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individual 1.
El derecho laboral individual: Relaciones individuales de trabajo, cuando dos personas se vinculan
en una relación contractual, donde uno presta un servicio y otro lo requiere. El 90% de las
relaciones laborales son de este tipo.
El derecho laboral colectivo implica que los trabajadores se organizan en sindicatos para que
colectivamente hagan su esfuerzo de lograr unas mejores garantías, defensa de los derechos del
trabajador, mejores condiciones de trabajo etc. Los resultados son mucho mayores, por la
capacidad y el poder de los sindicatos
El derecho laboral es una ciencia jurídica que está impregnada de matices sociales
La calidad de trabajador solo la puede tener las personas naturales, la calidad de empleador la
puede tener personas naturales o jurídicas
Las relaciones individuales del trabajo se dan dentro de dos esferas , donde la persona que requiere
el servicio es una particular, o la otra donde la persona que requiere el servicio es una entidad o el
estado. Esta clase solo se enfoca en las relaciones laborales de carácter particular (privados)
Las sociedades de economía mixta donde el capital no es del 100% del estado también se regulan
por el código sustantivo del trabajo, la oficina de control y el presidente, esto es para el caso de
Ecopetrol, se excluyen de esta regulación; en las demás sociedades se deben mirar cada una
puntualmente (art 123 constitución)
Servidores públicos:
Trabajadores oficiales : se vincula con el estado a través de un contrato, se rige
por el estatuto de trabajadores especiales y por la jurisdicción laboral , estos se
eligen por carrera administrativa/ mérito
Empleados públicos: se vinculan a través de un acto administrativo
(posesiones) , se rigen por la jurisdicción contencioso administrativo, son de
libre nombramiento y remoción o de carrera administrativa
Todas las relaciones entre particulares se les aplica la jurisdicción laboral
Las relaciones entre particulares pueden ser subordinadas (donde el empleador tiene capacidad de
mando para orientar al trabajador. Existe una relación , aquí se está en la presencia del contrato y
el código sustantivo del trabajo) de trabajo, o cuando la relación de trabajo no son subordinadas
( no está el contrato de trabajo , y no aplica el código sustantivo del trabajo, aplican las normas
civiles o comerciales)
¿Cuáles son las relaciones jurídicas de carácter singular que se regulan por el código?: las de
subordinación entre particulares de carácter individual (deben ser entre particulares)
Art 4 y 5 del código, delimitan el campo de aplicación de la norma en relación con naturaleza de la
misma y la calidad de las partes
ARTÍCULO 4o. SERVIDORES PUBLICOS. Las relaciones de derecho individual del Trabajo
entre la Administración Pública y los trabajadores de ferrocarriles, empresas, obras
públicas y demás servidores del Estado, no se rigen por este Código, sino por los estatutos
especiales que posteriormente se dicten.
ARTICULO 5o. DEFINICION DE TRABAJO. El trabajo que regula este Código es toda actividad
humana libre, ya sea material o intelectual, permanente o transitoria, que una persona
natural ejecuta conscientemente al servicio de otra, y cualquiera que sea su finalidad,
siempre que se efectúe en ejecución de un contrato de trabajo.
No todo trabajo goza de la protección del estado, esto está asociado a la legitimidad del trabajo, ya
que no tienen objeto lícito (bandas delincuenciales). La licitud del objeto genera transformaciones,
con las evoluciones sociales, económicas y culturales, hacen que trabajos que antes no eran
reconocidos y protegidos por el estado, ahora lo sean. (Prostitución)
¿Cuál es el trabajo que es objeto de derecho?: Trabajo con objeto lícito que se desarrolla en
términos de subordinación (particulares)
La informalidad en el trabajo se puede dar por la evasión del contrato del trabajo; la inmensa
mayoría de los trabajadores en Colombia no gozan de los derechos estipulados en la norma, ya que
hay un 60% de informalidad laboral.
Relaciones que regula el CST
ARTICULO 3o. RELACIONES QUE REGULA. El presente Código regula las relaciones de derecho
individual del Trabajo de carácter particular, y las de derecho colectivo del Trabajo, oficiales y
particulares.
El CST tiene dos grandes partes: 1. La individual: regula solamente relaciones entre particulares
(entre privados). El Estado empleador en su relación con sus servidores públicos, con quienes
tienen una relación legal y reglamentaria no un contrato de trabajo, no se regula por el CST. **
Servidor público = no CST. Entonces se regula por sus propias normas llamadas, derecho laboral
administrativo. 2. La parte colectiva: Aplica para el sector privado como para el público. Aquí nos
referimos se regula todo lo relacionado a los sindicatos y negociación colectiva, aquí aplica el CST
sin importar si es trabajador privado o trabajador oficial.
El Juez laboral es competente para conocer de las controversias de los trabajadores oficiales con el
estado, y el contencioso administrativo para controversias con el estado y servidor público
Lo anterior sin perjuicio del régimen aplicable, en el caso de los trabajadores oficiales NO es el CST.
La parte colectiva del CST sí se le aplica a los trabajadores oficiales, la parte individual NO.
Relaciones de Derecho Relaciones de Derecho Relaciones de Derecho
Laboral Individual – Laboral Individual- Laboral Individual- servidor
Particulares trabajadores oficiales público
Régimen: Código sustantivo Régimen: Ley 6 de 1945 y Régimen: ley 909 de 2004 y
del trabajo Decreto 2127 de 1945 Decreto 1227 de 2005
Relaciones de Derecho Relaciones de Derecho Relaciones de Derecho
laboral Colectivo- Particulares laboral Colectivo- laboral Colectivo- servidor
trabajadores oficiales público
Régimen: Código sustantivo Régimen: Código sustantivo Régimen: Ley 909 de 2004 y
del trabajo del trabajo Decreto 1227 de 2005
Ejemplos: Jefe de planta de la Ejemplos: Conductor de Ejemplos: Viceministro de
fábrica de Pepsi ambulancia del hospital justicia, Alcalde de
simón bolívar Manizales , Contralor General
de la República
convenio recomendación
ratificación si no
Ultractividad normalmente no si
Notas de la fotos
Art 19 CST: esta norma desarrolla el dualismo de la anterior CP, el hecho que el estado ratificara un
convenio no suponía que inmediatamente se convirtiera en norma interna. Había una
incorporación especial o legislativa pero no automática
Segundo supuesto , tratan de temas económicos o estadísticos, se refiere a un vicio de forma en la
estructuración de la ley , es un tema procedimental
Tercer supuesto: Temas tan esenciales de la humanidad, esos tratados de una vez entran al bloque
de constitucionalidad
Art 19: convenios que no tratan del us cogen, no están en ninguno de los bloques
Ley laboral en el espacio: la fuente jurídica es el art 2CST (el código rige para el territorio, para todos sus
habitantes sin considerar la nacionalidad)
el criterio de la nacionalidad no es aplicable
El criterio es el de habitante ( respecto de aquel que desarrolla su actividad de trabajo en el
territorio colombiano)
No es por estado migratorio- se le reconoce el derecho, se le aplica la norma; pero se viola la
norma (caso de inmigrante con visa de turista). Se debe tener una visa especial para trabajará, se
pueden imponer multas o deportarlo. Se debe resolver el estado migratorio, para afiliarlo a la
seguridad social
ARTICULO 2o. APLICACION TERRITORIAL. El presente Código rige en todo el territorio de la
República para todos sus habitantes, sin consideración a su nacionalidad.
Rige en todo el territorio nacional sin contar sin consideración a su nacionalidad. Cual ley aplica?
Donde se firma el contrato o donde se ejecuta?. La jurisprudencia ha sido clara en determinar que
la ley laboral aplica a los contratos que se EJECUTAN en Colombia.
Clasificación doctrinaria
1. tesis sobre lugar de celebración del contrato : lo que define la ley que se aplica es el lugar donde se
celebró el contrato
2. Tesis la del lugar de ejecución del contrato: en nuestra norma se hace referencia esta tesis
se aplica para los celebrados en otro lugar y ejecutados en Colombia
Se aplica para los contratos celebrados y ejecutados en Colombia
Reglas especiales
Discusión de la aplicación de la ley laboral en el espacio: es normal que se ejecute un contrato de trabajo en
varios lugares, en estos casos la Corte suprema, que un criterio de resolución, es determinar
1. El contrato de trabajo tiene dos partes, empleador y trabajador, históricamente solo se ha visto el
concepto de habitante desde el trabajador, una solución es mirara de donde proviene el acto de
subordinación -empleador. El acto de subordinación y del empleador se ejecutan en el territorio
colombiano
2. Es válido el acuerdo contractual que aplica la ley Colombiana con independencia del lugar del
servicio. Pero no es válido el acuerdo que no aplica la ley Colombiana y se ejecuta en Colombia. Se
debe pactar el mínimo de derecho y garantías que fija la ley
Discusión de la aplicación de la ley laboral en el espacio: agentes diplomáticos o consulares / agencia
multilaterales donde se le reconoce un régimen de inmunidad
las cortes han divagado en su criterio
1. desde posiciones de donde no se aplica y no hay responsabilidad
2. Me tiene sin cuidado, hay responsabilidad
hoy está consolidada la siguiente tesis: en una embajada y una consulado, hay actividades que son
propiamente de la embajada y del consulado y otras no, aquellos que sí se relacionen con esa
función, no se les aplica la ley colombiana; pero a los demás si les aplica la ley colombiana.
Otra cosa es resistirse a la aplicación alegando la inmunidad, el hecho que el estado se vincule a
unos tratados internacionales, que lo obligan a reconocer esa inmunidad, no puede tener la fuerza
para frustrar el reconocimiento de los derechos del trabajador ( se puede reclamar el derecho, se
puede declarar y condenarse el pago del derecho; pero si por razones de inmunidad el ente se
resiste , se causa un daño y el estado colombiano estaría causando el daño por haber reconocido la
inmunidad- adelantar una acción ante la jurisdicción contenciosa administrativa)
ALTERNATIVAS QUE BRINDA LA LEY EN CONTRATACIÓN DE SERVICIOS
¿Qué alternativas tengo para suplir mis necesidades de servicios personales?
necita de una actividad humana de otro en materia laboral
Mi relación contractual con quien me prestara el servicio será directa o indirecta. Se puede ir a
buscar a la persona directamente - será una relación de partes (contrato). No se acude
directamente a la persona, sino se acude a un tercero -contrataciones indirectas o tercerializacion
laboral
Ej: ( servicio de seguridad en la javeriana 1) contratar a los vigilantes 2) contratar a una empresa de
seguridad)
Modelos de contracción directa: relación de partes, hay un contrato entre quien aporta el servicio
y quien lo requiere.
posición pasiva donde espero el resultado de contrátalo , o una posición activa donde lo guía en el
desarrollo de su trabajo
A quien lo contrato es por su experticia, y su nivel se enfoca en el que lo estoy contratando, no el
cómo lo haga. O contrato mano de obra, donde hay una constante acompañamiento y guía en
desarrollo del trabajo
Si existe subordinación laboral entre quien contrata y quien presta el servicio - si hay esa
subordinación se está en el modelo de contratación directa laboral, si no hay subordinación se está
en un modelo de contracción directa no laboral ( igualdad de partes -regulación civil)
Modelo de contracción directa no laboral ( mandando, contrato de arrendamiento de servicios)
Tipos de contratos laborales
El contrato laboral puede ser a término fijo, término indefinido o por obra /labor contratada
Criterio de diferenciación- duración del contrato
Directa
1) laboral
contrato a término definido
Contrato a término indefinido
Por obra /labor contratada
2) No laboral
modelos de contracción indirecta: opera un triángulo ( yo contrato al tercero, el tercero contrata a
la persona, y está realiza el trabajo que me beneficia a mi)
hay modelo de contracción indirecta en donde la relación contractual entre el tercero y la persona,
existe un vínculo laboral
Hay modelos de contracción indirecta sin vínculo laboral
Modelo de contracción indirecta con vínculo laboral
Contratista independiente (expresión local que hace referencia al consorcio). Este debe ejecutar el
condiciones que garanticen que yo soy un beneficiario, no hay una relación entre la persona que
realiza el trabajo y el beneficiario ( no da órdenes)
Empresa de servicios temporales: yo seré un usuario (tengo una interacción mayor, da órdenes)
Modelo de contracción indirecta sin vínculo laboral
La ley se imagina que estos terceros no son solo empresas, puede ser gente que se asocia para prestar los
servicios
El vínculo que tiene es de asociación
Figuras
1. cooperativas de trabajo asociado (ej: COMEVA). No tiene ánimo de lucro
2. Empresas asociativas de trabajo: tiene ánimo de lucro
3. Sindicatos : también se puede reunir para ofertar servicios /contrato sindical
Apuntes de modelo lo de contratación Indirecta
¿Es o no posible tercerializar todo?
¿Porque o no tercerializaria?
El uso de estos modelos ha sido no generalizado, pero en algunos casos se usa como vehículo para
evitar el respeto de los derechos de los trabajadores ( QUE EL TERCERO RESPONDA - NO YO )
Como no hay vínculo laboral, no hay garantías mínimas
Con las cooperativas no hay garantías laborales, porque esto lo deciden las partes
Ley 1429/2010: esta ley incorpora una norma que es el art 63. Esta dijo que no podía utilizar está
tercerización, donde no hay vínculo laboral, para desarrollar actividades misionales ( hace partes
del objeto social), para estas se necesita un contrato laboral ( un vínculo laboral), es decir con un
tercero que no tenga vínculo laboral
No es cierto que no se pueda la tercerización con un tercero que si tenga vínculo laboral
Si se puede tercerizar , la vigilancia, o el aseo ; pero nunca las activadas misionales a menos que
tenga vínculo laboral
El ministerio del trabajo le ha dado un alcance adicional no se puede tercerizar nunca la actividad
permanente misional- ( Concepción del profesor: está no es la aplicación correspondiente porque
surge del TLC con México, para prevenir el dumping laboral)
Terceros con contrato de trabajo (diferencias)
Contratista independiente: ente independiente, que desarrolla la actividad contratada con autonomía
técnica (sabe hacer lo que lo están contratando) y directiva, con sus propias herramientas, asumiendo el
riesgo a cambio de un precio.
No hay ninguna relación funcional entre el beneficiario, y la persona que realiza el trabajo
El contratista responde por las obligaciones laborales de sus trabajadores, pero el beneficiario
responde de forma solidaria cuando la actividad es propia del objeto social de la empresa
La solidaridad del art 34 ( está condicionada en el objeto del contrato)
Responde a la necesidad de experticia que se necesita a alguien que lo haga mejor que yo
ART 34 CST CONTRATISTAS INDEPENDIENTES. 1o) Son contratistas independientes y, por tanto, verdaderos
patronos y no representantes ni intermediarios, las personas naturales o jurídicas que contraten la ejecución
de una o varias obras o la prestación de servicios en beneficios de terceros, por un precio determinado,
asumiendo todos los riesgos, para realizarlos con sus propios medios y con libertad y autonomía técnica y
directiva. Pero el beneficiario del trabajo o dueño de la obra, a menos que se trate de labores extrañas a las
actividades normales de su empresa o negocio, será solidariamente responsable con el contratista por el
valor de los salarios y de las prestaciones e indemnizaciones a que tengan derecho los trabajadores,
solidaridad que no obsta para que el beneficiario estipule con el contratista las garantías del caso o para que
repita contra él lo pagado a esos trabajadores.** Muy importante 2o) El beneficiario del trabajo o dueño de
la obra, también será solidariamente responsable, en las condiciones fijadas en el inciso anterior, de las
obligaciones de los subcontratistas frente a sus trabajadores, aún en el caso de que los contratistas no estén
autorizados para contratar los servicios de subcontratistas. → la persona física o jurídica que asume
contractualmente ante el contratista, empresario principal, el compromiso de realizar determinadas partes o
instalaciones de la obra, con sujeción al proyecto por el que se rige su ejecución.
Realiza el servicio con sus propios trabajadores el contratista por eso es un verdadero empleador.
Lo hace con sus medios. Subordinación se excluye con los medios por esto habla así esa norma. No
se presenta solidaridad si las actividades del contratista son ajenas a la del beneficiario de la obra.
Si se subcontrata la regla se mantiene (el contratista). Ósea el trabajador puede cobrarle al subcontratista,
contratista y al beneficiario siempre que haya conexidad.
La responsabilidad solidaria respecto de subcontratistas opera aun cuando esté prohibido subcontratar.
Ejemplo: La ETB (beneficiario) contrata a un contratista de cables de telefonía que tiene a su vez contratos
con otros trabajadores. Si no le paga a una de las personas puede demandar a la ETB o contratista
independiente. La de telefonía no es ajena a la empresa de Bogotá.
Pero no podría demandar a ETB ¿?
Labor extraña interpretación compleja en la jurisprudencia. A veces la CSJ toma la posición de que
tiene dos objetos diferentes ETB y la telefonía, sino hay relación no hay responsabilidad solidaria.
Ante esto otra posición que la ETB no puede prestar servicio sin telefonía entonces si puede
responder, a veces la corte aprobó esto.
ARTICULO 35. SIMPLE INTERMEDIARIO. 1. Son simples intermediarios, las personas que contraten servicios
de otras para ejecutar trabajos en beneficio y por cuenta exclusiva de un empleador. 2. Se consideran como
simples intermediarios, aun cuando aparezcan como empresarios independientes, las personas que agrupan
o coordinan los servicios de determinados trabajadores para la ejecución de trabajos en los cuales utilicen
locales, equipos, maquinarias, herramientas u otros elementos de un empleador para el beneficio de éste y
en actividades ordinarias inherentes o conexas del mismo. 3. El que celebrare contrato de trabajo obrando
como simple intermediario debe declarar esa calidad y manifestar el nombre del empleador. Si no lo hiciere
así, responde solidariamente con el empleador de las obligaciones respectivas.
Diferencia entre simple intermediario y contratista independiente
Simple intermediario no tiene autonomía técnica patrimonial financiera directiva, herramientas del
empleador o beneficiario → el independiente asume los riesgos pues tiene herramientas propias
Los beneficiarios son el independiente y el beneficiario (reciben ventajas) → el simple intermediario
no se beneficia directamente de la actividad realizada por trabajadores, el empleador se beneficia
Obvio el intermediario tiene cierto beneficio pero quizás quien le pague por su labor sea el
empleador, no se beneficia directamente del trabajador.
Contratista independiente es verdadero empleador subordina el simple intermediario no da órdenes
pues actúa en nombre y por cuenta de otro. La particularidad si el intermediario no aclara que actúa
por nombre y cuenta de otro NO SE VUELVE EMPLEADOR pero responde solidariamente como tal. →
hay dos contratos (relación muy parecida a un mandato)
Representante empleador ART. 32→ simples intermediarios → no le dice que actúa en nombre y
cuenta por otro entienden los trabajadores que es el empleador, debe decir para no responder
solidariamente.
Empresa de servicios temporales: el objeto de esta empresa no es prestar servicios de manera
independiente, esta suministra a trabajadores en misión
Misiones
1. actividad puntual, transitoria
2. Hacer reemplazos
3. Atender incrementos de producción
Se manda la gente, pero esta trabaja con las direcciones que le da la empresa
El término máximo es de un año, o debe contratar a la persona
Le permite al empresario que no tenga que hacer entrevistas
Se le debe pagar a lo mismo que a la persona que hace ese trabajo de manera habitual
No hay solidaridad, para que la empresa de servicios temporales pueda crear e debe tener por
parte del ministerio una autorización, y ésta debe contratar una póliza de seguros - responde la
aseguradora
Solo hay solidaridad, en el sentido que debe vigilar a la empresa , si ésta incumple hay solidaridad
Empresas de servicios temporales: Es una figura sui generis en el derecho del trabajo. Se da una
especie de relación triangular: Un trabajador (en misión), la empresa usuaria y la empresa de
servicios temporales.
Entre la empresa de servicios temporales y el usuario hay un contrato comercial de prestación de
servicios. La EST presta el servicio de suministro de trabajadores para cumplir ciertas necesidades. -
La EST es la empleadora de los servicios en misión, existe un contrato de trabajo entre EST y los
trabajadores en misión. Quien paga todas las obligaciones laborales la EST. Lo que ocurre es que
parte de la subordinación se delega porque la empresa usuaria no es el empleador. Esa delegación
parcial que como quiera que es la empresa usuaria la que conoce la actividad que va a realizar el
trabajador en misión puede darle instrucciones de tiempo, modo y lugar sobre cómo hacer su
trabajo. Si la empresa usuario se percata de una falta cometida por el trabajador en misión informa
a la EST para que sea ella la que imponga la sanción. De hacerlo directamente se haría
subordinación directa y el contrato de trabajo se configuraría. - La EST tiene otra clase de
trabajadores a sus servicios que son los llamados trabajadores de planta con quienes tiene contrato
de trabajo. Esos trabajadores no le prestan servicios a empresas usuarias, le prestan servicios
directamente a la empresa de servicios temporales (ellos trabajan en las instalaciones de las
empresas de servicios temporales).
La diferencia es que los que en misión van a prestar servicios temporales a la empresa usuaria -
Solamente se puede utilizar esta figura en: Actividades ocasionales, transitorias; reemplazos
temporales de trabajadores por vacaciones, incapacidad o licencias de maternidad o permisos; y
para atender incrementos de producción, transporte, venta por temporadas. - Vocación de
temporalidad → La prestación del trabajador en misión para la empresa usuaria. Transitorias de la
primera causal 30 días, reemplazo de incapacidades lo que dure la incapacidad o licencia, para
picos de producción o de venta (lo que dure la temporada) la norma supletivamente dice que 6
meses y hasta por 6 meses más. Se aplica también a la incapacidad cuando ésta se prorroga por
mucho tiempo.
Según la norma si se supera esté plazo la ley considera que el trabajador en misión pasa a ser
trabajador directo de la empresa usuaria. - Algunas empresas han tratado burlar el término de un
año al contratar la EST 1 por el primer año al vencimiento del año se constituía una EST 2 con el
mismo trabajador de misión y un nuevo contrato de prestación de servicios. La CSJ le llamo un
carrusel, no se puede por primacía de la realidad. - La empresa usuaria paga por ese trabajador una
suma y de esa suma le paga a sus trabajadores de planta y ss trabajadores en misión
Contrato de trabajo
está definido en la norma laboral art 23 y 22 CST
ARTICULO 22. DEFINICION. CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABAJO 1. Contrato de trabajo es aquel
por el cual una persona natural se obliga a prestar un servicio personal a otra persona, natural o
jurídica, bajo la continuada dependencia o subordinación de la segunda y mediante remuneración.
2. Quien presta el servicio se denomina trabajador, quien lo recibe y remunera, empleador, y la
remuneración, cualquiera que sea su forma, salario.
Relación en virtud de la cual una persona natural presta un servicio a una persona natural o jurídica
- Esa persona natural o jurídica a cambio paga una remuneración - Elemento distintivo del contrato:
quién recibe el servicio está en una situación de subordinación o bajo continuada
dependencia (empleador arriba y trabajador abajo)
Acuerdo de voluntades entre el empleador y el trabajador, que tiene como objeto que el segundo
preste en favor del primero un servicio, y este a cambio recibe un precio (salario)
Lo que hace que sea distinto: ese servicio se presta bajo condiciones de continuada subordinación
laboral
Concepto de subordinación: esta debe ser subordinación laboral, porque la subordinación es el
género (amplio)
Hay muchas relaciones jurídicas que se desarrollan bajo un marco de subordinación (ej: en la casa
-patria potestad)
La exigencia del derecho genera una relación de subordinación de los sujetos que deben cumplirla
Subordinación laboral: el sujeto está subordinado a una persona que es el empleador, y este tiene
la facultad de imponer la condiciones de tiempo, modo y lugar de la prestación de servicios, puede
disciplinar al colaborador dentro de uno límites (dignidad, honra del sujeto, derecho de las persona,
objeto del contrato de trabajo)
Subordinación en sentido genérico : es una actitud de cumplimiento
Elementos:
1. el servicio
2. Subordinación 1+2+3= contrato de trabajo
3. Salario
el servicio: prestado por el mismo (es un contrato intuito persona, de manera absoluta por lo
menos para el trabajador , en el empleador hay algunas excepciones-sustitución patronal)
Subordinado: la ley no define qué es la subordinación
Salario: es un pago, que es el precio por el servicio
Importa la parte final de la norma art 23: contrato realidad “si la relación de servicio se presta con estos
elementos, hay un contrato de trabajo, con independencia de lo que las partes intentaron manifestar” - no
tiene reconocimiento jurídico si las partes incluyen esos elementos y dicen que no es contrato de trabajo
el empleador debe reconocer esos derechos que se intentaron desconocer tratando de ocultar la
naturaleza de un verdadero contrato de trabajo
el contrato de trabajo tiene cargas ( prestaciones , vacaciones etc)
Los tres elementos no tienen que ser siempre probados con la misma intensidad
Ej: oferta de trabajo de los estudiantes, que solo buscan trabajar por aprendizaje (se cumple un horario,
sigue instrucciones etc). Como no se pactó nada, debería ser lo del salario mínimo legal, pero en instancia
judicial se puede con un peritaje probar la remuneración de otro monto
el elemento de remuneración se presume art 27- presunción de derecho, solo están exentos de
remuneración los que estén previstos en la norma. ( todo servicio dependiente debe ser
remunerado)
Para probar el contrato de trabajo se debe probar los dos primeros elementos, que con estos se
presume el de remuneración
Se presume que toda relación de trabajo, se rige por un contrato de trabajo: presunción de hecho,
le corresponde al empleador desvirtuar la presunción diciendo que no hay subordinación
Art 24: presume la subordinación
Estos dos caminos buscan que se declare la existencia del contrato de trabajo,(contrato realidad, o
presunción del contrato de trabajo)
La norma para evitar la carga probatoria al trabajador en instancia judicial este solo debe probar el
servicio, y el juez debe concluir la presunción de hecho, que debe desvirtuar el empleador
ART 23 – ELEMENTOS ESENCIALES.1. Para que haya contrato de trabajo se requiere que concurran estos
tres elementos esenciales:
a. La actividad personal del trabajador, es decir, realizada por sí mismo;
b. La continuada subordinación o dependencia del trabajador respecto del patrono, que faculta a
éste para exigirle el cumplimiento de órdenes, en cualquier momento, en cuanto al modo, tiempo o
cantidad de trabajo, e imponerle reglamentos, la cual debe mantenerse por todo el tiempo de
duración del contrato; y
c. Un salario como retribución del servicio.
2. Una vez reunidos los tres elementos de que trata este artículo, se entiende que existe contrato de
trabajo y no deja de serlo por razón del nombre que se le dé ni de otras condiciones o modalidades que se
le agreguen.
1) Actividad Personal:
Es intuito persona, no puede delegarse. El mensajero amaneció enfermo y manda a otra persona NO.
El empleador mira que hace para suplir su falta, si se acepta recibir a un delegado, se constituyen 2
contratos de trabajo ya que no se da en realidad la delegación.
2) Remuneración: Contraprestación que recibe el trabajador por la actividad desarrollada (por el servicio
prestado).
Esa remuneración para efectos del contrato de trabajo se llama salario.
Puede ser en dinero o en especie (bienes diferentes a dinero como alimentación, vivienda,
bonos).
Más que la remuneración misma la corte ha dicho que el elemento importante es el ánimo de
remuneración, este es tanto de recibir como de pagar, esto para excluir el trabajo voluntario. El
requisito tiene que ser anterior al contrato (se va a realizar cierta actividad, se responde si o no), el
hecho de que no se remunere no significa que no haya contrato de trabajo, allí hay una violación al
principio.
Elemento esencial es el ÁNIMO DE REMUNERACIÓN: el ánimo de recibir remuneración. Esto para excluir el
trabajo voluntario (de recibir y dar). Cuando no tiene ánimo no es elemento esencial del contrato de trabajo.
Esto para demostrar que el requisito tiene que ser anterior al contrato
Remuneración y actividad personal no me distinguen de otros contratos pues coinciden en otros ej.
prestación de servicios → donde se vuelven distintos es en la subordinación
3) Subordinación o dependencia: 1y 2 no distinguen la actividad (también cumplen con estos requisitos
los contratos de prestación de servicios), este es el Elemento esencial diferenciador.
Tiene 3 manifestaciones:
a) Económica: Implica que el trabajador para la realización de los servicios contratados (actividad)
necesita de los elementos, herramientas, instalaciones o cualquier otra modalidad de insumo que
sean proveídos por el empleador, es decir, habrá un indicio de subordinación si para la realización
de las actividades los elementos del servicio los facilita el empleador. Igual a la inversa, si el
dueño de los elementos de trabajo es quien presta los servicios no habría subordinación
económica.
b) Jurídica: Es una facultad, esto implica que no necesariamente el empleador esté dando órdenes,
sino que este esté en posibilidad de dar órdenes. Así el trabajador sepa muy bien que hacer se
reserva esa posibilidad. Esa facultad debe permanecer en el contrato.
Dicha facultad le permite al empleador:
1) Dar órdenes, instrucciones en cuanto al tiempo, modo, cantidad y calidad del trabajo. Se
entiende que por el ius variandi el empleador puede varias condiciones de trabajo, dentro de
esto así no se diga en el 23, puede ser el lugar de trabajo.
2) Implica igualmente la subordinación permite al empleador imponer reglamentos. El reglamento
interno de trabajo, códigos de conducta, manuales de convivencia. Ellas son de obligatorio
cumplimiento para el trabajador.
3) Si el trabajador no cumple con i y ii el empleador puede imponer sanciones, dentro de la
subordinación hay un poder sancionatorio. Las sanciones son de varios tipos (implica que hay
que respetar el debido proceso y el derecho a la defensa):
a. Multas
b. Llamados de atención: Los memorandos hacen parte del llamado de atención.
c. Suspensión del contrato de trabajo
d. Terminación por justa causa (cuando se trata de incumplimiento de las obligaciones de
trabajo). Algunos dicen que esta no porque las sanciones lo que buscan es corregir al
trabajador para que mejore y continúe trabajando.
c) Técnica (algunos, no todos la incluyen). Hay subordinación si le digo cómo hacer las cosas al
trabajador, ya en la ejecución misma de la actividad no habría si el trabajador sabe por sí mismo
como hacer las cosas.
Límite de la subordinación: 1. Dignidad humana 2.Honra. 3. Derechos mínimos de los trabajadores
Doctrina dice que hay que sumar constitución, los convenios internacionales sobre DDHH, los
derechos fundamentales.
Contrato, convención colectiva, pacto colectivo igual estos tampoco pueden ir contra 1, 2, 3.
Esto implica que la subordinación NO es absoluta, si lo fuera = esclavitud.
Sirve para que la relación desigual se mejore, de acuerdo con la justicia y fines del código
Principio de la primacía de la realidad:
Núm. 2 del art 23 - Dice que si una relación se encuentran los 3 elementos está en presencia de un
contrato de trabajo.
Medico en el hospital: cumple horario (en los contratos de prestación de servicios puede haber
horarios sin que haya subordinación; Javeriana le dice a los del mantenimiento que realicen sus
labores por la noche); para que el horario deje de ser indicio y se vuelva subordinación; si el médico
incumple el horario lo sancionan; debe usar la bata con el logo del hospital; correo institucional; los
equipos los presta el hospital (es un indicio, el trabajador podría prestar algunos elementos, pero si
los brinda todos hay que dudar) ; lo mueven a los diferentes departamentos del hospital; ascenso.
ART 24 - PRESUNCION. El nuevo texto es el siguiente: Se presume que toda relación de trabajo personal
está regida por un contrato de trabajo.
Se presume que toda relación de trabajo personal está regida por un contrato de trabajo.
En un litigio (judicial laboral) bastaría probar la actividad personal, si lo prueba, se presumiría que
sea actividad personal fue subordinada y con ánimo de remuneración. Como es una presunción se
invierte la carga de la prueba y el empleador tiene que entrar a desvirtuar que tal actividad
personal no fue subordinada o que fue sin ánimo de remuneración.
Uno igual debería tratar de dar más pruebas, no quedarse con la presunción, ya que le deja en
bandeja de plata la defensa al empleador.
Antes se presumía que quien ejercía profesiones liberales lo hacía de manera independiente y le
tocaba probar que sí eran trabajadores, ya no queda sujeto solamente a la presunción general.
Clasificación de los contratos de trabajo
1) según su forma (verbal-escrito): el acuerdo de voluntades no tiene que tener la formalidad
de ser escrito
la existencia del contrato se da por los tres elementos, no por la formalidad del escrito - relevancia
verbal
La ley laboral establece que hay ciertos actos jurídicos que requieren de un escrito para su
existencia- solemnidades o formalidades ad substantiam acto -relevancia escrito
La corte dice que un acto jurídico sólo existe a través de determinada formalidad del documento,
no quiere decir que la única forma de probarla es con un escrito, en materia de prueba, existe
libertad probatoria, se debe probar que existió la solemnidad
2) Clasificación según el objeto o la actividad: la norma laboral introduce una diferencias, que
aunque la corte las esté eliminado siguen existiendo
servicio doméstico - está ya perdió vigencia (se decía que no tenían la prima). Se mantiene que las
empleadas domésticas , se presume el periodo de prueba
3) Clasificación según la duración
a) tiempo determinado (término fijo): tiene desde el momento de su celebración un periodo
específico para su vigencia - debe estar pactado por escrito
ART 46 El contrato de trabajo a término fijo debe constar siempre por escrito y su duración
no puede ser superior a tres años, pero es renovable indefinidamente. 1. Si antes de la
fecha del vencimiento del término estipulado, ninguna de las partes avisare por escrito a la
otra su determinación de no prorrogar el contrato, con una antelación no inferior a treinta
(30) días, éste se entenderá renovado por un período igual al inicialmente pactado, y así
sucesivamente. 2. No obstante, si el término fijo es inferior a un (1) año, únicamente podrá
prorrogarse sucesivamente el contrato hasta por tres (3) períodos iguales o inferiores, al
cabo de los cuales el término de renovación no podrá ser inferior a un (1) año, y así
sucesivamente. PARAGRAFO. En los contratos a término fijo inferior a un año, los
trabajadores tendrán derecho al pago de vacaciones y prima de servicios en proporción al
tiempo laborado cualquiera que éste
Este es aquel que siempre debe constar por escrito y su duración no puede ser superior a
tres años, pero es renovable indefinitivamente. Debe estar clara la fecha de inicio y
finalidad. Se puede prorrogar tácita (la ley impone que si quiero terminar el contrato se
prorroga por el mismo periodo) o expresamente (con un otro sí esa prórroga puede ser
igual o superior a 3 años pero se puede prorrogar). **La consecuencia es que si no hace por
escrito se presume de hecho que es término indefinido.
Siempre es por escrito i
Puede ser inferior a un año → si es de cinco meses (es un mes el periodo de prueba)
L50 de 1990 → contrato de 3 meses periodo inicial → por esos tres meses o por menos se
puede prorrogar. Hasta tres veces → si es 4 veces la cuarta se prorroga por un año (y de ahí
en adelante es por un año)
Se prorroga indefinitivamente y no se vuelve indefinido b. Periodo inicial es antes de la
prorroga iii. Unidad contractual: termino fijo que va hasta el 31 de dic por un año → y luego
de cinco días te llama → se entiende
Prorrogado supero el mes no
Solución de continuidad: es que se entiende un contrato si no se supera el mes
Esto sirve para la liquidación -Hay periodo de prueba → máximo puede ser 2 meses (no
puede exceder la quinta parte, se puede pactar menos) v. Por escrito vi. Clara fecha
iniciación y finalización vii. Prorrogable
a) Tácita: no se despide con una antelación de 30 días → prorroga por el
mismo periodo
b) Expresa: de un año → se firma un otro si → puede ser igual o superior la
prorroga
Se divide: 1) menor a un año 2) mayor a un año y hasta tres años → más de esto
no.
A pesar de tener determinación fija también genera una sensación de
estabilidad en el trabajador por lo menos tendrá certeza de un tiempo de
duración pero también tendrá convencimiento el trabajador que si no existen
novedades en la prestación de servicio habrá alta probabilidad de que el
contrato se prorrogue. Con menos sensación del indefinido y con sensación de
estabilidad. - La corte constitucional en una sentencia de 1995 interpreta la
norma del CST diciendo algo que ocurre las condiciones a término fijo, el
empleador debe prorrogar el contrato. Si facultad del empleador y trabajador,
de dar por terminado por plazo pactado si la razón de ser del trabajo se
mantiene el trabajador tiene derecho a que se renueve el contrato. - La
estabilidad, inferior a un año, no puede durar por mucho tiempo → legislador es
consciente de la precariedad de este contrato, se impone una regla prórroga
después de varias por mínimo de un año de duración. Ej. 6 meses (término
inicial) sólo puede prorrogarse por términos iguales o inferiores al pactado, por
máximo 3 veces, LA CUARTA tendría que ser mínimo un año. ** El término
inicial NO es una prórroga - El contrato a término fijo puede ser prorrogado
indefinidamente esto no lo vuelve indefinido. → cosa diferente el volver el
definido a indefinido por voluntad de las partes.
b) tiempo que dure la obra: está vigente cuando se cumpla la obra o actividad
Esta relación laboral está supeditada al cumplimiento de una obra o labor. Debe ser por
escrito. Periodo de prueba de 2 meses. No es el contrato de obra, es un contrato de
trabajo cuya duración está determinado por la duración obra contratada. No es contrato a
término indefinido porque sabemos que en algún punto va a terminar. En este contrato, la
finalización del contrato será la finalización de la obra o labora contratado y esto no es una
fecha determinada pero sí determinable. Suele utilizarse cuando no se sabe cuánto va a
durar el servicio. En este tipo de contratos laborales se fijan bajo una condición no un plazo
el cual implica la ejecución completa de una determinada obra o labor que marca el objeto
por el cual se contrata. La duración no es determinada sino determinable por el FIN en sí
mismo no por voluntad de partes.
Por escrito, específico, 2 meses pero en la práctica es incierto
No es indefinido por eventualmente terminará, tampoco es definido porque tiene plazo →
finaliza con la obra no es cierta por eso es CONDICIONAL
No se tiene certeza de cuanto vaya a durar el servicio
Servicios temporales → picos de obra → cuando la empresa contrata directamente para
esos picos el contrato apropiado para este. Por ejemplo temporada de navidad.
Lo único que cambia es el pago de la indemnización
Servicios temporales → picos de obra → cuando la empresa contrata directamente para
esos picos el contrato apropiado es esté. Por ejemplo por la temporada de navidad.
c) manera indefinida: la vinculación del trabajador se hace con una regla de indefinición
ART 47 CST: Aquel que no se conoce con certeza cuándo va a terminar puede ser verbal o por
escrito. Periodo de prueba máximo 2 meses. Es el que más se usa. Es el contrato de trabajo por
excelencia. En este se evidencia la permanencia propia de las relaciones laborales pues perdura
hasta que el subordinado cumpla los requisitos para pensionarse o incurra en una de las justas
causales de despidos consagradas en la ley. Se deben mantener las causales que dieron origen y la
materia del trabajo. Renuncia con antelación de 30 días y por escrito para que el empleador
consiga quien lo reemplace. → Artículo 5o decreto 2351 de 1995. - Tiene vigencia mientras
perduren las causas y vigencia que le dieron origen al contrato. - En este tipo de contrato es en el
que más se evidencia la estabilidad porque sin fecha de terminación genera confianza para ambas
partes de que las condiciones laborales se van a mantener. Este tipo de contrato genera en los
trabajadores un mayor sentido de pertenencia de los empleadores.
Las regulaciones no son diferentes en cuanto a prestaciones, derechos, obligaciones. solo el 1% es
distinto, y se relaciona en la regla indemnizatoria
regla indemnizatoria: anticipación de perjuicios cuando se termina el contrato por despido sin justa
causa
cuando el contrato de trabajo termina genera una incidencia indirecta en el evento de despido
injustificado
cuando llega la fecha se acaba el de término fijo (ya hay un acuerdo a razón de tiempo, para
terminar el contrato)
cuando se acaba la obra se acaba el contrato de obra
Si el contrato de trabajo finaliza por decisión injustificada y unilateral del empleador, debe pagar
una indemnización. Si el contrato es de término fijo, la indemnización es lo que falte para que se
termine el contrato
Con el contrato de término indefinido no se mira hacia el futuro, la expectativa de permanencia, se
mira la antigüedad , es decir se mira hacia atrás, (primer año 30 días salario ( no hay regla de
proporcionalidad, no importa si lleva solo 6 meses) , cada año adicional 20 días de salario, pero este
si ya es proporcional )
Mayor a los 10 salarios mínimos ( 20 días por el primer año y 15 días por cada año adicional)
regla de indemnización art 64
Artículo 64. Terminación unilateral del contrato de trabajo sin justa causa
En todo contrato de trabajo va envuelta la condición resolutoria por incumplimiento de lo pactado, con
indemnización de perjuicios a cargo de la parte responsable. Esta indemnización comprende el lucro
cesante y el daño emergente.
En caso de terminación unilateral del contrato de trabajo sin justa causa comprobada, por parte del
empleador o si éste da lugar a la terminación unilateral por parte del trabajador por alguna de las justas
causas contempladas en la ley, el primero deberá al segundo una indemnización en los términos que a
continuación se señalan:
En los contratos a término fijo, el valor de los salarios correspondientes al tiempo que faltare para cumplir
el plazo estipulado del contrato; o el del lapso determinado por la duración de la obra o la labor contratada,
caso en el cual la indemnización no será inferior a quince (15) días.
En los contratos a término indefinido la indemnización se pagará así:
a) Para trabajadores que devenguen un salario inferior a diez (10) salarios mínimos mensuales legales:
1. Treinta (30) días de salario cuando el trabajador tuviere un tiempo de servicio no mayor de un (1) año.
2. Si el trabajador tuviere más de un (1) año de servicio continuo se le pagarán veinte (20) días adicionales
de salario sobre los treinta (30) básicos del numeral 1, por cada uno de los años de servicio subsiguientes al
primero y proporcionalmente por fracción;
b) Para trabajadores que devenguen un salario igual o superior a diez (10), salarios mínimos legales
mensuales.
1. Veinte (20) días de salario cuando el trabajador tuviere un tiempo de servicio no mayor de un (1) año.
2. Si el trabajador tuviere más de un (1) año de servicio continuo, se le pagarán quince (15) días adicionales
de salario sobre los veinte (20) días básicos del numeral 1 anterior, por cada uno de los años de servicio
subsiguientes al primero y proporcionalmente por fracción.
PARÁGRAFO TRANSITORIO. Los trabajadores que al momento de entrar en vigencia la presente ley,
tuvieren diez (10) o más años al servicio continuo del empleador, se les aplicará la tabla de indemnización
establecida en los literales b), c) y d) del artículo 6o. de la Ley 50 de 1990, exceptuando el parágrafo
transitorio, el cual se aplica únicamente para los trabajadores que tenían diez (10) o más años el primero de
enero de 1991
Tabla indemnización: cumple el supuesto de integralidad que debe tener la reparación de perjuicios
Corte: la tabla no cumple la regla de integralidad de los perjuicios, ésta deja por fuera los perjuicios
morales, y desde este sentido, se abre la posibilidad para que los jueces puedan condenar el pago
de perjuicios morales
Posición profesor: la corte está mal, por decisión legislativa es que no se incluyen los perjuicios
morales, ya que desde un principio se sabe que se puede terminar el contrato de trabajo. Una
terminación del contrato de trabajo no puede causar un perjuicio moral indemnizado, obviamente
la terminación causa angustia, y esta se debe soportar
4) Clasificación relacionada con el periodo de prueba (duración)
Regla general: 2 meses
Contrato a término fijo: 2 meses y la 5 parte de la duración del contrato
cuando se cumple el término o la obra, se termina el contrato
los contratos a término fijo se acompañan de la prórroga de los contratos de trabajo
C 016/98: se pretendía declarar inexequible la figura del contrato a término fijo, la corte dijo que
no es inconstitucional, porque existe la figura de la renovación de los contratos
regla general: con 30 días de anticipación previos al cumplimiento del término fijo pactado el
empleador no preavisa que no se renueva el contrato por escrito, este se renueva por una año
automático. el preaviso es objetivo ( ya no se requiere su trabajo en la empresa, o por razones de
desempeño se requiere otra persona)
regla especial: no puede ser pactado un contrato a término de fijo superior a tres años.
Si el término pactado es inferior a un año, las prórrogas se comportan distinto. Se puede pactar la
prórroga tres veces de la misma forma/ tiempo, puede ser por menos tiempo porque después de la
tercera prorroga el contrato se vuelve a un año, pero no se puede por un tiempo mayor al inicial
porque frustró la expectativa de un contrato a un año)
La prórroga debe ser por escrito
Las obras no se renuevan , son una sola
PERIODO DE PRUEBA Debe estar estipulado por escrito, sólo hay una excepción para empleadas
domésticas que se presume que es de 15 días y no consta por escrito. Se puede prorrogar desde que no
exceda el máximo permitido legal de 2 meses. Si el contrato es verbal, igual el periodo de prueba debe
constar por escrito. En materia laboral muy pocas cosas se exige que consten por escrito (contrato a
término fijo el otro). Si es verbal no, debe ser por escrito. Durante el periodo de prueba ya hay contrato de
trabajo.
En empleador prueba al trabajador para comprobar la idoneidad para lo que se contrata, pero el trabajador
pone a prueba su empleador → periodo de prueba doble vía.
Trabajador pone a prueba al empleador frente a las condiciones laborales. Durante el periodo de prueba
surgen TODAS las obligaciones menos la indemnización.
El periodo de prueba se diferencia en su término dependiendo de la modalidad contractual (los meses en
materia laboral duran 30 días → 30*6=180/5 = 36 días)
Indefinido → Máximo 2 meses 2. Fijo inferior a un año → 1⁄5 del plazo pactado máximo y en todo caso no
mayor a 2 meses
Si las partes se equivocan y pactan más → tiene que pagar indemnización cuando se exceda la quinta parte o
los 2 meses máximos. → · Si se dice que son dos meses pero en realidad es 1⁄5 tiene y el tiempo es menor, si
se llegase a despedir tiene que pagar indemnización. - Pactados los dos meses se despide en el día 36, se está
cumplimento el periodo de prueba 3. Fijo de un año a 3 años → el máximo periodo de prueba es hasta 2
meses.
El periodo de prueba sólo se hace una vez. En la prórroga no puedo volver a probar al empleador. *Una cosa
es el contrato de trabajo como acuerdo y otra cosa una relación laboral. El código dice que se presume que
toda relación laboral se rige por un contrato de trabajo (igual prima la realidad así diga que comienza x días si
empiezan a dar órdenes desde la entrevista se comienza a contar desde ahí).
¿Qué pasa si ascenso y periodo de prueba? Fue probado para una actividad y no necesariamente para lo otro
→ ley solo se prueba una vez → la solución sería terminar un contrato, liquídelo, inicie uno nuevo y lo
prueba. Esa es una postura, la siguiente menciona que solo es una vez no se prueba por segunda vez y en
tanto no podría ser que se promueva otra persona y despedirla, se puede despedir o se puede negociar. **
profe es una sola vez, “pruébelo”, sin suplir el anterior, solo retornar.
Partes del contrato
Regla de capacidad art 29. Tiene capacidad para celebrar el contrato de trabajo, todas las personas que
hayan cumplido 18 años de edad. (Condiciona la capacidad para contratar solo para las personas naturales,
y esto no es así, el empleador pueden ser personas naturales o jurídicas)
las personas jurídicas también tienen capacidad para celebrar el contrato de trabajo
Los empleadores que sean personas naturales deben tener 18 años
Los trabajadores como solo pueden ser persona naturales deben tener 18 años (regla general), no
pueden haber trabajadores que sean personas jurídicas
Instituciones
A. contrato de trabajo: institución jurídica asociada a un acto , en donde dos partes comprometen su
voluntad, generan derechos y obligaciones ( aquí se habla de la capacidad de ser parte de un
contrato de trabajo)
B. Relación de trabajo: no se hace referencia al acto de comprometer voluntades, sino a la realidad
fáctica de ejecutar un servicio en favor de otro
el contrato de trabajo puede ser ejecutado por un persona que no tiene capacidad de ser parte en
el contrato de trabajo ( ej: menores que ejecutan un trabajo, pero no lo pueden celebrar)
En los menores los padres suplen esa capacidad de ser parte, pero deben tener una autorización
del ministerio de trabajo de la primera autoridad local (esta autorización es por la existencia de
normas internacionales del trabajo, porque hay trabajos prohibidos para los menores, en especial
los trabajos donde hay riesgo). Tienen unas reglas de jornada disminuida ( 40 horas 17 años), esto
es para que no se sustraiga al menor de sus procesos de educación (prima la educación)
Capacidad cognitiva disminuida (Curadores). No hay regulación, solo que el curador celebre el
contrato por el
Una cosa es que puedan ejecutar un trabajo, y otra que puedan celebrar un contrato de trabajo
En algunos casos puede que se ejecute el trabajo, pero no se celebre el contrato (art 31). Aquí sí se
generan las obligaciones para el empleador, propias del contrato de trabajo, y el empleador puede
quedar sancionado (multa)
Está prohibido trabajar para los menores de 12 años, para este caso surgen “manifestaciones
artísticas”
ARTICULO 31. TRABAJO SIN AUTORIZACION. Si se estableciere una relación de trabajo con un
menor sin sujeción a lo preceptuado en el artículo anterior, el presunto {empleador} estará sujeto
al cumplimiento de todas las obligaciones inherentes al contrato, pero el respectivo funcionario de
trabajo puede, de oficio o a petición de parte, ordenar la cesación de la relación y sancionar al
{empleador} con multas.
El derecho laboral independientemente de la discusión de si el derecho existe o no busca que
se le paguen los derechos laborales al menor: Si se estableciere una relación de trabajo con un
menor sin sujeción a lo preceptuado en el artículo anterior (si puede haber contrato, lo que
pasa es que va a ser un trabajo no autorizado), el presunto empleador estará sujeto al
cumplimiento de todas las obligaciones inherentes al contrato, pero el inspector de trabajo
puede de oficio o a petición de parte, ordenar la cesación de la relación y sancionar al
empleador con una multa.
Mayores de edad con discapacidad cognitiva ( surge la relación laboral, y en consecuencia se deben
predicar el respecto de las garantías como si hubiera existido un contrato de trabajo)
El reconocimiento del trabajo no se debe supeditar a la capacidad de contratar
Respecto del trabajador hay que decir, que es un contrato intuito persona, y es una regla a bolsita
( el trabajador no puede delegar a un tercero, la ejecución de las actividades propias de un contrato
de trabajo)
Respecto del empleador, si bien el contrato es intuito persona, hay una excepción (está
fundamentada en razones económicas, puede cambiar el empleador sin autorización del
trabajador - sustitución patronal)- el interés del trabajador se ve satisfecho por la continuidad de la
empresa, porque se mantiene la continuidad del contrato de trabajo
Toda persona jurídica tiene la capacidad para celebrar contratos de trabajo
Empleadores atípicos: consorcio , unión temporal, cuentas en participación (se puede materializar
la existencia de un contrato de trabajo, con las personas que requieren trabajadores)
L1098/06 (Código de infancia y adolescencia) ART 35 - EDAD MÍNIMA DE ADMISIÓN AL TRABAJO
Y DERECHO A LA PROTECCIÓN LABORAL DE LOS ADOLESCENTES AUTORIZADOS PARA TRABAJAR.
La edad mínima de admisión al trabajo es los quince (15) años. Para trabajar, los adolescentes entre
los 15 y 17 años requieren la respectiva autorización expedida por el Inspector de Trabajo o, en su
defecto, por el Ente Territorial Local y gozarán de las protecciones laborales consagrados en el
régimen laboral colombiano, las normas que lo complementan, los tratados y convenios
internacionales ratificados por Colombia, la Constitución Política y los derechos y garantías
consagrados en este código. Los adolescentes autorizados para trabajar tienen derecho a la
formación y especialización que los habilite para ejercer libremente una ocupación, arte, oficio o
profesión y a recibirla durante el ejercicio de su actividad laboral. PARÁGRAFO. Excepcionalmente,
los niños y niñas menores de 15 años podrán recibir autorización de la Inspección de Trabajo, o en
su defecto del Ente Territorial Local, para desempeñar actividades remuneradas de tipo artístico,
cultural, recreativo y deportivo. La autorización establecerá el número de horas máximas y
prescribirá las condiciones en que esta actividad debe llevarse a cabo. En ningún caso el permiso
excederá las catorce (14) horas semanales.
La edad mínima para trabajar son 15 años de edad PERO se necesita la autorización del
inspector de trabajo, donde no hay inspector la autoridad local (por RG el alcalde). Ese
permiso debe establecer las condiciones en que puede trabajar el menor.
Si es menor de 15 años podría trabajar pero en actividades culturales, artísticas, deportivas
y recreativas. En todo caso no más de 14 horas semanales.
Empleadores atípicos:
¿El consorcio y la unión temporal cumplen con las características del contrato de trabajo?
Quienes pueden ser empleadores en Colombia
el empleador puede ser una persona natural o jurídica
Consorcio y uniones temporales: ley 80 de 1993
Artículo 6º.- De la Capacidad para Contratar. Pueden celebrar contratos con las entidades estatales las
personas consideradas legalmente capaces en las disposiciones vigentes. También podrán celebrar
contratos con las entidades estatales, los consorcios y uniones temporales.
Las personas jurídicas nacionales y extranjeras deberán acreditar que su duración no será inferior a la del
plazo del contrato y un año más.
Solo está redactado para contratar con el estado -según el art 6 (limita capacidad para contratar de los
consorcios y uniones temporales)
Artículo 7º.- De los Consorcios y Uniones Temporales. Para los efectos de esta Ley se entiende por:
1. Consorcio: cuando dos o más personas en forma conjunta presentan una misma propuesta para la
adjudicación, celebración y ejecución de un contrato, respondiendo solidariamente de todas y cada una de
las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato. En consecuencia, las actuaciones, hechos y
omisiones que se presenten en desarrollo de la propuesta y del contrato, afectarán a todos los miembros
que lo conforman.
Los consorcios hay responsabilidad solidaria
¿Hay responsabilidad solidaria de los trabajadores?
2. Unión Temporal: cuando dos o más personas en forma conjunta presentan una misma propuesta para la
adjudicación, celebración y ejecución de un contrato, respondiendo solidariamente por el cumplimiento
total de la propuesta y del objeto contratado, pero las sanciones por el incumplimiento de las obligaciones
derivadas de la propuesta y del contrato se impondrán de acuerdo con la participación en la ejecución de
cada uno de los miembros de la unión temporal.
responsabilidad se ve ceñida a la participación- actividad que uno tenga que ejecutar en la parte del
contrato
Aspectos a tener en cuenta
En nuestra opinión, la capacidad que se deriva del art 6, es una capacidad especial, y exclusiva para
la celebración de contratos estatales, pero no para la celebración de actos en otras áreas como por
ejemplo el derecho laboral
Varios agentes se unen para desarrollar un contrato
El art 6 en mención, es una disposiciones especia, que como tal es de aplicación restrictiva y en
nuestra opinión no admite interpretación generalizada
El consorcio y la unión temporal no tienen persona jurídica
En principio los consorcios, solo cuentan con la capacidad que expresamente le confiera el
legislador, no siendo posible imputarles facultades más allá de las previstas
Concepto del ministerio 35919 del 2008 del ministerio de protección social
Institución de la representación del empleador
empleador persona jurídica- sobre todo en materia societaria
Los actos de ejecución y perfeccionamiento del contrato de trabajo se dan de manera permanente
Art 32 CST (representación del empleador, está limitada a los actos propios como empleador -
estos se agrupan dentro del poder subordinado) - ESTO ES DISTINTO A LA REPRESENTACIÓN
SOCIETARIA
La representación societaria es una representación formal y restringida ( formalidad en acto de
publicación y registro) está restringida a qué actos pueden representarlo el representante legal, se
le dice que puede hacer
En la representación del empleador no hay una representación formal, hay unas categorías de
representación (se sacrifica la formalidad, hasta el punto de que hay sujetos que pueden
representarlo sin esa formalidad). La representación se sujeta a la actividad que se desempeñe.
Esta no está restringida, se le dice que no puede hacer , es general
Art 32 - categorías de representación ( frente a los trabajadores)
ARTICULO 32. REPRESENTANTES DEL EMPLEADOR. Modificado por el art. 1, Decreto 2351 de 1965.
El nuevo texto es el siguiente: Son representantes del patrono y como tales lo obligan frente a sus
trabajadores además de quienes tienen ese carácter según la ley, la convención o el reglamento de
trabajo, las siguientes personas:
a) Las que ejerzan funciones de dirección o administración, tales como directores, gerentes,
administradores, síndicos o liquidadores, mayordomos y capitanes de barco, y quienes ejercitan
actos de representación con la aquiescencia expresa o tácita del patrono;
b) Los intermediarios.
Representación formal: son representantes quienes tengan ese carácter según la convención, reglamento
interno del trabajo o la ley - son representantes en sentido formal, porque tienen como fuente un acto
formal
Representante legal -está sujeto a una persona
Según la convención se establece el representante, y se dice cuál es acto que puede desempeñar -
También puede surgir del reglamento interno (ej: quién puede imponer sanciones) a capacidad de
representación se deriva del cargo
Representación funcional: Las que ejerzan funciones de dirección o administración
quienes tienen esa facultad de mando respeto a los trabajadores
Ej: director de carrera con los profesores
3) No tiene la función ni están nombrados formalmente: quienes ejercitan actos de representación con
la aquiescencia expresa o tácita del patrono- FALTA DE SOLEMNIDAD (TÁCITA)
forma expresa: un poder que se le da a un abogado para el retiro de gente
Forma tácita: ni siquiera está el acto del mandato, el sujeto hace la acción y el empleador la ratifica.
( ej: vigilante que impide la entrada a quien llegue tarde)
Se premia la seguridad jurídica de las órdenes que da el empleador
4) intermediarios: Testaferros laborales
una empresa de servicios temporales, máximo por un año puede poner a la persona a realizar ese
servicio. El verdadero empleador es el que contrató a la persona
Art 33: representación del empleador frente a la autoridades
esto es para cuestiones judiciales y administrativas
ARTÍCULO 33. SUCURSALES. Modificado por el art. 2, Decreto 2351 de 1965. El nuevo texto es el
siguiente:
1o) Los patronos que tengan sucursales o agencias dependientes de su establecimiento en otros
municipios distintos del domicilio principal, deben constituir públicamente en cada uno de ellos un
apoderado, con la facultad de representarlos en juicios o controversias relacionados con los
contratos de trabajo que se hayan ejecutado o deban ejecutarse el respectivo municipio.
2o) A falta de tal apoderado, se tendrán como hechas al patrono las notificaciones administrativas
o judiciales que se hagan a quien dirija la correspondiente agencia o sucursal; y este será
solidariamente responsable cuando omita darle al patrono aviso oportuno de tales notificaciones.
Deben designar a un apoderado donde tenga sucursales para la notificación , a falta de éste a
quien dirigía la agencia se le debe notificar
Cuando no hay agencia sucursal, debe lograr la notificación al domicilio principal, si quien se
traslade el factor de competencia
Se demanda donde presente el servicio o donde tenga lugar el domicilio principal
Regla de responsabilidad art 36 CST
ARTICULO 36. RESPONSABILIDAD SOLIDARIA. Son solidariamente responsables de todas de las
obligaciones que emanen del contrato de trabajo las sociedades de personas y sus miembros y
éstos entre sí en relación con el objeto social y sólo hasta el límite de responsabilidad de cada
socio, y los condueños o comuneros de una misma empresa entre sí, mientras permanezcan en
indivisión.
Responsabilidad solidaria copropietarios o comuneros → habrá solidaria entre comuneros mientras
permanezcan en indivisión (en comunidad)
Copropietarios de un edificio contratan aseo y estos trabajadores. Si a estos no les pagan → no
aplica plenamente el artículo porque no tienen actividad el edificio de empresa
Ejemplo dueños de apartamentos de un edificio contratan una empresa de aseo. La propiedad
horizontal no es una empresa no tiene actividades propias del negocio. La ley 671 de 2001 que
establece las obligaciones de la propiedad (labores de mantenimiento y seguridad) en esos casos
puede el trabajador de empresa de vigilancia ir en solidaridad contra la propiedad y entre
propietarios hay solidaridad al interior de la copropiedad mientras permanezcan en indivisión. Esto
implica que si cedo mi parte de la copropiedad ya no estaría obligado. - Sustitución el nuevo
empleador asume las obligaciones del anterior empleador, en caso de que el anterior no
las hubiera pagado. → la obligación acompaña cuando se transfiere (propter rem)
Indivisión → si yo cedo mi parte de la copropiedad ya no estoy obligado pero quien compra queda
obligado
Esta regla de responsabilidad concuerda con el decreto 2663 /50, es un texto normativo que se
expidió hace más de 76 años, este es un texto normativo expedido con anterioridad al código de
comercio,
esta norma no puede leerse con literalidad y entenderse de esa forma
Son solidariamente responsable las actividades derivadas de las sociedad de personas : esta norma
se hizo para este tipo de sociedad, se deja excluido las sociedades de capital
La segunda parte es el límite de responsabilidad
No se puede llegar a la conclusión de que el régimen de solidaridad de las obligaciones laborales,
solo está para la SOCIEDAD de personas, y dejando excluido cualquier otro tipo de sociedad. La
clasificación de sociedad de personas y de capital ya no tiene vigencia, esta estaba motivada en
cuyo ánimo societario estaba asociado a la calidad de las partes, y la otra a la fuente de capital.
En el contexto de la norma los socios de este tipo de sociedad estaban llamados a responder
solidariamente de los vínculos contractuales, aquí no es una responsabilidad subsidiaria , en el
contexto de la norma a que sociedad a la que se predica la norma, la persona de sus socios son
responsables solidariamente
Cuando la norma hizo referencia a las sociedades de personas, está acudía a un criterio donde las
socios tienen la calidad de administrador, y este al administrar tiene inherencia en la ejecución de
los contratos de trabajo, y aquí se justifica la responsabilidad solidaria (sociedades colectivas, con
nadita, responsabilidad militar)-socio /calidad de administrador. AQUÍ HAY RESPONSABILIDAD
SOLIDARIA PLEAN, PUEDE RECLAMAR AL SOCIO O EMPLEADOR. Está limitada a actos relacionados
con el objeto social, y establece un límite que es oponible entre socios, no al trabajador. Frente al
trabajador responde el 100% de la obligación incumplida, pero frente a los socios puede repetir
contra la porción de participación que tengan estos. Aquí la responsabilidad es plena
Sociedades donde el socio no tiene calidad de administrador: que no se aplique la regla del art 36 ,
no quiere decir que el socio no responda, sino que el régimen de respondidas está asociado a otras
fuentes jurídicas
En algunas actividades (corredores de seguro) la ley exige que la sociedad sea de responsabilidad
limitada - el socio tiene calidad de administrador
Sociedades de capital / sociedades donde no concurre calidad de socio con la de administrador
A) Acciones simplificada: hay una referencia normativa que desarrolla en qué eventos puede
ser predicada la responsabilidad solidaria ( ley 258/2008)
Art 1: regla general no se predica la responsabilidad solidaria frente a los socios, frente a las
obligaciones adquiridas por la sociedad
SALVO (art 42) - regla exceptiva , en donde en estos supuestos si hay responsabilidad solidaria
Art 42: no hay solidaridad, pero no quiere decir que esa ventaja pueda ser usada con intenciones
defraudatorios (me quiero amparar en el tipo societario, para intencionadamente incumplir las
obligaciones), porque el derecho de asociación es un derecho medio, sólo será promovido si
concuerda con el fin de la CP
Es distinta con el art 36 del CST, por qué está condicionada a que se diga que el acto es
defraudatorio, esto lo dice la superintendencia de sociedades , tampoco hay limitación como en el
art 36
B) Sociedades de capital (anónimas) : no hay disposición normativa donde se diga de forma
expresa, donde se contemple la responsabilidad solidaria
corte constitucional: se han expedido varias sentencias donde se ha identificado algunos terrenos
donde se pueda predicar la responsabilidad en este tipo de sociedades
Está sentencias son hito ( sentencia SU 636-sociedad industrial Hulleras) y el caso de la flota
mercante gran colombiana
Sentencia SU 636: la sociedad entra en liquidación, y se queda sin capital y por ende entra en
cesación de pago de mesadas pensiónales. La corte encontró el vehículo en la ley 222/1995,
respecto de la figura de grupos empresariales, (la matriz responde subsidiariamente) para proteger
a los pensionados. Hay unos socios mayoritarios que tenían el control sobre esta sociedad, se debe
mirar si estos socios tuvieron culpa en la cesación de pagos en la que incurre esta sociedad. La
corte encuentra que la sociedad se está usando para no cumplir con las obligaciones laborales. La
corte declara que los socios mayoritarios deben responder por las obligaciones hasta en un 100%,
hasta que no se declare que no tuvieron culpa en la liquidación de la sociedad; esto como medida
preventiva y proteccionista para los pensionados
Caso de la flota mercante: se presume hasta que el juez declare que no existió esa condición de
responsabilidad
Esta es un responsabilidad es subsidiaria, está sujeta a que se agote el capital de la sociedad
En la sociedad que es de control también se predica esta regla, debe responder los socios si con sus
actuaciones llevan a la liquidación de la sociedad subsidiaria
El juez de tutela presume, y el juez ordinario declara la responsabilidad
Concurrencia, coexistencia, contrato sucesivo
La ley contempla que entre unas mismas partes pueden presentarse varias relaciones contractuales, solo
que para que se mantengan la independientes de cada una de las relaciones contractuales se deben
cumplir unos supuestos
A) concurrencia de contratos (art 25 CST): ente unas misma partes puede concurrir un
contrato de naturaleza laboral y uno de naturaleza no laboral (este no puede su naturaleza
mientras se respecto la configuración jurídica de cada uno de estos vínculos). Ej: ser
empleado y se socio/ rol de docente (contrato de trabajo-subordinado) y rol de apoderado
(mandato)
ARTICULO 25. CONCURRENCIA DE CONTRATOS. Aunque el contrato de trabajo se presente involucrado o en
concurrencia con otro, u otros, no pierde su naturaleza, y le son aplicables, por tanto, las normas de este
Código.
Regula que una persona podría tener con otros dos tipos de contratos. Ejemplo uno de trabajo y otro de
prestación de servicio. Uno de ellos (o varios) debe ser contrato de trabajo y esto no hace que el de trabajo
pierda su naturaleza o requisitos. No se desnaturaliza el contrato de trabajo.
Ejemplo profesor de la Javeriana tiene contrato de trabajo por ser profesor pero por prestación de servicios
para una asesoría.
El contrato de trabajo concurre con otros de otra naturaleza, prestación de servicios pero pueden ser otros
un contrato de arrendamiento o suministro.
Esta se emplea en muchos casos para disfraz situaciones que son realmente el contrato de trabajo-
ESTAS NO SON VÁLIDAS, ENTRA EL PRINCIPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD , Y ROMPE ESA
SIMULACIÓN
Pueden haber cuántas relaciones uno quiera pero deben ser reales
A) Coexistencia : en un mismo momento hay varias relaciones contractuales (= concurrencia),
pero se diferencia en que los vínculos que conviven son todos laborales ( deben tener
objeto distintos): ej: contrato de decano de la facultad, y también contrato de trabajo como
docente
ARTICULO 26. COEXISTENCIA DE CONTRATOS. Un mismo trabajador puede celebrar contratos de trabajo con
dos o más empleadores, salvo que se haya pactado la exclusividad de servicios en favor de uno solo.
Una misma persona puede tener contratos de trabajo con varios empleadores. Medio tiempo en un
lado y medio tiempo en otro lado SALVO que se pacte exclusividad.
Un ingeniero químico no puede trabajar en Coca-Cola y Pepsi al tiempo.
Universidades sólo profesor de una porque invierten a la formación del trabajador.
SOLO entre contratos de trabajo
Está NO es una norma de orden público, uno puede pactar exclusividad entre diferentes tipos de
contratos, no sólo el de trabajo.
Debe haber independencia entre los objetos, y también especialmente respecto a la jornada de
trabajo ( no es que labore 16 horas diarias)
A) Contratos sucesivo: varios contratos laborales (=coexistencia), en la coexistencia estos
conviven en un mismo momento, en los sucesivos acaba uno inicia otro. Esto es válido
siempre que no se quiera evitar antigüedades. Estos son válidos siempre que haya objetos
distintos, o que con independencia del objeto, no haya vicios en la determinación del fin
del contrato y el inicio del nuevo contrato.
Sustitución patronal (art 67)
Bajo ciertas circunstancias se puede dar el cambio de empleador sin el consentimiento del trabajador.
Esta figura se puede dar en la fusión societaria
Premia la dinámica económica
Regla responsabilidad especial: al momento de que opera la sustitución, tomamos una foto de
todas las obligaciones laborales causadas con anterioridad, aquí responde el nuevo empleador,
pero solidariamente responde el anterior, y lo que suceda con posterioridad responde el nuevo
empleador
La norma es muy amplia en su contenido. No importa la causa que haya hecho el cambio (fusión,
venta, escisión)
Pagos
• El grueso de las relaciones contractuales tiene una competente económico mucho más simple que
el contrato de trabajo
• El contrato de trabajo no sólo tiene una carga del componente precio , sino que el empleador debe
ayudar con ciertas cargas familiares y adicionales
• El componente económico es el contrato de trabajo es mucho más complejo
Familias
1) Salario
2) Prestaciones sociales
3) Beneficios y auxilios no salariales (no hay mínimo)
4) Expensas y herramientas de trabajo = estas incluso tienen unas subdivisiones
5) Pagos ocasionales por mera liberalidad (no hay mínimo)
6) Descansos remunerados y licencias remuneradas
7) Indemnizaciones (sancionatorias , terminación unilateral y sin justa causa, reparación de perjuicios )
20 millones
IBC=14 MILLONES (20*0.7)
FC= 4.615
FR=15.385
40 millones
IBC= 28 MILLONES -NUNCA PUEDE SER MAYOR A 25 SMLM
FC= 9.230
FR=30.769
Teletrabajo - Ley 1221/08
c) CONCEPTO: Es una modalidad de ejecución del contrato de trabajo en la que el trabajador no
necesita hacer presencia física en el sitio de trabajo sino desarrolla la actividad a través de tecnologías
de la información y comunicación. (TIC)
d) TIPOS
1) AUTONOMO: Aquellos que escogen un lugar específico para trabajar desde allí
2) MOVILES :Aquel en el que el tele trabajador no tiene lugar de trabajo establecido y sus
herramientas principales son dispositivos móviles
3) SUPLEMENTARIO :Son aquellos que laboran 2 o 3 días de la semana en su casa y el resto en
la oficina
Viáticos
ARTÍCULO 130. VIÁTICOS. Modificado por el art. 17 de la Ley 50 de 1990. El nuevo texto es el
siguiente: 1. Los viáticos permanentes constituyen salario en aquella parte destinada a
proporcionar al trabajador manutención y alojamiento; pero no en lo que sólo tenga por finalidad
proporcionar los medios de transporte o los gastos de representación. 2. Siempre que se paguen
debe especificarse el valor de cada uno de estos conceptos. 3. Los viáticos accidentales no
constituyen salario en ningún caso. Son viáticos accidentales aquéllos que sólo se dan con motivo
de un requerimiento extraordinario, no habitual o poco frecuente.
Si son accidentales u ocasionales: inferior a 180 días no es permanente - Permanentes: 180 días al
año se reciben y se entiende → más de 180 al año no todos son salario solo los que corresponden a
gastos de alimentación y de manutención (inclúyase alojamiento)
Así sea salario no corresponde a transporte y representación y tiene consonancia con el art. 128
donde los pagos de esto que buscan la cabal prestación no son salario porque no enriquecen al
trabajador.
Propinas: no constituyen salario → esto en razón arbitrio cliente no empleador 1. ¿CUÁNDO SE
PAGA? (ART 138)
Durante el trabajo o inmediatamente después de que este cese salvo pacto por escrito
¿DÓNDE SE PAGA? (ART 138) En el lugar donde el trabajador presta sus servicios salvo pacto por
escrito.
¿A QUIÉN SE PAGA? Al trabajador directamente o a la persona que le autorice por escrito.
Trabajo suplementario o en horas extras:
A) Ordinario: Es el pactado por las labores ordinarias en jornada ordinaria. Ese trabajo puede ser: i. Fijo ii.
Variable
B) Extraordinario: Por fuera de la jornada ordinaria es horas extras o trabajo suplementario.
48 Max semanal, 8 horas diarias → de lunes a sábado. El Código permite de domingo a viernes lo que
implica que siempre tiene que existir un día de descanso. → pueden ser diurnas o nocturnas. Según
la ley Colombiana el diurno es de 6 de la mañana a 9 de la noche y nocturno de 9 de la noche a 6 de
la mañana.
Las 8 horas pueden ser diurnas o nocturnas. De 6 a 9 no hay recargo si trabajan de 9 a 6 un recargo
de 35% cada hora que trabaje de noche. → son 8 horas que se distribuyen entre diurno y nocturno (y
al revés) dentro de las 8
Horas extras o suplementarias: pueden ser diurnas o nocturnas → diurna 125% de una hora ordinaria
(valor ordinario + recargo del 25%) y extra nocturna cuesta 175% (multiplicó por 1.75)
Recientemente la CSJ consideró que las horas de disponibilidad deben remunerarse como si fueran
horas extras. Magistrado = Quiroz
Máximo de horas + extras = 60 horas semanales → 12 horas se puede si el total no supera 60 horas.
El día de descanso si se trabaja tiene recargos adicionales:
Descanso obligatorio la norma distingue entre si es trabajo es ocasional o habitual
■ Ocasional: Hasta dos domingos del mes→ se remunera con una de dos opciones. Esto se escoge por el
trabajador
● 1. Recargo del 75%
● 2. Con un día de descanso compensatorio → trabajador opta por esto el día de descanso de la
semana siguiente lo escoge el empleador
■ Habitual: Más de dos domingos del mes
● Día de descanso obligatorio: tiene derecho el trabajador recargo del 75% y al día de descanso
compensatorio.
○ En otros lugares el día de descanso es el sábado
○ Compensatorio: día inmediatamente de la siguiente semana, si no se lo dan se acumulan
los días compensatorios.
○ En ningún cálculo se toma el de especie (por eso se
tasa)
Trabaja 8 horas pero debe tener disponibilidad: recientemente la CSJ
considero que las horas de disponibilidad deben remunerarse como si
fuesen horas extras. (Magistrado Quiroz)
Unidad de empresa
Fenómeno muy propio del derecho laboral, muy cuestionado y criticado y de hecho en varios intentos se ha
pretendido eliminar del ordenamiento. Se entiende que ataca la libertad empresarial (territorialidad).
Art. 194 CST ubicado en un título que se llama prestaciones que está llamada a garantizar la igualdad
prestacional. Esto como respuesta a la trampa que hacían las empresas que usaban la tercerización.
Para efectos de las garantías, la empresa tiene un papel protagónico. Distintas empresas, se consideran
como una sola, para efectos de predicar el tratamiento igual entre trabajadores. Irrespeta una realidad de
negocio, en virtud del cual se desarrolla actividad en empresas distintas, pero esto no puede dar a cabo que
se de un trato diferente a los trabajadores. Laboralmente se concibe como una sola aunque
societariamente sean distintos.
Para que se conciba laboralmente que son una se debe presentar:
1. Relación económica de dependencia
2. Distintas unidades involucradas ejecutan actividades similares, conexas o complementarias (evidente)*
3. Para que se consolide la regla de igualdad, que estén en el mismo territorio
*La norma laboral no define que se entiende por actividades similares, conexas o complementarias, lo deja
a lo que se podría decir que es el entendimiento literal de las palabras. Existe un fenómeno societario para
entender estos términos y es:
Integración vertical: las organizaciones que se integran, lo hacen con un objetivo y es de alguna manera
optimizar el costo de producción para traducirse en un mejor precio y lograr tener una mejor porción del
mercado por su mejora de posición del mismo. Acá se complementan en actividades diversas para lograr
una ventaja empresarial. p.ej empresa de gaseosa y el que distribuye.
Integración horizontal: las organizaciones que se integran, lo hacen no para optimizar cadena de
producción sino que buscan coger una mejor porción del mercado, no por vía de precios sino por presencia
en el mercado. Esto implica similitud, hacen la misma actividad del mercado p.ej empresa de gaseosa y
empresa de jugos.
Tanto con la ley 750 y la 789 se trató de eliminar la figura pero no pasó el estudio de constitucionalidad.
Para la Corte Constitucional tiene que ver con la libertad y un trato equitativo entre los trabajadores, por
encima de una distribución de empresa. Principios de la primacía de la realidad sobre la formalidad y el de
la igualdad, son los que aplican para esta figura. La declaratoria puede ser por vía judicial o administrativa.
Todo empezó cuando algunas empresas descubrieron un mecanismo para tratar de aliviar sus costos
laborales y fue el mecanismo de fraccionarse. Supóngase que hay una empresa de 10mil trabajadores con
beneficios que hacen costosa la contratación y entonces deciden fraccionarse ya no ser una empresa de 10
mil sino 5 empresas de 2mil , de tal manera que la empresa actual que tiene costos sobre costos se quede con
2mil trabajadores y los otros 8mil estén contratados por empresas nuevas que tengan unas condiciones de
costos mucho mejores.
Inició entonces la práctica de fraccionarse para de alguna manera sustraerse del cumplimiento de las
obligaciones laborales, pero cuál es el fraccionamiento que resulta reprochable para la norma? → Cuando las
distintas unidades dependen económicamente entre si y adicionalmente desarrollan una actividad que sea
similar conexa o complementaria, esto es lo que la doctrina conoce como los elementos de la unidad de
empresa.
Elementos:
✓ Elemento subjetivo: que una de las empresas tenga control sobre la(s) otra(s) , es decir que haya una
condición de subordinación empresarial. El control más fácil de evidenciar es el capital, es decir que la
una tiene la mitad más uno de las acciones de la otra pero no es el único, puede haber control por
negocio. Lo importante es que se evidencie que una controle a la otra.
✓ Elemento Objetivo: consiste en que las empresas realicen actividades que sean similares, conexas o
complementarias. El derecho laboral no desarrolla estos conceptos y talvez una forma de entender
cuándo hay similaridad, complementariedad o conexidad puede ser mediante dos figuras de
integración empresarial (que se explicaron arriba)
-¿Qué principios del derecho laboral se ven manifiestos en la Unidad de Empresa? → La igualdad y el de la
primacía de la realidad sobre la formalidad.
-¿Quién puede declarar la unidad de empresa? → El ministerio o un Juez de trabajo, pero al final cuando se
discuten las resoluciones del ministerio quien termina resolviendo ese conflicto en último paso es el Consejo
de Estado
● Efectos:
➢ La empresa debe dar a sus trabajadores el mismo tratamiento en cuanto a los beneficios, salarios y
prestaciones, sin importar las diferencias entre las empresas (filiales y subsidiarias), hay lugar a la
homologación de salarios prestaciones beneficios, siempre y cuando coincidan con las condiciones de la
principal o matriz económicamente y geográficamente.
➢ La unidad de empresa debe ser declarada por la autoridad administrativa (ministerio de trabajo) y lo
hace mediante un acto administrativo. También puede ser declarada por la vía Jurisdiccional Ordinaria
Laboral, mediante un Juez de Trabajo. Sólo surte efectos después de la declaración.
➢ Los efectos de la Unidad de Empresa NO son retroactivos, es decir que la declaratoria de Unidad de
Empresa comienza a surtir efectos a futuro.
➢ En materia sindical al declararse la unidad de empresa pueden unirse todos los trabajadores de las
filiales y subsidiarias, y formar un sindicato de empresa. Teniendo en cuenta que en Colombia para
conformar un sindicato son mínimo 25 personas.
➢ Se evita que se fraccione el capital para evitar pagara por ejemplo pensiones, pues si se necesita un
capital de 800 el empresario puede decidir crear dos empresas de 400.
➢ Cuando las empresas se encuentran en diferentes lugares geográficos, es posible que haya una
distinción prestacional o salarial debido al costo de vida. Ejemplo: Bogotá y Yumbo. USA y Colombia. El
trato desigual es admitido en materia laboral cuando hay razones objetivas y jurídicamente válidas para
hacer un trato distinto.
➢ En la práctica la unidad de empresa ha provocado tal vez de alguna manera un efecto nocivo, dado que
tanto los empresario extranjeros como nacionales sienten temor de comprar más de una empresa con
actividades similares, es por esta razón que se debe mirar desde dos ópticas para ver qué tan eficiente
es la unidad de empresa:
● En virtud del fin del derecho del trabajo y su flexibilidad se ha trato de derogar esta figura en
1995 con la ley 222, pero fue declarada inconstitucional y en la ley 789 de 2002 que también
fue declarada inconstitucional mediante sentencia C-801/03. En ambos casos con la intención
de buscar la inversión mediante la compra de empresas.