hecho"°- y sus circunstancias;
c) Las relativas a la responsabilidad del acusado, las circunstancias
modificatorias de la misma y su grado de participación en el hecho;
d) La calificación legal del hecho cometido;
e) La individualización de la pena aplicable y, de ser el caso, de la medida
de seguridad que la sustituya o concurra con ella;
f) La reparación civil y consecuencias accesorias; y,
g) Cuando corresponda, lo relativo a las costas.
COMENTARIO
Conforme a lo ya manifestado en el artículo precedente, el Juzgador para
construir la solución jurídica del caso, a fin de optar por una de las
hipótesis de hecho probables, debe de realizar un conjunto de operaciones
intelectuales al momento de valorar la prueba, enlazando la información
con las distintas hipótesis.
En la valoración de la prueba, -siguiendo a BINDER- ésta operación de
enlace, se puede realizar de diferentes maneras, dependiendo el tipo de sistema
por el que haya optado el legislador. Los sistemas de prueba legal o tasada,
ligados a los sistemas inquisitivos y escritos, establecen nexos obligatorios
entre la prueba y la conclusión a la que se debe de arribar; sistemas que al
establecer una conexión fija respecto de la prueba y las hipótesis, así como,
por su rigidez y formalismo, no sirven para controlar al Juez, ni para
realizar una adecuada valoración de la prueba. Por ejemplo en estos sistemas
se utilizan formulas tales como, la declaración o confesión concordé de "dos
testigos hacen plena prueba" y determinan la declaración como probados
de los hechos derivados de su testimonio, aún cuando el juzgador tuviese
serias dudas de que mienten.
En cambio los sistemas de libre valoración de la prueba, ligados al juicio
oral, dejan librada al raciocinio y conciencia del juez, a la elaboración de las
conexiones entre las hipótesis y la información (prueba). GARCIA
:::::::
Las cuestiones de hecho son las conclusiones a las que arriba el órgano jurisdiccional, en base
a los interrogatorios realizados al acusado y ala actuación de las pruebas instrumentales
presentadas en el proceso. Se determina así si se realizó el acto denunciado, si éste constituye
delito, si hay responsabilidad del acusado, etc. Luego de que los sujetos procesales hubieran
planteado sus alegatos y previo a la emisión de la sentencia, la Sala Penal debe votar las
cuestiones de hecho, teniendo en consideración las conclusiones escritas que presenten el
fiscal, el defensor y la parte civil. La votación de las cuestiones de hecho y su lectura se
realiza el mismo día en que finalizan los debates, pudiendo postergarse únicamente por un día
la expedición de la sentencia.
::::::
RADA, señala que la libre apreciación de las pruebas, empezó cuando
Bacón dijo: "los testigos no se cuentan se pesan. Es decir lo que vale no es el
número si no la calidad de quienes declaran. El Juzgador se forma
convicción apreciando las pruebas y lo hace no según pauta legal si no
según su conciencia. Es la apreciación personal sin sujeción a normas
legales43'. El sistema de la sana critica racional o critica racional, optado
por el legislador peruano, a diferencia del sistema de intima convicción, que
no requieren de la fundamentación de la sentencia, exige al juez que
explique fundadamente su decisión. Sobre el particular BINDER, enseña
que lo que cambia de uno a otro, es el grado de control sobre el
razonamiento del juez; por eso se ha afirmado muchas veces que el sistema
de la sana critica racional es un sistema intermedio entre la prueba legal y
la intima convicción. Explicando el citado autor, que del primero saca la
idea del control (que se manifiesta en la idea de fundamentación), y del
segundo toma la idea de libertad, que se materializa en la falta de reglas de
tasación de la prueba y el sólo sometimiento a los principios lógicos de un
raciocinio común. Resaltando que sin ninguna duda, es el sistema de critica
racional o sana critica, el que ofrece mayores garantías y se adecua mejor a
los postulados de una justicia democrática
Así pues, el codificador ha dejado de lado el criterio de conciencia, pues éste
pertenece a un sistema de intima convicción - como mecanismo para valorar la
prueba, y ha optado por el sistema de la sana critica, la misma que debe estar
basada en los principios de la lógica, las máximas de la experiencia y los
conocimientos científicos aceptados por todos.
Respecto a las máximas de la experiencia, podemos decir que son
aquellos principios abstractos conocidos y aplicados en determinada zona
cultural, que sirven para verificar la prueba y que contribuyen a formar el
criterio del juzgador. Normalmente las máximas de la experiencia son
usadas con frecuencia por los peritos al momento de apreciar la prueba. Un
ejemplo de ello puede ser la declaración de una persona corta de vista y que
asegura haber visto el rostro del imputado, cuando éste supuestamente
cometía el delito, en horas de la noche, en un lugar de poca luz y a unos
veinte metros de distancia, testimonio que dejará mucho
que dudar por las características del testigo y sobre todo por las condiciones
en que este último presencio el delito; también se servirá de la reglas de la
experiencia cuando se trate de prueba indiciaria.
Así mismo el juez a la hora de valorar la prueba, tendrá que tener en
cuenta las leyes del pensamiento, tales como el principio de identidad, la no
contradicción con los hechos alegados, no ser excluido etc.
La valoración de la prueba, se realizará de manera individual y luego en
forma conjunta. La primera, se llevara a cabo mediante un juicio de
viabilidad probatoria, es decir, que el juez deberá de verificar la
observancia de los requisitos formales y sustánciales de cada uno de los
elementos de prueba, luego deberá de hacer un juicio de análisis de
interpretación, es decir que cosa es relevante para el esclarecimiento de los
hechos, así mismo también deberá de realizar un juicio de verosimilitud, en
el sentido de determinar el grado de credibilidad y finalmente es
importante que el juez determine que todo lo antes manifestado, además de
ser fiable, relevante y verosímil, sea congruente con los hechos que son
materia del caso y en comparación con las demás pruebas no haya
contradicción. El análisis conjunto, no es otro que el análisis por
comparación de toda aquella prueba producida en el juicio oral y que se
atrae o rechaza entre si, determinando que prueba me va ha servir para
demostrar una determinada tesis y que prueba no. Aquí entran a tallar, los
llamados criterios de valoración de la prueba, basados en juicios de
verosimilitud, que tiene que ver con porcentaje de credibilidad, es decir que
tanto de fuerza tiene como para dar por probado un hecho; o basados en
juicios de atendibilidad, es decir que cantidad de elementos están detrás de
una afirmación o un hecho afirmado, pues el buen Juez es aquel que de
manera serena y severa sabe extraer de ese estudio, de las reglas del pensar,
de la experiencia y de los vectores de su tiempo y cultura, el sentido y
espesor de las condiciones
.CONCORDANCIAS:
CPP. 425.1.
COMENTARIO
La impartición de justicia propia del Estado democrático de derecho debe
desarrollarse libre de todo obstáculo que afecte a la realización material del
debido proceso, debiendo contar con plazos razonables de instrucción y
juzgamiento que, sin dilaciones indebidas, permitan el ejercicio irrestricto
del derecho de defensa, la contradicción, incorporación de medios
probatorios y adquisición procesal como fruto de la actuación en el plenario
y la materialización de todos los principios constitucionales garantistas
compatibles con la dignidad humana y el Estado democrático de derecho,
bajo este precepto, la sentencia" es la resolución jurisdiccional de mayor
jerarquía por la que se pone término a la pretensión punitiva del Estado, ya
que a través de ella se decide la situación jurídica del acusado, ya sea
condenándolo o absolviéndolo del delito por el cual se le sometió a un
proceso penal. Para BINDER, la sentencia es el acto judicial por excelencia
que determina o construye la solución jurídica para esos hechos,
solucionando o redefiniendo el conflicto social de base, que es reinstalado de
un modo nuevo en el seno de la sociedad. Los artículos 38, 45, 51, 102, inciso
2, 118, inciso 1, y 138 de la Constitución, determinan que existe un mandato
de sujeción de los ciudadanos y órganos públicos a la Constitución y a todo
el ordenamiento jurídico. Dicha sujeción al ordenamiento jurídico, cuando
se produce un conflicto, ordinariamente se procesa a través del Poder
Judicial, en tanto que tercero imparcial. De
::::
Toda sentencia esta estructurada en tres partes: a) Expositiva, en la que se describe los hechos
que hubieran originado la formación de la causa y que forman parte de la acusación fiscal,
incorporándose los datos generales del o los acusados; b) Considerativa, en la que se
expresa la motivación de la sentencia, en donde el órgano jurisdiccional desarrolla su
apreciación sobre cada uno de los hechos y los elementos probatorios puestos a su
consideración s en aplicación de los principios y normas pertinentes se llega a determinar la
inocencia o culpabilidad del acusado; c) Resolutiva o fallo, en la que se expresa la decisión
del órgano jurisdiccional respecto a la situación jurídica del acusado, que puede ser una
decisión absolutoria o condenatoria.
:::::
ahí que cuando un tribunal de justicia emite una resolución, y esta adquiere
la condición de firme, con su cumplimiento no solo se resuelve un conflicto y
se restablece la paz social, sino, además, en la garantía de su cumplimiento,
se pone a prueba la sujeción de los ciudadanos y de los poderes públicos al
ordenamiento jurídico. Bajo este precepto toda sentencia constituye la
decisión definitiva de una cuestión criminal, acto complejo que contiene un
juicio de reproche o de ausencia del mismo, sobre la base de hechos que han
de ser determinados jurídicamente. Es así que debe fundarse en una
actividad probatoria suficiente que permita al juzgador la creación de la
verdad jurídica y establecer los niveles de imputación, pues el proceso
penal, como objeto del Derecho Procesal Penal, tiene por finalidad, entre
otros el de alcanzar la verdad completa y para ello se debe establecer una
correspondencia entre la identidad del imputado y la de la persona
efectivamente sometida a proceso, así como su responsabilidad o
irresponsabilidad penal, evaluándose los medios probatorios anexados a fin
de probar la existencia o inexistencia del ilícito. Es obligación fundamental
del órgano jurisdiccional motivar debidamente sus resoluciones (139 inciso
5 de la constitución); parte de ese deber de motivación consiste en indicar el
valor que en particular atribuye a cada prueba, así como las razones por las
cuales atribuye ese valor y cómo en conjunto forman en el convicción sobre
la realización del ilícito penal y de la responsabilidad del procesado o de su
inocencia o la falta de elementos probatorios para atribuir aquella. Por
ultimo las exigencias que plantea la determinación de la pena no se agotan
en el principio de culpabilidad, ya que no sólo es preciso que pueda culpar
al autor del hecho que es objeto de represión penal, sino que además, la
gravedad de la pena debe estar determinada por la trascendencia social de
los hechos que con ella se reprime, de allí que resulte imprescindible la
valoración de la nocividad social del ataque al bien jurídico.
CONCORDANCIAS:
325, 357.5, 416.1 "a", 418.1, 468.5, 477.4.
COMENTARIO
Como es sabido el Juez no crea el Derecho, sino que lo declara y reconoce, de
acuerdo con los hechos de donde se origina y con la norma legal que lo regula.
Es por ello que la sentencia es la decisión jurisdiccional de mayor jerarquía que
pone fin a la instancia, dictada por el juzgador sobre la base del juicio oral. Es el
medio ordinario (existen otro medios no ordinarios) de dar término a la
pretensión•punitiva, que tras el juicio oral, publico, contradictorio y la estricta
observancia del principio de congruencia, resuelve sobre el objeto del proceso y,
o absuelve a la persona o personas acusadas o declara, por el contrario, la
existencia de un hecho típico y punible, atribuye la responsabilidad de tal hecho
a una o varias personas y les impone la pena o penas correspondientes.
Terminada la deliberación, sin más demora y en forma sucesiva se debe de
proceder a la redacción de la sentencia, la misma que debe de dictarse, como ya
lo manifestáramos, respetándose el principio de congruencia, el cual implica,
que debe de haber enlace entre la acusación, el desarrollo del juicio y la
sentencia. Salvo lo dispuesto por el artículo 374°, mediante el cual es posible la
aplicación del principio de determinación alternativa de la pena.
El objeto de la sentencia es poner fin al ejercicio de la acción penal, y su
finalidad consiste en restablecer el orden social alterado con el delito,
sancionando al trasgresor con una pena y fijando una reparación civil a favor de
la victima del delito.
La primera parte de la sentencia (expositiva), señala GARCIA RADA,
contiene el relato de los hechos y sus pormenores, sin hacer ninguna
consideración referente a la responsabilidad, ni menos a la pena'. Su realidad y
particularidades deben de quedar reconstruidas y reflejadas correctamente en la
sentencia, previo esclarecimiento durante el debate oral habido
Siguiendo a la doctrina nacional, la parte considerativa, es la que exige
mayor cuidado en su redacción y esta integrada por una fundamenatción de
hecho y otra de derecho. Es la parte constructiva de la sentencia, en donde
el juez hace una apreciación de la prueba actuada, valorándola y como
consecuencia encuentra que el acusado es responsable o inocente del delito
imputado 4 9 . Además, es el elemento jurídico que está integrado por el
conjunto sistemático de consideraciones jurídicas, prescripciones’
COMENTARIO
Siendo una de las garantías de la administración de justicia consagrado por la
Constitución la publicidad en los juicios penales, la lectura de la sentencia
debe hacerse necesariamente en audiencia pública y en el local del Juzgado.
COMENTARIO
Si al momento de expedir sentencia, el juzgador es del criterio que la conducta
incriminada al acusado no reúne los presupuestos objetivos y subjetivos del
delito que ha sido materia de instrucción y juzgamiento debe proceder a
expedir la sentencia absolutoria correspondiente.
Son supuestos para la expedición de una sentencia absolutoria la
insuficiencia probatoria, que es incapaz de desvirtuar la presunción de
inocencia o la invocación del principio del indubio pro reo cuando existe
duda razonable respecto a la responsabilidad penal del procesado; el
primer supuesto está referido al derecho fundamental que crea a favor de
los
COMENTARIO
Posiciones sumamente interesantes son las que adopta éste Código respecto
de la detención domiciliaria y el cumplimiento sucesivo de las penas.
Respecto de la detención domiciliaría, el código establece que se debe de
contabilizar dicha detención en caso el imputado sea condenado a pena
privativa de la libertad efectiva. Éste criterio adoptado por el codificador
actual, que dista del criterio adoptado en el Código del cuarenta, en que no
se cuenta la detención domiciliaria, dentro del computo de la pena, se debe
justamente a que estamos ante un código eminentemente garantista, y
moderno ajustado a los estándares internacionales, como la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, la cual considera que el no computo
de la detención domiciliaria, constituye una atentado al derecho de la
libertad personal.
El cumplimiento sucesivo de las penas, es otro criterio importante, que cabe
resaltar, por ser un tema que no se tiene del todo claro, a pesar de que existen
múltiples plenos jurisdiccionales. Dicho criterio supone que, en aquellos casos
en donde una persona después de haber sido liberada, como consecuencia de el
acogimiento a un beneficio penitenciario, -sin haber cumplido la totalidad de la
pena impuesta- vuelve a cometer un nuevo delito, por el cual se le impone una
nueva pena. Es en éste tipo de casos, que el código establece, que la pena del
nuevo delito debe de cumplirse sucesivamente, es decir, el plazo de la nueva
pena se debe de contar a partir de la fecha en que vence la pena (primera)
impuesta al condenado por el primer delito cometido. Actualmente el Tribunal
Constitucional, es de la misma opinión, pues ha establecido, en varias de sus
Sentencias, que las penas deben de cumplirse sucesivamente, y no como se
viene interpretando habitualmente, en el sentido que la pena se empieza a
contabilizar desde la comisión del nuevo delito, regalándose al condenado por
así decirlo, el restante por cumplir de la primera pena. V.g. Si una persona es
condenada a veinte años de pena privativa de la libertad, por un
determinado delito que cometió, pero luego se acoge a un beneficio
penitenciario como la semi- libertad y sale libre sin haber cumplido la
totalidad de la pena, y al poco tiempo de estar libre comete un nuevo delito,
por el cual se le fija una pena privativa de libertad efectiva de seis años. En
éste caso la norma prevé que se le debe de revocar el beneficio penitenciario
y el condenado debe de completar la primera pena, más la pena impuesta
por el segundo delito, es decir en total veintiséis años. Como vemos la
estadía del interno dentro de un centro penitenciario se va alargar, lo cual
puede servir como un medio disuasivo para el delincuente, a fin de que no
corneta más delitos. Así mismo cabe aclarar que no estamos ante una
sumatoria de penas, tipo sistema americano, si no más bien ante una sucesión de
penas, tal y como lo plantea también el resiente Código de Ejecución Penal.
Por ultimo cuando se trata de sentencia condenatoria, el órgano
jurisdiccional está obligado a indicar con toda exactitud cuál es el tipo o
modalidad típica a la que se adecua"', debiendo indicarse además cuál o Ía
sentencia de vista tiene como único sustento los hechos v la apreciación que de
ellos efectúa la Sala, de este modo no cumple con el requisito esencial de
toda resolución, no observando una de cuáles son las normas penales que
aplica y en la parte pertinente que lo hace, no bastando la indicación genérica
del artículo cuando éste contiene varias modalidades de conducta. Debiendo
además precisarse, de ser el caso la restitución del bien o su valor y el monto de
la indemnización que corresponda, las consecuencias accesorias del delito, las
costas y sobre la entrega de los objetos secuestrados a quien tenga mejor
derecho para poseerlos. En cuanto a la reparación civil 420, esta determinada
por el principio del daño causado, cuya unidad procesal civil y penal, protege el
bien jurídico en su totalidad, debiendo ser fijada en forma proporcional a los
daños ocasionados al agraviado, así como a las posibilidades económicas del
encausado.
Las garantías del debido proceso y de la función jurisdiccional al no contener ningún
fundamento jurídico ni hacer mención expresa a las normas aplicables al caso que
sustentan dicho fallo. Cas.
N° 147-2002, Callao, El Peruano, 30-5-2003.
418 La reparación civil debe ser fijada en moneda nacional de curso legal.
419 A mejor entendimiento nos remitimos a lo señalado por el Pleno Jurisdiccional
Penal, celebrado en Chiclayo, en noviembre del 2000, que acordó: Primero.- Por consenso:
Las penas de inhabilitación previstas en los artículos 395 y 426 del Código Penal son penas
conjuntas y no accesorias, su extensión va de uno a tres años, en ningún caso se puede señalar
en la sentencia que su duración es por el tiempo de la condena. Ía pena de inhabilitación
perpetua prevista en el Art. 398-B del Código Penal como accesoria contraviene la extensión
de dicha clase de pena establecida en el Art. 39 del Código Penal, y sise la conceptúa como
principal infringe la extensión fijada en el Art. 37 del Código Penal, además de ser contraria
al fin resocializador de la pena. Segundo.- Por consenso: IA agravante del Art. 46-A del
Código Penal en relación con la pena de inhabilitación accesoria del Art. 39 del mismo cuerpo
de leyes, constituye un supuesto de doble valoración, en cuyo caso resulta incompatible la
aplicación simultánea, debiendo aplicar el juez sólo el Art. 39 del Código Penal, por cuanto el
Art. 46-A colisiona con la Constitución, contraviniendo los principios de favorabilidad y de
legalidad. Tercero.- Por consenso: En los supuestos de los incisos 1, 6, 7 y 8 del Art. 37 del
Código Penal no es procedente imponer la pena de inhabilitación principal o accesoria cuando
el agente no reúne las condiciones que se pretenden privar con dicha pena, es decir, cuando el
agente no ostenta la función, cargo, comisión, profesión, oficio, autorización, grado, título u
otras distinciones que en dichas normas se señalan. Cuarto.- Por mayoría: la pena de
inhabilitación principal o accesoria no puede ser objeto de suspensión de ejecución de la pena,
ya que tal medida alternativa sólo opera para el caso de la pena privativa ::e libertad,
conforme lo establece el Art. 57 del CP, no siendo aplicable, en el caso de la inhabilitación
accesoria, el principio de que lo accesorio sigue la suerte del principal. 4210 Ía
reparación civil debe fijarse en función del delito por el que se condena, precisando
quién o quiénes deben pagar; no debe fijarse un solo monto cuando los delitos y
encausados son diferentes, por lo que no se puede fijar una suma general tanto por robo
como por receptación. Exp. N° 1721-2001 ICA. 421 La reparación civil comprende la
indemnización de los daños y perjuicios, incluyéndose tanto los daños morales como
materiales, pudiendo ser de dos clases: a) el daño emergente y b) lucro cesante. A título
de ejemplo se puede citar lo establecido por el Tribunal Supremo español,
Concordancias:
CPP. I, II, VIII, IX, X, 158.2, 303.7, 306.2, 394.5, 399, 403.1, 416.1, 418.2, 419.2, 425.3, 467, 488.1,
500.2, 527.2.
respecto a lo que se considera como perjuicio en los delitos en los que el resultado es la
muerte: gastos funerarios, desamparo en el que quedan los parientes que dependían
económicamente del difunto, gastos hospitalarios. Exp. 6109-97, Lima.
422 A mayor abundamiento, nos remitimos a lo acordado por el Pleno Jurisdiccional
Penal 2000.
Tercero.- Por consenso: El principio de proporcionalidad de las penas permite disminuir
por debajo del mínimo legal las penas previstas para los delitos agravados del Decreto
Legislativo N° 896, aun cuando no concurran circunstancias atenuantes específicas,
correspondiendo a los jueces motivar suficientemente la aplicación de este principio con
precisión de los criterios de proporcionalidad empleados para fijar la pena. Cuarto.- Por
consenso: Íos criterios de proporcionalidad entre delito y la pena que pueden utilizar los
jueces son enunciativamente los siguientes: a) importancia o rango del bien jurídico
protegido, b) gravedad de la lesión al bien jurídico protegido, c) impacto social del hecho
cometido (grado de nocividad social de la conducta incriminada), d) los diferentes
medios de comisión del hecho punible, e) el grado de ejecución del hecho punible, f) el
grado de intervención delictiva, g) las condiciones personales del agente (edad, estado
mental del agente, responsabilidad penal restringida, grado de educación, ocasionalidad
versus habitualidad), h) el comportamiento de la víctima, i) el comportamiento del autor
después del hecho. Quinto.- Por consenso: En los casos de concurrencia simultánea de
circunstancias agravantes y atenuantes (genéricas o específicas) es obligatoria su
apreciación o consideración. En tal supuesto, los jueces para determinar la pena deben
realizar un proceso de compensación racional entre los factores de aumento y
disminución de la sanción penal, fijando el quantum de la misma mediante el correcto
uso del arbitrio judicial, que deberá ser motivado en la sentencia. Pleno Jurisdiccional
Penal, celebrado en Chiclayo, en octubre del año 2000.
COMENTARIO
Respecto de los jueces, el glosado derecho exige un particular tipo de actuación.
Y es que si el derecho a la ejecución de las resoluciones judiciales garantiza que
lo decidido en una sentencia o en una resolución judicial sea cumplido, es claro
que quienes las dictan, o quienes resulten responsables de ejecutarlas, tienen la
obligación de adoptar, según las normas y procedimientos aplicables -y con
independencia de que la resolución a ejecutar haya de ser cumplida por un ente
público o no- las medidas necesarias y oportunas para su estricto
cumplimiento.
Art. 403°.- Inscripción de la condena
1. Se inscribirán en el Registro correspondiente, a cargo del Poder Judicial,
todas las penas y medidas de seguridad impuestas y que constan de
sentencia firme.
2. La inscripción caducará automáticamente con el cumplimiento de la
pena o medida de seguridad impuesta.