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Final Penal II
Final Penal II
Osvaldo Kindsvater
UNIVERSIDAD DE CONCEPCIÓN DEL URUGUAY - CRG -2016-
Derecho Penal II
UNIDAD II: Delitos contra las personas. Principios
generales.
Concepto de la vida humana
Hay vida humana allí donde una persona existe, cualquiera sea el momento de su desarrollo,
desde el momento de su concepción, hasta la muerte. Conforme las exigencias del tipo de
aborto. La tutela penal requiere que se trate de una vida que esté en el seno de una mujer,
cualquiera que sea el medio utilizado para lograr la concepción. El producto de una concepción
lograda fuera del seno materno, que no ha sido implantado todavía en él, no está protegido por
la ley bajo este título.
El nacimiento de la persona es lo que señala el momento de la separación entre las figuras del
aborto y las correspondientes al homicidio.
Ley 24.193 de Trasplante de Órganos y Tejidos, en su artículo 23 prevé cuando hay muerte.
ARTICULO 23º - El fallecimiento de una persona se considerará tal cuando se verifiquen de
modo acumulativo los siguientes signos, que deberán persistir ininterrumpidamente seis (6)
horas después de su constatación conjunta:
a) Ausencia irreversible de respuesta cerebral, con pérdida absoluta de conciencia;
b) Ausencia de respiración espontánea;
c) Ausencia de reflejos cefálicos y constatación de pupilas fijas no reactivas;
d) Inactividad encefálica corroborada por medios técnicos y/o instrumentales adecuados a las
diversas situaciones clínicas.
La verificación de los signos referidos en el inciso d) no será necesaria en caso de paro
cardiorespiratorio total e irreversible.
Homicidio Simple
ARTÍCULO 79. - Se aplicará reclusión o prisión de ocho a veinticinco años, al que matare a otro
siempre que en este código no se estableciere otra pena.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: autor puede ser cualquier persona.
b. Sujeto pasivo: debe ser un ser humano vivo. Para distinguir del aborto, es necesario que haya
existido el nacimiento. Pero como se sabe, el nacimiento es un proceso de cierta duración, por
ende la doctrina y la jurisprudencia no es unánime al considerar cuándo estamos ante un aborto
y cuando ante un homicidio. Hay tres posturas fundamentales: a. estamos frente a un homicidio,
cuando ha comenzado el parto, lo que puede ocurrir cuando comienzan los dolores en el parto
natural, o cuando comienza el procedimiento de provocación artificial o el procedimiento
quirúrgico(es la teoría aceptada); b. otros entienden que, hay homicidio cuando el recién nacido
ha respirado, hasta ese momento la conducta encuadraría en el tipo de aborto; c. el homicidio
solo es posible cuando el nacido fue separado del cuerpo de la madre con el corte del cordón
umbilical.
c. Acción típica: matar. Es decir extinguir la vida de una persona. Cualquier medio es típico
cuando pueda designárselo como causa de la muerte. En consecuencia pueden utilizarse
medios morales, como materiales. Los primeros afectan la psiquis del agravado, por ejemplo
quien quiere matar a una persona y sabiendo que está enferma del corazón le da una noticia
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que sabe lo va a afectar, y con ello le produce la muerte. En cambio los segundos operan sobre
el cuerpo o la salud.
d. Resultado: muerte. El delito se consuma cuando la muerte se produce. Es necesario la
existencia de la relación causal entre la acción del autor y la muerte.
Tipo subjetivo
La figura es dolosa. Puede ser dolo directo, indirecto o eventual.
2. Consumación y tentativa
Es un delito de resultado. Requiere la producción de la muerte. Es admisible la tentativa.
3. Homicidio por omisión.
Algunos autores consideran que este delito puede ser cometido por omisión. Se trataría de
aquellos casos en donde el sujeto activo tiene un deber de actuar con el fin de preservar la vida
del sujeto pasivo, e intencionalmente no lo hace. Ej. Madre que priva dolosamente de alimento a
su hijo y éste fallece. Zaffaroni, entiende que no existe posibilidad alguna de construir
analógicamente tipos omisivos no escritos.
Autoría y participación: Puede haber autoría, co-autoría, y partícipes necesarios. Admite
tentativa.
Homicidio agravado
ARTÍCULO 80. - Se impondrá reclusión perpetua o prisión perpetua, pudiendo aplicarse lo
dispuesto en el artículo 52, al que matare:
1º A su ascendiente, descendiente o cónyuge, sabiendo que lo son.
2º Con ensañamiento, alevosía, veneno u otro procedimiento insidioso.
3º Por precio o promesa remuneratoria.
4º Por placer, codicia, odio racial o religioso, o de género.
5º Por un medio idóneo para crear un peligro común.
6º Con el concurso premeditado de dos o más personas.
7º Para preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o
procurar la impunidad para sí o para otro o por no haber logrado el fin propuesto al intentar otro
delito.
8° A un miembro de las fuerzas de seguridad pública, policiales o penitenciarias, por su función,
cargo o condición (Es decir, en razón del sujeto pasivo).
9° Abusando de su función o cargo, cuando fuere miembro integrante de las fuerzas de
seguridad, policiales o del servicio penitenciario. (Es decir, por el sujeto activo).
10° A su superior militar frente a enemigo o tropa formada con armas.
11° A una mujer, cuando el hecho fuere perpetrado por un hombre (femicidio) y mediare
violencia de género.
12° Con el propósito de causar sufrimiento a una persona con la que se mantiene o ha
mantenido relación en los términos del inc. 1 (Ej: matar al hijo de la concubina)
Cuando en el caso del inciso primero de este artículo, mediaren circunstancias extraordinarias
de atenuación, el juez podrá aplicar prisión o reclusión de ocho a veinticinco años (Ej: el hijo
mata al padre por maltratar a su madre).
Homicidio con ensañamiento, alevosía, veneno u otro procedimiento insidioso
La agravante se fundamenta en razón del modo de comisión.
1. Ensañamiento. Es aumentar deliberada e inhumanamente el dolor del ofendido. Es un modo
cruel de matar, e implica el propósito de matar haciendo sufrir psíquica o físicamente a la
víctima. Se debe tratar de una agonía o padecimiento no ordinario e innecesario.
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No constituye ensañamiento los actos de violencia sobre el cadáver, dado que es necesario que
la persona estando viva padezca ese sufrimiento.
2. Alevosía. Es el medio o la forma en la ejecución del hecho que tienda directamente a
asegurar el homicidio, sin riesgo para el autor. Objetivamente la víctima debe encontrarse
indefensa. La indefensión puede proceder de la inadvertencia de la víctima o de los terceros
respecto del ataque; y puede haber sido procurada por el autor o simplemente aprovechada por
él. La jurisprudencia ha considerado alevosa la conducta de matar a la víctima mediante
disparos de arma de fuego, en un caso en que aquélla se encontraba lesionada y atada.
Subjetivamente, el autor debe actuar sobre seguro, es decir sin riesgos de que el sujeto o un
tercero se oponga a la agresión. El ánimo de aprovecharse de la indefensión constituye un
elemento subjetivo del tipo distinto del dolo.
3. Veneno u otro procedimiento insidioso. Puede ser líquido, sólido o gaseoso. Y no importa cuál
sea la vía: oral, vaginal, epidérmica o respiratoria o el medio: ingestión, inyección, unción,
inhalación, etc.
Importante: la administración de veneno debe hacerse ansiosamente, es decir ocultándole a la
víctima la calidad de la sustancia o induciéndola a error sobre ella. Si el agente, mata con
veneno sin ocultación u engaño, hay homicidio simple.
Procedimiento insidioso: Ejemplo, sustancia no química que produce la muerte, como el vidrio
molido.
Homicidio cometido por precio o promesa remuneratoria.
El fundamento de la agravante, es que el ejecutor realiza el homicidio sin motivo personal y por
un impulso muy bajo como es una recompensa. Por su parte el quien ofrece la recompensa
procura su seguridad e impunidad, apelando a ese medio premeditado. El homicidio es
calificado para ambos, tanto para el que promete (instigador) como para el que la recibe (autor).
Homicidio cometido por placer, codicia, odio racial o religioso: El fundamento es la mayor
perversidad del autor.
Homicidio cometido por un medio idóneo para crear un peligro común: El fundamento es el
hecho de matar creando un peligro para la comunidad.
Homicidio cometido por el concurso premeditado de dos o más personas: El fundamento de la
agravante reside en las menores posibilidades de defensa de la víctima ante la actividad de
varios agentes.
Homicidio cometido “para” preparar, facilitar, consumar y ocultar otro delito o para asegurar sus
resultados o procurar la impunidad para sí o para otro o “por” no haber logrado el fin propuesto
al intentar otro delito: Lo que justifica la razón de ser de la agravante es la mayor criminalidad del
ánimo homicida que se vislumbra en el accionar del agente. El sujeto al momento del hecho
debe haber tenido presente el motivo específico enunciado en la norma. De lo contrario, habrá
simplemente un concurso de delitos.
Pena: La regla es la prisión o reclusión perpetua, y el juez podrá disponer la pena accesoria de
reclusión por tiempo indeterminado (art. 52). Ésta accesoria influye a la hora de la libertad
condicional.
Circunstancias extraordinarias de atenuación: Cuando en el caso del inciso primero de este
artículo, mediaren circunstancias extraordinarias de atenuación, el juez podrá aplicar prisión o
reclusión de ocho a veinticinco años. Son circunstancias extraordinarias: aquellos aspectos que
generan una situación excepcional en la relación entre la víctima y el victimario, que vuelven
inexistentes las agravantes de la conducta en orden a la disminución del afecto y el respeto,
provocando en el sujeto activo una reacción, sin que se lleguen a dar los requisitos de la
emoción violenta.
En el aspecto subjetivo, la acción de matar debe surgir como respuesta a esas circunstancias
extraordinarias.
Ejemplo: Caso Tejerina. Se entendió que configuran circunstancias extraordinarias, el hecho del
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alumbramiento en soledad, la falta de ayuda o apoyo familiar, carencia de atención elemental,
malos tratos familiares, desamparo. Y en consecuencia, el homicidio de su hija se consideró
atenuado, siendo de aplicación la pena de 8 a 25 años.
Homicidio en estado de emoción violenta: Se trata de una modalidad atenuada del homicidio.
Soler entiende que la emoción violenta es un estado psíquico en el cual el sujeto actúa con una
disminución de los frenos inhibitorios. Zaffaroni, entiende que se trata de un supuesto de
imputabilidad disminuida, ya que la capacidad psíquica de culpabilidad del autor se encuentra
reducida en comparación con la de otro que hubiese podido cometer el mismo injusto. La
atenuación, no es por ende de carácter facultativo, dado que si la pena no se adecua a la
culpabilidad se viola el propio principio de culpabilidad, por no respetarse la proporcionalidad
entre la pena y la culpa.
Requisitos:
1. Estado emocional: se trata de un estado de conmoción del ánimo que genera una
modificación en la personalidad, alcanzando límites de gran intensidad, pudiendo traducirse en
ira, dolor, miedo, abulia.
2. Violencia de la emoción: la emoción debe ser violenta, es decir el sujeto debe haber llegado a
un nivel en donde le resulte difícil controlar sus impulsos, o bien reflexionar. Desde ya que,
cuando el estado de emoción violenta, altera la conciencia de manera profunda, el sujeto queda
en estado de inimputabilidad, y por ende no le cabe pena alguna.
3. Excusabilidad de la emoción: las circunstancias deben tornar excusable la emoción. Pero no
es el homicidio el que resulta excusable, porque entonces correspondería eliminar directamente
la pena. El autor debe entonces haber recibido un estímulo desde afuera, una causa
provocadora. Y como indicio a tener en cuenta, cualquier persona que se hallara en la situación
que vivió el agente, debe haber reaccionado de manera similar. El estímulo puede ser moral,
económico, afectivo, y puede provenir de la misma víctima como de un tercero. Y, por su parte,
el autor no debe haber provocado intencionalmente el estímulo para emocionarse.
4. Actualidad de la emoción: la conducta debe ocurrir mientras dura el arrebato emocional y no
cuando el sujeto recuperó el control sobre su ánimo. El estado de emoción violenta puede durar
un instante e incluso algunas horas, pero nunca puede ser premeditado. Ésta es precisamente la
diferencia con la pasión. Un homicidio pasional puede ser perfectamente premeditado.
5. Error sobre las circunstancias de atenuación: la doctrina ha entendido que, siempre que el
estímulo tenga algún sustento objetivo, el error o la ignorancia sobre las circunstancias que lo
constituyen no elimina la atenuante.
Homicidio preterintencional
(Aclaración previa): La denominación parece obedecer al prefijo ‘preter’, de origen latino, que
significa más allá. Por ende preterintencionalidad quiere decir “más allá de la intención”.
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Particularidades del tipo.
1. Medio empleado. El autor debe actuar con un medio que razonablemente no debía ocasionar
la muerte de la víctima. Objetivamente el medio no debía tener idoneidad letal. Pese a esto, la
jurisprudencia ha entendido que existió homicidio preterintencional en un caso en donde el
policía le dispara con un arma de fuego en la zona del glúteo a un interno que intentaba darse a
la fuga. Es decir que pese a que el medio razonablemente puede ser letal, el juez entendió que
no existió dolo homicida por la zona del impacto.
2. Propósito de dañar. El autor dolosamente debe tener la intención de dañar el cuerpo o la
salud de la víctima, pero desde ya que no debe tener intención de matar.
3. La muerte debe ser previsible. Dado que si el resultado es imprevisible, como puede ser en
caso de una consecuencia fortuita, el autor sólo será responsable de las lesiones dolosas. De lo
contrario se estaría haciendo uso del versari in re ilicita.
Homicidio culposo
ARTICULO 84. - Será reprimido con prisión de seis meses a cinco años e inhabilitación especial,
en su caso, por cinco a diez años el que por imprudencia, negligencia, impericia en su arte o
profesión o inobservancia de los reglamentos o de los deberes a su cargo, causare a otro la
muerte.
El mínimo de la pena se elevará a dos años si fueren más de una las víctimas fatales, o si el
hecho hubiese sido ocasionado por la conducción imprudente, negligente, inexperta, o
antirreglamentaria de un vehículo automotor.
Homicidio culposo: Se trata de un homicidio cometido sin la intención de matar. Pero como
toda figura culposa, en principio la acción permanece prima facie indefinida, dado que estos
tipos criminalizan un resultado producto de una particularidad forma de realización de la acción.
Requieren de una norma de cuidado que los complemente o cierre, ya que es imposible prever
las innumerables formas de violar un deber de cuidado y crear un peligro.
1. Estructura típica
Tipo culposo
a. Sujeto Activo: puede ser cualquier persona, pero si se trata del supuesto contemplado en el 2º
párrafo, se tratará del conductor.
b. Sujeto Pasivo: cualquier persona.
c. Acción típica: la conducta debe ser violatoria de un deber de cuidado. La doctrina moderna
reduce las modalidades a dos: imprudencia y negligencia.
← Negligencia es la falta de precaución o indiferencia por el acto que se realiza. El sujeto por
ende no hace algo que las reglas de la prudencia indican hacer.
← Imprudencia es un obrar que lleva consigo un peligro. Es decir el sujeto hace algo que las
reglas de la prudencia indican no hacer.
-No toda creación de un riesgo puede ser objeto de una prohibición penal. En suma, existen
riesgos permitidos que excluyen la tipicidad de las conductas que los crean, aunque de ellos
puedan derivar un resultado típico. Ej. Quien maneja respetando las reglas de tránsito
obviamente está creando un peligro, pero permitido. Y si como consecuencia de ello ocasiona la
muerte de un sujeto que repentinamente se cruza por un lugar no autorizado, el resultado no
puede serle objetivamente imputado.
2. Consumación
El delito se consuma con la muerte de la víctima. Es inadmisible la tentativa.
3. Agravante
La pena aumenta en dos años la mínima cuando:
1) RESULTADO: pluralidad de víctimas fatales. Al menos dos muertes.
2) MEDIO EMPLEADO: cuando el resultado se produjo como consecuencia de la conducción de
un vehículo automotor. La doctrina no es unánime al establecer qué es vehículo automotor.
Algunos incluyen en tal concepto a las motocicletas. Otros en cambio entienden que ellas no
están comprendidas, como así tampoco los ciclomotores, las bicicletas, y aquellos vehículos de
tracción a sangre o los que utilicen otros medios de propulsión.
En cuanto a la inhabilitación, Creus entiende que ella solo es aplicable respecto de las
actividades legal o reglamentariamente reguladas, ya sea para su habilitación (Ej. Profesional) o
porque el Estado deba otorgar una licencia para su realización. (Ej. Conducción de
automotores).
2. El suicidio y el homicidio
Una primera aclaración es la que establece Molinario, quien considera que aquel que comete el
suicidio debe ser una persona capaz de entender que con la acción que realiza se matará. De lo
contrario, el instigar no sería tal, sino un autor mediato de homicidio.
La segunda consideración, es que hay que distinguir la ayuda al suicidio del homicidio
consentido por la víctima. En el primer supuesto el instigador despliega una actividad
complementaria, pero la acción principal de suicidarse está a cargo del protagonista, es él quien
domina el hecho. En cambio en el segundo, se trata de un homicidio porque el autor es quien
domina el hecho y no la víctima.
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3. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: cualquier persona.
b. Sujeto pasivo: cualquier persona capaz de comprender el carácter del acto al cual se lo incita.
De lo contrario habría homicidio, según lo antes aclarado.
c. Acción típica: son dos.
-Instigación al suicidio. El agente persuade a la víctima para que se quite la vida por sí mismo.
No debe haberse eliminado la voluntad de la víctima. Puede ser por medios escritos, verbales,
simbólicos, actos sobre la víctima, etc. O..
-Ayuda al suicidio. Es la intervención material en el suicidio de otro. Es una cooperación, que no
implica ejercer actos materiales sobre el cuerpo de la víctima que importen la acción de matar.
d. Resultado: el suicidio se debe haber consumado o al menos tentado. Al menos debe haber
existido principio de ejecución.
Tipo subjetivo
Se trata de un delito doloso, compatible con el dolo directo solamente.
4. Consumación y tentativa
El delito se consuma cuando comienzan los actos de ejecución. No es posible la tentativa. En
consecuencia, cuando el sujeto voluntariamente desestima el suicidio, el delito de instigación
igual quedó consumado, dado que existió principio de ejecución.
5. Cuestiones de interés
Instigación recíproca. Es el caso de “Romeo y Julieta”. Ambos estaban de acuerdo en que uno
mate al otro, y luego se suicide. En caso de que quién mató al otro quede con vida, su conducta
será un homicidio. Si el que queda con vida es el otro, habrá conducta de instigación al suicidio.
Y si ninguno muere, uno será autor de instigación al suicidio y el otro autor de homicidio en
grado de tentativa.
El supuesto de la ruleta rusa, es un típico caso de instigación recíproca. Pero el hecho de que
ambos sujetos estén expuestos al suicidio no implica que sus conductas dejen de encuadrar en
ésta figura.
(Aclaración previa): El aborto es la acción de matar al feto. Por ende no es aborto, interrumpir el
embarazo, dado que a pesar de ello el feto puede nacer con vida. Se requieren por ende tres
elementos: una mujer embarazada, un feto que esté con vida en el momento de la acción, y que
la muerte se produzca como consecuencia de la misma.
Por su parte los penalistas coinciden en que la fecundación extracorpórea o in Vitro no cuenta
con la protección que brindan las figuras del aborto.
La CSJN, adoptó la teoría de la fecundación, según la cual, la protección penal existe desde que
el óvulo está fecundado, por más de que no se haya anidado en el útero materno.
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Aborto sin consentimiento de la mujer
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto Activo: puede ser cometido por cualquier persona.
b. Sujeto Pasivo: debe ser un feto con vida, resultando indiferente el grado de desarrollo del
mismo. Si se trata de un feto muerto, la conducta es atípica por la ausencia del sujeto pasivo.
c. Acción Típica: matar al feto, ya sea dentro del seno materno, o como consecuencia de su
provocada expulsión, cuando ese haya sido el medio elegido para matarlo
Resultado y relación causal: el resultado debe ser la muerte del feto. En consecuencia, la
interrupción del embarazo será aborto, si se produce la muerte.
En cuanto a la relación causal, la muerte debe ser consecuencia del obrar del sujeto activo.
d. Falta de consentimiento: la madre no debe haber prestado el consentimiento. Se tutela la
libertad y la maternidad de la mujer embarazada.
Tipo subjetivo
Desde ya que estamos frente a un delito doloso, pero la doctrina no es unánime en cuanto a si
es admisible el eventual. El error sobre la existencia del consentimiento de la mujer y su validez,
puede colocar al agente en la hipótesis del art. 85, inciso 2º (reclusión o prisión de 1 a 4 años).
En cambio quien indujo a error a la abortada para que preste su consentimiento quedará
comprendido en el supuesto del inc. 1 (reclusión o prisión de 3 a 10 años).
2. Consumación y tentativa
El aborto se consuma con la muerte del feto. Algunos autores entienden, que en caso de
interrupción del embarazo pero nacimiento con vida, no hay delito y en tal supuesto sólo habría
una tentativa de delito imposible. Sin embargo otros entienden que si el agente realizó la
maniobra abortiva, pero el resultado no se produjo por circunstancias ajenas a él, hay tentativa
de aborto. De acuerdo a estos autores, si la expulsión fue el medio elegido para el aborto, y la
misma se produjo, pero no así la muerte, hay una clara tentativa.
Por otro lado, si el feto nace vivo, y luego muere, se entiende que habría homicidio.
3. Agravante
El máximo de la pena se elevará a 15 si del hecho siguiere la muerte de la mujer. Tal deceso,
aparece como un resultado preterintencional, que debe ser objetivamente un resultado del
aborto, y subjetivamente no estar comprendido en el dolo del autor. En tal caso si hubo dolo, el
homicidio concursará con el aborto.
Las lesiones ocasionadas a la mujer, en principio quedan absorbidas por el aborto, a menos que
hayan sido inferidas de manera autónoma. En tal caso concursarán realmente con el aborto.
La agravante se aplica solo si se logra el aborto. En consecuencia, si la mujer muere en virtud
de las maniobras abortivas pero éstas no tienen éxito, eventualmente podrá calificarse la
conducta como homicidio culposo, en concurso ideal con tentativa de aborto.
(La agravante opera para los dos incisos)
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abortar y no pudiendo hacerlo), como para que además se la sancione. Sin embargo, quienes
hayan intervenido, sí son punibles.
¿Cuándo el aborto pasa a ser homicidio?
1. Una vez que el feto está en condiciones de ser expulsado a través de contracciones, si se lo
mata, hay homicidio (teoría más aceptada)
2. Mientras el feto no tenga respiración autónoma y esté vinculado a la madre (cordón umbilical)
hay aborto en caso de que se le dé muerte
3. En casos de cesáreas, hay aborto hasta la incisión para extraer al feto.
ARTICULO 86. - Incurrirán en las penas establecidas en el artículo anterior y sufrirán, además,
inhabilitación especial por doble tiempo que el de la condena, los médicos, cirujanos, parteras o
farmacéuticos que abusaren de su ciencia o arte para causar el aborto o cooperaren a causarlo.
El aborto practicado por un médico diplomado con el consentimiento de la mujer encinta, no es
punible:
1º Si se ha hecho con el fin de evitar un peligro para la vida o la salud de la madre y si este
peligro no puede ser evitado por otros medios.
2º Si el embarazo proviene de una violación o de un atentado al pudor cometido sobre una mujer
idiota o demente. En este caso, el consentimiento de su representante legal deberá ser
requerido para el aborto.
No habrán cometido este delito, aquellos profesionales que provoquen el aborto por imprudencia
o negligencia. Tal conducta no es punible, dado que no están tipificados los abortos culposos.
Tampoco es punible la conducta de aquel que cree actuar dentro de las situaciones que
legalmente están permitidas.
La escala penal es la misma para aquel profesional que provoque el aborto, como para aquel
que colabore en el mismo. La colaboración puede ser moral o material, y puede estar dirigida a
ayudar a la propia madre o a un tercero. No interesa el grado de participación, ésta puede ser
necesaria o secundaria.
Abortos impunes:
1. Aborto terapéutico: Tiene 3 requisitos. El sujeto activo debe ser un médico diplomado. En
segundo lugar, debe haber consentimiento de la mujer embarazada. Ese consentimiento no
puede ser suplido por los representantes legales. Si la mujer no presta el consentimiento, sea
por imposibilidad física o mental, o por haberse negado, no se aplica esta figura. Por último, la
finalidad debe ser la de evitar un peligro para la vida o la salud de la madre. Pero a su vez, no
debe existir otro medio para evitar ese peligro.
2. Aborto eugenésico: La doctrina mayoritaria sostiene que solo hay autorización para efectuar el
aborto en los casos de mujeres idiotas o dementes, pero no de mujeres sanas. Otros en cambio
entienden que se prevé la impunidad del aborto en todo caso de violación. Por lo demás, vale lo
dicho anteriormente: se requiere médico diplomado y consentimiento de los representantes
legales.
3. Aborto sentimental: Es el aborto de la mujer violada (los discapacitados no pueden consentir,
por lo que la relación sería una violación, y para su aborto se requiere el consentimiento de su
representante legal). En el resto de los casos, se requiere una declaración jurada de la mujer de
que fue violada.
Los dos últimos supuestos son controvertidos.
Aborto de la madre.
ARTICULO 88. - Será reprimida con prisión de uno a cuatro años, la mujer que causare su
propio aborto o consintiere en que otro se lo causare. La tentativa de la mujer no es punible.
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1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: mujer embarazada.
b. Sujeto pasivo: el feto.
c. Acción típica: son dos.
- Causación del propio aborto (es la propia mujer, la que realiza las maniobras abortivas. Si
recibe alguna colaboración, habrá que estarse a las reglas de la participación o ver si trata de
algún sujeto comprendido en el art. 86, por ejemplo un farmacéutico).
- Prestación del consentimiento (la sola prestación del consentimiento por parte de la mujer no
es punible en sí misma; sólo lo es cuando un tercero ha tentado o consumado el aborto.
Principio de ejecución hay recién cuando existen maniobras abortivas. Ese momento es crucial
para saber hasta cuándo la mujer puede retractarse válidamente y quedar impune. Si la mujer se
retracta cuando ya comenzaron las maniobras abortivas, la retractación es inútil, aunque todavía
no se haya producido la muerte del feto. Sin embargo, se entiende que un arrepentimiento activo
de la mujer que impide ese resultado, dejará al margen de la punibilidad tal conducta.
d. Resultado y nexo: el resultado debe ser la muerte del feto. La muerte debe ser el resultado de
las maniobras de la madre o del tercero autorizado por ella.
Tipo subjetivo. Solo admite dolo directo.
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Lesiones Leves
ARTÍCULO 89. - Se impondrá prisión de un mes a un año, al que causare a otro, en el cuerpo o
en la salud, un daño que no esté previsto en otra disposición de este código.
1. Estructura Típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: cualquier persona.
b. Sujeto pasivo: cualquier persona. Nuestro código no tipifica las lesiones post mortem, por
ende en necesario que el sujeto pasivo se haya encontrado con vida en el momento del hecho.
Se puede lesionar a un sujeto, desde su nacimiento y mientras existe como ser vivo. Algunos
autores, entienden que el feto no puede ser sujeto de lesiones. Otros entienden que si, tal sería
el caso del suministro a la madre de sustancias que deformen el feto.
c. Acción: lesionar. Se trata de causar un daño, como ser la alteración de la estructura física o el
menoscabo en el funcionamiento del organismo del sujeto pasivo.
d. Resultado y Relación causal: el tipo requiere la producción de un daño en el cuerpo o en la
salud. Obviamente el daño debe ser la consecuencia del obrar del agente. El tipo no hace
mención alguna a los medios, por ende están comprendidos los medios físicos y los morales.
← Daño en el cuerpo (se trata de cualquier alteración en la estructura interna o externa del
sujeto pasivo, producida por una extirpación de una parte del cuerpo, destrucción de tejidos o de
pigmentaciones. Es decir se tiene en cuenta la anatomía del individuo. Para algunos, es preciso
que el daño persista una vez finalizada la acción del agente. En consecuencia, una simple
cachetada o la torcedura del brazo, no constituye lesiones.
← Daño en la salud (Es la alteración del orden normal de las funciones fisiológicas. La alteración
debe alcanzar un cierto grado de intensidad y duración. No alcanza una mera sensación
desagradable.
No está de más, aclarar que la acción del agente debe disminuir la salud de la que gozaba el
sujeto pasivo. Con lo cual, la alteración que implique un beneficio, no es lesión.
Tipo subjetivo
La doctrina admite dolo directo y eventual, y culpa. Si la intención del autor era causar alguna
lesión grave o gravísima, y tal intención no se concreta, no hay inconveniente en establecer, que
estamos ante una tentativa de lesiones graves o gravísimas según el plan del autor.
El inconveniente se presenta, cuando estaba en la intención del autor causar solo lesiones leves
y provocó graves o gravísimas. Algunos ven un concurso, de lesiones leves dolosas, y lesiones
graves culposas; y otros entienden que se trata de un dolo eventual de lesiones leves, y no
importa que el resultado se haya extendido.
Si la intención del autor era la de dañar, pero el resultado fue la muerte, habrá un homicidio
preterintencional siempre que el medio empleado no debía razonablemente ocasionarla.
2. Consumación y Tentativa
El tipo se consuma con el daño en el sujeto pasivo. Es un delito de resultado y se admite la
tentativa.
Lesiones Graves
ARTÍCULO 90. - Se impondrá reclusión o prisión de uno a seis años, si la lesión produjere una
debilitación permanente de la salud, de un sentido, de un órgano, de un miembro o una dificultad
permanente de la palabra o si hubiere puesto en peligro la vida del ofendido, le hubiere
inutilizado para el trabajo por más de un mes o le hubiere causado una deformación permanente
del rostro.
Análisis del artículo
1) Debilitamiento: es una disminución funcional sin que la función desaparezca.
2) Permanencia: es la persistencia del resultado por un tiempo prolongado y la probabilidad de
que la ciencia o la evolución natural, no puedan eliminar la deficiencia que provocó el daño.
3) Debilitamiento de la salud: es la pérdida de vigor o poder de resistencia. Puede definirse
como una disminución de la capacidad orgánico-funcional del individuo.
4) Debilitamiento de un órgano o sentido: el primero implica una disminución de su capacidad
funcional activa o pasiva, mientras que el debilitamiento del sentido, es la disminución de la
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capacidad sensorial del órgano.
Es preciso hacer la siguiente distinción: A) Hay funciones que son cumplidas por órganos dobles
o compuestos. Allí la extirpación de uno de ellos constituye un debilitamiento pero no una
pérdida, y por ende la lesión es grave. Ej. Los riñones. B) En cambio, las funciones realizadas
por órganos únicos, como el hígado o el bazo, la extirpación de unos de ellos, implica la
eliminación total de su funcionamiento. La lesión en este caso es gravísima, y no importa si la
función de ese órgano extirpado pueda ser suplida por otros órganos. Porque en definitiva en
caso de no ser suplida por otros órganos, se produciría la muerte del sujeto pasivo y no habría
nunca lesiones gravísimas.
5) Debilitación de un miembro: los miembros son las extremidades articuladas con el tronco del
cuerpo humano, es decir los brazos y las piernas. Debilitar un miembro, es hacerle perder
parcialmente su capacidad funcional. Ej. Pérdida de una mano.
6) Dificultad de la palabra: la palabra es la facultad de expresión del pensamiento por medio de
la articulación vocal. La dificultad implica, inconvenientes mentales o mecánicos para servirse de
la palabra.
7) Peligro para la vida: es la situación de efectivo e inminente peligro de morir, que corre la
víctima como consecuencia de la lesión recibida. Habrá que estarse a cada caso en concreto.
8) Inutilización para el trabajo por más de un mes: es la ineptitud de la víctima para desempeñar
el trabajo habitual o cualquier otro trabajo en general. Ya sea por la lesión en sí o por el
tratamiento que debe seguir el sujeto pasivo. El tipo se configura por más que el sujeto no haya
tenido trabajo.
El mes debe contarse de acuerdo al C. Civil, y el lapso debe ser mayor a un mes, con lo cual si
la inutilidad es de justo un mes, será una lesión leve.
9) Deformación del rostro: es la desfiguración del rostro, de manera tal que llama la atención, por
ser antiestético. No importa que no sea repugnante o grosera, alcanza con que se rompa la
armonía o la belleza del rostro. Es importante saber qué se considera rostro. Esto es la parte
anterior de la cabeza, que abarca de oreja a oreja (incluidas), y desde el comienzo de la frente
hasta la punta de la barbilla. Otros autores amplían el concepto, por ejemplo en las mujeres los
amplían hasta el pecho.
Lesiones Gravísimas
ARTÍCULO 91. - Se impondrá reclusión o prisión de tres a diez años, si la lesión produjere una
enfermedad mental o corporal, cierta o probablemente incurable, la inutilidad permanente para el
trabajo, la pérdida de un sentido, de un órgano, de un miembro, del uso de un órgano o
miembro, de la palabra o de la capacidad de engendrar o concebir.
1. Aclaración previa: La diferencia entre el artículo 90 y el 91, es la diferencia existente entre el
debilitamiento y la pérdida de la función vital de un sentido o de una capacidad.
2. Alcances de la disposición
a. Enfermedad mental o corporal cierta o probablemente incurable
b. Inutilidad permanente para el trabajo: es la altísima probabilidad de que la víctima no vuelva a
su estado de eficiencia laboral en toda su vida.
c. Pérdida de un sentido, de un órgano o de un miembro, o del uso de un órgano o de un
miembro
d. Pérdida de la palabra: es la imposibilidad de expresarse por medio de la palabra. Puede
provenir de la pérdida de algún órgano como ser la lengua, o bien de su insuficiencia. En este
último caso por ejemplo el sujeto puede emitir la voz, pero en forma inarticulada.
e. Pérdida de la capacidad de engendrar o concebir: es la extinción de la facultad de
reproducirse.
Agravantes
ARTÍCULO 92. - Si concurriere alguna de las circunstancias enumeradas en el artículo 80
(agravantes del homicidio), la pena será: en el caso del artículo 89 (lesiones leves), de seis
meses a dos años; en el caso del artículo 90 (graves), de tres a diez años; y en el caso del
artículo 91 (gravísimas), de tres a quince años.
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Atenuantes
ARTÍCULO 93. - Si concurriere la circunstancia enunciada en el inciso 1º letra a) del artículo 81
(emoción violenta), la pena será: en el caso del artículo 89 (leves), de quince días a seis meses;
en el caso del artículo 90 (graves), de seis meses a tres años; y en el caso del artículo 91
(gravísimas), de uno a cuatro años.
Lesiones Culposas
ARTÍCULO 94. - Se impondrá prisión de un mes a tres años o multa de mil a quince mil pesos e
inhabilitación especial por uno a cuatro años, el que por imprudencia o negligencia, por impericia
en su arte o profesión, o por inobservancia de los reglamentos o deberes a su cargo, causare a
otro un daño en el cuerpo o en la salud. Si las lesiones fueran de las descritas en los artículos 90
o 91 (graves o gravísimas) y concurriera alguna de las circunstancias previstas en el segundo
párrafo del artículo 84 (más de una víctima, u ocasionado por conducción imprudente o
antirreglamentaria), el mínimo de la pena prevista en el primer párrafo, será de seis meses o
multa de tres mil pesos e inhabilitación especial por dieciocho meses.
1. Estructura típica
a. Sujeto activo: puede ser cualquier persona.
b. Sujeto pasivo: cualquier persona.
c. Acción típica: violatoria de algún deber de cuidado.
d. Resultado: daño en el cuerpo en la salud del sujeto pasivo. Cualquier lesión (leve, grave o
gravísima).
e. Nexo de causalidad y determinación: Zaffaronni, entiende que además de la relación causal
entre la acción y el resultado dañoso, debe existir el nexo de determinación, que se verifica con
los juicios en concreto y en abstracto. Remisión.
f. Culpa consciente o inconsciente. También nos remitimos al art. 84
2. Consumación
El delito se consuma con las lesiones sufridas por la víctima. No es posible la tentativa porque
es un delito culposo.
3. Agravante
Las lesiones graves o gravísimas culposas, se agravan si concurre alguna de las circunstancias
del art. 84, es decir más de una víctima o lesión causada por un automóvil. En consecuencia, las
lesiones leves culposas causadas por el conductor imprudente de un automóvil o cuando hubo
más de una víctima, quedan comprendidas en el tipo básico del art. 94.
4. Otras cuestiones de interés
Las lesiones leves culposas son dependientes de instancia privada.
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sin que constare quiénes las causaron, se tendrá por autores a todos los que ejercieron violencia
sobre la persona del ofendido y se aplicará reclusión o prisión de dos a seis años en caso de
muerte y de uno a cuatro en caso de lesión.
1. Aclaración previa
Lo característico del tipo es el desconocimiento de quién ha sido el autor del daño concretado y
la solución adoptada por el legislador que no es más que la aplicación de la responsabilidad
objetiva. La realidad es que de acuerdo a los principios generales, es una conducta que debería
quedar impune.
Por lo demás el bien jurídico protegido es la vida humana y la incolumidad de la salud.
2. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: en realidad puede ser cualquier persona que haya participado de la riña,
agresión, o haya ejercido violencia sobre el ofendido. No debe constar, quien causó la muerte o
las lesiones. Debe tratarse de una participación directa, es decir haber ejercido violencia. El
simple partícipe no resulta punible.
El tipo exige al menos 3 personas, ya que si son dos y una de ellas resulta lesionada o fallece, el
otro será el autor perfectamente identificable.
b. Sujeto pasivo: cualquier persona involucrada en la riña sobre la que se ejerció violencia.
Creus sostiene que no es necesario que la víctima haya sido algún interviniente, puede serlo
perfectamente un tercero. Otros no admiten tal postura.
c. Acción típica: la acción es ejercer violencia sobre alguien y no la de matar o lesionar. Estas
últimas son el resultado requerido para que la acción sea típica.
Aclaraciones:
← Riña (es el súbito acometimiento de hecho y recíproco, que se ejerce entre tres personas por
lo menos. Riña implica reciprocidad de acciones, ataque y defensa, con lo cual no es riña el
“todos contra uno”. La riña implica actividad de todos los partícipes.
← Agresión (es el acometimiento de varios contra otros u otros que se limitan a defenderse
pasivamente, por ejemplo parando golpes, huyendo, etc. En consecuencia, las lesiones que
puedan causar los atacados no son punibles por esta figura al menos, porque se trataba de
actos en su defensa.
d. Resultado y relación causal: muerte o lesiones. Obviamente debe ser el resultado de la riña o
las agresiones. Las lesiones deben ser graves o gravísimas.
Tipo subjetivo
La intervención en la riña es dolosa, pero el dolo no debe abarcar las consecuencias típicas de
muerte o lesiones.
Algunos sostienen que se trata de un delito preterintencional.
La doctrina agrega que la riña o agresión debe haber sido espontánea. Es decir no debe haber
mediado preordenación de la actividad para lograr un determinado resultado.
3. Consumación. Se consuma con las lesiones o la muerte. En general la riña o la violencia sin
tales resultados es atípica. No resulta admisible la tentativa. Admite sólo tipo doloso.
4. Participación. Se admite la participación, por ejemplo aquellos que alcanzan los palos a los
que son parte de la riña o agresión.
ARTICULO 96. - Si las lesiones fueren las previstas en el artículo 89 (leves), la pena aplicable
será de cuatro a ciento veinte días de prisión.
El artículo refiere a las lesiones leves. Y por tratarse de ellas, por más que sean causadas en
riña o agresión, siguen siendo de instancia privada.
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Duelo
ARTICULO 97. - Los que se batieren en duelo, con intervención de dos o más padrinos,
mayores de edad, que elijan las armas y arreglen las demás condiciones del desafío, serán
reprimidos:
1º Con prisión de uno a seis meses, al que no infiriere lesión a su adversario o sólo le causare
una lesión de las determinadas en el artículo 89 (leves).
2º Con prisión de uno a cuatro años, al que causare la muerte de su adversario o le infiriere
lesión de las determinadas en los artículos 90 y 91 (graves o gravísimas).
ARTICULO 98. - Los que se batieren, sin la intervención de padrinos, mayores de edad, que
elijan las armas y arreglen las demás condiciones del desafío, serán reprimidos:
1º El que matare a su adversario, con la pena señalada para el homicida;
2º El que causare lesiones, con la pena señalada para el autor de lesiones;
3º El que no causare lesiones, con prisión de un mes a un año.
ARTICULO 99. - El que instigare a otro a provocar o a aceptar un duelo y el que desacreditare
públicamente a otro por no desafiar o por rehusar un desafío, serán reprimidos:
1. Con multa de pesos mil a pesos quince mil si el duelo no se realizare o si realizándose, no se
produjere muerte ni lesiones o sólo lesiones de las comprendidas en el artículo 89.
2 Con prisión de uno a cuatro años, si se causare muerte o lesiones de las mencionadas en los
artículos 90 y 91.
ARTICULO 102. - Los padrinos de un duelo que usaren cualquier género de alevosía en la
ejecución del mismo, serán reprimidos con las penas señaladas en el artículo anterior, según
fueren las consecuencias que resultaren.
ARTICULO 103. - Cuando los padrinos concertaren un duelo a muerte o en condiciones tales
que de ellas debiere resultar la muerte, serán reprimidos con reclusión o prisión de uno a cuatro
años, si se verificare la muerte de alguno de los combatientes. Si no se verificare la muerte de
alguno de ellos, la pena será de multa de pesos mil a pesos quince mil.
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Abuso de armas
Se trata de delitos cuya incriminación atiende al peligro que implican las armas para la integridad
de las personas.
ARTICULO 104. - Será reprimido con uno a tres años de prisión, el que disparare un arma de
fuego contra una persona sin herirla.
Esta pena se aplicará aunque se causare herida a que corresponda pena menor, siempre que el
hecho no importe un delito más grave.
Será reprimida con prisión de quince días a seis meses, la agresión con toda arma, aunque no
se causare herida.
Aclaración previa
Son dos los tipos penales en el artículo: A) disparo de arma de fuego contra una
persona (abuso de armas) y B) agresión con armas.
A) Disparo de armas
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto Activo: cualquier persona.
b. Sujeto Pasivo: cualquier persona.
c. Acción típica: disparar un arma de fuego, es decir hacer funcionar el mecanismo del arma
para que salga el proyectil. Gatillar un arma no es típico, se necesita que el disparo se produzca.
Tampoco son típicos los disparos al aire o en lugar en donde no hay nadie. Porque se requiere
el peligro concreto de alguien, por eso es que tampoco se exige que sea contra persona
específica.
d. Elemento normativo: arma de fuego es la que dispara proyectil por medio de un mecanismo
basado en la ignición de sustancias que producen gases que los impulsan. No es arma de
fuego, aquella que dispara proyectiles por medios mecánicos como el arco, la ballesta, etc.
Tampoco cuando el impulso lo da el hombre, por ejemplo la granada que es lanzada por el
hombre.
Tipo subjetivo
Se trata de una figura dolosa. El dolo consiste en conocer que se trata de un arma de fuego, y
dirigir el disparo contra la persona de la víctima. Es compatible con el dolo eventual.
Núñez sostiene que esta figura no resulta aplicable cuando el sujeto directamente pretendió las
lesiones o la muerte, pues la tentativa de esos delitos desplaza la figura en cuestión.
Si el autor tenía la intención de causar lesiones leves, igual queda abarcado por esta figura,
dado que lesiones leves tiene una pena menor que abuso de armas.
Dar un susto por ejemplo, es una conducta típica, dado que el agente si bien actúa rechazando
la posibilidad de dañar, el hecho de haber disparado contra una persona determinada, configura
el peligro concreto, y por ende el tipo.
2. Consumación y tentativa
Se consuma al efectuarse el disparo, salir el proyectil en dirección a la víctima. En cuanto a la
posibilidad de tentativa, la doctrina no es unánime. Soler entiende que no, porque es un delito de
peligro y esto implicaría reprimir el peligro de un peligro. En cambio la mayoría la admite, por
entender que accionar el mecanismo de disparo ya es una etapa ejecutiva. Donna sostiene que
si el disparo se efectuó, pero perdió la dirección por ejemplo por algún obstáculo, el delito ya se
ha consumado porque el peligro al bien jurídico ya se concretó.
Concurso. Puede concursar con otras figuras, ej: con atentado contra la autoridad.
ARTICULO 105. - Si concurriera alguna de las circunstancias previstas en los artículos 80 y 81,
inciso 1º, letra a), la pena se aumentará o disminuirá en un tercio respectivamente.
Si concurre alguna de las circunstancias previstas en el art. 80 las penas se agravan y si
concurre la circunstancia del art. 81 inc. 1º letra A (emoción violenta) las penas se atenúan.
Abandono de personas.
Todas las figuras a tratar son de peligro y el sujeto pasivo es la persona física. El bien jurídico
son la integridad física y psíquica de los sujetos pasivos. La ley reprime el incumplimiento de los
deberes de asistencia impuestos por la ley o por la mera convivencia social.
ARTICULO 106.- El que pusiere en peligro la vida o la salud de otro, sea colocándolo en
situación de desamparo, sea abandonando a su suerte a una persona incapaz de valerse y a la
que deba mantener o cuidar o a la que el mismo autor haya incapacitado, será reprimido con
prisión de dos a seis años.
La pena será de reclusión o prisión de tres a diez años, si a consecuencia del abandono
resultare grave daño en el cuerpo o en la salud de la victima.
Si ocurriere la muerte, la pena será de cinco a quince años de reclusión o prisión.
1. Aclaración previa.
El art. Comprende básicamente lo siguiente:
← Poner en peligro la vida o la salud de otro, colocándolo en situación de desamparo.
← Poner en peligro la vida o la salud de otro, abandonando a su suerte a una persona incapaz
de valerse y a la que deba mantener o cuidar.
← Poner en peligro la vida o la salud de otro, abandonando a su suerte a una persona a la que
el autor haya incapacitado.
Tipo subjetivo
Los tipos omisivos son circunstanciados por ende, el sujeto activo debe conocer las
circunstancias para que cobre vigencia el mandando de actuar.
4. Estructura típica del abandono de persona que el mismo autor haya incapacitado.
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: puede ser sólo aquella persona que con su accionar incapacitó a la víctima.
b. Sujeto pasivo: es la persona incapacitada por el autor.
c. Situación típica: el agente debe haber provocado la incapacidad del sujeto pasivo. Soler
afirma que la incapacitación debe ser consecuencia de un actuar culposo ya que de lo contrario
estaríamos ante la figura dolosa correspondiente, como por ejemplo lesiones.
d. Omisión: el que incapacitó a otra persona está obligado a prestarle ayuda pero no lo hace y,
en infracción de ese mandato, lo abandona creando el peligro para la vida o la salud. El ejemplo
clásico es de quien causa un accidente y abandona al lesionado sin socorrerlo. Se ha entendido
que no configura el delito, cuando la víctima pueda ser socorrida por terceros.
e. Posibilidad de realizar la conducta debida: debe ser una posibilidad efectiva, ya que a nadie
se le puede exigir lo imposible.
f. Nexo de evitación: se debe comprobar hipotéticamente que realizando la conducta debida el
resultado se hubiese evitado.
g. Resultado: peligro concreto para la vida o la salud.
Tipo subjetivo
Se trata de una figura dolosa. El agente debe conocer el carácter de las acciones que realiza,
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sus consecuencias, la posición de garante, las características del sujeto pasivo, es decir conocer
todas las circunstancias que son indispensables para que cobre vigencia el mandato de actuar.
5. Consumación y tentativa
El delito no se consuma con el abandono o con la acción de colocar en situación de desamparo,
sino cuando mediante su accionar se crea concretamente el peligro.
ARTICULO 108. - Será reprimido con multa de pesos setecientos cincuenta a pesos doce mil
quinientos el que encontrando perdido o desamparado a un menor de diez años o a una persona
herida o inválida o amenazada de un peligro cualquiera; omitiere prestarle el auxilio necesario,
cuando pudiere hacerlo sin riesgo personal o no diere aviso inmediatamente a la autoridad.
1. Aclaración previa. Se trata de un propio delito de omisión que contiene la expresa imposición
de un deber de solidaridad social. La norma prohíbe toda acción diferente de la prescripta.
2. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: puede ser cualquier persona, no hay una obligación que personalmente lo ligue
a la víctima. b. Sujeto pasivo: son dos. 1) La persona perdida o desamparada menor de 10 años.
2) La persona herida, inválida, o amenazada de un peligro cualquiera.
c. Situación típica: encontrarse frente a una de esas personas amenazada de un peligro
cualquiera. También es alcanzado el tercero que es llamado a colaborar con el auxilio de la
víctima por otro que la encontró.
En cuanto a la expresión un peligro cualquiera, se entiende un concepto muy amplio que
abarcaría la vida, la salud, la libertad, etc.
d. Omisión: el agente no presta auxilio necesario o subsidiariamente no da aviso a la autoridad.
Tipo subjetivo
Se trata de una figura dolosa. El dolo requiere del conocimiento de la situación de la víctima, la
voluntad de no prestar el auxilio pese a la ausencia de riesgo personal o de no dar aviso a la
autoridad. En resumen se deben conocer todas las circunstancias, dado que todo tipo omisivo
es circunstanciado.
3. Consumación y tentativa
El hecho se consuma con la omisión de auxilio en el momento en que debería ser prestado, aun
cuando la víctima haya sido socorrida por terceros que la encuentran después o ella misma haya
podido eludir la situación de peligro.
4. Autoría y participación
La participación es imposible. Ahora, puede tratarse de un caso de autoría plural, dado que
todos aquellos que han encontrado al sujeto pasivo tienen un individual deber de actuar.
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UNIDAD V: Delitos contra el honor. Principios generales.
Calumnia.
ARTICULO 109. - La calumnia o falsa imputación a una persona física determinada de la
comisión de un delito concreto y circunstanciado que dé lugar a la acción pública, será reprimida
con multa de pesos tres mil ($ 3.000.-) a pesos treinta mil ($ 30.000.-). En ningún caso
configurarán delito de calumnia las expresiones referidas a asuntos de interés público o las que
no sean asertivas.
Bien jurídico tutelado. Es el HONOR. Se entiende por éste, la valoración integral de una
persona en sus relaciones ético-sociales. O también se lo suele definir como el conjunto de
cualidades valiosas, como ser cualidades profesionales, jurídicas, familiares, culturales, físicas,
psíquicas, morales, éticas, etc.
La doctrina distingue entre:
Honor objetivo: es el juicio que los demás tienen de una persona. Se trata del crédito o fama, y
que en consecuencia puede ser afectado a través del descrédito o difamación.
Honor subjetivo: es la estima que cada uno se tiene de sí mismo, se trata de la honra y que por
ende puede ser atacado a través de la deshonra.
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←Debe ser falsa y conocerse esa falsedad.
← El delito atribuido debe ser además uno que dé lugar a la acción pública: si se trata de un
delito que es de acción privada, no será calumnia pero puede ser una injuria.
Se requiere que la acción sea viable en el caso concreto, por ende no es típica la conducta
cuando se imputa un hecho cuya acción está extinguida por prescripción.
La doctrina no es unánime acerca de los delitos de acción pública pero dependiente de instancia
privada.
e. Referencia de medios: cualquier medio puede ser utilizado para atribuir el delito, ej. Palabras,
gráficos, representaciones. De todas maneras el texto excluye las expresiones que no sean
asertivas, es decir las atribuciones formuladas de modo potencial.
Tipo subjetivo
Se trata de una figura dolosa. Son dos las cosas que hay que probar, por un lado la falsedad del
delito imputado y por el otro el dolo del autor. El agente debe conocer que lo que atribuye no es
verdad. Admite dolo eventual.
3. Consumación y tentativa
Se trata de un delito que se consuma cuando la imputación llega a conocimiento del damnificado
u otros individuos. No importa que aquél efectivamente se haya sentido o no deshonrado o que
se produzca el descrédito en los terceros. Puede ocurrir que de acuerdo al modo utilizado, haya
tentativa. Sería el caso de una calumnia realizada a través de una carta, cuya recepción no se
produzca.
Injuria.
ARTICULO 110. - El que intencionalmente deshonrare o desacreditare a una persona física
determinada será reprimido con multa de pesos mil quinientos ($ 1.500.-) a pesos veinte mil ($
20.000.-). En ningún caso configurarán delito de injurias las expresiones referidas a asuntos de
interés público o las que no sean asertivas. Tampoco configurarán delito de injurias los
calificativos lesivos del honor cuando guardasen relación con un asunto de interés público.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: puede ser cualquier persona.
b. Sujeto pasivo: puede ser cualquier persona viva dado que todos tienen honor.
No es necesario que efectivamente la ofensa difame o desacredite. Tampoco es necesario que
el sujeto pasivo se sienta moralmente herido. Respecto a los incapaces por minusvalías
psíquicas, más allá de tener sus facultades psíquicas afectadas, pueden ser ofendidos
subjetivamente en lo ateniente a su parte sana; y aun cuando no puedan comprender la ofensa,
y en consecuencia no se afecte su honor subjetivo, la conducta del agente puede lesionar su
honor objetivo.
Las expresiones injuriantes que realice al agente sobre la persona fallecida pueden implicar un
ataque al honor pero respecto de los herederos vivos.
Respecto de los funcionarios públicos, como se derogó la figura del desacato, las conductas que
afecten su honor, quedarán comprendidas dentro de este título.
c. Acción: se trata de deshonrar o desacreditar. La conducta del autor debe ser objetivamente
injuriosa, es decir debe tener un significado ofensivo. Debe referirse a algo atinente a la persona,
dado que no es típica la conducta de quien hace un juicio de apreciación respecto de una obra
por ejemplo.
Se puede imputar una calidad, una conducta, una costumbre, que pueden ser apreciadas como
peyorativas.
La injuria comprende:
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-CONTUMELIA: ofensa al honor subjetivo estando presente el agraviado o mediante una
comunicación directa con él, sin importar la trascendencia a terceros.
-DIFAMACIÓN: afectación al honor objetivo comunicándolo a terceros. Se trata de quitar crédito
y reputación.
Las expresiones no deben referirse a asuntos de interés público. Remisión a calumnias.
Tampoco pueden guardar alguna relación con un asunto de esa naturaleza.
d. Referencia de medios: la norma no hace referencia a los medios, por ende puede utilizarse
cualquier forma de expresión. Pero recordar que quedan excluidas las que no sean asertivas, es
decir aquellas puestas de manifiesto de manera potencial.
Tipo subjetivo
Se trata de un delito doloso. Alcanza que el agente conozca que su conducta deshonra o
desacredita y tenga la voluntad de realizar dicha acción. No admiten dolo eventual, ya que
deben ser intencionales.
2. Injuria por omisión. Con el texto vigente no parece posible cometer este delito por omisión,
por ejemplo no saludar, no dar la mano, serían conductas atípicas.
3. Consumación y tentativa. Para la doctrina mayoritaria se trata de un delito formal y en
consecuencia se consuma con la realización de la conducta que deshonra o desacredita,
aunque efectivamente el ofendido no se haya sentido deshonrado o no se produjera el
descrédito ante los demás. Sí es necesario que la ofensa llegue a conocimiento del ofendido o
del tercero según sea deshonra o desacreditación.
4. Pluralidad de sujetos pasivos o de expresiones injuriosas
Para Zaffaroni existe unidad de conducta y por ende un solo delito de injuria, cuando una misma
expresión ataca el honor de una pluralidad de sujetos pasivos, o cuando el agente emite contra
un mismo sujeto pasivo una pluralidad de expresiones ofensivas en el mismo contexto. Distinto
es el caso del sujeto que en diferentes contextos emite estas expresiones contra el mismo sujeto
pasivo. En el último caso habrá un concurso real.
5. Justificación de la injuria. La conducta típica del agente, puede estar justificada por la
legítima defensa de derechos propios o de terceros para evitar la deshonra o el descrédito, por
estado de necesidad justificante, cumplimiento de un deber, etc.
6. Consentimiento del sujeto pasivo. El consentimiento del sujeto pasivo, anterior o
concomitante a la conducta del agente, transforma la conducta en autolesión mediata del honor
que no es típica. El consentimiento posterior a la injuria, puede extinguir la acción penal si
implica una renuncia del agraviado.
ARTICULO 111. (Exceptio veritatis) - El acusado de injuria, en los casos en los que las
expresiones de ningún modo estén vinculadas con asuntos de interés público, no podrá probar
la verdad de la imputación salvo en los casos siguientes:
1) Si el hecho atribuido a la persona ofendida, hubiere dado lugar a un proceso penal.
2) Si el querellante pidiera la prueba de la imputación dirigida contra él.
En estos casos, si se probare la verdad de las imputaciones, el acusado quedará exento de
pena.
(Consecuencias del éxito de la exceptio veritatis: exención de la pena).
ARTICULO 113. - El que publicare o reprodujere, por cualquier medio, injurias o calumnias
inferidas por otro, será reprimido como autor de las injurias o calumnias de que se trate, siempre
que su contenido no fuera atribuido en forma sustancialmente fiel a la fuente pertinente. En
ningún caso configurarán delito de calumnia las expresiones referidas a asuntos de interés
público o las que no sean asertivas.
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1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: puede ser cualquier persona que publique o reproduzca las ofensas inferidas
por otro.
b. Sujeto pasivo: cualquier persona física determinada.
c. Acción típica: consiste en reproducir o publicar ofensas (injurias o calumnias) inferidas por
otro, sin atribuir el contenido de éstas a la fuente pertinente en forma sustancialmente fiel.
Reproduce (quien repite la ofensa original, en circunstancias distintas y con independencia del
autor, llevándola a conocimiento de otras personas).
Publica (quien la reproduce de manera tal que llega a conocimiento de un número indeterminado
de personas). Ej. A través de la prensa.
d. Elementos normativos: la publicación o reproducción debe ser de una calumnia o de una
injuria inferida por otro, por ende la conducta de ese otro debe ser típica.
e. Los medios: puede ser mediante cualquier medio, verbal, escrito por medio de una carta, de la
prensa, etc.
Tipo subjetivo
Se trata de un delito doloso. El autor debe conocer del carácter ofensivo de lo que reproduce o
publica, y que no lo está atribuyendo fielmente a la fuente. Obviamente la intención de
comportarse de esa manera.
2. Consumación y tentativa
Se consuma con la reproducción o la publicación, no importa si se logra la divulgación o no. El
tipo no exige un resultado. Es un delito de peligro que admite tentativa.
ARTICULO 114. - Cuando la injuria o calumnia se hubiere propagado por medio de la prensa, en
la capital y territorios nacionales, sus autores quedarán sometidos a las sanciones del presente
código y el juez o tribunal ordenará, si lo pidiere el ofendido, que los editores inserten en los
respectivos impresos o periódicos, a costa del culpable, la sentencia o satisfacción.
(-La propagación tiene que ser en la Capital y territorios nacionales. El artículo está en
consonancia con la CN dado que el Congreso no puede legislar en materia de imprenta respecto
de las provincias. Art. 32 CN.
En la Ciudad Autónoma de Bs As se entiende que hay que estarse a la legislación local, y en
caso de no existir una norma referida a esta materia, podría ser de aplicación éste artículo.
-La reparación del honor del ofendido se hace insertando la sentencia o satisfacción en los
impresos o periódicos. En caso de ser imposible la publicación por el mismo órgano que la
emitió, no podría hacerse por un medio diferente, y por ende solo resta una reparación civil. La
publicación estará a cargo del culpable).
ARTICULO 115. - Las injurias proferidas por los litigantes, apoderados o defensores, en los
escritos, discursos o informes producidos ante los tribunales y no dados a publicidad, quedarán
sujetas únicamente a las correcciones disciplinarias correspondientes.
a. La norma se aplica sólo a los casos de injurias y siempre que sean proferidas ante los
tribunales.
b. Las injurias deben ser manifestadas oralmente, por escrito o por impresiones gráficas pero
dentro de los actos del proceso.
c. Las injurias que no serán reprimidas penalmente son aquellas no dadas a publicidad. Basta
con que el autor intencionalmente la saque del tribunal y ésta sea conocida por una persona
para que sea reprimida la conducta.
d. Sujetos a los que se les aplica la exención: Litigantes, apoderados, defensores y terceros
(testigos y peritos; respecto de ellos la interpretación debe ser restrictiva ya que son
excepcionales).
e. Sujeto pasivo de la injuria excusable: puede ser cualquier persona Algunos sostienen que
solo partes del juicio, otros admiten a terceros.
f. Consecuencias: el agente será sometido a las correcciones disciplinarias que prevé la ley
23
procesal.
ARTICULO 116. - Cuando las injurias fueren recíprocas, el tribunal podrá, según las
circunstancias, declarar exentas de pena a las dos partes o a alguna de ellas.
1. Se trata de una excusa absolutoria que excluye la punibilidad, que opera cuando se realizan
recíprocamente conductas típicas e injurias, antijurídicas y culpables.
2. Causalidad: debe existir una relación causal, donde una injuria se motive en otra anterior.
Pero no es necesario que sean simultáneas ni unidas temporalmente, pero en la mayoría de los
supuestos, la continuidad temporal es el indicio de la causalidad.
3. Tampoco se requiere que sean similares o idénticas, pero no debe haber entre ellas tanta
disparidad. Ej. No hay reciprocidad si una se emitió por carta privada, y la otra mediante prensa.
4. Emisor y destinatario deben coincidir. No se tienen que incluir como terceros destinatarios de
la ofensa recíproca a terceros ajenos a la injuria precedente.
5. El juez es quien puede compensar los agravios, y es él en definitiva quién evaluará la paridad
de los agravios. Puede tener en cuenta: las circunstancias en que operaron, la entidad de las
mismas, la publicidad de ellas, el lugar, el tiempo, etc.
6. Puede eximir de pena a uno o a los dos.
ARTICULO 119. - Será reprimido con reclusión o prisión de seis meses a cuatro años el que
abusare sexualmente de persona de uno u otro sexo cuando, ésta fuera menor de trece años o
cuando mediare violencia, amenaza, abuso coactivo o intimidatorio de una relación de
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dependencia, de autoridad, o de poder, o aprovechándose de que la víctima por cualquier causa
no haya podido consentir libremente la acción. (ABUSO SEXUAL SIMPLE)
(En el supuesto del primer párrafo, la pena será de tres a diez años de reclusión o prisión si
concurren las circunstancias de los incisos a), b), d), e) o f).")
La pena será de cuatro a diez años de reclusión o prisión cuando el abuso por su duración o
circunstancias de su realización, hubiere configurado un sometimiento sexual gravemente
ultrajante para la víctima. (ABUSO SEXUAL GRAVEMENTE ULTRAJANTE)
La pena será de seis a quince años de reclusión o prisión cuando mediando las circunstancias
del primer párrafo hubiere acceso carnal por cualquier vía. (ABUSO SEXUAL CON ACCESO
CARNAL- VIOLACIÓN)
En los supuestos de los dos párrafos anteriores, la pena será de ocho a veinte años de
reclusión o prisión si: AGRAVANTES (son agravantes del abuso sexual gravemente ultrajante y
del abuso sexual con acceso carnal)
a) Resultare un grave daño en la salud física o mental de la víctima; son lesiones de entidad o
importancia para la salud, con repercusión fisiológicas. Cualquier otro daño que se genere con
hechos vinculados al abuso, concurrirán con él. Para Soler y Fontán Balestra hay una figura
preterintencional. En cambio si el autor además de abusar quería lesionar habría concurso, sino
está dentro de la agravante.
b) El hecho fuere cometido por ascendiente, descendiente, afín en línea recta, hermano, tutor,
curador, ministro de algún culto reconocido o no, encargado de la educación o de la guarda; lo
que la doctrina discrepa es si la víctima tiene que conocer el carácter del sujeto activo y por esa
especial relación se viola además de la integridad sexual, la confianza establecida, o si sin
importar el conocimiento, lo que se pena más severamente es la calidad del autor del delito.
c) El autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisión sexual
grave, y hubiere existido peligro de contagio; no es agravante del abuso simple. Se exige que el
autor conozca que es portador de una enfermedad contagiosa y que haya habido peligro de
contagio.
d) El hecho fuere cometido por dos o más personas, o con armas; se requiere que todos tomen
parte del abuso, si alguno facilita pero no toma parte habrá que ver las reglas de laparticipación.
e) El hecho fuere cometido por personal perteneciente a las fuerzas policiales o de seguridad, en
ocasión de sus funciones; La agravante se establece por un aprovechamiento de estas personas
de su calidad y de la confianza que tienen por estar encargados de la seguridad.
f) El hecho fuere cometido contra un menor de dieciocho años, aprovechando la situación de
convivencia preexistente con el mismo. Debe darse que sea menor de 18 y que convivan autor y
víctima, porque de esto depende la mayor confianza que ésta tiene en aquél y que facilita la
comisión del delito.
Aclaraciones previas
Este artículo contiene diferentes modalidades de abuso sexual que podemos clasificar de la
siguiente manera:
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tienen un factor común: ausencia total de consentimiento por parte del sujeto pasivo, sea por la
edad, los medios o cualquier otra vía.
FORMAS COMISIVAS:
← Víctima menor de 13 años: cualquier comportamiento resulta típico, sin importar el
consentimiento de la víctima. Es una presunción iure et de iure que la víctima carece de
madurez necesaria para consentir una aproximación sexual.
← Violencia: empleo de fuerza o energía física suficiente sobre la víctima para anular, vencer o
evitar su resistencia. La víctima debe oponerse. La doctrina coincide en encuadrar dentro de
esta forma comitiva a los tocamientos impúdicos de carácter sorpresivo.
← Amenazas: violencia moral, la resistencia de la víctima es vencida por el temor que el autor
infunda, a merced del anuncio de un mal grave e inminente. Ese mal puede ser dirigido a la
víctima o un tercero.
← Abuso coactivo de una relación de dependencia, autoridad o poder: sería la situación de
obtener el consentimiento por la especial relación de poder existente entre victima y autor. Por
eso ese consentimiento carece de validez porque fue obtenido de forma coactiva. Para D’
Alessio esta figura NO incluye el acoso sexual que sería la solicitud de favores sexuales en
especiales ámbitos de relación que provocan una situación humillante y hostil respecto de la
víctima. Este supuesto NO estaría tipificado.
← Imposibilidad de consentir libremente la acción: abarca todos los casos en que la víctima se
halle privada de razón (trastornos del tipo que producen inimputabilidad), sentido (sueño o
desmayo) o presente algún impedimento que no le permita resistirse (cuadripléjico). En todos los
casos el autor debe aprovecharse de tal situación.
Tipo subjetivo: delito doloso, conocer lo que hace y quererlo. Podría pensarse en un dolo
eventual en cuanto a la edad de la víctima.
ARTICULO 120 — Será reprimido con prisión o reclusión de tres a seis años el que realizare
algunas de las acciones previstas en el segundo o en el tercer párrafo del artículo 119 con una
persona menor de dieciséis años, aprovechándose de su inmadurez sexual, en razón de la
mayoría de edad del autor, su relación de preeminencia respecto de la víctima, u otra
circunstancia equivalente, siempre que no resultare un delito más severamente penado.
La pena será de prisión o reclusión de seis a diez años si mediare alguna de las circunstancias
previstas en los incisos a), b), c), e) o f) del cuarto párrafo del artículo 119
Aclaración del bien jurídico: este artículo demuestra que no importa el consentimiento, sino que
el delito afecta la integridad sexual de la víctima que por su edad no tiene la madurez necesaria
para decidir sobre su vida sexual.
Tipo objetivo.
SA: la norma se refiere al abuso sexual gravemente ultrajante y al abuso sexual con acceso
carnal. Por lo tanto, al margen de las consideraciones hechas sobre este último delito, sujeto
activo puede ser tanto hombre como mujer. La referencia a la mayoría de edad del autor, se
entiende a que tenga más de 18 años como lo regula la recientemente modificada ley civil.
SP: tanto hombre como mujer. No debe haber cumplido los 16 años pero sí ser mayor de 13.
Acción típica: acciones que importen abuso sexual gravemente ultrajante o abuso sexual con
acceso carnal por la referencia al segundo y tercer párrafo del artículo anterior.
Tipo subjetivo. Tipo doloso, se admite el dolo eventual con relación a la edad de la víctima y
también su condición de inmadura o inexperta. Es decir que el error de tipo puede recaer sobre
la edad o también la madurez o inmadurez.
ARTICULO 124. - Se impondrá reclusión o prisión perpetua, cuando en los casos de los
artículos 119 y 120 resultare la muerte de la persona ofendida.
Esta agravante comprende no sólo el viejo estupro (120) sino también los tres casos de abuso
del 119. La mayoría de la doctrina la entiende como una figura preterintencional.
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ARTICULO 125. - El que promoviere o facilitare la corrupción de menores de dieciocho años,
aunque mediare el consentimiento de la víctima será reprimido con reclusión o prisión de tres a
diez años. (TIPO BASICO)
La pena será de seis a quince años de reclusión o prisión cuando la víctima fuera menor de
trece años. (AGRAVANTE)
Cualquiera que fuese la edad de la víctima, la pena será de reclusión o prisión de diez a quince
años, cuando mediare engaño ( se da cuando se induce a la víctima a error a través de
simulaciones del objetivo del autor que la lleva a intervenir en ellos) , violencia, amenaza, abuso
de autoridad o cualquier otro medio de intimidación o coerción (vale lo dicho en el 119), como
también si el autor fuera ascendiente, cónyuge (casados), hermano, tutor o persona conviviente
o encargada de su educación o guarda. (AGRAVANTES SOLO PARA CORRUPCIÓN DE
MENORES DE 18 AÑOS.)
Concepto de corrupción: La corrupción es un vicio o una perversión del instinto sexual. Para
que una acción sea corruptora debe desviar el libre crecimiento sexual de la persona. No basta
con que se provoquen daños psíquicos, es necesario el desvío del desarrollo sexual. Para que
haya corrupción es necesario que se trate de casos muy graves, en los que la finalidad de
condicionar o predisponer el sentido sexual de la víctima sea determinante. Se coincide en que
la corrupción es un estado de la persona producto de la realización de actos sexuales
prematuros, excesivos o perversos.
Sólo cabe hablar de corrupción cuando existe el peligro de que el sujeto pasivo se deprave, sin
importar lo prematuro o no del acto sexual. Y habrá que ponderar las características objetivos
como también el grado de madurez del a víctima.
Tipo objetivo.
SA: cualquiera
SP: los menores de 18 años en el primer párrafo y los de 13 en el segundo.
Acción típica: la primera es PROMOVER la corrupción de menores de 18 años. Promover
significa impulsar o determinar al menor a realizar prácticas sexuales depravadas que puedan
desviar su crecimiento sexual. Tiene que corromperse a través de actos sexuales que involucren
al menor. No bastan los consejos o palabras. Para Molinario, el autor de la corrupción no tiene
que estar involucrado en el acto sexual, sino que lo promueve o facilita pero es otro el que lo
practica. Porque si fuese que él lo realiza, sería violación y no corrupción.
FACILITAR es cooperar, apoyar, asistir, etc.
Es importante distinguir los autores de partícipes: serán autores de este delito los que
promuevan o faciliten. Pero los que ayuden a promover serán partícipes y no facilitadores,
porque el facilitador ayuda o coopera con la decisión del menor de corromperse.
Tipo subjetivo: delito doloso, que requiere conocimiento de la edad de la víctima y de que los
actos son capaces de corromper.
Consumación y tentativa: es un delito de peligro, por lo que se consuma con los actos capaces
de corromper. Es posible la tentativa.
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de intimidación o coerción, como también, si el autor fuera ascendiente, cónyuge, hermano, tutor
o persona conviviente o encargada de su educación o guarda.
Concepto de prostitución: Se trata de entregarse habitualmente a tratos sexuales con personas
más o menos determinadas que eventualmente lo requieran.El tipo no lo dice, pero
generalmente es una actividad lucrativa, cuyo beneficio puede ser para quien la ejerce (la misma
persona que se prostituye y por lo tanto no es delito) o para el que la explota. El 125 bis no
aclara la cuestión lucrativa.
Tipo objetivo.
SA: cualquier persona
SP: cualquier persona menor de 18 años o de 13 para el segundo párrafo.
Acción típica: promover o facilitar la prostitución. Promueve el que determina al mejor a ejercer
la prostitución y facilita el que le da los medios para que concrete la actividad que ya decidió
emprender el propio menor. No es punible el que ejerce la prostitución, ni quien la consume.
Si la persona ya está prostituida sólo se podrá facilitar y no promover. Distinto es el caso de
corrupción en el que hay grados y siempre se puede promover un grado más. Igual que la
corrupción, la prostitución puede facilitarse por omisión.
Tipo subjetivo. delito doloso con conocimiento de que el comportamiento facilita el trato sexual
y que se trata de menores de 18. No se exige la finalidad lucrativa.
Agravantes: iguales que el 125.
Consumación y tentativa: se consuma con las acciones tendientes a promover o facilitar, sin
importar el resultado. Se admite la tentativa.
ARTICULO 126 — Será reprimido con reclusión o prisión de cuatro a diez años, el que con
ánimo de lucro o para satisfacer deseos ajenos promoviere o facilitare la prostitución de mayores
de dieciocho años de edad mediando engaño, abuso de una relación de dependencia o de
poder, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidación o coerción.
Tipo objetivo.
SA: cualquiera
SP: cualquiera mayor de 18 años.
Acción típica: promover o facilitar la prostitución de mayores de 18 a través de alguno de los
medios descriptos.
Tipo subjetvo. Además del dolo de conocer y querer, debe actuarse con ánimo de lucro, es
decir con la finalidad de alcanzar algún provecho económico. No importa si el lucro se obtiene,
pero el autor debe perseguir tal beneficio.
El segundo elemento subjetivo es que lo haga para satisfacer deseos sexuales de terceros. No
deben concurrir ambos elementos subjetivos, es decir basta uno, ya sea lucro o deseo.
Consumación y tentativa: cuando se realizan las acciones para promover y facilitar sin importar
el resultado.
ARTICULO 127 — Será reprimido con prisión de tres a seis años, el que explotare
económicamente el ejercicio de la prostitución de una persona, mediando engaño, abuso
coactivo o intimidatorio de una relación de dependencia, de autoridad, de poder, violencia,
amenaza o cualquier otro medio de intimidación o coerción.
Tipo objetivo.
SA: cualquiera
SP: cualquiera de cualquier edad.
Acción típica: la acción es explotar económicamente a quien ejerce la prostitución a través de
alguno de los medios enunciados. Explotar económicamente significa obtener un rédito o
beneficio económico a través de la prostitución. A pesar de las discrepancias interpretativas en
cuanto a la diferencia del 126 con este artículo, Creus entiende que en este artículo ya se tiene
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que estar ejerciendo la prostitución al margen de la actividad promotora o facilitadora y que a
partir de esa actividad llega la explotación económica.
Tipo subjetivo: conocer que se está explotando económicamente a través de alguno de los
medios enunciados.
Consumación y tentativa: se consuma con la explotación sin que sea necesario el beneficio
económico.
ARTICULO 128 — Será reprimido con prisión de seis (6) meses a cuatro (4) años el que
produjere, financiare, ofreciere, comerciare, publicare, facilitare, divulgare o distribuyere, por
cualquier medio, toda representación de un menor de dieciocho (18) años dedicado a
actividades sexuales explícitas o toda representación de sus partes genitales con fines
predominantemente sexuales, al igual que el que organizare espectáculos en vivo de
representaciones sexuales explícitas en que participaren dichos menores.
Será reprimido con prisión de cuatro (4) meses a dos (2) años el que tuviere en su poder
representaciones de las descriptas en el párrafo anterior con fines inequívocos de distribución o
comercialización.
Será reprimido con prisión de un (1) mes a tres (3) años el que facilitare el acceso a
espectáculos pornográficos o suministrare material pornográfico a menores de catorce (14)
años.
Concepto de pornografía: La norma busca evitar la explotación de menores en la producción de
imágenes pornográficas. La pornografía se entiende como una actividad en la que de manera
explícita se representan morbosamente escenas sexuales de cualquier clase. Por más que el
autor alegue finalidades artísticas, objetivamente, ante ciertas circunstancias, la finalidad es
patente y no tiene que ver con lo artístico. Es autor es consciente de que hace pornografía
porque conoce las características de la actividad por más voluntad artística que tenga.
Tipo objetivo.
SA: cualquiera
SP: menores de 18 años para los primeros párrafos y de 14 para el último.
Acción típica: Producir, financiar, ofrecer, comerciar, publicar, exponer en cualquier medio
gráfico o digital, facilitar, divulgar, organizar espectáculos, o suministrar material pornográfico.
Objetos del delito: Con respecto al primer y segundo párrafo, se refiere a representaciones de
menores de 18 años dedicadas a actividades sexualmente explícitas y representaciones de sus
partes genitales.
Para el último párrafo, espectáculo, ya fue definido y material pornográfico importa estas
representaciones ya sea con actividades sexuales o genitales de mayores o menores.
Tipo subjetivo. Es un delito doloso que exige dolo directo. Se podrían discutir las finalidades
artísticas como también aquellas fotos de órganos genitales que sean con finalidad médica y no
tengan un contenido sexual.
En el segundo párrafo cuando se habla de tenencia hay una finalidad distinta del dolo que es
tener para ulteriormente distribuir o comercializar en pos de proteger el derecho de reserva.
Para el tercer párrafo debe saberse que se facilita o suministra material pornográfico.
En todos los casos se debe conocer que el sujeto pasivo es menor.
Consumación y tentativa: Salvo por producir que requiere la finalización de la producción, las
demás actividades son delitos de pura actividad. Se admite la tentativa, salvo para la tenencia.
ARTICULO 129 — Será reprimido con multa de mil a quince mil pesos el que ejecutare o hiciese
ejecutar por otros actos de exhibiciones obscenas expuestas a ser vistas involuntariamente por
terceros.
Si los afectados fueren menores de dieciocho años la pena será de prisión de seis meses a
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cuatro años. Lo mismo valdrá, con independencia de la voluntad del afectado, cuando se tratare
de un menor de trece años.
Concepto de obsceno: obsceno es aquello que se relaciona con una predominante tendencia a
excitar los apetitos sexuales. La determinación de lo obsceno en este artículo depende de lo que
es socialmente aceptado. No tienen vigencia los criterios personales, sino las valoraciones
dependiendo el tiempo y lugar. Por eso un desnudo puede ser obsceno en cierta circunstancia y
en otra no, por ejemplo cuando se está pintando un cuadro.
Tipo objetivo.
SA: el que ejecuta los actos como el que los hace ejecutar. Nuñez opina que si ese tercero al
que se manda a ejecutar es irresponsable, habría autoría mediata del sujeto activo. Pero si ese
tercero que ejecuta es responsable entonces estaría instigando a que otro le pidiera que ejecute
dichos actos.
SP: cualquiera, salvo para el último párrafo que debe tratarse de menores de 18 y 13.
Acción típica: consiste en poner a la vista o mostrar lo obsceno. Es fundamental que la
exhibición esté en condiciones de ser vista involuntariamente por terceros. No importa la
publicidad sino que en el lugar que sea, alguien lo vea sin que sea su voluntad hacerlo.
Tipo subjetivo: figura dolosa y con dolo directo.
Consumación y tentativa: el hecho se consuma con la ejecución del acto, independientemente
de que sea visto o no por las terceras personas. Por ser un delito de peligro, la mayoría no
considera posible la tentativa.
ARTICULO 130 — Será reprimido con prisión de uno a cuatro años, el que sustrajere o retuviere
a una persona por medio de la fuerza, intimidación o fraude, con la intención de menoscabar su
integridad sexual. (RAPTO PROPIO)
La pena será de dos a seis años si se sustrajere o retuviere mediante fuerza, intimidación o
fraude a una persona menor de trece años, con el mismo fin. (RAPTO PROPIO AGRAVADO)
La pena será de seis meses a dos años, si se tratare de una persona menor de dieciséis años,
con su consentimiento. (RAPTO IMPROPIO)
Bien jurídico: Este artículo contempla dos violaciones a la libertad sexual. Por un lado el rapto
propio, que sería cuando el sujeto activo actúa contra la voluntad de la víctima, y el impropio
cuando se logra viciar la voluntad obteniendo un consentimiento no válido. Para Soler la
diferencia con el secuestro o privación de libertad es la finalidad deshonesta con la que se
produce.
Rapto propio
Tipo objetivo.
SA: cualquiera
SP: para el primer párrafo cualquiera, para el segundo un menor de 16 años que prestó
consentimiento, y para el tercero a un menor de 13.
Acción típica: sustraer o retener al sujeto pasivo a través de los medios enunciados. Sustraer es
sacar a la víctima de donde se encontraba y retener es privar de la libertad para desplazarse de
donde se encuentra. Para que haya rapto la privación de libertad debe exceder el tiempo que el
autor emplea para consumar cualquier delito contra la libertad sexual, en los que
necesariamente el autor debe privar de la libertad. Para que haya rapto, debe haber un estado
de privación de libertad autónomo.
Medios comisivos: Tanto la sustracción como la retención deben hacerse contra la voluntad de
la víctima y usarse estos medios:
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Fuerza: el sujeto pasivo se resiste y el autor vence esa resistencia
Intimidación: el sujeto pasivo actúa por violencia moral o coacción.
Engaño: se vicia la voluntad a través de inducir a error sobre los fines del autor.
Tipo subjetivo: tipo doloso con la intención de menoscabar la integridad sexual ya sea por
medios ilícitos como atacando el pudor o la reserva sexual de la víctima.
Consumación y tentativa: el rapto es un delito permanente que se consuma con la sustracción o
retención. Es indiferente el logro o no del propósito sexual.
Rapto impropio
Tipo objetivo.
SA: cualquiera
SP: cualquiera menor de 16 años
Acción típica: sustraer o retener pero el menor debe prestar su consentimiento. Para lograrlo se
utiliza la seducción, por lo que ese consentimiento no sería válido.
Tipo subjetivo: delito doloso y el autor debe conocer la edad de la víctima y que prestó su
consentimiento.
Consumación y tentativa: ídem rapto propio.
Soler opina que como la consumación de los delitos de este artículo no se da cuando se cumple
la finalidad, sino cuando hay efectivamente sustracción o retención, entonces si luego del rapto
hay violación o abuso, habrá concurso material.
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Unidad VII: Delitos contra el estado civil.
Bien jurídico. El estado civil es la situación jurídica que tienen las personas por su propia
condición y sus vínculos de familia. Está determinado por hechos naturales como el nacimiento y
por actos jurídicos como la legitimación, el reconocimiento, la adopción y el matrimonio. Esta
situación jurídica está constituida por una serie de datos que individualizan a la persona en la
sociedad.
Fontán Balestra aclara que para él este título enumera delitos contra el estado civil pero también
contra la fidelidad de los datos que se establecen en el Registro Civil.
Matrimonios ilegales
Tipo subjetivo. Es un delito doloso en el que los sujetos activos deben conocer la existencia del
impedimento y querer contraer tal matrimonio ilegal. Y ambos deben saber que el otro sabe
sobre el impedimento.
Consumación y tentativa: se consuma con la celebración del matrimonio que se da con la firma
en el acta del Registro civil. Para otros se consuma en el momento en el que el oficial público los
declara marido y mujer.
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ARTICULO 135. - Serán reprimidos con prisión de dos a seis años:
1º. El que contrajere matrimonio cuando, sabiendo que existe impedimento que cause su nulidad
absoluta, ocultare esta circunstancia al otro contrayente;
2º. El que engañando a una persona, simulare matrimonio con ella.
Tipo subjetivo: delito doloso de dolo directo. Si se cree que el otro contrayente conoce el
impedimento no habrá acción típica.
Consumación y tentativa: ídem arts. Anteriores
B. Simulación de matrimonio
Bien jurídico: lo que fundamentalmente se vulnera es la libertad de decisión del sujeto pasivo,
porque cree que se está casando cuando en realidad no es así. Generalmente su utiliza esta
simulación para obtener el acceso carnal.
SA: cualquiera de los contrayentes con al menos un cómplice que ayude a la simulación, por
ejemplo actuando de oficial público.
SP: el otro contrayente
Acción típica: simular que se contrae matrimonio, es decir realizando una parodia. Se debería
montar una oficina, con una chapa oficial falsa, un falso oficial público, etc. la simulación debe
tener la idoneidad suficiente para ser creíble. Se necesita un engaño que lleve al sujeto pasivo a
caer en un error.
Tipo subjetivo: dolo directo
Consumación y tentativa: es irrelevante que se logre el acceso carnal o el fin por el cual se
simuló. Tiene que lograrse la simulación del matrimonio. Se admite la tentativa.
Necesariamente habrá participación para la simulación que se penará según las reglas de ésta.
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ARTICULO 137. - En la misma pena incurrirá el representante legítimo de un menor impúber
que diere el consentimiento para el matrimonio del mismo.
Tipo objetivo.
SA: representante legítimo de un menor impúber. Según el cód. Civil serían los padres, padres
adoptivos, tutores y curadores. Pero como los curadores sólo son para dementes y sordomudos
no estarían incluidos.
SP: el menor impúber.
Acción típica: dar el consentimiento para que el menor impúber contraiga matrimonio. El
concepto de menor impúber es bastante impreciso por la siguiente cuestión: según el código civil
son menores impúberes los menores de 14 años. Pero según el mismo código no pueden
casarse las mujeres menores de 16 y los hombres menores de 18 salvo que hubiese
autorización judicial, con lo que en la práctica no puede aparecer un caso que encuadre en la
figura, porque el asentimiento del representante no es suficiente para que el menor pueda
casarse. La autorización del representante si cobra importancia cuando son menores pero en
edad de casarse sin autorización judicial que sería las mujeres mayores de 16 y en el caso de
los hombres no habría situación por la nueva reforma de la ley de mayoría de edad. Y como no
sería menores impúberes no se encuentra aplicación de este delito.
Tipo subjetivo: delito doloso, que admite dolo directo y eventual.
Consumación y tentativa: se admite tentativa y se consuma cuando se otorga el consentimiento.
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SP: el tercero titular del derecho que se procura usurpar, es decir aquel a quien realmente
corresponden los derechos que se le pretenden atribuir al niño presentado.
Acción típica: fingir un embarazo y que se pare, o fingir un parto que sería el supuesto de un
estado real de embarazo que ante su frustración se simula el nacimiento de un niño con vida.
Tiene que presentarse un niño vivo como producto de un parto supuestos, no bastando fingir o
alterar las circunstancias de nacimiento realmente ocurrido. Es decir el parto no tiene que
haberse llevado a cabo, la mujer o por falta de embarazo o por interrupción del mismo no tiene
que haber parido un niño.
Tipo subjetivo: dolo directo con un elemento subjetivo distinto del dolo que es la expresión para
dar a su supuesto hijo derechos que no le correspondan.
Consumación y tentativa: se consuma cuando se presenta al niño y se admite la tentativa.
ARTICULO 139 bis - Será reprimido con reclusión o prisión de 3 a 10 años, el que facilitare,
promoviere o de cualquier modo intermediare en la perpetración de los delitos comprendidos en
este Capítulo (ARTS. 138 Y 139), haya mediado o no precio o promesa remuneratoria o ejercido
amenaza o abuso de autoridad. (Esta última expresión es puramente aclaratoria porque se da la
tipicidad aunque no se verifiquen las circunstancias enumeradas.)
Incurrirán en las penas establecidas en el párrafo anterior y sufrirán, además, inhabilitación
especial por doble tiempo que el de la condena, el funcionario público o profesional de la salud
que cometa alguna de las conductas previstas en este Capítulo.
Se contempla dos supuestos:
A. Promoción, facilitamiento o intermediación
Tipo objetivo.
SA: cualquiera
Acción típica: FACILITAR, es proporcionar medios para que el autor asuma las acciones propias
de aquellos delitos; INERMEDIAR, quien pone en contacto a los sujetos activos;
PROMOCIONAR, organización de los medios posibles para la perpetración de los delitos.
Tipo subjetivo: dolo directo
Consumación y tentativa: parecería que para que se consuma este delito debe perpetrarse el
delito respecto del cual se han realizado las acciones contempladas en el 139bis. Salvo respecto
de PROMOCIONAR porque podría consumarse la promoción sin que se llegue a cometer el
delito respecto del cual se promociona. Se admite la tentativa.
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B. Funcionarios y profesionales de la salud
Se refiere a que funcionarios o profesionales de la salud faciliten, promuevan o intermedien
según lo dicho en el inc. 1.
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ARTICULO 141. - Será reprimido con prisión o reclusión de seis meses a tres años; el que
ilegalmente privare a otro de su libertad personal.
SA: cualquiera
SP: cualquiera que pueda expresar su voluntad. El consentimiento sin coacción o error excluye
el tipo.
Acción típica: es un delito que atenta contra la libertad física de la persona ya que no permite el
libre movimiento. El tiempo de duración de la privación de libertad debe ser de un mes o menos
porque sino entra en la agravante del 142 inc. 5.
El atentado puede ser positivo o negativo: limitando la locomoción o imponiendo cierta acción.
Se puede cometer por cualquier medio. No hace falta que se esté atado, e incluso si se podría
autoliberar pero haya un obstáculo que la víctima no puede sortear. También hay delito cuando
está limitada la libertad ambulatoria aunque se tenga cierta movilidad. Ej.: el colectivero que no
permitió que los pasajeros bajaran donde querían sino donde él quiso.
La privación debe ser ilegítima es decir de manera arbitraria sin que haya alguna justificación o
consentimiento de la víctima.
Tipo subjetivo: tipo doloso, se necesita conocimiento del tipo objetivo y la voluntad de restringir
o menoscabar la libertad de la víctima. El autor debe saber que obra ilegítimamente. Se admite
el dolo eventual respecto de la ilegitimidad.
Consumación y tentativa: se consuma con el impedimento físico y se trata de un delito
permanente. Se admite tentativa.
ARTICULO 142. - Se aplicará prisión o reclusión de dos a seis años, al que privare a otro de su
libertad personal, cuando concurra alguna de las circunstancias siguientes:
1. Si el hecho se cometiere con violencias o amenazas o confines religiosos o de venganza;
Amenazas: Las amenazas deben tener fuerza intimidatoria suficiente. Tanto la violencia como
las amenazas pueden ejercerse para iniciar la privación de la libertad a lo largo de la
permanencia de la acción si es para mantenerla. Es importante aclarar que la figura básica de
privación de la libertad encierra solamente el caso de engaño que la hace errar sobre el carácter
de consentimiento que presta para el acto o por medios que no presupongan un contacto físico.
Fines religiosos: Se requiere el dolo directo y no se podrá aplicar el eventual.
Fines de venganza: el autor tiende a tomarse una satisfacción por un agravio o daño recibido por
él u otro, realizado por la víctima o un tercero. También se reclama el dolo directo.
ARTICULO 142 bis. - Se impondrá prisión o reclusión de cinco (5) a quince (15) años, al que
sustrajere, retuviere u ocultare a una persona con el fin de obligar a la víctima o a un tercero, a
hacer, no hacer, o tolerar algo contra su voluntad. Si el autor lograre su propósito, el mínimo de
la pena se elevará a ocho (8) años
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La pena será de diez (10) a veinticinco (25) años de prisión o reclusión:
1. Si la víctima fuese una mujer embarazada; un menor de dieciocho (18) años de edad; o un
mayor de setenta (70) años de edad.
2. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente; de un hermano; del cónyuge o
conviviente; o de otro individuo a quien se deba respeto particular.
3. Si se causare a la víctima lesiones graves o gravísimas. (Sólo las causadas dolosamente)
4. Cuando la víctima sea una persona discapacitada, enferma o que no pueda valerse por sí
misma. El parámetro es la falta de posibilidad de la víctima de valerse por si misma.
5. Cuando el agente sea funcionario o empleado público o pertenezca o haya pertenecido al
momento de comisión del hecho a una fuerza armada, de seguridad u organismo de inteligencia
del Estado.
6. Cuando participaran en el hecho tres (3) o más personas. No importa el grado de
participación, puede ser coautoría, instigación, participación primaria o secundaria.
La pena será de quince (15) a veinticinco (25) años de prisión a reclusión si del hecho resultara
la muerte de la persona ofendida, como consecuencia no querida por el autor.
La pena será de prisión o reclusión perpetua si se causare intencionalmente la muerte de la
persona ofendida.
La pena del partícipe que, desvinculándose de los otros, se esforzare de modo que la víctima
recupere la libertad, sin que tal resultado fuese la consecuencia del logro del propósito del autor,
se reducirá de un tercio a la mitad.
Figura básica: sustracción, retención u ocultamiento de una persona con el fin de obligar a la
víctima o a un tercero a hacer, no hacer,tolerar algo contra su voluntad.
SA: cualquier persona
SP: la víctima de la privación de libertad puede ser la misma que se coacciona u otra distinta.
Acción típica: SUSTRAE quien separa a la víctima del lugar en que se encuentra y la conduce
a un lugar diferente contra su voluntad ya sea mediante ardid o violencia; RETIENE quien impide
que la víctima se aparte del lugar en que se halla; OCULTAR significa esconder al sujeto pasivo
o hacerlo desaparecer.
Tipo subjetivo: se requiere una ultra intención: las acciones deben realizarse PARA obligar ala
víctima o a un tercero a hacer, no hacer, o tolerar algo contra su voluntad. Se torna inadmisible
el dolo eventual.
Consumación y tentativa: el delito se consuma cuando se completan las acciones sin requerir
cumplimiento de finalidad perseguida. Se admite tentativa.
ARTICULO 143. - Será reprimido con reclusión o prisión de uno a tres años e inhabilitación
especial por doble tiempo: los incs. 1,2 y 6 establecen verdaderas omisiones impropias basadas
en la clara posición de garante que ostenta cada sujeto activo respecto del bien jurídico tutelado
por la norma.
1º. El funcionario que retuviera a un detenido o preso, cuya soltura haya debido decretar o
ejecutar;
SA: se debe tratar de un funcionario con competencia para disponer la soltura o un funcionario
que deba ejecutar la orden impartida por autoridad competente.
SP: persona presa o detenida, es decir sospechada, procesada o condenada.
Tipo subjetivo: doloso, admite dolo eventual. El dolo es conocimiento de la situación típica y
voluntad de no disponer la libertad o no ejecutar la orden de ésta.
Consumación y tentativa: es un delito permanente y se consuma en el momento en que surge la
obligación de disponer la liberación o ejecutar la orden. Para D`Alessio se admitiría la tentativa.
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2º. El funcionario que prolongare indebidamente la detención de una persona, sin ponerla a
disposición del juez competente;
SA: se trata de un funcionario que detiene sin competencia más allá del plazo autorizado para
poner al detenido a disposición del juez. La detención es legítima pero no se lo presenta al juez
en tiempo oportuno. Puede ser el funcionario que dispuso la detención u otro que debía ponerlo
a disposición del juez.
SP: persona privada de su libertad legítimamente.
Tipo subjetivo: doloso con admisión de dolo eventual.
Consumación y tentativa: se consuma cuando se vence el plazo para poner al detenido a
disposición del juez competente y el funcionario no lo hace. Es un delito permanente.
3º. El funcionario que incomunicare indebidamente a un detenido;
SA: ya sea el funcionario que tiene la guarda del detenido u otro que debía ejecutar una orden
de comunicación que no cumplió.
SP: el legalmente detenido.
Acción típica: incomunicar indebidamente, es decir ya sea cundo se dispone o ejecuta la medida
que impide la comunicación o cuando se prolonga la incomunicación más allá de lo establecido
por las leyes de forma. Los únicos autorizados para decretar incomunicación son el juez y los
funcionarios policiales o de fuerza de seguridad que tengan a su cargo diligencias de
prevención. Cualquier otro que lo disponga incurrirá en incomunicación indebida.
Tipo subjetivo: doloso. Exige conocimiento del carácter de detenido y de las situaciones que no
permiten su incomunicación con la voluntad de mantener indebidamente la incomunicación o de
incomunicarla.
Consumación y tentativa: se consuma cuando se produce la incomunicación: colocando al
detenido en posición de no poder comunicarse, impidiendo la comunicación, o cuando se lo deja
en situación de incomunicación cuando hay una orden en contrario o cuando se vencen los
plazos de incomunicación. Las dos primeras admiten tentativa.
4º. El jefe de prisión u otro establecimiento penal, o el que lo reemplace, que recibiera algún reo
sin testimonio de la sentencia firme en que se le hubiere impuesto la pena o // colocare en
lugares del establecimiento que no sean los señalados al efecto; se consideran dos supuestos
distintos. Este inciso sería para condenados, mientras que el 5 para detenidos.
Primera parte
SA: todo cumplimiento de pena debe estar contemplado en un documento en el que conste que
se ha dispuesto legalmente la privación de la libertad. El sujeto activo será el jefe del
establecimiento penal o quien lo reemplace por ley o reglamento que no exige para recibir al
preso tal documento.
SP: puede ser un condenado o procesado con prisión preventiva.
Acción típica: recibir al sujeto pasivo sin tener con anterioridad o sin que se entregue al
momento del ingreso, el testimonio de la sentencia. Se trata de la internación sin observar dicha
formalidad. Debe tratarse de una prisión (establecimiento para cumplir penas impuestas por
jueces) o cárceles (establecimiento para alojar procesados).
Tipo subjetivo: doloso. Conocimiento de ausencia de testimonio. Se discute el dolo eventual.
Consumación y tentativa: delito instantáneo que se consuma con la recepción de la persona en
el establecimiento y se admite la tentativa.
Segunda parte
SA: idem primera parte.
SP: puede tratarse de menores alojados con mayores o personas acusadas o condenadas por
delitos sexuales colocados en lugares en los que son pasibles de violaciones (Donna). Para
Núñez y Creusserían sujetos pasivos los condenados a secas.
Acción típica: colocar al condenado en un lugar del establecimiento distinto del que la ley o el
reglamento indican como debidos para cumplir su pena. La colocación debe lesionar las
condiciones de libertad del reo.
Tipo subjetivo: doloso
Consumación y tentativa: se consuma al colocar al reo, tiene carácter permanente y admite
tentativa.
5º. El alcaide o empleado de las cárceles de detenidos y seguridad que recibiere un preso sin
orden de autoridad competente, salvo el caso de flagrante delito;
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SA: alcaide que se entiende como el funcionario encargado de los presos como jefe o empleado
con facultades para recibir presos.
SP: preso
Acción típica: recibir alojando en el establecimiento privada de su libertad a una persona sin la
orden proveniente de autoridad competente expedida con las formalidades correspondientes. Se
trataría de todos los casos de detenciones pero sin condenas. No habrá delito si se trata de un
detenido en flagrancia.
Tipo subjetivo: doloso, que exige conocer la ausencia de la orden o de su irregularidad por
incompetencia de órgano emisor o vicios formales.
Consumación y tentativa: es un delito instantáneo que se consuma en el momento de
alojamiento de la persona sin la orden. Se admite la tentativa.
6º. El funcionario competente que teniendo noticias de una detención ilegal omitiere, retardare o
rehusare hacerla cesar o dar cuenta a la autoridad que deba resolver.
SA: debe tratarse de un funcionario competente, es decir que tenga la obligación de hacer cesar
la detención. Caso contrario quedará liberado de su obligación dando cuenta del hecho. No debe
ostentar la guarda del detenido. La referencia a competencia no queda clara, porque todo
funcionario si no es competente para cesar la detención tiene la obligación de notificarlo.
SP: el que sufre el arresto ilegal bajo la guarda de un funcionario distinto del agente.
Tipo subjetivo: doloso ya que tiene que saber que se trata de una detención ilegal.
Consumación y tentativa: se consuma con la omisión, retardo o negativa aunque otro funcionario
haga cesar la detención. No se admite tentativa.
ARTICULO 144. - Cuando en los casos del artículo anterior concurriere alguna de las
circunstancias enumeradas en los incisos 1, 2, 3 y 5 del artículo 142, el máximo de la pena
privativa de la libertad se elevará a cinco años.
ARTICULO 144 bis. - Será reprimido con prisión o reclusión de uno a cinco años e inhabilitación
especial por doble tiempo:
1. El funcionario público que, con abuso de sus funciones o sin las formalidades prescriptas por
la ley, privase a alguno de su libertad personal; Privación abusiva de la libertad
El objetivo es preserva la legalidad de toda detención.
SA: funcionario público que dispone como el ejecutor de la orden.
SP: cualquiera. No se admite el consentimiento de la víctima por no ser eficaz.
Acción típica: privar ilegítimamente de la libertad tal como ocurre en la figura básica. Puede ser
cometido por abuso de funciones o sin las formalidades legales. Podrían concurrir ambas formas
simultáneamente.
Tipo subjetivo: delito doloso que requiere conocimiento del carácter abusivo de la privación por
defecto de competencia, exceso funcional, falta de presupuesto sustancia para proceder o
ausencia de requisitos formales. Se admite el dolo eventual.
Consumación y tentativa: idem privación de libertad básica del art. 141.
2. El funcionario que desempeñando un acto de servicio cometiera cualquier vejación contra las
personas o les aplicare apremios ilegales;
SA: el autor debe actuar como funcionario en un acto de servicio. Puede haber partícipes que no
sean funcionarios públicos o bien que lo sean y que omitan reportar el trato ilegal que se está
propiciando en base a su deber de informar.
SP: cualquier persona incluso el simplemente detenido y no preso.
Acción típica: aplicar vejaciones o apremios ilegales en el marco de una función administrativa
que el autor este cometiendo. Ej.: aplicar un codazo en el estómago y una patada en el vientre a
la damnificada madre de un joven que había sido detenido según la ley.
Tipo subjetivo: dolo directo
Consumación y tentativa: se consuma cuando se aplica el apremio o se realiza el trato vejatorio.
Se admite la tentativa.
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3. El funcionario público que impusiere a los presos que guarde, severidades, vejaciones, o
apremios ilegales.
SA: se trata del funcionario público que guarda presos, es decir el que tiene directa o
indirectamente a la víctima bajo su disposición guarda o custodia como puede ser el jefe de la
alcaidía.
SP: sólo los presos guardados por el funcionario que impone el tratamiento mortificante, es decir
los privados de libertad en cualquier carácter, arrestado, detenido, prisión preventiva,
condenado, etc.
Acción típica: aplicar severidades, vejaciones o apremios ilegales.
Tipo subjetivo: dolo directo
Consumación y tentativa: idem inc. 2
Respecto de estos dos incisos es necesario aclarar los tres elementos descriptivos que se
mencionan en ambos incisos.
Severidades: son tratosrigurosos y ásperos. Ej.: aislamiento, privación de visitas.
Vejaciones: vejar significa molestar, perseguir, maltratar, hacer padecer a una persona. Toda
vejación que puede ser física o moral es ilegítima. Un insulto puede ser una vejación porque ese
tiene que tratar de actos humillantes que mortifiquen moralmente a la persona, atacando su
dignidad.
Apremios ilegales: apremio es un procedimiento coaccionante que tiene una finalidad
trascendente a él mismo: lograr una determinada conducta del apremiado. Por ejemplo las
severidades o vejaciones pueden ser apremios de tipo físicos o también pueden utilizarse
medios morales. No todo apremio es ilegal, a veces una cuota mínima de violencia es necesaria
para por ejemplo poner las esposas a un preso.
ARTICULO 144 ter.- 1. Será reprimido con reclusión o prisión de ocho a veinticinco años e
inhabilitación absoluta y perpetua el funcionario público que impusiere a personas, legítima o
ilegítimamente privadas de su libertad, cualquier clase de tortura.
Igual pena se impondrá a particulares que ejecutaren los hechos descritos.
Bien jurídico. Estamos ante un delito que en su figura básica pena la tortura entendida como el
desconocimiento de la otra persona como tal.
SA: pueden ser funcionarios públicos como particulares sin que los primeros deban tener a la
víctima a su cargo bastando un poder de hecho.
SP: cualquier persona privada legítima o ilegítimamente de su libertad. Tiene que estar privado
de su libertad y sufrir de torturas para que se aplique la norma.
Acción típica: imponer a la víctima cualquier clase de tortura es decir cualquier procedimiento
que cause un intenso dolor físico o moral. A esto se refiere el inc. 3 de este artículo. Respecto
del inc. 2 se sostiene que como tal prevé la muerte y las lesiones gravísimas, este tipo básico
abarca las lesiones leves o graves que pueda provocar la tortura. La tortura se caracteriza por la
intensidad del sufrimiento y por los graves padecimientos físicos y mentales.
Tipo subjetivo: delito doloso y no importa la motivación que llevó a la imposición de torturas. Sólo
dolo directo.
Consumación y tentativa: la figura se consuma desde el momento de imposición de torturas
admitiéndose la tentativa.
2. Si con motivo u ocasión de la tortura resultare la muerte de la víctima, la pena privativa de
libertad será de reclusión o prisión perpetua. Si se causare alguna de las lesiones previstas en el
artículo 91 (gravísimas), la pena privativa de libertad será de reclusión o prisión de diez a
veinticinco años.
3. Por tortura se entenderá no solamente los tormentos físicos, sino también la imposición de
sufrimientos psíquicos, cuando éstos tengan gravedad suficiente.
ARTICULO 144 quinto.- Si se ejecutase el hecho previsto en el artículo 144 tercero (torturas), se
impondrá prisión de seis meses a dos años e inhabilitación especial de tres a seis años al
funcionario a cargo de la repartición, establecimiento, departamento, dependencia o cualquier
otro organismo, si las circunstancias del caso permiten establecer que el hecho no se hubiese
cometido de haber mediado la debida vigilancia o adoptado los recaudos necesarios por dicho
funcionario.
SA: sólo puede ser autor el encargado directo de la repartición u organismo que reciba
detenidos. Se trata de una omisión impropia.
SP: el que padece las torturas según lo que especifica el 144 ter.
Consumación: con la producción de torturas por parte de otras personas.
UNIDAD IX.
ARTICULO 145. - Será reprimido con prisión de dos a seis años, el que condujere a una
persona fuera de las fronteras de la República, con el propósito de someterla ilegalmente al
poder de otro o de alistarla en un ejército extranjero.
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Bien jurídico: originariamente era el delito de plagio político que consistía en un atentado a la
soberanía porque se dejaba a la víctima sin protección al someterla al poder de otro. A su vez
los ejércitos se constituían con tropas mercenarias. Donna dice que la idea que subsiste hoy es
dejar a la persona sin la protección de la soberanía argentina y someterla a un poder extraño.
SA: cualquiera
SP: cualquiera
Acción típica: conducir a una persona fuera de las fronteras de la república burlando o venciendo
su voluntad. No es necesario que se la traspase fuera del país, basta con conducirla hacia la
frontera.
Tipo subjetivo: dolo con la intención de someterla ilegalmente al poder de otro o alistarla en un
ejército extranjero. Dolo directo. Respecto del poder, algunos dicen que puede ser cualquier tipo,
de un particular o de un organismo público o privado, mientras que otros dicen que debe tratarse
de un poder legalmente constituido. Alistamiento se refiere a la entrega de la víctima a un
ejército extranjero. Tiene que estar la finalidad específica de por qué se conduce a la víctima a la
frontera.
Consumación y tentativa: se consuma cuando se comienza a conducir hacia la frontera con la
finalidad típica. No se necesita la conclusión del resultado. El delito es permanente y está en
consumación durante todo el tiempo de conducción.
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DIECIOCHO (18) años de edad, con fines de explotación, será reprimido con prisión de
CUATRO (4) a DIEZ (10) años.
La pena será de SEIS (6) a QUINCE (15) años de prisión cuando la víctima fuere menor de
TRECE (13) años.
En cualquiera de los supuestos anteriores, la pena será de DIEZ (10) a QUINCE (15) años de
prisión, cuando:
1. Mediare engaño, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidación o
coerción, abuso de autoridad o de una situación de vulnerabilidad, concesión o recepción de
pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la
víctima.
Este inciso enumera los medios comisivos como agravante a diferencia del art. anterior.
Entonces en estos casos el consentimiento está anulado o viciado. Y se aplicará la figura básica
cuando haya consentimiento del menor que por su calidad será inválido. Entonces se hace una
diferencia con el delito para mayores de 18 porque en ése si el mayor prestaba consentimiento
la acción era atípica, en cambio en este caso cualquier tipo de acción típica con o sin
consentimiento es penada.
2. El autor fuere ascendiente, cónyuge, afín en línea recta, hermano, tutor, persona conviviente,
curador, encargado de la educación o guarda, ministro de algún culto reconocido o no, o
funcionario público;
3. El hecho fuere cometido por TRES (3) o más personas en forma organizada;
4. Las víctimas fueren TRES (3) o más.
SA: cualquiera
SP: menores de 18 años
Acción típica: las acciones son iguales a las ya descriptas pero en este artículo no se exigen los
medios comisivos enunciados. Se agrega la acción de ofrecer que sería quien se compromete a
dar, hacer o decir algo. Ofrece quien promete cumplir con la entrega del niño para la posterior
explotación. Este caso abarcaría el supuesto del padre que ofrece al hijo, y a diferencia de lo
que ocurre en el art. anterior en este caso es autor del delito. En el otro, es decir el de mayores,
podía ser considerado cómplice necesario pero no sería autor.
Tipo subjetivo: idem art. anterior.
Consumación y tentativa: idem art. anterior. Y ofrecer también se consuma cuando se ofrece, es
decir es una consumación instantánea.
ARTICULO 146.- Será reprimido con prisión o reclusión de 5 a 15 años, el que sustrajere a un
menor de 10 años del poder de sus padres, tutor o persona encargada de él, y el que lo
retuviere u ocultare.
SA: cualquiera. Se discute si los padres pueden ser autores de este delito. No hay opinión
uniforme.
SP: menor de 10 años. Para otros el sujeto pasivo es quien ejerce legítimamente la tenencia del
menor. Y otros dicen que serían ambos.
Acción típica: se discute si las tres acciones son o no autónomas. Lo que la jurisprudencia
determinó respecto de los casos dados en la última dictadura militar es lo siguiente: puede ser
que alguien sustraiga y prolongue en el tiempo tal sustracción reteniendo u ocultando, que
alguien sustraiga solamente o bien que alguien retenga u oculte pero claramente debe tratarse
de un menor previamente sustraído.
Tipo subjetivo: doloso. No importan los móviles. Pero para las acciones de retener u ocultar se
exige el conocimiento de que había sido sustraído.
Consumación y tentativa: cuando se ha desapoderado al legítimo tenedor de la persona del
menor o se ha impedido que se reanude la vinculación interrumpida o cuando se ha ocultado al
menor sustraído por otro. Pero retener u ocultar implican delitos permanentes.
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ARTICULO 147. - En la misma pena incurrirá el que, hallándose encargado de la persona de un
menor de diez años, no lo presentara a los padres o guardadores que lo solicitaren o no diere
razón satisfactoria de su desaparición.
Bien jurídico: Se lesiona el derecho de disposición sobre la persona del menor que tienen los
padres y legítimos tenedores.
SA: el que está encargado de la persona del menor.
SP: quien se ve afectado en su guarda legítima
Tipo subjetivo: es un delito doloso.
Consumación y tentativa: el delito se consuma cuando ante el requerimiento el agente no
presenta al menor o no da razones de su desaparición. Es un delito permanente.
ARTICULO 148. - Será reprimido con prisión de un mes a un año, el que indujere a un mayor de
diez años y menor de quince, a fugar de casa de sus padres, guardadores o encargados de su
persona.
SA: cualquiera. También podría ser un padre que induce al menor a fugarse de la casa del otro
padre.
SP: el menor mayor de 10 y menor de 15.
Acción típica: inducir es aconsejar seriamente al menor que se fugue, es decir hay que
desplegar toda una actividad para persuadir al menor para que abandone el hogar. Tiene que
tratarse de un alejamiento prolongado. Inducir es menos que instigar pero más que pedir. Inducir
es persuadir, mientras que instigar es determinar psíquicamente y pedir es rogar que otro haga
algo.
Tipo subjetivo: delito doloso.
Consumación y tentativa: se discute la necesidad de la producción del resultado fuga para
consumarse el delito. Un sector de la doctrina entiende que el delito se perfecciona con la simple
actividad de persuadir, mientras que otro sector exige la fuga. Si fuese el primer supuesto no se
admite tentativa, pero si se exige la fuga sí.
ARTICULO 149. - Será reprimido con prisión de un mes a un año, el que ocultare a las
investigaciones de la justicia o de la policía, a un menor de quince años que se hubiere
substraído a la potestad o guarda a que estaba legalmente sometido.
La pena será de seis meses a dos años, si el menor no tuviera diez años.
Bien jurídico: no sólo la libertad sino también la administración de justicia.
SA: cualquiera y los padres también.
SP: menor de 15 años y mayor de 10 para la figura básica. Para la agravante tendrá que ser
menor de 10 años.
Acción típica: ocultar a las investigaciones de la justicia o de la policía. Es esconder o cubrir. Es
cualquier actividad que dificulte la posibilidad de que la víctima sea reintegrada a la esfera de la
cual fue sustraída. Se exige que el menor mismo se haya sustraído de la tenencia que sobre él
se ejercía y que el actor lo que haga sea ocultar a las investigaciones donde se encuentra el
menor o qué ocurre con él.
Tipo subjetivo: doloso. Debe saberse que el menor se sustrajo por su propia voluntad y de que
hay investigaciones judiciales o policiales. Y debe quererse ocultar con el propósito se
frustrarlas.
Consumación y tentativa: se consuma al ocultar sin que se requiera que se logre. Se admite
tentativa.
ARTICULO 149 bis. - Será reprimido con prisión de seis meses a dos años el que hiciere uso de
amenazas para alarmar o amedrentar a una o más personas. En este caso la pena será de uno
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a tres años de prisión si se emplearen armas o si las amenazas fueren anónimas. Será
reprimido con prisión o reclusión de dos a cuatro años el que hiciere uso de amenazas con el
propósito de obligar a otro a hacer, no hacer o tolerar algo contra su voluntad.
Este tipo contempla dos delitos: se considera que las amenazas sería el género y la coacción
una especie.
Amenazas
SA: cualquier persona
SP: cualquier persona pero debe tener capacidad suficiente de intelección para entender la
amenaza, no pudiendo ser sujetos pasivos los que carezcan de capacidad por insuficiencias
psíquicas o físicas. El destinatario del daño puede no coincidir con el de las amenazas.
Acción típica: acto por el cual un individuo afirma o anuncia que causará a otra persona algún
mal futuro, debiendo depender éste de la voluntad de quien amenaza. Si el mal anunciado no
depende de él, sería una predicción del futuro pero no una amenaza. Tiene que ser un DAÑO
ILEGÍTIMO Y FUTURO. La amenaza debe ser, injusta e idónea (crear el estado de alarma o
temor requerido).
Las amenazas pueden ser orales, escritas o por gestos pero siempre tienen que ser inteligibles
para el sujeto pasivo.
Tipo subjetivo: delito doloso y el actor tiene que tener un elemento subjetivo distinto del dolo que
es amenazar para alarmar o amedrentar.
Consumación y tentativa: cuando la amenaza llega a destinatario. Respecto del fin de alarmar
basta con que sea un peligro y no se concrete en la persona de la víctima.
Coacción
SA: cualquiera
SP: idem amenazas.
Acción típica: hacer uso de amenazas, por lo que vale lo dicho para ese delito específico, pero
para obligar a la persona a hacer, no hacer o tolerar algo contra su voluntad. La injusticia de este
delito puede provenir del daño con el que se amenaza, o de lo que el autor busca que el sujeto
pasivo haga bajo coacción.
Tipo subjetivo: delito doloso con un elemento subjetivo distinto del dolo que es amenazar con el
propósito de obligar a la víctima a hacer, no hacer o tolerar algo contra su voluntad. Se requiere
dolo directo.
Consumación y tentativa: para cierto sector de la doctrina basta que la amenaza llegue a
conocimiento de la víctima y que la misma comprenda el contenido. En cambio para Fontán
Balestra es necesario que la víctima haga, deje de hacer o tolere lo que el autor exige.
[FORMAS AGRAVADAS DE COACCIÓN] ARTICULO 149 ter. - En el caso del último apartado
del artículo anterior, la pena será:
1) De tres a seis años de prisión o reclusión si se emplearen armas o si las amenazas fueren
anónimas;
2) De cinco a diez años de prisión o reclusión en los siguientes casos:
a) Si las amenazas tuvieren como propósito la obtención de alguna medida o concesión por
parte de cualquier miembro de los poderes públicos.
b) Si las amenazas tuvieren como propósito el de compeler a una persona a hacer abandono del
país, de una provincia o de los lugares de su residencia habitual o de trabajo.
Violación de domicilio
ARTÍCULO 150. - Será reprimido con prisión de seis meses a dos años, si no resultare otro
delito más severamente penado, el que entrare en morada o casa de negocio ajena, en sus
dependencias o en el recinto habitado por otro, contra la voluntad expresa o presunta de quien
tenga derecho de excluirlo.
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Bien jurídico: se protege al domicilio como derecho del titular a elegir quién entra y quién no, y
también como lugar de intimidad del sujeto pasivo.
SA: cualquier persona, incluso el dueño de la propiedad cuando sea habitada por otro o lo
mismo el dueño del hotel que ingresa a la habitación del huésped.
SP: será sujeto pasivo el titular del derecho de exclusión, es decir quien decida quién entra y
quién sale.
Acción típica: entrar en el domicilio ajeno contra la voluntad expresa o presunta. Se discute si
habrá violación de domicilio de interior a interior, es decir cuando el autor entró a la morada pero
luego ingresó a un lugar de la casa distinto contra la voluntad expresa o presunta del sujeto
pasivo. La mayoría de la doctrina considera que sí, pero Donna especifica que en tal caso
debería haber una voluntad expresa de parte del sujeto activo de no ingresar a cierto lugar de la
casa.
Pero la doctrina coincide que quien entra legalmente pero luego se niega a salir, no comete este
delito porque no se produce la acción típica de entrar.
Se protege: Domicilio, morada, casa de negocio, dependencia, recinto habitado por otro.
Tipo subjetivo: doloso debiendo el autor tener conocimiento y voluntad de ingresar a un domicilio
contra la voluntad expresa o presunta del sujeto pasivo. Dolo directo como eventual.
Consumación y tentativa: el delito se consuma con el ingreso al domicilio. Se admite la tentativa.
La violación de domicilio es un delito subsidiario. Por lo tanto se generan discusiones respecto
de su relación con otros delitos como el hurto o robo, es decir si éstos absorben la violación de
domicilio o si hay concurso ideal o material.
ARTICULO 151. - Se impondrá la misma pena e inhabilitación especial de seis meses a dos
años, al funcionario público o agente de la autoridad que allanare un domicilio sin las
formalidades prescriptas por la ley o fuera de los casos que ella determina.
Bien jurídico: valen las mismas consideraciones que para el 150, pero acá se protege el
domicilio contra la autoridad. Se trata de garantizar la inviolabilidad del domicilio.
SA: funcionario público o agente de autoridad que actúan en ejercicio de la función que
desempeña.
SP: cualquier persona mientras sea titular del derecho de exclusión.
Acción típica: allanar un domicilio arbitrariamente. Será legítimo cuando se lo haga en los casos
que determina la ley y cumpliendo con las formalidades:
-Orden de juez competente
-Orden escrita y fundada
-Que la orden sea exhibida, levantar acta de lo actuado, etc. según códigos procesales.
Todo allanamiento será ilegal cuando no sea autorizado por las leyes procesales.
Tipo subjetivo: dolo directo, es decir el autor debe saber que está incumpliendo las formalidades
exigidas o que está allanando fuera de la ley.
Consumación y tentativa: idem 150
ARTICULO 152. - Las disposiciones de los artículos anteriores no se aplicarán al que entrare en
los sitios expresados, para evitar un mal grave a sí mismo, a los moradores o a un tercero, ni al
que lo hiciere para cumplir un deber de humanidad o prestar auxilio a la justicia.
[Se trataría de causas especiales de justificación. Es decir la conducta es típica pero justificada.]
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UNIDAD X: Violación de secretos y de la privacidad.
Violación de secretos.
ARTICULO 153. - Será reprimido con prisión de quince (15) días a seis (6) meses el que abriere
o accediere indebidamente a una comunicación electrónica, una carta, un pliego cerrado, un
despacho telegráfico, telefónico o de otra naturaleza, que no le esté dirigido; o se apoderare
indebidamente de una comunicación electrónica, una carta, un pliego, un despacho u otro papel
privado, aunque no esté cerrado; o indebidamente suprimiere o desviare de su destino una
correspondencia o una comunicación electrónica que no le esté dirigida.
En la misma pena incurrirá el que indebidamente interceptare o captare comunicaciones
electrónicas o telecomunicaciones provenientes de cualquier sistema de carácter privado o de
acceso restringido.
La pena será de prisión de un (1) mes a un (1) año, si el autor además comunicare a otro o
publicare el contenido de la carta, escrito, despacho o comunicación electrónica.
Si el hecho lo cometiere un funcionario público que abusare de sus funciones, sufrirá además,
inhabilitación especial por el doble del tiempo de la condena.
Bien jurídico: El objetivo de este capítulo es preservar el derecho de reserva de las personas. Se
prevén cuatro delitos y tres agravantes:
Apertura o acceso indebido a la correspondencia
SA: cualquier persona mientras que no sea el destinatario
SP: cualquier persona.
Acción típica: Abrir ilegítimamente o acceder indebidamente a la correspondencia. Abrir es
romper la cubierta o cierre aunque no se entere del contenido y lo vuelva a cerrar. Acceder es
tener conocimiento del contenido, sea rompiendo o no la cubierta, o leyendo algo a trasluz o en
el caso de las comunicaciones electrónicas éstas no se rompen, sino que se accede a ellas.
La apertura o acceso deben ser INDEBIDOS, es decir sin derecho.
Tipo subjetivo: dolo directo, que el sujeto conozca que se trata de cualquiera de los objetos
mencionados y que se encuentran cerrados y que se los abre o accede a ellos de manera
indebida. Se acepta el dolo eventual.
Consumación y tentativa: cuando se abre la correspondencia o cuando se logra el acceso a ella.
Se admite la tentativa.
Acción típica: Apoderarse ilegítimamente, que implica aprehender una cosa. No importa que los
documentos estén abiertos o cerrados, salvo para las comunicaciones electrónicas que no
pueden estar ni abiertas ni cerradas.
Tipo subjetivo: doloso.
Consumación y tentativa: cuando se produce el desapoderamiento.
Las figuras de hurto y robo se ven desplazadas por este desapoderamiento cuando se trate de
los objetos enunciados.
ARTICULO 154. - Será reprimido con prisión de uno a cuatro años, el empleado de correos o
telégrafos que, abusando de su empleo, se apoderare de una carta, de un pliego, de un
telegrama o de otra pieza de correspondencia, se impusiere de su contenido, la entregare o
comunicare a otro que no sea el destinatario, la suprimiere, la ocultare o cambiare su texto.
SA: debe ser un empleado de correos o telégrafos, no importando la jerarquía. Se requiere que
éste abuse de su cargo es decir se aproveche del empleo para realizar las acciones típicas.
SP: tanto el remitente como el destinatario.
Acción típica: apoderarse y suprimir ya fueron explicadas. Imponerse del contenido significa
llegar a conocer el contenido de la correspondencia por cualquier medio. Entregar a otro
significa desviar la correspondencia hacia un destinatario distinto de aquel al que
originariamente iba dirigida. Comunicar a otro significa que un tercero se entere del contenido.
Ocultar significa esconderla siempre que no sea supresión. Y cambiar el texto es modificarlo en
todo o en parte.
Los objetos de estas acciones pueden o no contener secretos, estar abiertas o cerradas.
Tipo subjetivo: dolo directo.
Consumación y tentativa: se consuma al realizarse las conductas descriptas.
ARTICULO 155. - Será reprimido con multa de pesos un mil quinientos ($ 1.500) a pesos cien
mil ($ 100.000), el que hallándose en posesión de una correspondencia, una comunicación
electrónica, un pliego cerrado, un despacho telegráfico, telefónico o de otra naturaleza, no
destinados a la publicidad, los hiciere publicar indebidamente, si el hecho causare o pudiere
causar perjuicios a terceros.
Está exento de responsabilidad penal el que hubiere obrado con el propósito inequívoco de
proteger un interés público. Se lo considera una causal de justificación.
SA: el que está en posesión legítima de la correspondencia, sea o no el destinatario. No podría
serlo el remitente, porque el tiene derecho a publicar su correspondencia o no y si causa un
daño habrá que estarse a otros delitos.
SP: remitente y el titular del secreto. El perjuicio puede caer sobre el remitente o terceras
personas y puede ser de cualquier índole, patrimonial o no, público o privado.
Acción típica: hacer publicar indebidamente. Publicar implica poner el contenido de la
correspondencia al alcance del conocimiento de un número indeterminado de personas. La
publicación puede ser por cualquier medio y puede hacerlo el mismo autor del delito o bien
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entregárselo a un tercero para que lo haga. Lo que sí tiene que ocurrir es que el remitente esté
identificado o se permita individualizarlo.
La publicación será típica si es indebida, es decir si no existe algún tipo de permiso o
autorización del remitente para ello. Es necesario que la publicación pueda causar perjuicio.
Tipo subjetivo: delito doloso, para Donna sólo directo.
Consumación y tentativa: se produce con la publicación sin importar que nadie llegue a conocer
el contenido y no se exige el perjuicio sino que éste es un peligro. Se admite tentativa. Es un
delito de acción privada.
ARTICULO 156. - Será reprimido con multa de pesos mil quinientos a pesos noventa mil e
inhabilitación especial, en su caso, por seis meses a tres años, el que teniendo noticia, por razón
de su estado, oficio, empleo, profesión o arte, de un secreto cuya divulgación pueda causar
daño, lo revelare sin justa causa.
SA: es un delicta propia porque el autor debe tener un determinado estado, es decir una
especial condición del individuo en virtud de roles sociales como puede ser un clérigo o bien el
cónyuge de un médico o abogado; empleo entendido como la actividad laboral realizada en
dependencia; profesión actividad realizada mediante autorización estatal y con título habilitante u
oficio toda actividad privada generalmente manual o practica un arte práctica de las bellas artes.
SP: cualquiera.
Acción típica: revelar el secreto conocido en virtud de alguna de las circunstancias ya
enunciadas. Se revela el secreto cuando se lo descubre o manifiesta a una persona que no está
en el círculo de los obligados por él.
Lo que se protege con este artículo es al secreto, entendido como lo no divulgado y respecto de
lo cual se tiene un interés de mantenerlo fuera del conocimiento de un número indeterminado de
personas, interés que puede ser expreso o bien inferirse del carácter del secreto.
Sólo será punible la revelación del secreto si puede causar daño, entendido como físico,
patrimonial o moral.
A su vez el tipo exige que no haya justa causa.
Tipo subjetivo: delito doloso, se admite el dolo eventual.
Consumación y tentativa: para que se consume no es necesario la divulgación, sino sólo la
revelación es decir la comunicación de lo secreto a un tercero extraño no obligado a guardarlo.
Algunos admiten tentativa. Delito de acción privada.
ARTICULO 157. - Será reprimido con prisión de un (1) mes a dos (2) años e inhabilitación
especial de un (1) a cuatro (4) años, el funcionario público que revelare hechos, actuaciones,
documentos o datos, que por ley deben ser secretos.
SA: funcionario público. Para algunos autores basta con que se haya llegado a conocimiento de
lo secreto al margen de la propia actividad funcional, pero para otros como Donna se exige que
se haya conocido por el ejercicio del cargo. Soler aclara que se tiene que ser funcionario público
al momento de conocer el secreto, no importando tal condición cuando se lo revela y ya no se
es, porque sino cualquier funcionario retirado podría revelar todo lo que conoció como secreto
mientras fue funcionario.
Acción típica: revelar el secreto, basta con que se lo comunique a cualquier personano obligada
a guardar el secreto. Sólo revelar, no divulgar ni publicar.
Se pueden revelar HECHOS, entendidos como acontecimientos, ACTUACIONES, tanto
resoluciones como diligencias dispuestas, DOCUMENTOS todo escrito o elemento expresivo de
ideas o DATOS toda información dispuesta para su tratamiento por un ordenador, que deben
quedar secretos (“deben quedar secretos” dice el artículo y según lo que interpreto sólo se
refiere a los datos).
Tipo subjetivo: doloso.
Consumación y tentativa: se consuma con la revelación. Se admite tentativa. Es un delito de
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acción pública.
-Compulsión asociativa
SA: patrón, empresario, empleados, por sí o por terceros.
SP: a diferencia de la figura anterior puede ser un obrero, un patrón o un empresario. Parece
que el legislador no tuvo en cuenta que un obrero compulsare a otro obrero a asociarse, por lo
que tal hecho iría a parar a la figura de coacción.
Acción típica: se trata de una coacción igual que en el supuesto anterior.
Tipo subjetivo: dolo directo.
ARTICULO 159. - Será reprimido con multa de pesos dos mil quinientos a pesos treinta mil, el
que, por maquinaciones fraudulentas, sospechas malévolas o cualquier medio de propaganda
desleal, tratare de desviar, en su provecho, la clientela de un establecimiento comercial o
industrial.
Bien jurídico: este artículo busca proteger el normal ejercicio de la competencia como parte de la
libertad de trabajo.
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SA: quien ya es comerciante o industrial como quien aún no lo es y trata de desviar la clientela
del sujeto pasivo.
SP: quien ya es comerciante o industrial.
Acción típica: Maquinaciones fraudulentas: cualquier clase de ardid o engaño utilizados con la
finalidad de desviar la clientela. Puede ser el uso de membretes o características del producto
ajeno.
Sospechas malévolas: es una especie de maquinación fraudulenta. Son afirmaciones,
interrogantes o sugerencias destinadas a crear dudas o sospechas respecto de la calidad de los
bienes o servicios o de las garantías de los establecimientos industriales o comerciales.
Propaganda desleal: es un tipo de maquinación fraudulenta, y se trata de propaganda que
desacredita las bondades del producto de la víctima en comparación con el producto propio.
Los medios empleados deben ser idóneos como para inducir a error.
Tipo subjetivo: dolo directo ya que la finalidad es desviar la clientela.
Consumación y tentativa: se consuma con la conducta típica. Algunos admiten la tentativa. Es
un delito de acción privada.
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UNIDAD XI: Delitos contra la propiedad. Principios
generales.
Hurto. La figura básica.
Aclaraciones previas
-El bien jurídico tutelado, no es la propiedad o dominio al cuál refiere el Código Civil. La tutela
es al sentido amplio de la propiedad, tal como se desprende del art. 17 de la CN. En éste título
se sancionan conductas que afectan a cualquier derecho patrimonial como ser, derechos reales,
posesión, tenencia, derechos personales, créditos y hasta la mera pertenencia originada en
título vicioso o ilícito, frente a terceros sin derecho a poner fin a tal pertenencia inválida o
ilegítima.
- El título no protege los derechos intelectuales.
- Los tipos penales exigen como resultado la disminución o el perjuicio del patrimonio del sujeto
pasivo, ya sea reduciendo su activo o aumentado su pasivo. Es indiferente que el agente luego
compense la pérdida experimentada.
ARTICULO 162. - Será reprimido con prisión de un mes a dos años, el que se apoderare
ilegítimamente de una cosa mueble, total o parcialmente ajena.-
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: puede ser cualquier persona, siempre y cuando no ejerciera ya la tenencia de la
cosa.
b. Sujeto pasivo: puede ser cualquier persona, incluso personas jurídicas. El sujeto pasivo es
tenedor despojado, sin embargo puede ocurrir que la persona perjudicada en su propiedad sea
un tercero. Incluso puede que el tenedor despojado sea un ladrón o un estafador y que el agente
sea en ese caso otro que no tenga derecho a procurar la restitución de la cosa.
c. Acción típica: apoderarse. Implica en primer lugar un desapoderamiento de quien ejercía la
tenencia de la cosa, es decir quitarla de su esfera de custodia y en segundo lugar
apoderamiento material de la cosa por parte del agente. El desapoderamiento sin
apoderamiento podrá constituir una tentativa de hurto.
d. Ilegitimidad: para Zaffaroni se trata de un elemento normativo de recorte que implica que el
agente no debe contar con la aquiescencia o acuerdo del sujeto pasivo. Esto se debe al carácter
renunciable que tiene el bien jurídico propiedad. El acuerdo elimina la tipicidad sistemática.
Basta el acuerdo, para que la acción sea atípica, por más que el agente la desconozca.
e. Objeto de la acción: es una cosa mueble total o parcialmente ajena.
COSA: La doctrina mayoritaria entiende que se trata de cosa mueble tal como lo prescribe el
CC. Se llaman cosas en este Código, los objetos materiales susceptibles de tener un valor.
Parece que alcanza con que la cosa sea detectable materialmente, y en consecuencia quedan
comprendidos los sólidos, líquidos, fluidos, gases y la energía, siempre que están incorporados
a un patrimonio. Ej. Es hurto la conexión clandestina de pares telefónicos.
MUEBLE: en Derecho Penal el concepto de cosa mueble es más amplio que el del CC. Acá
quedan comprendidos los inmuebles por accesión, los inmuebles por su carácter representativo,
y las cosas que el propio agente ha convertido en transportables, separándolas del inmueble al
cual estaban adheridas.
(Plexo normativo):
Cosa mueble para el CC: Son cosas muebles las que puedan transportarse de un lugar a otro,
sea moviéndose por sí mismas, sea que sólo se muevan por una fuerza externa, con excepción
de las que sean accesorias a los inmuebles.
Inmuebles por accesión: Son inmuebles por accesión las cosas muebles que se encuentran
realmente inmovilizadas por su adhesión física al suelo, con tal que esta adhesión tenga el
carácter de perpetuidad.
Son también inmuebles las cosas muebles que se encuentran puestas intencionalmente, como
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accesorias de un inmueble, por el propietario de éste, sin estarlo físicamente.
Inmueble por su carácter representativo: Son inmuebles por su carácter representativo los
instrumentos públicos de donde constare la adquisición de derechos reales sobre bienes
inmuebles, con exclusión delos derechos reales de hipoteca y anticresis.
TOTAL O PARCIALMENTE AJENA: alcanza con que sólo una parte ideal pertenezca a un
patrimonio que no sea el del agente Ej. Condominio. La cosa sigue siendo ajena aun cuando no
se conoce ni el propietario ni quien ejerce actualmente la tenencia, salvo que se trate de res
nullius, o cosas abandonadas. Las cosas perdidas sí son ajenas, pero no susceptibles de hurto
porque nadie ejerce su tenencia actual, apoderárselas será una apropiación.
(Plexo normativo)
Res nullius: son aquellas cosas que no son de nadie y que cualquiera que se apodere de ellas
adquiere legítimamente su propiedad. Son susceptibles de apropiación por la ocupación, los
animales de caza, los peces de los mares y ríos y de los lagos navegables; las cosas que se
hallen en el fondo de los mares o ríos, como las conchas, corales, etcétera; el dinero y
cualesquiera otros objetos voluntariamente abandonados por sus dueños para que se los
apropie el primer ocupante, los animales bravíos o salvajes y los domesticados que recuperen
su antigua libertad.
Cosas abandonadas: Son cosas abandonadas por el dueño aquellas de cuya posesión se
desprende materialmente, con la mira de no continuar en el dominio de ellas.
Cosa con valor patrimonial: alguna doctrina exige valor patrimonial, lo cual implica que se trate
de una cosa que esté incorporada al patrimonio de alguien. Es dable traer a colación que en
este tipo rige fundamentalmente el principio de proporcionalidad entre la lesión al bien jurídico y
la punición, así se ha entendido que no es racional y en consecuencia no es hurto, apoderarse
de una cerilla ajena para encender el cigarrillo, apoderarse de un champú, de una coca cola de
litro y medio, etc.
Tipo subjetivo
Se trata de un tipo doloso. El agente debe tener voluntad de desapoderar al tenedor y
apoderarse o disponer de la cosa. Es lo que algunos autores llaman ‘animus rem sibi habendi’
(querer tener la cosa como verdadero dueño).
2. Consumación y tentativa
La consumación se produce en distintos momentos según cuál sea la teoría adoptada. Las
teorías más trascendentes en este aspecto son las siguientes:
• Teoría de la aprehensio rei: el delito se consuma cuando el delincuente pone su mano sobre la
cosa. Es la teoría más estricta e inadmisible de todas. Ej. El agente pone la mano en el bolsillo
de la víctima, alcanza a tocar la billetera; la víctima se da cuenta, impide que se la lleve, pero la
conducta ya es típica.
• Teoría de la amotio o remoción: el hurto se consuma cuando la cosa ha sido movida del lugar
donde estaba. Ej. El agente entra a una sastrería, saca varias piezas de género del sastre, las
coloca en la valija y en ese momento es detenido, quedando igual consumado el delito.
• Teoría de la albatio: el delito queda consumado cuando el agente saca la cosa de la esfera de
custodia o de vigilancia de quien la detenta, desapoderando a la víctima. Pero dentro de esta
teoría surge una postura que exige, además del retiro de la esfera de custodia, la disponibilidad
de la cosa por parte del agente. En consecuencia para esta última postura el delito queda
consumado cuando el agente tiene la libre disposición de la cosa, aunque sea por un tiempo
muy breve.
[Parece ser ésta la teoría más seguida por la doctrina y jurisprudencia actuales. Se exige
desapoderamiento de la cosa a la víctima y apoderamiento por parte del agente, con posibilidad
de realizar actos de disposición]
Ej. No existió apoderamiento cuando el acusado careció de la posibilidad de quedarse con la
cosa por la atenta vigilancia del personal de seguridad, en consecuencia existió solo tentativa.
La valoración se hará en cada caso en concreto, pero por ejemplo se ha entendido que resulta
típica la conducta de quien goza por un efímero instante de la posibilidad de disponer de la cosa,
independientemente del aprovechamiento efectivo.
En cuanto a la idoneidad o imposibilidad de algunos hurtos, la jurisprudencia ha entendido, que
la conducta es típica de hurto en grado de tentativa y no tentativa de hurto imposible, respecto
de quien trata de obtener dinero de un cajero automático, mediante una tarjeta ajena, sin
autorización y sin conocimiento de la clave; porque aunque sea en mínimo grado, existe la
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posibilidad de acertar los números de la clave.
• Teoría de la illatio: se consuma el hurto cuando la cosa ha sido llevada al lugar en donde el
delincuente piensa utilizarla, sacar provecho de ella o tenerla efectivamente, en otras palabras la
lleva a un lugar seguro.
3. Antijuridicidad
En numerosas ocasiones se han invocado las dificultades económicas como justificativo a
diversos delitos contra la propiedad. Al respecto la jurisprudencia es muy variada. En algunos
supuestos, se los absolvió en atención a la situación económica por que estaban atravesando, la
cual no implica una cuestión de vida o muerte, sino ciertos extremos que provoquen el
surgimiento del hurto como una verdadera alternativa. Otros fallos han solucionado la cuestión a
la luz del art. 41 inc. 2º del CP y en consecuencia han graduado la pena teniendo en cuenta “la
calidad de los motivos que lo determinaron a delinquir, especialmente la miseria o la dificultad de
ganarse el sustento propio necesario y el de los suyos”…
Hurto agravado
ARTICULO 163. - Se aplicará prisión de uno a seis años en los casos siguientes:
1º Cuando el hurto fuere de productos separados del suelo o de máquinas, instrumentos de
trabajo o de productos agroquímicos, fertilizantes u otros insumos similares, dejados en el
campo, o de alambres u otros elementos de los cercos.
2º Cuando el hurto se cometiere con ocasión de un incendio, explosión, inundación, naufragio,
accidente de ferrocarril, asonada o motín o aprovechando las facilidades provenientes de
cualquier otro desastre o conmoción pública o de un infortunio particular del damnificado;
3º Cuando se hiciere uso de ganzúa, llave falsa u otro instrumento semejante o de llave
verdadera que hubiere sido substraída, hallada o retenida;
4º Cuando se perpetrare con escalamiento.
5º Cuando el hurto fuese de mercaderías u otras cosas muebles transportadas por cualquier
medio y se cometiere entre el momento de su carga y el de su destino o entrega, o durante las
escalas que se realizaren.
6º Cuando el hurto fuere de vehículos dejados en la vía pública o en lugares de acceso público.
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sostienen que la agravante opera desde la carga y otros sostienen que la protección comienza
desde el momento en que la mercadería comienza a ser cargada.
Hurto de vehículos (Inc. 6º)
Particularidades de la estructura típica
a. Objetos de la acción: el objeto de la figura es un vehículo. Entendiendo por este un concepto
muy amplio, abarcativo de todo medio que sirva para el transporte por tierra, aire o agua,
realizado por fuerzas animales o mecánicas. Así es vehículo la bicicleta o el triciclo, pero no una
carretilla o un coche de bebe. Se debe tratar en definitiva de un medio que contenga algún
mecanismo que multiplique la fuerza del hombre y que no sean empujados ni arrastrados por
éste.
b. Referencia del lugar: La agravante se funda en que el vehículo queda desprotegido cuando se
lo deja estacionado en la vía pública o en algún lugar de acceso público. Pero nunca olvidar que
la mayor desprotección es la razón de la agravante. Por ende no opera la misma si el auto fue
sustraído estando en la vía pública, pero encontrándose aún bajo la esfera de custodia del
dueño. Respecto a los lugares de acceso público, no hay unanimidad en la jurisprudencia.
Algunos jueces han entendido que lugar de acceso público es allí en donde no hay ningún límite
para ingresar, como ser una barrera, algún personal de seguridad o vigilancia, un sereno, etc.
Otros han dicho que por más que exista alguna limitación, es acceso público una playa de
estacionamiento, un garaje, etc. Y por ende hay hurto agravado.
Agravante genérica
ARTÍCULO 163 bis — En los casos enunciados en el presente Capítulo, la pena se aumentará
en un tercio en su mínimo y en su máximo, cuando quien ejecutare el delito fuere miembro
integrante de las fuerzas de seguridad, policiales o del servicio penitenciario.
a. Fundamentos: la agravante se funda en la calidad especial que el tipo exige al sujeto activo.
b. Personas comprendidas: Policía Federal Argentina y las policías provinciales; Gendarmería
Nacional y Prefectura Naval Argentina. A todos los miembros de estos organismos más los que
revistan en la Policía de Seguridad Aeroportuaria, en el Servicio Penitenciario Federal y
provinciales. El tipo no exige que el delito se cometa en ocasión de… por ende alcanza con
integrar una de las fuerzas mencionadas para aplicar la agravante. Los “retirados” también son
alcanzados por la agravante dado que se los faculta para seguir portando armas y prestar
servicios cuando sean convocados. No así los retirados efectivos.
Robo.
ARTICULO 164.- Será reprimido con prisión de un mes a seis años, el que se apoderare
ilegítimamente de una cosa mueble, total o parcialmente ajena, con fuerza en las cosas o con
violencia física en las personas, sea que la violencia tenga lugar antes del robo para facilitarlo,
en el acto de cometerlo o después de cometido para procurar su impunidad.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: cualquier persona.
b. Sujeto pasivo: cualquier persona.
c. Acción típica: se trata en verdad de un hurto agravado por el uso de la fuerza sobre las cosas
o por el ejercicio de violencia en las personas. Pero en sí la acción es la misma es apoderarse
ilegítimamente de una cosa mueble total o parcialmente ajena.
d. Referencia de modo: FUERZA EN LA COSA: fuerza es la que el agente dirige a superar a la
resistencia que le opone la cosa misma u otros reparos relacionados con ella, con el fin de lograr
el apoderamiento. La cosa opone resistencia en sí misma cuando por sus características
requiere una actividad del sujeto pasivo que va más allá del esfuerzo necesario para
transportarla o removerla. Y opone resistencia por sus reparos cuando por ejemplo hay que
cortar una cadena que ata la cosa, romper la caja que la contiene, etc.
La doctrina es unánime en cuanto a que la fuerza debe ser destructiva (romper, cortar, deformar)
y anormal (superior a la que realiza el legítimo tenedor cuando toma la cosa.
VIOLENCIA EN LAS PERSONAS: violencia es: 1. Vis absoluta: el despliegue de energía física
para vencer materialmente la resistencia que el sujeto pasivo o un tercero opone o puede
oponer al apoderamiento. 2. Vis compulsiva o relativa: es la intimidación, o la amenaza de
violencia o mal físico inminente para la víctima.
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Ej. El agente que para apoderarse de los bienes, indujo a la víctima a beber café con un
somnífero; aquel que roba aparentando la existencia de un arma entre las ropas; el agente que
amenazó con realizarse un corte en su brazo para transmitir VIH (violencia psíquica), etc.
e. Momento de la fuerza y de la violencia: la ley extiende los elementos típicos a los momentos
anteriores, durante la ejecución y los posteriores a los actos ejecutivos. La violencia ejercida
antes de la ejecución califica el hecho de robo cuando se la utiliza para facilitar el apoderamiento
y se la realiza antes de llevar a cabo el primer acto ejecutivo. La violencia que se emplea con
posterioridad al apoderamiento debe reunir dos caracteres: uno objetivo, que esos medios sean
empleados inmediatamente después de cometido el hecho, y otro subjetivo, que el autor emplee
el medio con posterioridad a la consumación del apoderamiento para procurar su impunidad.
Tipo subjetivo
Se trata de un tipo doloso. Tanto la fuerza como la violencia tienen que estar vinculadas objetiva
y subjetivamente con el apoderamiento, porque esa debe ser la finalidad perseguida por el
agente.
2. Relación con otras figuras
Soler distingue al robo de la extorsión, estableciendo que en la última hay un intervalo que
separa el momento de la intimidación del correspondiente a la disposición patrimonial. En
cambio Creus cree ver la diferencia en la acción ya que, en el robo el agente se apodera, en
cambio en la extorsión la víctima realiza la disposición de la cosa.
ARTICULO 165. - Se impondrá reclusión o prisión de diez a veinticinco años, si con motivo u
ocasión del robo resultare un homicidio.
1. Particularidades de la estructura típica
a. Modos de comisión: pueden agravarse tanto los desapoderamientos cometidos con fuerza en
las cosas, como aquellos con violencia en las personas.
b. Resultado: pese a que la norma habla de homicidio, se entiende que alude al resultado
muerte. Como el artículo no hace otras aclaraciones, el resultado muerte puede producirse por
muchas causas, y agravar el robo del agente. Por estas razones, el homicidio puede ser doloso
o culposo, e incluso en aquellos casos en donde es difícil imputárselo al sujeto pasivo se hace
uso de la responsabilidad objetiva y se viola el principio de culpabilidad.
c. Aspecto subjetivo: el robo es doloso. El agente se propuso el robo, y al cometerlo, se
presentaron circunstancias ajenas al plan escogido, que dan lugar al homicidio. En este artículo
el resultado muerte se encuentra conectado con el agente por las coincidencias de tiempo y
lugar en que se adoptó la decisión extraña al otro delito.
2. Consumación y tentativa
En principio el delito queda consumado cuando hubo robo y concurrencia de la muerte. Pero
otros admiten también que se consumada pese a que el robo haya quedado en grado de
tentativa. No ocurre lo mismo si el robo se consumó pero el quedó tentado el homicidio.
3. Participación
Cada partícipe responde en la medida de su dolo, en consecuencia quienes no hayan
convergido intencionalmente ese modo de perpetración responderán por el tipo básico. Pero por
ejemplo no se puede negar el acuerdo cuando planearon robar con arma de fuego cargada,
porque evidentemente se aceptó su eventual utilización. Distinto sería el caso, si planean el robo
pero uno ignora que el otro portaba una arma y con ella causa la muerte.
En conclusión, las armas comprendidas en este artículo se definen por exclusión de las armas
de fuego y las de utilería, porque ambas están comprendidas en otros tipos penales; a menos
que como aclaramos antes, se las utilice como armas impropias.
Es arma a secas la que arroja proyectiles por medio de procedimientos impulsorios mecánicos, o
cuyo impulso se da por la fuerza del hombre. Son algunos ejemplos: arco, ballesta, granada
arrojada con la mano, bombas, y aquellas pistolas o rifles de aire comprimido, porque en tales
casos la comprensión de gases no se produce por deflagración sino mecánicamente.
c. Modos de empleo del arma: el robo debe haberse cometido con armas, y en consecuencia la
misma debe haber sido utilizada por el agente en una efectiva acción violenta o intimidatoria
para doblegar o evitar la resistencia de la víctima. Ej. Clavando el cuchillo, golpeando con la
culata, apuntando con el arma, mostrándola significativamente (abriéndose el saco, haciendo
ademanes propios de la extracción, etc.)
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En cuanto al momento en que se debe utilizar el arma, la jurisprudencia mayoritaria entiende
que la utilización puede darse en cualquier momento del iter criminis, es decir antes, durante o
después por ejemplo para lograr su impunidad.
d. Aspecto subjetivo: es un tipo doloso. Es necesario que el dolo del autor consista en el empleo
de algo que sea arma también para él.
2. Participación
Cada partícipe responde en la medida de su dolo.
Robo con un arma de fuego cuya aptitud para el disparo no haya podido acreditarse
1. Motivo de la agravación. A diferencia del robo con armas y el robo con armas de fuego, acá
el agente emplea un arma inapta para el disparo, ya sea porque está descargada o por algún
defecto de mecanismo. En consecuencia existe una mayor intimidación que en el robo simple,
pero ningún peligro para la vida o integridad física de la persona. Por eso la pena aquí es menor
que la de robo con armas básico.
Robo en despoblado
Particularidades de la estructura típica
a. Modos de comisión: el robo puede haberse configurado con violencia en las personas o con
fuerza en las cosas.
b. Referencia de lugar: esta agravante se aplica con la sola circunstancia del lugar en donde se
perpetra el robo. En cuanto a qué se entiende por despoblado vale lo dicho en su momento.
ARTICULO 167 bis — En los casos enunciados en el presente Capítulo, la pena se aumentará
en un tercio en su mínimo y en su máximo, cuando quien ejecutare el delito fuere miembro
integrante de las fuerzas de seguridad, policiales o del servicio penitenciario.
Extorsión.
ARTICULO 168. - Será reprimido con reclusión o prisión de cinco a diez años, el que con
intimidación o simulando autoridad pública o falsa orden de la misma, obligue a otro a entregar,
enviar, depositar o poner a su disposición o a la de un tercero, cosas, dinero o documentos que
produzcan efectos jurídicos.
Incurrirá en la misma pena el que por los mismos medios o con violencia, obligue a otro a
suscribir o destruir documentos de obligación o de crédito.
1. Consideraciones sobre el bien jurídico
Son dos los bienes jurídicos comprometidos: la propiedad y la libertad. La ofensa a la libertad es
un medio para consumar la ofensa a la propiedad. La extorsión se caracteriza
fundamentalmente en que el desplazamiento de la cosa se produce por la actividad de la misma
víctima, pero con su voluntad viciada por coerción.
2. Delitos contemplados. La extorsión común y la extorsión de documentos.
A. Extorsión común
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: puede ser cualquier persona, incluso el propietario de las cosas exigidas.
b. Sujeto pasivo: puede ser cualquier persona, no necesariamente el propietario de la cosa. El
daño con que se amenaza puede hacerse recaer sobre el propio sujeto pasivo o sobre un
tercero, con relación al cual el sujeto pasivo tenga cualquier interés en preservar el bien que se
le va a afectar como propio.
c. Acción típica: obligar a otro a entregar, enviar, depositar o poner a disposición (del autor o de
un tercero). Obligar es vencer la voluntad contraria. La intimidación debe a su vez ser
determinante para que la víctima realice la disposición. Si la disposición se hace por otro motivo
no hay extorsión.
← Entregar: implica dar, ya sea al autor o un tercero que éste designe.
← Enviar: es hacer llegar a través de cualquier medio alguno de los elementos típicos.
← Depositar: es poner en un lugar físico cualquiera de esos elementos.
← Poner a disposición: implica colocar el objeto en posibilidad de ser dispuesto.
B. Extorsión de documentos
1. Particularidades de la estructura típica
a. Acción típica: obligar a que el sujeto pasivo suscriba o destruya un documento.
Suscribir: implica colocar la firma, con la cual se afirma que el contenido del documento es fiel
expresión de la voluntad, creando una carga patrimonial desfavorable para la víctima.
Destruir: es quitarle la utilidad al documento, para lo cual fue creado. Ej. Borrar su contenido,
romperlo, etc.
b. Objetos del delito: son los documentos de obligación o de crédito. Es indispensable que el
documento acredite una deuda o un crédito.
c. Medios comisivos: son tres, los dos primeros son la intimidación propia y la engañosa que ya
han sido explicadas. El tercero de los medios comisivos es la violencia. La violencia extorsiva es
asimilable a la violencia del robo.
d. Aspecto subjetivo: Es una figura dolosa. Requiere el conocimiento del carácter ilegítimo de la
exigencia llevada a cabo por el agente, y dolo directo de utilizar la violencia para que el sujeto
pasivo suscriba o destruya el documento.
2. Consumación y tentativa
Una parte de la doctrina lo entiende consumado cuando la víctima suscribe el documento o lo
destruye. Otros en cambio distinguen: a. si se trata de un caso en donde se pretende la
suscripción, además de la firma, el documento debe haber salido del poder del firmante, dado
que recién allí hay peligro al bien jurídico. b. en caso de destrucción, se consuma precisamente
con ella.
Donna admite tentativa.
Chantaje.
ARTICULO 169. - Será reprimido con prisión o reclusión de tres a ocho años, el que, por
amenaza de imputaciones contra el honor o de violación de secretos, cometiere alguno de los
hechos expresados en el artículo precedente.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: cualquier persona.
b. Sujeto pasivo: cualquier persona. El honor que se amenaza o el secreto que se va a violar
pueden pertenecer a un tercero distinto del sujeto que recibe la amenaza.
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c. Acción típica: dada la remisión, la acción típica será la de obligar a otro a entregar, enviar,
depositar o poner a disposición cosas, dinero o documentos que produzcan efectos jurídicos, así
como la de obligar a otro a suscribir o destruir documentos de obligación o de crédito.
d. Medio comisivo: la diferencia con el delito de extorsión del art. 168 es el contenido de las
amenazas vertidas. La amenaza puede consistir en el anuncio a un tercero, de manera verbal o
escrita, incluso por signos, de manera directa o indirecta, expresa o disimulada, de hacer una
imputación contra la personalidad de alguien o de revelar un secreto.
En cuanto a las imputaciones contra el honor, basta con que la víctima determine que se trata de
un ataque contra su honor. La imputación puede ser verdadera o no.
En cuanto a la violación de secretos, puede tratarse de cualquier hecho que el sujeto pasivo
quiera o pueda mantener en reserva. Debe tratarse de un hecho o circunstancia real. No se
requiere que el agente exprese de qué manera o en qué término violará el secreto.
Tipo subjetivo. Es una figura dolosa. Se debe conocer que la imputación que se anuncia en la
amenaza es agraviante contra el honor o del carácter secreto del hecho que se va a revelar.
Cualquiera de los dos debe estar destinado a que el sujeto pasivo entregue, envíe, deposite o
ponga a disposición del agente o de un tercero, cosas, dinero o documentos; o bien suscriba o
destruya documentos. Dolo directo.
Secuestro extorsivo.
ARTICULO 170. - Se impondrá reclusión o prisión de cinco (5) a quince (15) años, al que
sustrajere, retuviere u ocultare a una persona para sacar rescate. Si el autor lograre su
propósito, el mínimo de la pena se elevará a ocho (8) años.
La pena será de diez (10) a veinticinco (25) años de prisión o reclusión:
1. Si la víctima fuese una mujer embarazada; un menor de dieciocho (18) años de edad o un
mayor de setenta (70) años de edad.
2. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente; de un hermano; del cónyuge o
conviviente; o de otro individuo a quien se deba respeto particular.
3. Si se causare a la víctima lesiones graves o gravísimas.
4. Cuando la víctima sea una persona discapacitada; enferma; o que no pueda valerse por sí
misma.
5. Cuando el agente sea funcionario o empleado público; o pertenezca o haya pertenecido a
alguna fuerza de seguridad u organismo de inteligencia del Estado.
6. Cuando participaran en el hecho tres (3) o más personas.
La pena será de quince (15) a veinticinco (25) años de prisión o reclusión si del hecho resultare
la muerte de la persona ofendida, como consecuencia no querida por el autor.
La pena será de prisión o reclusión perpetua si se causara intencionalmente la muerte de la
persona ofendida.
La pena del partícipe que, desvinculándose de los otros, se esforzare de modo que la víctima
recupere la libertad, sin que tal resultado fuese la consecuencia del pago del precio de la
libertad, se reducirá de un tercio a la mitad.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: puede ser cualquier persona. Pero el artículo prevé hipótesis de delicta propia,
en los incisos 2 y 5, y en el inciso 6 requiere pluralidad de agentes.
b. Sujeto pasivo: se trata de un tipo compuesto, porque su realización implica una afectación
simultánea de más de un bien jurídico. En consecuencia requiere una víctima necesaria: que es
la persona privada de libertad, y una eventual: que puede o no coincidir con aquella, y que sería
la persona a la que se exige el rescate.
c. Acción típica: sustraer, retener u ocultar a una persona. Sustrae: quien aparta a la persona de
su esfera de libertad; Retiene: quien por un lapso de tiempo más o menos extenso mantiene
alejada de esa esfera a una persona; Oculta: el que esconde a una persona impidiendo que
retome contacto con dicha esfera de libertad.
Tipo subjetivo. Solo admite dolo directo. El ánimo de privar la libertad debe ir acompañado de
la pretensión de sacar un rescate. Es insuficiente el mero ánimo de lucro. Lo característico de
66
este delito es la finalidad, es decir el elemento subjetivo distinto del dolo, que es la obtención del
rescate. Se entiende por tal el precio que pone el agente por la liberación de la persona a quien
se ha privado de la libertad.
2. Agravante. La figura se agrava si el autor logra obtener el rescate, es decir el dinero o la
prestación ingresa a su esfera de disposición o a la del tercero. Es irrelevante que el autor baje
sus pretensiones en cuanto al monto del rescate.
3. Consumación y tentativa
-Figura básica: el tipo se consuma con la privación de la libertad si es que ésta tiene la finalidad
de obtener un rescate. Es admisible la tentativa. Tal sería el caso en donde la privación de
libertad con ese fin no se pudo completar por el accionar de la policía.
-Agravante: se consuma cuando los bienes o el dinero que constituye el precio por la libertad
ingresan a la esfera de disponibilidad del agente.
4. Relación con otras figuras
Privación de la libertad: por el principio de especificidad queda absorbida la figura de privación
de la libertad.
Robo: de acuerdo a la reseña jurisprudencial, se entiende que es muy común el concurso del
robo con el de secuestro extorsivo. Tal sería el caso de quien actuando en el marco de un
secuestro extorsivo (privación de libertad de la víctima y finalidad de obtener un rescate),
asimismo desapodera a la víctima de manera violenta del dinero y efectos personales.
Secuestro agravado
← Como vimos recién el delito se agrava si se logra el propósito, es decir la obtención del
rescate.
← Se agrava también por circunstancias personales de la víctima: Si la víctima fuese una mujer
embarazada; un menor de dieciocho (18) años de edad o un mayor de setenta (70) años de
edad.
← Por circunstancias personales del autor: Cuando el agente sea funcionario o empleado
público; o pertenezca o haya pertenecido a alguna fuerza de seguridad u organismo de
inteligencia del Estado.
← Por las relaciones de familia o de respeto: Si el hecho se cometiere en la persona de un
ascendiente; de un hermano; del cónyuge o conviviente; o de otro individuo a quien se deba
respeto particular.
← Por la pluralidad de partícipes.
← Por el resultado: si del hecho resulta lesiones graves o gravísimas, muerte no querida o
muerte intencional.
Secuestro atenuado.
La pena del partícipe que, desvinculándose de los otros, se esforzare de modo que la víctima
recupere la libertad, sin que tal resultado fuese la consecuencia del pago del precio de la
libertad, se reducirá de un tercio a la mitad.
67
UNIDAD XII: Estafas y otras defraudaciones. Ppios
generales.
Algunas aclaraciones previas (Donna)
1) Se trata de un delito que está ubicado dentro del título “Delitos contra la Propiedad”, en
consecuencia no se castiga el engaño o la mala fe, sino el daño patrimonial que se ocasiona a
través de ese engaño. La buena fe en el tráfico o la lealtad en las operaciones, no son objeto de
tutela en este capítulo.
2) Sería más conveniente hablar de un delito contra el patrimonio, dado que es un concepto más
amplio que el de propiedad. En consecuencia el delito va a perfeccionarse cuando la conducta
del agente haya producido una disminución del valor económico patrimonial de la víctima.
3) Por patrimonio es conveniente adoptar una teoría mixta, es decir aquella que lo define desde
un punto de vista jurídico y económico a la vez. Patrimonio es entonces el conjunto de bienes o
derechos con valor económico, pero que además gozan de protección jurídica. En tal noción
deben incluirse: las cosas, bienes y créditos con valor económico; Dchos reales, personales e
intelectuales; Posesión obtenida lícitamente; Expectativas (ganancias futuras)
4) Defraudación es toda lesión patrimonial producida con fraude. Ésta constituye el género, y
son sus especies, la estafa y el abuso de confianza.
ARTICULO 172. - Será reprimido con prisión de un mes a seis años, el que defraudare a otro
con nombre supuesto, calidad simulada, falsos títulos, influencia mentida, abuso de confianza o
aparentando bienes, crédito, comisión, empresa o negociación o valiéndose de cualquier otro
ardid o engaño.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: cualquier persona.
b. Sujeto pasivo: la víctima o sujeto pasivo del fraude es la persona que padece el error causado
por el ardid o engaño del autor. Pero puede ocurrir que el ofendido por la defraudación, es decir
quien sufre en su patrimonio la disminución, sea otro sujeto. La jurisprudencia exige que la
disposición patrimonial sea realizada por la misma persona que sufrió el engaño, pero por el
contrario no exige que coincida la víctima con el ofendido.
La estafa exige un error en la víctima y un acto de disposiciónvoluntario, en consecuencia el
sujeto pasivo debe ser capaz de entender acerca de la disposición que realiza. Quedan
excluidos en consecuencia los incapaces. Respecto de ellos puede haber un aprovechamiento.
c. Acción típica: es defraudar. Es el acto de desapoderamiento mediante la inducción a una
disposición patrimonial ajena e injusta lograda con ardid o engaño. La estafa se caracteriza
porque quien tiene el poder de disponer del bien, dispone voluntariamente de éste con arreglo a
la intención del agente, aunque en virtud de un fraude. Se trata de una disposición patrimonial
en beneficio del autor o de un tercero.
d. Resultado: es un delito de daño efectivo, exige una disposición privativa de propiedad. Debe
ser una disposición perjudicial, que beneficie patrimonialmente al agente o a un tercero y de
manera ilegítima, es decir el agente no debe contar con el derecho a esa prestación.
Cabe tener presente, que en aquellos casos en donde la lesión al bien jurídico es mínima, puede
aplicarse el principio de la insignificancia, en virtud del cual la conducta quedará atípica.
e. Ardid o engaño: la estafa es la defraudación causada por el autor, valiéndose de cualquier
ardid o engaño.
Ardid (es cualquier artificio o medio empleado hábil y mañosamente para el logro de algún
intento).
Engaño (es la falta de verdad en lo que se dice o se hace creer y exige que un tercero padezca
68
el error que es su consecuencia).
ARTICULO 173.- Sin perjuicio de la disposición general del artículo precedente, se considerarán
casos especiales de defraudación y sufrirán la pena que él establece:
---- 1. El que defraudare a otro en la substancia, calidad o cantidad de las cosas que le
entregue en virtud de contrato o de un título obligatorio;
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Presupuesto típico: el tipo exige la existencia de un contrato y otro título jurídicamente válido,
por medio del cual una parte se encuentra obligada a dar algo a la otra. Además debe ser un
contrato oneroso, para que pueda verse afectado el receptor.
b. Sujeto activo: es aquel que está obligado a dar en virtud de contrato o título.
c. Sujeto pasivo: es la contraparte en el contrato u obligación.
d. Acción típica: es defraudar. Por ende el agente entrega cosas de inferior sustancia, calidad o
cantidad que las debidas, mediante un ardid o engaño que hace creer a la víctima que está
recibiendo lo debido. Es decir que no se trata de una simple diferencia entre lo debido y lo
entregado. En cuanto a la idoneidad del ardid, hay que estarse a los comentarios ya realizados,
pero es importante ver en el caso concreto algún vicio oculto o disimulado, dado que la ley no
interviene en casos de recepción negligente.
Ej: mezcla de líquidos, uso de envases engañosos, falsear las inscripciones del peso neto, etc.
e. Objeto del delito: son las cosas. Es decir todo objeto material susceptible de tener un valor.
Puede ser mueble o inmueble.
f. Resultado: se trata de un delito de resultado. Se exige por ende un daño efectivo. El perjuicio
se determina por la diferencia de menos entre lo que se entrega y lo que se debía entregar.
69
Tipo subjetivo. Es un tipo doloso, que solo admite dolo directo. El error acerca de la inferioridad
de la sustancia, calidad o cantidad elimina el dolo.
2. Consumación y tentativa
El delito se consuma cuando se entrega la cosa y la víctima realiza la contraprestación. A partir
de esa disposición hay perjuicio para el sujeto pasivo, por eso el contrato debe ser oneroso. Se
admite la tentativa. Hay principio de ejecución cuando el agente ha realizado actos para efectuar
la entrega.
---- 5. El que vendiere o gravare como bienes libres, los que fueren litigiosos o estuvieren
embargados o gravados; y el que vendiere, gravare o arrendare como propios, bienes
ajenos; [estelionato]
1. Aclaración previa
La norma prevé dos supuestos: 1) la venta o gravamen como libres, de bienes litigiosos,
embargados o gravados; y 2) la venta, gravamen o arrendamiento, como propios de bienes
ajenos. A su vez cada uno de los supuestos puede cometerse a través de distintas acciones
típicas.
2. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: debe tratarse de una persona que venda, grave o arriende la cosa, por ende
debe tener alguna relación con ella.
b. Sujeto pasivo: cualquier persona.
c. Acción típica: es la de vender, gravar o arrendar una cosa como libre o propia.
d. Objeto del delito: el bien puede ser mueble o inmueble. Además debe tener alguna de las
siguientes cualidades: litigioso, embargado, gravado o ajeno.
e. Resultado: se requiere un daño efectivo. Cabe recordar que las cosas muebles, salvo que
sean robadas o perdidas, el comprador de buena fe adquiere el dominio. En consecuencia el
pago del precio de una cosa mueble de la que se ha hecho tradición únicamente puede ser
perjudicial para el comprador de buena fe si la cosa es robada o perdida, porque en tal caso
puede ser reivindicada por el verdadero dueño.
También es dable mencionar, que el perjuicio patrimonial seda en cabeza de quien paga el
precio, es decir el comprador. Él es el sujeto pasivo de la estafa. Pero el dueño de la cosa, en
71
los supuestos de venta de cosa ajena como propia, es un damnificado, que eventualmente
puede hacer uso de su derecho de reivindicación.
Tipo subjetivo. Se trata de una figura dolosa, que admite dolo eventual.
3. Consumación y tentativa
Se consuma cuando el sujeto activo, o un tercero por él, recibe la contraprestación. Se admite la
tentativa.
---- 10. El que defraudare, con pretexto de supuesta remuneración a los jueces u otros
empleados públicos;
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: puede ser cualquier persona.
b. Sujeto pasivo: puede ser cualquier persona.
c. Acción típica: se trata de una defraudación cometida con fraude y no abuso de confianza, ya
que es el engaño lo que determina la disposición patrimonial. El engaño consiste en la falsa
afirmación de que se debe remunerar al juez o funcionario para obtener o por haber obtenido
algo de la actividad funcional de ellos. Tiene que ser una remuneración supuesta, es decir, no
solo no es debida, sino que, además el agente no está dispuesto a entregar y por ende quiere
convertir en provecho propio o de un tercero. El fraude del agente por lo general está en hacer
creer que la remuneración es debida jurídicamente. No es sujeto pasivo quien entrega la
prestación sabiendo que no debe hacerlo.
d. Resultado: el delito se consuma con la entrega de la prestación que no va a ser aplicada a la
remuneración.
Tipo subjetivo. Es un delito doloso. El agente debe conocer la falsedad de la procedencia de la
remuneración y debe tener la voluntad de invocarla para lograr la prestación de la víctima.
2. Consumación y tentativa. El delito se consuma cuando el autor recibe la prestación que no
va a ser aplicada a la remuneración. Se admite tentativa.
73
peligro para la seguridad de las personas, de los bienes o del Estado. Los primeros implican la
posibilidad de dañar materialmente a las personas o a los bienes; en cambio en cuanto al peligro
para el Estado, se ha entendido que es poner en peligro la soberanía, estabilidad territorial, etc.
Tipo subjetivo. El tipo exige dolo directo. El agente debe conocer la diferencia de los materiales
utilizados, y que se está poniendo en peligro la seguridad de las personas o los bienes o el
Estado mismo.
2. Consumación y tentativa
Es un requisito típico que se produzca un peligro, pero en realidad por ser una defraudación el
delito se consuma con el perjuicio patrimonial, es decir con el pago del precio convenido. Admite
tentativa, por ejemplo si las acciones típicas fueron realizadas pero no medio un pago del precio.
ARTICULO 175. - Será reprimido con multa de mil pesos a quince mil pesos:
---- 1. El que se apropiare una cosa ajena, en cuya tenencia hubiere entrado a
consecuencia de un error o de un caso fortuito;
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: puede ser cometido por cualquier persona.
b. Sujeto pasivo: cualquier persona.
c. Acción típica: apropiarse de la cosa ajena. El término tiene los mismos alcances que en la
figura anterior. La conducta del agente es pasiva, o sea la cosa ingresa a su poder como
consecuencia del error ajeno espontáneo, es decir nunca provocado. Ej. Consignación de
mercaderías a domicilio. O también puede que ingrese a su poder como consecuencia de un
caso fortuito, por ejemplo un hecho de la naturaleza.
d. Resultado: apropiación de la cosa por parte del autor.
Tipo subjetivo
Es una figura dolosa, que admite el dolo eventual. El agente debe conocer que se trata de una
cosa ajena, que la obtuvo por alguno de los motivos mencionados en la norma, y tener la
voluntad de apropiarse de la misma.
3. Consumación y tentativa
El delito se consuma con la apropiación, y se admite la tentativa.
74
---- 2. El que vendiere la prenda sobre que prestó dinero o se la apropiare o dispusiere de
ella, sin las formalidades legales;
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Presupuesto típico: se exige la existencia de un contrato válido de prenda con
desplazamiento. Es un contrato en virtud del cual el deudor, o un tercero por él, entrega al
acreedor una cosa mueble en garantía del pago oportuno de la deuda. Puede tratarse de una
cosa mueble, de un título de crédito o de documentos representativos de valores.
b. Sujeto activo: el acreedor de la prenda.
c. Sujeto pasivo: el deudor de la obligación.
d. Acción típica: son vender, apropiarse o disponer del objeto que constituye la prenda sin
observar las formalidades legales. El simple uso abusivo no constituirá este delito, pero puede
generar responsabilidad civil.
e. Resultado: venta apropiación o disposición del bien, y consecuente detrimento económico
para el sujeto pasivo. El perjuicio se produce dado que el deudor ya no podrá ejercer su derecho
para que se le restituya el bien una vez satisfecha la obligación.
f. Elementos normativos: para configurar el tipo, no se deben respetar las prescripciones del CC
y del C. Comercio. Es decir, el acreedor omite reclamar judicialmente, se cobra la deuda con el
producto de su venta en público remate, o la vende él mismo, se la apropia o dispone de ella,
por gestión privada o sin que le sea adjudicada por el juez.
Tipo subjetivo. Solo admite dolo directo.
2. Consumación y tentativa
El delito se consuma cuando el sujeto activo vende, se apropia o dispone de la prenda. La
tentativa es posible.
75
2. Consumación y tentativa
Se consuma con la recepción del documento por parte del acreedor. La tentativa es discutida.
76
2. Consumación y tentativa
Se consuma con la realización de alguna de las conductas típicas. Algunos autores admiten la
tentativa.
Quiebra fraudulenta
ARTICULO 176. - Será reprimido, como quebrado fraudulento, con prisión de dos a seis años e
inhabilitación especial de tres a diez años, el comerciante declarado en quiebra que, en fraude
de sus acreedores, hubiere incurrido en algunos de los hechos siguientes:
1º Simular o suponer deudas, enajenaciones, gastos o pérdidas;
2º No justificar la salida o existencia de bienes que debiera tener; sustraer u ocultar alguna cosa
que correspondiere a la masa;
3º Conceder ventajas indebidas a cualquier acreedor.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Presupuesto típico: se necesita la declaración de quiebra mediante sentencia firme. Para
Soler se trata de un elemento del tipo, que implica que las acciones no son típicas si es solo ha
mediado un estado de cesación de pagos. Ahora bien la jurisprudencia ha establecido que si la
conducta típica se da en un momento previo a la declaración, una vez operada ésta las
conductas resultan punibles.
b. Sujeto activo: debe tratarse de un comerciante. Los terceros que posibilitan la simulación del
inciso 1º, o los acreedores que se benefician en el inciso 3º pueden llegar a ser partícipes.
c. Sujeto pasivo: es la masa de los acreedores y no un acreedor particular.
d. Acciones típicas: se trata de una especie de defraudación contra los acreedores que se
realiza a través de la disminución ficticia o real del patrimonio ejecutable. Puede mediar un
engaño a cerca de la completividad del patrimonio, o una disminución efectiva mediante abuso
de poder.
La lista de las acciones es taxativa:
← Simular o suponer deudas, enajenaciones, gastos o pérdidas: la simulación implica un acto
jurídico, en cambio la suposición no, dado que alcanza con presentar una deuda o gasto ficticio
como real.
← No justificación de la salida o existencia de bienes que debiera tener: es no dar explicaciones
acerca del destino de determinados bienes que corresponden a la masa.
← Sustraer u ocultar cosas que correspondan a la masa: es sacar o esconder materialmente o
bien callar acerca de su existencia.
← Conceder ventajas indebidas a un acreedor: es decir pagarle efectivamente a uno de ellos, o
pactar privilegios en detrimento de los demás acreedores.
e. Resultado: el patrimonio debe haber disminuido formalmente, es decir puede operar de
manera ficticia, pero no importa si esto repercutió o no en el patrimonio de los acreedores.
Tipo subjetivo. Solo se admite dolo directo.
77
2. Consumación y tentativa
La consumación depende del momento en que se realiza el acto fraudulento: si el acto fue
posterior a la declaración de quiebra, el tipo se consuma cuando ocurre el resultado (la
disminución del patrimonio aunque sea ficticia); en cambio si el acto fue anterior a la declaración,
la consumación se produce al dictarse la misma.
No obstante, Donna opina que como el sujeto activo debe ser un comerciante declarado en
quiebra, sus actos anteriores a la declaración resultan atípicos. Es discutida la tentativa.
Quiebra culpable.
ARTICULO 177. - Será reprimido, como quebrado culpable, con prisión de un mes a un año e
inhabilitación especial de dos a cinco años, el comerciante que hubiere causado su propia
quiebra y perjudicado a sus acreedores, por sus gastos excesivos con relación al capital y al
número de personas de su familia, especulaciones ruinosas, juego, abandono de sus negocios o
cualquier otro acto de negligencia o imprudencia manifiesta.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: sigue siendo el comerciante quebrado, pero se lo reprime por sus actos
anteriores a la declaración.
b. Sujeto pasivo: la masa de acreedores.
c. Acciones típicas: es haber causado la propia quiebra, es decir los actos realizados por el
agente son la causa de la cesación de pagos determinante de la declaración de quiebra. La lista
de los actos es meramente ejemplificativa: gastos excesivos con relación al capital y al número
de personas de su familia, especulaciones ruinosas, juego, abandono de sus negocios o
cualquier otro acto de negligencia o imprudencia manifiesta.
d. Resultado: la insolvencia debe haber perjudicado a los acreedores, de manera tal que queden
impedidos de satisfacer sus créditos en la forma que se había pactado al darorigen a la
correspondiente obligación.
Tipo subjetivo. El comerciante quebrado debe ser culpable en cuanto a la atribuibilidad
subjetiva de los actos productores de la quiebra. Pero en si, es una figura que admite casos
dolosos como culposos. Esto es así porque si el artículo anterior pune las quiebras causadas
dolosamente pero a través del fraude, y éste sólo comprendería las culposas, quedarían
impunes las quiebras causadas dolosamente que no sean producto de un fraude.
2. Consumación y tentativa
La consumación se produce con la declaración de quiebra firme. No se admite tentativa.
ARTICULO 178. - Cuando se tratare de la quiebra de una sociedad comercial o de una persona
jurídica que ejerza el comercio, o se hubiere abierto el procedimiento de liquidación sin quiebra
de un banco u otra entidad financiera, todo director, síndico, administrador, miembro de la
comisión fiscalizadora o gerente de la sociedad o establecimiento fallido o del banco o entidad
financiera en liquidación sin quiebra, o contador o tenedor de libros de los mismos, que hubiere
cooperado a la ejecución de alguno de los actos a que se refieren los artículos anteriores, será
reprimido con la pena de la quiebra fraudulenta o culpable, en su caso. Con la misma pena será
reprimido el miembro del consejo de administración o directivo, síndico, miembro de la junta
fiscalizadora o de vigilancia, o gerente, tratándose de una sociedad cooperativa o mutual.
78
jurídica que ejerza el comercio, la liquidación sin quiebra de un banco u otra entidad financiera, y
la quiebra de una sociedad cooperativa o de una mutual. En los casos de quiebra es necesario
la declaración judicial; y en los de liquidación sin quiebra basta la apertura del procedimiento de
liquidación.
b. Sujeto activo: son los enunciados taxativamente en la norma: directores, síndicos,
administradores, miembros de comisiones fiscalizadoras o de vigilancia, gerentes, contadores y
tenedores de libros siempre que lo sean al momento en que ejecutan los actos del 176 o del
177.
c. Sujeto pasivo: la masa de acreedores.
d. Acción típica: cooperar en la ejecución de alguno de los actos del art. 176 o 177. Como se ve
quedan derogados los principios generales de participación. Los actos pueden realizarse en
interés de la persona jurídica como en interés propio.
e. Resultado: remisión a los artículos anteriores.
Tipo subjetivo. Pueden cooperar personas a título de dolo o por simple negligencia.
ARTICULO 179. - Será reprimido con prisión de uno a cuatro años, el deudor no comerciante
concursado civilmente que, para defraudar a sus acreedores, hubiere cometido o cometiere
alguno de los actos mencionados en el artículo 176.
Será reprimido con prisión de seis meses a tres años, el que durante el curso de un proceso o
después de una sentencia condenatoria, maliciosamente destruyere, inutilizare, dañare, ocultare
o hiciere desaparecer bienes de supatrimonio o fraudulentamente disminuyere su valor, y de
esta manera frustrare, en todo o en parte, el cumplimiento de las correspondientes obligaciones
civiles.
Colusión
ARTICULO 180. - Será reprimido con prisión de un mes a un año, el acreedor que consintiere en
un concordato, convenio o transacción judicial, en virtud de una connivencia con el deudor o con
un tercero, por la cual hubiere estipulado ventajas especiales para el caso de aceptación del
concordato, convenio o transacción.
La misma pena sufrirá, en su caso, todo deudor o director, gerente o administrador de una
sociedad anónima o cooperativa o de una persona jurídica de otra índole, en estado de quiebra
o de concurso judicial de bienes, que concluyere un convenio de este género.
Usurpación
Consideraciones sobre el bien jurídico
En estos delitos el objeto es siempre un inmueble, respecto del cual se pretende proteger todo
derecho patrimonial que se ejerza sobre él, de todo acto que impida ese ejercicio o lo turbe.
El concepto de inmueble es el de inmueble por naturaleza, es decir el suelo, las partes sólidas o
fluidas que forman su superficie o profundidad, y lo que está incorporado al suelo de manera
orgánica o se encuentre bajo el suelo sin la mano del hombre; lo que integra el suelo o se
adhirió a él no puede ser objeto de usurpación separadamente, ya que al momento de su
separación se convierte en cosa mueble.
Por su parte la ley protege mucho más que el dominio, ni exige que el título que ostente el sujeto
pasivo sea legítimo, alcanza la existencia de un poder de hecho y consolidado sobre la cosa.
ARTICULO 181.- Será reprimido con prisión de seis meses a tres años:
---- 2º el que, para apoderarse de todo o parte de un inmueble, destruyere o alterare los
términos o límites del mismo;
81
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: sólo puede serlo el ocupante del fundo lindante al que se ve afectado por la
acción destructiva o alteradora, ya que es el único que se puede apoderar por esos medios.
b. Sujeto pasivo: cualquier persona.
c. Acción típica: son las de destruir o alterar.
Tipo subjetivo
Solo admite dolo directo. Requiere la voluntad de desplazar o suprimir los límites o términos
para luego ocupar todo o parte del inmueble vecino. Esa es la finalidad específica.
2. Consumación y tentativa
Se consuma cuando el agente destruyó o alteró los límites o términos. Puede existir tentativa.
Esta figura no exige un despojo.
Usurpación de aguas. El objeto de estos delitos es proteger el derecho del sujeto pasivo al
uso y goce del agua. El agua debe tener el carácter de inmueble, y no debe perderlo por el
accionar del agente. Se trata del fluido incorporado como parte del suelo. Puede tratarse de
agua de dominio público.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: cualquier persona.
b. Sujeto pasivo: cualquier persona.
c. Acción típica: es la de sacar aguas. El tema es complejo porque como aclaramos
previamente, el agua no debe perder el carácter de inmueble, en consecuencia es difícil pensar
en una conducta del agente que implique “sacar aguas” sin cambiar tal carácter. Un ejemplo
sería lograrlo por evaporación.
Tipo subjetivo. Es un delito que solo admite dolo directo. Pero el tipo exige además el propósito
de causar perjuicio. En realidad tal finalidad no es exigida en los demás delitos contra la
82
propiedad, en todos ellos alcanza que el agente procure obtener un beneficio. Por lo demás es
una exigencia que hace prácticamente inoperante la norma.
2. Consumación y tentativa. En ninguno de los tres incisos se exige que el agente logre
disfrutar del agua.Si la privación aún no ha sido alcanzada, el hecho puede constituir una
tentativa.
---- 2º El que estorbare el ejercicio de los derechos que un tercero tuviere sobre dichas
aguas;
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: cualquier persona.
b. Sujeto pasivo: cualquier persona.
c. Acción típica: es la de estorbar, que significa poner obstáculos a su goce. Se discute en
doctrina si quedan alcanzados aquellos actos que importen un estorbo total, es decir cuando se
torna imposible ejercer el derecho sobre el agua. Creus entiende que si, y da el ejemplo de no
abrir las compuertas que permiten el paso del agua.
Tipo subjetivo. Es un tipo doloso.
2. Consumación y tentativa. Se consuma en el acto de estorbar. Es admisible la tentativa.
---- 3º El que ilícitamente y con el propósito de causar perjuicio a otro represare, desviare
o detuviere las aguas de los ríos, arroyos, canales o fuentes o usurpare un derecho
cualquiera referente al curso de ellas.
La pena se aumentará hasta dos años, si para cometer los delitos expresados en los
números anteriores, se rompieren o alteraren diques, esclusas, compuertas u otras obras
semejantes hechas en los ríos, arroyos, fuentes, depósitos, canales o acueductos. (se
trata de una conducta dolosa que implique la destrucción total o parcial de tales obras o
la alteración de sus estructuras)
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: cualquier persona.
b. Sujeto pasivo: cualquier persona.
c. Acción típica: son las de represar, cometida por quien estanca las aguas no permitiendo que
fluyan normalmente; la de desviar, que es la alteración de su curso para que vayan hacia un
lugar distinto; y la de detener, es decir anular la corriente.
Tipo subjetivo. Todos son tipos dolosos. Admiten solo dolo directo.
2. Consumación y tentativa
El delito de represamiento, desvío o detención de aguas, se consuma con el desvío y sin
perjuicio de que en ocasiones pueda importar privación o estorbo, se aplicará esta figura. Es
admisible la tentativa.
En el caso de la usurpación de un derecho referente al curso de las aguas, se consuma cuando
se hizo efectiva la limitación al ejercicio del derecho de que se trate. Se admite también la
tentativa.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: puede ser cualquier persona.
b. Sujeto pasivo: cualquier persona.
c. Acción típica: es la de dañar, y puede ser cometida por acción u omisión.
d. Resultado: es justamente el daño en la cosa. Incluye cualquier ataque a la materialidad,
utilidad o disponibilidad de la cosa, que disminuya su valor de uso o de cambio. Se ataca la
materialidad cuando se altera su naturaleza, forma, o cualidades; se ataca la utilidad cuando se
disminuye o elimina la aptitud para los fines a que estaba destinada; se ataca su disponibilidad,
cuando se impide al propietario disponer de la cosa.
El resultado puede producirse sin disminuir la composición de la cosa, incluso agregándole algo,
pero es importante que el perjuicio ocasionado perdure por algún tiempo.
Se sostiene en doctrina que si la cosa se altera en menos, hay daño; pero se discute qué ocurre
en caso de ser alterada en más. Para la doctrina mayoritaria no habría daño.
e. Modos de comisión: el legislador simplemente menciona a título de ejemplo: la destrucción,
inutilización y desaparición. El primero implica arruinarla total o parcialmente; el segundo implica
quitarle las aptitudes para la que estaba destinada; y el último implica colocar la cosa en un lugar
que no sea ubicable.
f. Objetos de la acción: quedan incluidos los inmuebles, los muebles, los animales; siempre y
cuando se trate de cosas ajenas o perdidas. La ley 14.683 protege a los animales. Soler, exige
que la cosa tenga cierta importancia económica, es decir que exija un considerable esfuerzo o
gasto conseguirla.
Tipo subjetivo. Se trata de un delito doloso, solo admite dolo directo. El agente debe conocer
que la cosa es ajena, y tener la voluntad de dañarla. No se exige otra finalidad.
2. Consumación y tentativa. Se consuma con el menoscabo del valor de uso o de cambio de la
cosa. Puede haber tentativa. Recordar la subsidiariedad de este delito. Si el otro delito está más
severamente penado se aplicará la otra figura; en cambio si la pena es menor habrá que usar
las reglas del concurso.
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a. Referencia de lugar y modo: los conceptos ya fueron explicados. Es importante resaltar que
ambas circunstancias deben concurrir simultáneamente.
Disposiciones generales
ARTICULO 185. - Están exentos de responsabilidad criminal, sin perjuicio de la civil, por los
hurtos, defraudaciones o daños que recíprocamente se causaren:
Aclaraciones
← Se trata de excusas absolutorias, cuya razón reside en la preservación del núcleo familiar.
← Los delitos contemplados son los hurtos, las defraudaciones y los daños.
←Las personas alcanzadas son los cónyuges, los ascendientes y descendientes (unidos por
vínculo de sangre), afines en línea recta (suegros, suegras, yernos, nueras, padrastros
madrastras y entenados), consorte viudo (respecto de los bienes propios o gananciales que eran
propiedad del difunto) y hermanos y cuñados (siempre que vivan juntos)
← La excusa no se extiende a extraños que participen en el delito.
← Los autores de tales delitos, sobre los cuales juega esta excusa, pueden quedar alcanzados
por una eventual responsabilidad civil.
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UNIDAD XV: Delitos contra la seguridad pública.
Incendio y otros Estragos
Consideraciones sobre el bien jurídico
Los delitos de este título están dirigidos a proteger la seguridad común. La particularidad es que
se protegen bienes indeterminados de la amenaza de un peligro común. El peligro se debe
extender a un número indeterminado de personas, amenazando a toda una comunidad o
colectividad.
Lo que se protege es la seguridad pública frente a conductas estragosas que crean un peligro
común, amén de que ese peligro se extienda a terceras personas colectivamente, y con ello se
afecte la seguridad de muchos.
En realidad, algunos autores entienden que no sería delitos contra la seguridad, sino más bien
daños agravados por distintas cuestiones.
---- 1º Con reclusión o prisión de tres a diez años, si hubiere peligro común para los
bienes;
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: puede ser cualquier persona.
b. Acción típica: causar un incendio, explosión o inundación.
Incendio: es la acción de prender fuego que debe originar un peligro común y concreto. Puede
ser que el agente encienda el fuego, o utilice uno ya encendido por ejemplo avivándolo. Es
importante que el fuego tenga posibilidades de expandirse, dado que si solo afecta a bienes
determinados, habrá una conducta típica de daños. La expansibilidad se da cuando el fuego en
sí mismo es incontrolable. No importa si puede ser controlado por la acción del hombre o por la
naturaleza.
Explosión: es la súbita y violenta liberación de energía. No importa cuál fue su fuente o
mecánica, pero debe tener una dimensión tal que cree el peligro común.
Inundación: es el desastre producido por el desencadenamiento del poder de agua. El caudal de
agua debe tener cierta magnitud, pero no importa si el acometiendo fue súbito o gradual,
siempre que no se pueda controlar por medios comunes. Tampoco importa el medio utilizado
por el agente para lograr la inundación.
Tipo subjetivo
Se trata de un delito doloso. El agente debe conocer y tener la voluntad de crear un peligro
común.
2. Consumación y tentativa. El delito se consuma cuando el incendio, la explosión o la
inundación crean un peligro común. En consecuencia puede ser que haya acaecido alguna de
esas circunstancias, pero que se afecten sólo bienes o personas determinadas. Se admite la
tentativa.
[Estrago rural] Se trata de un delito autónomo, donde no se protege la seguridad común sino la
riqueza rural.
---- 2º Con reclusión o prisión de tres a diez años el que causare incendio o destrucción
por cualquier otro medio:
a) De cereales en parva, gavillas o bolsas, o de los mismos todavía no cosechados;
b) De bosques, viñas, olivares, cañaverales, algodonales, yerbatales o cualquiera otra
plantación de árboles o arbustos en explotación, ya sea con sus frutos en pie o cosechados;
c) De ganado en los campos o de sus productos amontonados en el campo o depositados;
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d) De la leña o carbón de leña, apilados o amontonados en los campos de su explotación y
destinados al comercio;
e) De alfalfares o cualquier otro cultivo de forrajes, ya sea en pie o emparvados, engavillados,
ensilados o enfardados;
f) De los mismos productos mencionados en los párrafos anteriores, cargados, parados o en
movimiento;
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: cualquier persona.
b. Acción típica: incendiar o destruir por cualquier medio los elementos mencionados en la
norma.
c. Objetos de la acción: la norma enumera casuísticamente cosas que se protegen con este tipo.
Remisión al artículo.
Tipo subjetivo. Se trata de un delito doloso.
2. Consumación y tentativa
El delito se consuma con la destrucción de dichos objetos. Se admite la tentativa.
---[Figuras agravadas]. Los siguientes tres incisos agravan los dos incisos anteriores. La
doctrina no es unánime en cuanto al aspecto subjetivo de las agravantes. Para algunos los
resultados deben ser preterintencionales, otros exigen un dolo eventual.
---- 3º Con reclusión o prisión de tres a quince años, si hubiere peligro para un archivo
público, biblioteca, museo, arsenal, astillero, fábrica de pólvora o de pirotecnia militar o
parque de artillería;
La enunciación es taxativa, y la doctrina sostiene que el astillero, la biblioteca o el museo
pueden ser públicos o privados.
---- 4º Con reclusión o prisión de tres a quince años, si hubiere peligro de muerte para
alguna persona;
No queda alcanzado el peligro concreto que puede sufrir un bombero, un policía, etc. dado que
son personas que tienen el deber de afrontar tales riesgos.
---- 5º Con reclusión o prisión de ocho a veinte años, si el hecho fuere causa inmediata de
la muerte de alguna persona.
La muerte debe ser causa directa del accionar del agente.
ARTICULO 187. - Incurrirá, según los casos, en las penas señaladas en el artículo precedente,
el que causare estrago por medio de sumersión o varamiento de nave, derrumbe de un edificio,
inundación, de una mina o cualquier otro medio poderoso de destrucción.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: puede ser cualquier persona.
b. Acción típica: es la de causar un estrago. Fontán Balestra sostiene que estrago es la
denominación genérica de incendio, explosión y demás hechos previstos en este Capítulo. Por
lo demás, no hay estrago sin daño que importe un peligro común.
c. Referencias de medios:
Sumersión: es el hundimiento de la nave con desaparición de sus obras de manera total bajo las
aguas o de modo que queden fuera del agua partes mínimas como un mástil.
Varamiento: consiste en detener la embarcación haciéndola tocar fondo.
Derrumbe de un edificio: es la precipitación o ruina rápida de una obra contraída por el hombre.
88
Para que configure una amenaza colectiva, el edificio debe ser de una magnitud considerable y
estar construido con materiales sólidos. Puede ser total o parcial.
Inundación: es la destrucción de bienes producida por las aguas de un cauce natural o artificial
que invaden un espacio que no les está destinado.
Mina: es una bomba que se hace detonar bajo tierra, agua u otros elementos que lo cubren.
Otro medio poderoso de destrucción: cualquiera que tenga la idoneidad suficiente para producir
daños a personas o bienes indeterminados.
Tipo subjetivo. Es un tipo doloso.
2. Consumación y tentativa. Cuando el estrago se compone de la utilización de un medio que
implica el daño, una vez usado el medio se consuma el delito. Ej. Sumersión o varamiento de
nave, inundación, derrumbe.
En cambio cuando el medio empleado no importa por sí un daño, el delito se consuma cuando
se provoca el estrago dañoso. Es admisible la tentativa.
ARTICULO 188. - Será reprimido con prisión de uno a seis años el que, destruyendo o
inutilizando diques u otras obras destinadas a la defensa común contra las inundaciones u otros
desastres, hiciere surgir el peligro de que éstos se produzcan.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: cualquier persona.
b. Acción típica: es la de hacer surgir el desastre mediante la destrucción o inutilización de
diques u obras destinadas a la defensa común contra inundaciones u otros desastres.
c. Objetos del delito: diques y otras obras destinadas a la defensa común contra desastres. La
función de seguridad debe ser anterior al desastre y éste debe iniciarse en la destrucción de la
obra misma. Las obras pueden ser públicas o privadas y permanentes o transitorias. No quedan
comprendidas las defensas naturales.
Tipo subjetivo. Tipo doloso.
2. Consumación y tentativa. Se consuma con el hecho dañoso y el surgimiento del peligro de
desastre.
---- La misma pena se aplicará al que, para impedir la extinción de un incendio o las obras de
defensa contra una inundación, sumersión, naufragio u otro desastre, substrajere, ocultare o
hiciere inservibles, materiales, instrumentos u otros medios destinados a la extinción o a la
defensa referida.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: cualquier persona.
b. Acciones típicas: son sustraer, ocultar o hacer inservibles los materiales, instrumentos u otros
medios destinados a la extinción de incendios o a la defensa de desastres. No es necesario que
las acciones produzcan resultados permanentes. Se discute si el desastre ya debe haber
ocurrido o si puede ser inminente.
La posibilidad de cometer el delito se extiende hasta tanto el peligro como los efectos del
desastre desaparezcan.
c. Objetos del delito: los materiales, instrumentos u otros medios destinados a la defensa común.
Materiales: son los elementos sólidos, líquidos o gaseosos. Instrumentos: son los mecanismos,
aparatos o dispositivos.
Tipo subjetivo. Solo admite dolo directo.
2. Consumación y tentativa. Se consuma cuando se da la ocultación, destrucción o
sustracción, o sea hacen inservibles los objetos mencionados. Es admisible la tentativa.
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ARTICULO 189. - Será reprimido con prisión de un mes a un año, el que, por imprudencia o
negligencia, por impericia en su arte o profesión o por inobservancia de los reglamentos u
ordenanzas, causare un incendio u otros estragos.
[Agravante]Si el hecho u omisión culpable pusiere en peligro de muerte a alguna persona o
causare la muerte de alguna persona, el máximo de la pena podrá elevarse hasta cinco años.
1. Estructura típica
Se trata de un delito culposo.
a. Sujeto activo: cualquier persona.
b. Acción típica: provocar el estrago por imprudencia o negligencia, por imperita en su arte o
profesión o por inobservancia de los reglamentos u ordenanzas.
c. Resultado: incendio o estrago provocador de un peligro común.
d. Relación de determinación: debe existir una relación directa entre la violación del deber de
cuidado y el resultado de incendio o estrago.
2. Consumación y tentativa. Se consuma con la producción del estrago.
90
dar instrucciones para la preparación de sustancias o materiales idóneos para crear un peligro
común o los perjuicios en máquinas o en la elaboración de productos enunciados en el párrafo
anterior.
Tipo subjetivo
Se castiga no solo al que sabe y actúa en consecuencia (dolo) sino también a aquel que debería
saberlo.
2. Consumación y tentativa. Es un delito de peligro abstracto. El hecho de transmitir las
instrucciones, aunque no sean utilizadas consuma el tipo. La tentativa es discutida.
La simple tenencia de los materiales a los que se refiere el párrafo que antecede, sin la
debida autorización legal, o que no pudiere justificarse por razones de su uso doméstico
o industrial, será reprimida con prisión de TRES (3) a SEIS (6) años.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: cualquier persona que no se encuentre autorizada para la tenencia de los
materiales indicados en el tipo.
b. Acción típica: consiste en tener, sin autorización, alguno de los materiales mencionados en el
párrafo 1º. Tener implica poder disponer en cualquier momento, y no importa si lo tiene encima o
en otro lugar, siempre que esté a disposición.
c. Elemento normativo: el tenedor debe carecer de autorización legal. Si la tenencia sin
autorización, se justifica por razones de uso doméstico o industrial la conducta es atípica, dado
que no se puso en peligro la seguridad común. Ej. Venenos contra plagas o insectos,
combustible en pequeña cantidad, etc.
d. Objeto de la acción: son todos los mencionados en el párrafo 1º. Los materiales deben ser
utilizables, es decir con su uso se debe amenazar la seguridad común. Por ende no se incluyen
los materiales defectuosos, o los que se han convertido en inofensivos.
Tipo subjetivo. Es una figura dolosa. Admite dolo eventual.
2. Consumación y tentativa. Se consuma con la mera tenencia. No es admisible la tentativa.
---- (2) La simple tenencia de armas de fuego de uso civil, sin la debida autorización legal,
será reprimida con prisión de 6 (SEIS) meses a 2 (DOS) años y multa de MIL PESOS ($
1.000.-) a DIEZ MIL PESOS ($ 10.000.-).
Si las armas fueren de guerra, la pena será de DOS (2) a SEIS (6) años de prisión.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: puede ser cualquier persona que carezca de autorización legal para tener
armas de fuego.
b. Acción típica: tener armas de fuego, de uso civil o de guerra, sin la debida autorización. Tener
implica poder disponer físicamente del arma en cualquier momento, llevándola en su poder, o
dejándola guardad en algún lugar pero teniéndola a disposición. Sin embargo la tenencia debe
ser flagrante, porque así es como se pone en peligro la seguridad común.
c. Elemento normativo: ausencia de la debida autorización legal.
d. Objetos de la acción: son las armas de fuego de uso civil o de guerra. Ambas deben estar en
condiciones de ser utilizadas.
Armas de fuego: son aquellas que utilizan la energía de los gases producidos por la deflagración
de pólvoras para lanzar un proyectil a distancia.
Armas de uso civil: son las enumeradas en el art. 5 del decreto 395/75: pistolas, revólveres,
pistolones de caza, carabinas, fusiles, fusiles de carga tiro a tiro, repetición o semiautomático,
escopetas de carga tiro a tiro y repetición, todos hasta cierto calibre y las de uso deportivo del
art. 6.
Armas de guerra: son las mencionadas en el art. 4 del mencionado decreto.
Tipo subjetivo. Es un delito doloso.
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2. Consumación y tentativa. Es de peligro abstracto, por ende se consuma con la sola acción
de tener el objeto sin la autorización, o de seguir teniéndola una vez vencida la misma. No se
admite la tentativa.
La portación de armas de fuego de uso civil, sin la debida autorización legal, será
reprimida con prisión de UN (1) año a CUATRO (4) años.
Si las armas fueren de guerra, la pena será de TRES (3) años y SEIS (6) meses a OCHO (8)
años y SEIS (6) meses de reclusión o prisión.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: cualquier persona no autorizada a portar armas de fuego.
b. Acción típica: consiste en portar, sin autorización un arma de fuego de uso civil o de guerra.
Portar implica trasladar el arma en condiciones de ser utilizada efectivamente como tal. Por ende
implica que el agente deba llevar el arma consigo o a su alcance, de modo que permita su uso
inmediato. Se debe encontrar cargada. Y la acción deberá desarrollarse en lugares públicos.
Algunos sostienen que es un delito de propia mano, porque a diferencia de la tenencia, la
portación no puede ser compartida.
c. Elemento normativo: falta de autorización legal.
d. Objeto de la acción: armas de fuego de uso civil o de guerra. Al igual que en el caso anterior,
el arma debe estar en condiciones de ser utilizada como tal, de lo contrario es atípica la
conducta. Por ejemplo no puede estar descargada o estar cargada con municiones defectuosas.
Tipo subjetivo. Es un delito doloso.
2. Consumación y tentativa. Se consuma con la simple portación. No se admite tentativa.
[Atenuantes]
Si el portador de las armas a las cuales se refieren los dos párrafos que anteceden, fuere
tenedor autorizado del arma de que se trate, la escala penal correspondiente se reducirá
en un tercio del mínimo y del máximo.
Se realiza un reproche menor dado que si bien no tiene autorización para portar, cuenta al
menos con la de tenencia.
La misma reducción prevista en el párrafo anterior podrá practicarse cuando, por las
circunstancias del hecho y las condiciones personales del autor, resultare evidente la
falta de intención de utilizar las armas portadas con fines ilícitos.
Queda en manos del juez la aplicación de esta atenuante. Es de dudosa constitucionalidad la
facultad que otorga la norma al juez de analizar las condiciones personales del autor.
En los dos casos precedentes, se impondrá, además, inhabilitación especial por el doble
del tiempo de la condena.
La inhabilitación es para ser tenedor o portador de armas de fuego.
[Agravante]
El que registrare antecedentes penales por delito doloso contra las personas o con el uso
de armas, o se encontrare gozando de una excarcelación o exención de prisión anterior y
portare un arma de fuego de cualquier calibre, será reprimido con prisión de CUATRO (4)
a DIEZ (10) años.
También es una cuestión de dudosa constitucionalidad el hecho de tener en cuenta los
antecedentes penales del sujeto para agravar la pena. Se entiende que se debe tratar de
condenas firmes, y las mismas deben referirse a hechos relacionados con este delito, por
ejemplo delitos contra las personas cometidos con armas.
La norma tampoco dice durante cuánto tiempo deben ser considerados los antecedes, parece
que hay que remitirse al art. 51 del CP.
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---- (3) El acopio de armas de fuego, piezas o municiones de éstas, o la tenencia de
instrumental para producirlas, sin la debida autorización, será reprimido con reclusión o
prisión de CUATRO (4) a DIEZ (10) años.
1. Estructura típica de la primer parte
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: cualquier persona.
b. Acción típica: consiste en acopiar. El acopio es la reunión considerable de materiales superior
a los que el uso común o deportivo pueda justificar, y con finalidades distintas a la de colección.
c. Elemento normativo: falta de la debida autorización. Aquellos que están autorizados, pueden
reunir una cantidad de armas, sin ingresar por ello en el tipo. Ej. Un coleccionista.
d. Objetos de la acción: armas de fuego, de uso civil o de guerra, las municiones (proyectiles) y
las piezas (partes del arma: cargador, cañón).
Tipo subjetivo. Es una figura dolosa.
2. Consumación y tentativa
Se consuma cuando se alcanza la magnitud requerida para que exista acopio. Se admite
tentativa.
El que hiciere de la fabricación ilegal de armas de fuego una actividad habitual será
reprimido con reclusión o prisión de CINCO (5) a DIEZ (10) años.
1. Estructura típica de la primer parte
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: cualquier persona.
b. Acción típica: consiste en fabricar ilegalmente armas, de modo habitual. La acción de fabricar
implica la producción del arma, realizando los pasos necesarios hasta alcanzar el producto
terminado, listo para el uso.
c. Referencia: se exige habitualidad, es decir una repetición de los actos. De todos modos la
conducta de quien lo realiza sin la habitualidad quedará comprendida en el delito de tenencia de
instrumental para la producción de armas o de acopio de piezas.
Tipo subjetivo. Es un tipo activo doloso.
2. Consumación y tentativa. El delito se consuma con la acción de fabricar. La tentativa no
parece posible, dado que la habitualidad exige repetición de los actos. Pero hay autores que
entienden que la habitualidad es un elemento subjetivo distinto del dolo, en consecuencia sí es
admisible la tentativa.
---- (4) Será reprimido con prisión de UN (1) año a SEIS (6) años el que entregare un arma
de fuego, por cualquier título, a quien no acreditare su condición de legítimo usuario.
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1. Estructura típica de la primer parte
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: cualquier persona.
b. Acción típica: es entregar un arma de fuego a quien no sea legítimamente usuario, por
cualquier concepto o título. Legítimo usuario es aquel que tiene autorización.
Tipo subjetivo. Es un delito doloso.
2. Consumación y tentativa. Se consuma con la entrega del arma. Se admite la tentativa.
[Agravantes]
La pena será de TRES (3) años y SEIS (6) meses a DIEZ (10) años de prisión si el arma
fuera entregada a un menor de DIECIOCHO (18) años.
Si el autor hiciere de la provisión ilegal de armas de fuego una actividad habitual, la pena
será de CUATRO (4) a QUINCE (15) años de reclusión o prisión.
ARTICULO 190. - Será reprimido con prisión de dos a ocho años, el que a sabiendas ejecutare
cualquier acto que ponga en peligro la seguridad de una nave, construcción flotante o aeronave.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: puede ser cualquier persona.
b. Acción típica: consiste en ejecutar cualquier acto que ponga en peligro la seguridad del medio
de transporte acuático o aéreo.
c. Objeto del delito: son las naves, construcciones flotantes o aeronaves. Cualquiera de ellos
puede ser de propiedad pública o privada. No se protege la propiedad, ni tampoco la efectividad
del servicio sino la seguridad común.
d. Resultado: se necesita provocar un peligro concreto que perjudique o dañe la propia
seguridad del medio de transporte afectado. La acción no debe producir naufragio, varamiento o
desastre aéreo.
Tipo subjetivo. Es un delito que solo admite dolo directo.
2. Consumación y tentativa
Se consuma con la realización o ejecución del acto peligroso. Es admisible la tentativa.
[Agravantes]
En todas las hipótesis, se trata de resultados preterintencionales, dado que si el autor obra con
94
dolo, será de aplicación la figura dolosa y en todo caso evaluar la posibilidad de concurso con la
figura en análisis.
Si el hecho produjere naufragio, varamiento o desastre aéreo, la pena será de seis a
quince años de reclusión o prisión.
Si el hecho causare lesión a alguna persona, la pena será de seis a quince años de
reclusión o prisión, y si ocasionare la muerte, de diez a veinticinco años de reclusión o
prisión.
La única aclaración es que se incluye cualquier tipo de lesión a una persona, no importa la
gravedad.
Las disposiciones precedentes se aplicarán aunque la acción recaiga sobre una cosa
propia, si del hecho deriva peligro para la seguridad común.
ARTICULO 191. - El que empleare cualquier medio para detener o entorpecer la marcha de un
tren o para hacerle descarrilar, será reprimido:
1º Con prisión de seis meses a tres años, si no se produjere descarrilamiento u otro accidente;
2º Con prisión de dos a seis años, si se produjere descarrilamiento u otro accidente;
3º Con reclusión o prisión de tres a diez años, si a consecuencia del accidente, resultare
lesionada alguna persona;
4º Con reclusión o prisión de diez a veinticinco años, si resultare la muerte de alguna persona.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: cualquier persona.
b. Acción típica: es la de emplear cualquier medio destinado a lograr las finalidades típicas: esto
es, detener el tren, entorpecer su marcha o hacerlo descarrilar. Donna entiende que puede ser
tanto una acción como una omisión, por ejemplo no poner una señal.
c. Resultado: los incisos 2, 3 u 4 exigen un resultado. Estos son: descarrilamiento del tren u otro
accidente, lesiones a una persona, muerte de la una persona.
d. Objeto del delito: tiene que ser un tren, es decir el convoy que circula exclusivamente por las
vías férreas trazadas de manera estable y es arrastrado por una locomotora, coche fotoeléctrico
o alimentado por cualquier combustible. Quedan comprendidos los subterráneos.
Tipo subjetivo. Respecto de la figura básica, se trata de un delito que solo admite dolo directo.
El agente debe tener la finalidad de detener, entorpecer la marcha o hacerlo descarrilar. Pero
respecto de las agravantes, Creus entiende que los resultados son preterintencionales, y Donna
admite el dolo eventual.
2. Consumación y tentativa. El tipo básico se consuma con el empleo del medio, más la
finalidad típica. En el resto debe mediar el resultado típico. Donna admite tentativa.
ARTICULO 192. - Será reprimido con las penas establecidas en el artículo anterior en sus casos
respectivos, el que ejecutare cualquier acto tendiente a interrumpir el funcionamiento de un
telégrafo o teléfono destinado al servicio de un ferrocarril.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: cualquier persona.
b. Acción típica: ejecutar el acto tendiente a interrumpir el funcionamiento del teléfono o telégrafo
al servicio del ferrocarril.
Tipo subjetivo. Solo admite dolo directo.
2. Consumación y tentativa
Se consuma con el empleo del medio más la finalidad típica. No se exige un resultado.
95
ARTICULO 193. - Será reprimido con prisión de un mes a un año, si el hecho no importare un
delito más severamente penado, el que arrojare cuerpos contundentes o proyectiles contra un
tren o tranvía en marcha.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: cualquier persona.
b. Acción típica: cosiste en: arrojar, lanzar proyectiles o cuerpos contundentes contra un tren o
un tranvía en marcha. Proyectil, es todo objeto que es lanzado por un medio que multiplica la
fuerza del brazo del hombre y que, prolongando su alcance, le da un mayor poder de empuje o
penetración. Cuerpo contundente es todo objeto apto para producir daño.
Tipo subjetivo. Es una figura dolosa.
2. Consumación y tentativa
Se consuma con la acción de arrojar los objetos sin importar el resultado. De tal manera se trata
de un delito subsidiario ya que se da si la conducta no se adecua a otro delito más severamente
penado.
ARTICULO 194. - El que, sin crear una situación de peligro común, impidiere, estorbare o
entorpeciere el normal funcionamiento de los transportes por tierra, agua o aire o los servicios
públicos de comunicación, de provisión de agua, de electricidad o de sustancias energéticas,
será reprimido con prisión de tres meses a dos años.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: puede ser cualquier persona.
b. Acción típica: es la de impedir, imposibilitar, estorbar, molestar, entorpecer, hacer más
dificultoso el funcionamiento de los transportes o la prestación de los servicios. Es el caso de los
piquetes. Zaffaroni, entiende que cuando el reclamo reúne los caracteres de un estado de
necesidad justificante, no podrá ser de aplicación esta figura.
c. Objetos del delito: son los transportes por tierra, agua o aire y los servicios públicos de
comunicación, de provisión de agua, de electricidad o de sustancias energéticas.
Tipo subjetivo. Es una figura dolosa. Admite dolo eventual.
2. Consumación y tentativa
Es un delito instantáneo y material, por ende se consuma cuando efectivamente se impide,
estorba o entorpece el transporte o el servicio. Se admite la tentativa.
ARTICULO 195. - Serán reprimidos con prisión de un mes a un año, si el hecho no importare un
delito más severamente penado, los conductores, capitanes, pilotos, mecánicos y demás
empleados de un tren o de un buque, que abandonaren sus puestos durante sus servicios
respectivos antes de llegar a puerto o al término del viaje ferroviario.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: tiene que tratarse de un conductor, capitán, piloto, mecánico o empleado de un
tren o de un buque. El conductor es el maquinista del tren; capitán es el comandante de la
embarcación y está encargado de la dirección y gobierno del buque; piloto es el encarado de la
conducción; mecánico es el encarado del manejo y arreglo de las maquinarias de movilidad del
tren, aeronave o buque.
b. Acción típica: es abandonar el puesto durante el servicio respectivo. No es típica la conducta
96
de quien estando en su puesto lo desempeña negligentemente, dado que se debe tratar de un
abandono de un cargo asumido.
c. Referencia: el abandono debe producirse en el lapso que va desde el momento de la partida
hasta la llegada a su destino final.
Tipo subjetivo. Es un delito doloso.
2. Consumación y tentativa
Se consuma con el abandono del puesto. No requiere la producción de resultado alguno. Es
inadmisible por ende la tentativa. Para Donna es de peligro concreto, por ende si admite la
tentativa.
ARTICULO 196. - Será reprimido con prisión de seis meses a tres años el que por imprudencia o
negligencia o por impericia en su arte o profesión o por inobservancia de los reglamentos u
ordenanzas, causare un descarrilamiento, naufragio u otro accidente previsto en este capítulo.
[Agravante] Si del hecho resultare lesionada o muerta alguna persona, se impondrá prisión de
uno a cinco años.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: puede ser cualquier persona.
b. Acción típica: es la de provocar un descarrilamiento, naufragio u otro de los accidentes
previstos en el Capítulo, por imprudencia, negligencia, por impericia en su arte o profesión o por
inobservancia de los reglamentos u ordenanzas.
c. Violación al deber de cuidado: el agente debe obrar culposamente, y causar los accidentes
previstos anteriormente.
d. Resultado: se debe causar: descarrilamiento, naufragio u otro de los accidentes previstos en
el Capítulo y de las maneras previstas.
e. Relación de determinación: debe haber una relación directa entre la violación al deber de
cuidado y el resultado.
2. Consumación y tentativa. Se consuma con los resultados previstos.
ARTICULO 197. - Será reprimido con prisión de seis (6) meses a dos (2) años, el que
interrumpiere o entorpeciere la comunicación telegráfica, telefónica o de otra naturaleza o
resistiere violentamente el restablecimiento de la comunicación interrumpida.
1. Estructura típica de la interrupción
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: cualquier persona.
b. Acción típica: es interrumpir o entorpecer el servicio. Creus establece que no alcanza
laafectación material de la instalación, si es que el servicio no se vio afectado. La doctrina no es
unánime acerca de si quedan comprendidos o no los servicio privados.
Tipo subjetivo. Es un delito doloso.
97
2. Consumación y tentativa
Ambas figuras se consuma con la interrupción o el entorpecimiento y la violencia de no permitir
el restablecimiento. La tentativa es admisible.
Piratería
Consideraciones sobre el bien jurídico
Se trata de un Capitulo que protege la seguridad del transporte naval o aéreo.
ARTICULO 198. - Será reprimido con reclusión o prisión de tres a quince años:
---- 1º El que practicare en el mar o en ríos navegables, algún acto de depredación o
violencia contra un buque o contra personas o cosas que en él se encuentren, sin estar
autorizado por alguna potencia beligerante o excediendo los límites de una autorización
legítimamente concedida;
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: cualquier persona.
b. Acción típica: es la de practicar actos de depredación o violencia contra un buque o personas
o cosas que en él se encuentren. Los autores entienden por depredación un acto de pillaje o
apoderamiento violento. La violencia puede ser moral o física.
c. Objetos del delito: son los buques. Quedan comprendidos en tal concepto solo los navíos de
cubierta; y quedan excluidos otros objetos flotantes o embarcaciones de pequeño porte.
d. Referencias: el lugar típico es alta mar. La ley excluye otros lugares navegables. Parecen
quedar comprendidos, todos los mares si importar a qué estado pertenecen en virtud de los
diversos tratados internacionales.
e. Elemento normativo: el agente no debe estar autorizado por alguna potencia beligerante, o
excede los límites de una autorización legítimamente concedida.
Tipo subjetivo. Dolo directo.
2. Consumación y tentativa. Se consuma con el acto de depredación o violencia contra un
buque o personas o cosas que en él se encuentren. Se admite la tentativa.
---- 2º El que practicare algún acto de depredación o violencia contra una aeronave en
vuelo o mientras realiza las operaciones inmediatamente anteriores al vuelo, o contra
personas o cosas que en ellas se encuentren, sin estar autorizado por alguna potencia
beligerante o excediendo los límites de una autorización legítimamente concedida;
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: cualquier persona.
b. Acción típica: es la misma que en el inciso anterior, pero la particularidad es el momento en
que debe desarrollarse la acción típica. Tiene que ser mientras la aeronave se encuentre en
vuelo o en las operaciones inmediatamente anteriores al mismo.
La aeronave se encuentra en vuelo, desde que se aplica la fuerza motriz para despear, hasta
que termina el recorrido de aterrizaje. Y las operaciones inmediatamente anteriores son las que
se realizan cuando el avión ya está cerrado pero todavía se mantiene en tierra.
Tipo subjetivo. Dolo directo.
2. Consumación y tentativa. Se consuma con el acto de depredación o violencia contra una
aeronave o personas o cosas que en ella se encuentren. Se admite tentativa.
98
---- 3º El que mediante violencia, intimidación o engaño, usurpare la autoridad de un
buque o aeronave, con el fin de apoderarse de él o de disponer de las cosas o de las
personas que lleva;
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: cualquier persona.
b. Acción típica: usurpar la autoridad de un buque o aeronave. Usurpa quien quita el gobierno a
quien legítimamente lo tiene y lo ejerce, utilizando los medios previstos en la norma: violencia,
intimidación o engaño.
Tipo subjetivo. Es un tipo doloso. Admite solo dolo directo. Requiere además un elemento
distinto del dolo: la usurpación de la autoridad debe hacerse con la intención de apoderarse del
buque o de la aeronave, o de disponer de las cosas o personas que llevan.
2. Consumación y tentativa. Se consuma con la sola obtención del buque o aeronave,
empleando alguno de los medios típicos y con la finalidad expuesta. Se admite la tentativa.
---- 4º El que, en connivencia con piratas, les entregare un buque o aeronave, su carga o
lo que perteneciere a su pasaje o tripulación;
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: cualquier persona.
b. Acción típica: es la de entregar a un pirata un buque o una aeronave, o su cara, o lo que
perteneciere al pasaje o tripulación. Pirata es aquel que arma un barco privado y que navega sin
bandera, actuando en beneficio propio.
c. Objetos del delito: son el buque, la aeronave, la carga, o las pertenencias del pasaje o
tripulación. La entrega puede ser total o parcial.
Tipo subjetivo. Solo admite dolo directo. El agente debe conocer el carácter de pirata y la
voluntad de querer entregarle los objetos.
2. Consumación y tentativa. Se consuma con la entrega. Se admite la tentativa.
---- 6º El que, por cuenta propia o ajena, equipare un buque o aeronave destinados a la
99
piratería;
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: puede ser cualquier persona.
b. Acción típica: es la de equipar un buque o aeronave destinado a la piratería. Equipar es
proveer por cuenta propia o por medio de otros.
Tipo subjetivo. Es un tipo doloso.
2. Consumación y tentativa
Se consuma con el equipamiento aunque no se lo hubiese completado. Es admisible la tentativa.
---- 7º El que, desde el territorio de la República, a sabiendas traficare con piratas o les
suministrare auxilio.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: cualquier persona.
b. Acción típica: consiste en traficar o suministrar auxilio. Traficar es realizar comercio con
piratas o recibir la producción de la piratería. Suministrar auxilio es, dar ayuda al pirata, ya sea
de índole económica o cualquier otra.
c. Referencias: el agente, por sí o por representante, debe actuar en el territorio de la República
Argentina.
Tipo subjetivo. Solo admite dolo directo.
2. Consumación y tentativa
Cuando el agente trafica o suministra auxilio a los piratas. Parece admisible la tentativa.
ARTICULO 200. - Será reprimido con reclusión o prisión de TRES (3) a DIEZ (10) años y multa
de PESOS DIEZ MIL ($ 10.000) a PESOS DOSCIENTOS MIL ($ 200.000), el que envenenare,
100
adulterare o falsificare de un modo peligroso para la salud, aguas potables o sustancias
alimenticias o medicinales destinadas al uso público o al consumo de una colectividad de
personas.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: cualquier persona.
b. Sujeto pasivo: es indeterminado. Pero en cada caso en concreto, puede existir alguna víctima
determinada.
c. Acción típica: son las de envenenar, adulterar o falsificar aguas potables, sustancias
alimenticias o medicinales.
d. Objetos del delito: son las aguas potables, sustancias alimenticias o medicinales, todas
destinadas al uso o consumo de una colectividad de personas.
Tipo subjetivo. Es un delito doloso.
2. Consumación y tentativa
La doctrina no es unánime acerca de si estamos o no frente a un delito de peligro concreto. Para
los que entienden que se trata de un delito de peligro abstracto no será necesario que se ponga
en peligro efectivamente la salud pública. En cambio para los demás esto debe verificarse. Se
admite la tentativa.
ARTICULO 201. - Las penas del artículo precedente se aplicarán al que vendiere, pusiere en
venta, suministrare, distribuyere o almacenare con fines de comercialización aguas potables,
sustancias alimenticias o medicinales o mercaderías peligrosas para la salud, disimulando su
carácter nocivo.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: cualquier persona.
b. Acción típica: son las de vender, poner en venta, suministrar, distribuir o almacenar con fines
de comercialización aguas potables, sustancias alimenticias o medicinales, o mercaderías,
disimulando el carácter nocivo de aquellas. Lo determinante es ponerlo a disposición de un
número indeterminado de sujetos.
c. Objetos del delito: son las aguas potables, sustancias alimenticias o medicinales, o
mercaderías. Lo único que queda por definir es mercadería: que es toda clase de efectos
susceptibles de expendio.
d. Disimulación del carácter nocivo: es un requisito esencial, que consiste en ocultar tal carácter,
ya sea por medio de un acto positivo (borrar una leyenda) como por medio de un acto negativo
(no advertir los problemas del producto), y llevar a error a la persona acercad del peligro que
puede causar su consumo.
Tipo subjetivo. Solo admite dolo directo. Requiere un elemento subjetivo distinto del dolo que
es el propósito de comercializar el producto.
2. Consumación y tentativa. Se consuma cuando el acto de tráfico se lleva a cabo. Algunos
consideran que es de peligro abstracto y otros que es de peligro concreto.
[Agravante]
ARTICULO 201 bis. - Si como consecuencia del envenenamiento, adulteración o falsificación de
aguas potables o sustancias alimenticias o medicinales, resultare la muerte de alguna persona,
la pena será de DIEZ (10) a VEINTICINCO (25) años de reclusión o prisión; si resultaren
lesiones gravísimas, la pena será de TRES (3) a QUINCE (15) años de reclusión o prisión; si
resultaren lesiones graves, la pena será de TRES (3) a DIEZ (10) años de reclusión o prisión.
En todos los casos se aplicará además multa de PESOS DIEZ MIL ($ 10.000) a PESOS
101
DOSCIENTOS MIL ($ 200.000).
Se trata de una agravante en razón de específicos resultados. Algunos entienden que los
mismos deben ser resultados preterintencionales, y otros como Donna incluyen el dolo eventual.
ARTICULO 202. - Será reprimido con reclusión o prisión de tres a quince años, el que propagare
una enfermedad peligrosa y contagiosa para las personas.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: cualquier persona.
b. Acción típica: es la de propagar una enfermedad. No hay unanimidad acerca del alcance de la
palabra propagación, dado que tampoco es unánime la doctrina acerca del carácter concreto o
abstracto del delito. Un grupo, entiende que es indispensable que al menos una persona se vea
afectada y que un número indeterminado de sujetos puedan verse afectados por la enfermedad;
en cambio otros sostienen que propagar es realizar los actos útiles para transmitir la enfermedad
creando el peligro de que la misma se disemine, pero no siendo indispensable el contagio de
alguien.
c. Elemento valorativos: la enfermedad debe ser contagiosa y peligrosa. Enfermedad es
cualquier proceso patológico. Contagiosa, es aquella enfermedad que se multiplica por cualquier
vía transmitiéndose del afectado a alguien que no lo está. No es necesaria una epidemia.
Peligrosa es aquella que pone en peligro la vida o la salud.
d. Los medios: la norma no hace referencia, pudiendo por ende utilizarse cualquiera.
Tipo subjetivo. Es una figura dolosa.
2. Consumación y tentativa
Si se considera que la acción de propagar es de puro peligro, el delito se consuma con el acto
de propagación, es decir la difusión de gérmenes, aunque no se afecte a nadie.
Si se interpreta como figura de daño, se requerirá la afectación de una o varias personas, y el
acto de difusión de gérmenes quedará en grado de tentativa.
ARTICULO 203. - Cuando alguno de los hechos previstos en los artículos anteriores fuere
cometido por imprudencia, negligencia, impericia en su arte o profesión o por inobservancia de
los deberes a su cargo, se impondrá multa de PESOS CINCO MIL ($ 5.000) a PESOS CIEN MIL
($ 100.000); si tuviere como resultado enfermedad o muerte se aplicará prisión de SEIS (6)
meses a CINCO (5) años.
La norma prevé la comisión culposa de las conductas descriptas en los arts. 200, 201 y 202. al
respecto no hay comentarios que hacer.
ARTICULO 204.- Será reprimido con prisión de SEIS (6) meses a TRES (3) años el que estando
autorizado para la venta de sustancias medicinales, las suministrare en especie, calidad o
cantidad no correspondiente a la receta médica, o diversa de la declarada o convenida, o
excediendo las reglamentaciones para el reemplazo de sustancias medicinales, o sin la
presentación yarchivo de la receta de aquellos productos que, según las reglamentaciones
vigentes, no pueden ser comercializados sin ese requisito.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: solo pueden ser los que están autorizados a la venta de las sustancias
medicinales. Quedan comprendidos, los farmacéuticos, y los directores de laboratorios.
b. Acción típica: es la de suministrar. Esto implica la acción de despachar o expender el
medicamento. Y podemos hablar de “suministro infiel” (suministrar en especie, calidad o
cantidad no correspondiente a la receta médica, o diversa de la declarada o convenida, o
102
excediendo las reglamentaciones para el reemplazo de sustancias medicinales), o “suministro
irregular” (sin la presentación y archivo de la receta de aquellos productos que, según las
reglamentaciones vigentes, no pueden ser comercializados sin ese requisito).
c. Objeto del delito: son las sustancias medicinales.
Tipo subjetivo. Es un delito que exige dolo directo.
2. Consumación y tentativa. Para la mayoría se trata de un delito de mera actividad y de
peligro abstracto. En consecuencia se consuma con el suministro. No re exige un efecto
posterior.
ARTICULO 204 bis.- Cuando el delito previsto en el artículo anterior se cometiere por
negligencia, la pena será de multa de PESOS CINCO MIL ($ 5.000) a PESOS CIEN MIL ($
100.000).
Acá se prevé la comisión culposa del art. 204. Se habla solo de negligencia, por ende queda
excluida la impericia o imprudencia.
ARTICULO 204 quinquies: Será reprimido con prisión de SEIS (6) meses a TRES (3) años el
que sin autorización vendiere sustancias medicinales que requieran receta médica para su
comercialización.
La diferencia con el art. 204, es que acá el agente carece de autorización para vender esas
sustancias.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: cualquiera que carezca de la autorización respectiva.
b. Acción típica: es la de vender. Esto es, exigir un precio por el producto.
c. Objetos del delito: son las sustancias medicinales legítimas que requieren receta para su
expendio. Quedan excluidos los medicamentos que se pueden vender libremente.
d. Elemento normativo: el agente no debe tener la autorización para vender tales sustancias.
Tipo subjetivo. Es un delito doloso.
2. Consumación y tentativa. Se consuma con la venta. Es admitida la tentativa.
ARTICULO 205. - Será reprimido con prisión de seis meses a dos años, el que violare las
medidas adoptadas por las autoridades competentes, para impedir la introducción o propagación
de una epidemia.
Se trata de un ejemplo de las leyes penales en blanco, dado que la norma debe ser
complementada con una disposición de las autoridades competentes impuesta para actuar
frente a una epidemia (decreto, resolución ministerial, etc.)
El bien jurídico protegido es la salud pública, que se ve afectada con la epidemia. La misma
puede surgir de los animales, las plantas, o las personas, pero en todos los casos ha de recaer
sobre estas últimas.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: cualquier persona.
b. Acción típica: consiste en violar las medidas dispuestas para impedir la introducción o
propagación de una epidemia. Violar implica desobedecer, y esto puede realizarse mediante una
acción u omisión.
c. Elemento normativo: se debe violar las medidas adoptadas por la autoridad competente.
Habrá que remitirse a esos mandatos o prohibiciones. Ej. prohibición de importación,
establecimiento de cordones sanitarios, etc. Las medidas atacadas por el agente deben ser
obligatorias, de carácter general o particular y estar orientadas a evitar que se produzca o
103
extienda una epidemia. Epidemia es la propagación de una enfermedad en una población,
transmisible de una persona a otra, o de animales o vegetales a las personas.
Tipo subjetivo. Es un delito doloso. Admite dolo eventual.
2. Consumación y tentativa
Se consuma con la realización del acto prohibido o la omisión del ordenado. La mayoría
entiende que se trata de un delito de peligro abstracto, en consecuencia no se exige un
resultado concreto.
Es posible la tentativa cuando la violación al mandato se da mediante la realización de alguna
actividad.
ARTICULO 206. - Será reprimido con prisión de UNO (1) a SEIS (6) meses el que violare las
reglas establecidas por las leyes de policía sanitaria animal.
También se trata de una ley penal en blanco, pero la norma nos remite a otra ley.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: cualquier persona.
b. Acción típica: es la de violar las leyes de policía sanitaria animal. Son mandatos o
prohibiciones de carácter general o particular, que deben ser dictadas por el PL.
Tipo subjetivo. Es un delito doloso, que admite el dolo eventual.
2. Consumación y tentativa
El delito se consuma con la omisión de la acción debida o con la realización del acto prohibido.
Se trata de un delito de peligro abstracto. Solo en el caso de que implique un accionar es posible
hablar de tentativa.
ARTICULO 207. - En el caso de condenación por un delito previsto en este Capítulo, el culpable,
si fuere funcionario público o ejerciere alguna profesión o arte, sufrirá, además, inhabilitación
especial por doble tiempo del de la condena. Si la pena impuesta fuere la de multa, la
inhabilitación especial durará de un mes a un año.
[Curanderismo]
----1º El que, sin título ni autorización para el ejercicio de un arte de curar o excediendo
los límites de su autorización, anunciare, prescribiere, administrare o aplicare
habitualmente medicamentos, aguas, electricidad, hipnotismo o cualquier medio
destinado al tratamiento de las enfermedades de las personas, aun a título gratuito;
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: es aquel que carece de título para el ejercicio del arte de curar a las personas o
de autorización para ello (delicia comunia); o quien contando con autorización excede los límites
de la que posee (delicia propia).
b. Acción típica: consiste en anunciar, prescribir, administrar o aplicar en forma habitual los
elementos mencionados en el tipo.
c. Referencias: el agente debe realizar las acciones con habitualidad. Al respecto la
jurisprudencia ha dicho que implica la concurrencia de numerosas personas, la persistencia
104
temporal en el lugar, etc. No es necesario que el agente cobre dinero.
d. Los medios: las conductas deben recaer sobre algún medio destinado al tratamiento de las
enfermedades de las personas, es decir el agente debe usarlo para curar o prevenir
enfermedades.
Tipo subjetivo. Es un delito doloso.
2. Consumación y tentativa
Es un delito de peligro abstracto, que se consuma con la realización de las conductas típicas sin
que sea necesario un resultado. El delito se consuma por más de que el tratamiento sea idóneo.
La tentativa no es admitida.
Respecto a la relación con la estafa, algunos autores consideran que cuando el agente
despliega las acciones de manera ardidosa y sin la finalidad de brindar un tratamiento, es decir
con el objeto de obtener una prestación del sujeto pasivo, estaríamos frente a una conducta
típica de estafa que absorbería el tipo en análisis. La jurisprudencia entiende que en tal caso hay
concurso ideal.
[Charlatanismo]
---- 2º El que, con título o autorización para el ejercicio de un arte de curar, anunciare o
prometiere la curación de enfermedades a término fijo o por medios secretos o infalibles;
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: es un delicta propia, que solo puede ser cometido por quien posee título válido
o autorización para ejercer el arte de curar enfermedades.
b. Acción típica: es la de anunciar o prometer la curación del modo descripto en el tipo.
Tipo subjetivo. Es un delito doloso.
2. Consumación y tentativa. Es de peligro abstracto, por ende se consuma con la actividad de
anunciar o prometer. No es necesario que se cree efectivamente el peligro para la salud pública.
[Prestación de nombre]
---- 3º El que, con título o autorización para el ejercicio de un arte de curar, prestare su
nombre a otro que no tuviere título o autorización, para que ejerza los actos a que se
refiere el inciso 1º de este artículo.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: es un delicta propia. Solo puede ser agente aquel que posee un título o
autorización para el arte de curar.
b. Acción típica: consiste en prestar el nombre. Es decir el agente cubre a otro sujeto que no
puede actuar con su nombre porque carece de la autorización para realizar las actividades del
inc. 1. el agente permite que ese otro actúe como si fuese él. El agente debe permitir que el otro
use su firma, su diploma, sus formularios, etc. El consentimiento puede ser expreso o tácito. El
tercero debe carecer de título o autorización y ejercer actos de curanderismo, es decir ser autor
conforme al inc 1.
Tipo subjetivo. Es un tipo doloso, que admite solo dolo directo.
2. Consumación y tentativa
Para Núnez el delito se consuma con el uso por el tercero del nombre ajeno para curar.
105
UNIDAD XVII: Delitos contra el orden público.
Bien jurídico
Todos los delitos contemplados en este título buscan prevenir daños mayores. El bien jurídico
protegido es la tranquilidad pública. Creus y Núñez la definen como la sensación o la situación
subjetiva de sosiego de las personas integrantes de la sociedad nacida de la confianza de que
pueden vivir en una atmósfera de paz social. Todos los delitos contemplados son de peligro,
entonces es necesario que haya existido una situación de riesgo de lesión en el mundo real. Por
lo tanto a pesar de ser delitos que penan actos preparatorios con respecto a la comisión de otros
hechos, normalmente más graves, deben estar dirigidos a lesionar otros bienes a partir de la
magnitud de la alarma que representan para la convivencia pacífica en sociedad.
[Asociación ilícita]
ARTICULO 210. - Será reprimido con prisión o reclusión de tres a diez años, el que tomare parte
en una asociación o banda de tres o más personas destinada a cometer delitos por el solo
hecho de ser miembro de la asociación. Para los jefes u organizadores de la asociación el
mínimo de la pena será de cinco años de prisión o reclusión.
Bien jurídico: el delito afecta la tranquilidad de la población en tanto el fenómeno de la
delincuencia organizada es una mayor amenaza para la seguridad persona y una mayor cuota
106
de alarma social. La criminalidad no reside en la lesión efectiva de cosas o personas, sino en la
repercusión que aquél tiene en el espíritu de la población y en el sentimiento de tranquilidad
pública.
SA: tipo plurisubjetivo que exige la concurrencia de al menos tres integrantes no fijando un
número máximo. No se requiere ninguna calidad, pero la pena se agrava para los jefes u
organizadores.
Acción típica: tomar parte en una asociación o banda de tres o más personas destinada a
cometer delitos. Tomar parte es participar, ser miembro de la asociación pertenecer a ella. No se
requiere que la asociación ejecute los delitos para los cuales se constituyó.
Los delitos para los cuales la asociación se constituye deben ser dolosos, no culposos. Tiene
que existir un pacto de voluntades comunes en relación con una organización cuya actividad
principal sea la de perpetrar hechos ilícitos en forma indeterminada.
Tipo subjetivo. Conocer que se integra la asociación y sus objetivos y que al menos hay tres
miembros. Debe existir la voluntad de ligarse por el pacto y la finalidad delictiva, es decir que la
asociación se constituye para cometer delitos. Se exige dolo directo.
Consumación y tentativa: se consuma con el acuerdo de voluntades o pacto delictuoso en
forma individual para cada miembro cuando ingreso a la asociación ya constituida, o en forma
simultánea cuando por primera vez se logra el número de tres. No se admite tentativa y es un
delito permanente.
Una cuestión importante es que los delitos que cometa la asociación, serán juzgados por las
reglas de concurso real con el delito aquí analizado.
ARTICULO 210 bis. - Se impondrá reclusión o prisión de cinco a veinte años al que tomare
parte, cooperare o ayudare a la formación o al mantenimiento de una asociación ilícita destinada
a cometer delitos cuando la acción contribuya a poner en peligro la vigencia de la Constitución
Nacional, siempre que ella reúna por lo menos dos de las siguientes características:
a) Estar integrada por diez o más individuos; no se tienen en cuenta para integrar este número
los que solamente colaboran o prestan ayuda.
b) Poseer una organización militar o de tipo militar; estructura vertical, jerarquizada y sometida a
principios castrenses.
c) Tener estructura celular; la asociación se compone de distintos grupos, formados
separadamente cuyos integrantes no conocen a los integrantes de los otros grupos. En el
aspecto subjetivo se requiere saber que se integra una organización celular.
d) Disponer de armas de guerra o explosivos de gran poder ofensivo; el armamento debe
constituir un acervo del grupo, aunque no todos tengan armas.
e) Operar en más de una de las jurisdicciones políticas del país; los autores no están de acuerdo
en si se requiere tener sedes en distintas provincias y CABA o si sólo se requiere que operen en
ellas.
f) Estar compuesta por uno o más oficiales o suboficiales de las fuerzas armadas o de
seguridad;
g) Tener notorias conexiones con otras organizaciones similares existentes en el país o en el
exterior; contactos, ramificaciones, o apoyos de cualquier tipo, menos moral. No debe ser sólo
mera coincidencia de ideologías. Y las conexiones deben ser de conocimiento público.
h) Recibir algún apoyo, ayuda o dirección de funcionarios públicos. De carácter económico o
material.
Bien juridico: se trata de una asociación ilícita calificada que además de las características que
distinguen a toda asociación ilícita debe reunir dos de cualquiera de las 8 propiedades que
107
determina el tipo ya que se trata de un mayor peligro para el mantenimiento del orden
constitucional.
SA: los sujetos descriptos en el tipo son todos autores independientemente del grado de aporte
realizado. Serían los que toman parte (miembros), los que cooperan o ayudan en la formación o
mantenimiento.
ACCION TÍPICA: se enumeran distintas conductas:
Tomar parte; cooperar o ayudar a formar o mantener la asociación. Éstos últimos no sería
autores para Creus sino cómplices pero tendrán la misma pena que los autores.
Tipo subjetivo: conocimiento de elementos descriptos en el tipo y voluntad. Los sujetos activos
deben saber que la asociación reúne al menos dos características de las enumeradas
taxativamente y que se pone en peligro la vigencia constitucional.
[Intimidación pública]
ARTICULO 211. - Será reprimido con prisión de dos a seis años, el que, para infundir un temor
público o suscitar tumultos o desórdenes, hiciere señales, diere voces de alarma, amenazare
con la comisión de un delito de peligro común, o empleare otros medios materiales normalmente
idóneos para producir tales efectos.
Cuando para ello se empleare explosivos, agresivos químicos o materias afines, siempre que el
hecho no constituya delito contra la seguridad pública, la pena será de prisión de tres a diez
años. Debe tratarse de explosivos inofensivos y con la intención de provocar estruendo o ruido
como petardos.
Bien jurídico: lo que se reprime no es la explosión en sí, sino el hecho de alarmar, de infundir
temor o miedo público. Si lo afectado es la seguridad pública, se analizan en otro título.
SA: cualquiera
SP: generalidad indeterminada a quien intimidar.
Acción típica: hacer señales; dar voces de alarmas; amenazar con la comisión de un delito de
peligro común; emplear otros medios materiales
Tipo subjetivo: querer producir alarma, temor o miedo público y conocer que con los medios
empelados eso puede lograrse. Se necesita un elemento subjetivo distinto del dolo que es la
ultraintención de infundir un temor público o suscitar tumultos o desórdenes, como cortado delito
de resultado. El autor realiza una conducta para que posteriormente se produzca un resultado
sin su intervención. Sólo dolo directo. Si se utilizan los medios con otro propósito no habrá delito.
Consumación y tentativa: se consuma con la realización de la conducta típica sin necesidad
de que se produzca el temor público o se susciten tumultos o desórdenes. Algunos aceptan la
tentativa.
ARTICULO 212. - Será reprimido con prisión de tres a seis años el que públicamente incitare a
la violencia colectiva contra grupos de personas o instituciones, por la sola incitación.
Bien jurídico: como todos los delitos de este título lo que se pune es un peligro de que por el
accionar del agente sí se llegue a producir una lesión como sería la violencia contra un grupo de
personas o instituciones. Es un tipo de pura actividad, sin reclamar un resultado específico.
SA: cualquiera
SP: plurisubjetivo, ya que los que receptan la incitación a la violencia colectiva es un número
indeterminado de personas. Diferente sería el sujeto pasivo de la efectiva violencia si se llegase
a dar, que sería un grupo de personas o instituciones.
Accion tipica: incita a la violencia colectiva quien estimula a actuar contra grupos de personas o
instituciones. Incitar es más amplio que instigar y se trata solamente de impulsar a la realización
de acciones concretas. El objeto de la incitación es la comisión de delitos indeterminados,
108
porque sólo se incita a ejercer violencia colectiva sobre un grupo determinado de personas o
instituciones pero no se trata de incitar a cometer un delito concreto como en la instigación del
209.
Nuevamente se requiere la publicidad de la que hablamos en el 209.
Tipo subjetivo: delito doloso.
109
UNIDAD XVIII: Delitos contra la seguridad de la nación.
[Traición]
ARTICULO 214. - Será reprimido con reclusión o prisión de diez a veinticinco años o reclusión o
prisión perpetua y en uno u otro caso, inhabilitación absoluta perpetua, siempre que el hecho no
se halle comprendido en otra disposición de este código, todo argentino o toda persona que
deba obediencia a la Nación por razón de su empleo o función pública, que tomare las armas
contra ésta, se uniere a sus enemigos o les prestare cualquier ayuda o socorro.
Bien jurídico: En primer lugar hay que aclarar que este artículo es el resultado del Art. 119 de la
CN. Y en éste se prevén que la traición contra la Nación consistirá únicamente en tomar las
armas contra ella o unirse a sus enemigos prestándoles ayuda y socorro. Por lo tanto para
respetar la jerarquía constitucional es claro que sólo se comprenderían las dos conductas
descriptas en la norma fundamental y no tres como parece desprenderse del artículo.
El bien jurídico protegido es la seguridad de la nación y se trata de la traición externa.
Presupuestos objetivo: para D´alessio tiene que darse una situación de guerra internacional y
que haya un enemigo extranjero. La CSJN ha dicho que la guerra comienza en el momento de
declaración aunque la lucha militar no haya comenzado y se mantiene hasta que se haya
formalizado la paz. Para Creus se termina la guerra con el cese de hostilidades aunque no haya
formalización de paz.
SA: delicta propia ya que sólo puede ser cometido por: TODO ARGENTINO (por opción o
naturalizados sin importar si residen o no en el país), o TODA PERSONA QUE DEBA
OBEDIENCIA A LA NACIÓN POR RAZÓN DE SU EMPLEO O FUNCIÓN PÚBLICA (extranjero
empleado oficialmente por el país. Tienen que deber obediencia a la patria)
Acción típica: dos son las acciones:
-Tomar las armas contra la nación: participar como combatiente en las acciones bélicas en un
ejército enemigo (no bastaría la sanidad, intendencia, etc). Para Creus basta adoptar postura
bélica integrando las fuerzas y contribuyendo bélicamente aunque no se llegue a combatir (por
ejemplo con funciones de planificación).
-Unirse a los enemigos prestándoles ayuda y socorro (recordar que están juntas por lo dicho
sobre el art. 119 CN): no basta con pasarse a las filas enemigas, sino que se requiere una
conducta activa que mejores la posición del enemigo. Supone ayudar a las fuerzas armadas
regulares o irregulares de un país en guerra con el nuestro. Se excluye lo médico o religioso
salvo que tenga una finalidad bélica, se trataría de una ayuda financiera o comercial.
Tipo subjetivo. Doloso que requiere conocer la situación de guerra y el significado de la acción
y tiene que haber voluntad. Algunos admiten el dolo eventual.
Consumación y tentativa: se consuma al tomarse las armas contra la nación o unirse a los
enemigos prestándoles ayuda y socorro. Se admite la tentativa.
Soler dice que es necesario que la persona traicione por su propia voluntad. Si cometiera alguna
de las acciones típicas obligado, no habría traición. Y aunque para muchos sería estado de
necesidad justificante, para Creus sería atipicidad porque no se verifica la espontaneidad
requerida por el tipo.
Otra particularidad del tipo es que la pena puede ser fija (perpetua) o divisible.
ARTICULO 215. - Será reprimido con reclusión o prisión perpetua, el que cometiere el delito
previsto en el artículo precedente, en los casos siguientes:
---- 1º Si ejecutare un hecho dirigido a someter total o parcialmente la Nación al dominio
extranjero o a menoscabar su independencia o integridad; aparece un elemento subjetivo
110
distinto del dolo, es decir una finalidad que no es necesario se obtenga para que el delito se
consuma. Trata de someter quien intenta que la nación desaparezca como ente autónomo y
soberano anexionando su territorio y población a otro estado. Respecto de la segunda finalidad,
menoscabar su independencia o integridad, significa conceder a otros estados atribuciones
sobre la dirección política o desmembrar de la nación parte de su territorio o población, o
disminuir las posibilidad de uso y goce de cierto territorio o riquezas.
---- 3° Si perteneciere a las fuerzas armadas. Fuerzas armadas son el ejército, la armada y la
fuerza aérea.
Son supuestos de traición calificada, por lo que se requiere cubrir los requisitos del 214.
ARTICULO 216. - Será reprimido con reclusión o prisión de uno a ocho años, el que tomare
parte en una conspiración de dos o más personas, para cometer el delito de traición, en
cualquiera de los casos comprendidos en los artículos precedentes, si la conspiración fuere
descubierta antes de empezar su ejecución. Esta última expresión significa que por sólo
participar ya hay delito aunque luego no se lleve adelante el plan.
Aclaración previa: se incriminan actos preparatorios de los delitos del 214 y 215.
SA: pluralidad, dos o más personas. Sólo argentinos y otras personas que deban obediencia a la
nación.
Acción típica: tomar parte en una conspiración. La palabra conspiración siempre se entiende
para el mal, unida a un fin ilícito y es secreta y cerrada. Hay una delgada línea que divide la
conspiración de un principio de ejecución del delito de traición porque podría ser tentativa.
Tipo subjetivo. Dolo directo con un elemento subjetivo distinto del dolo quees la finalidad de
cometer traición.
Consumación y tentativa: se consuma al integrar el acuerdo. Se discute la tentativa.
ARTICULO 217. - Quedará eximido de pena el que revelare la conspiración a la autoridad, antes
de haberse comenzado el procedimiento.
Se trata de una excusa absolutoria o según Zaffaroni una causal de cancelación de la
punibilidad. Elimina la posibilidad de aplicar una pena sin afectar la existencia del delito en sí.
Para Creus si la persona desiste voluntariamente o aborta el plan, sin revelarlo a la autoridad,
podría eximirse de la pena por tentativa de traición si esta ya comenzó a ejecutarse pero no por
el delito de tomar parte de la conspiración.
111
ARTICULO 218. - Las penas establecidas en los artículos anteriores se aplicarán, también,
cuando los hechos previstos en ellos fueren cometidos contra una potencia aliada de la
República, en guerra contra un enemigo común. Este párrafo prevé los delitos del 214,215 y 216
para cuando se agravie a un estado extranjero aliado de argentina en un conflicto bélico común.
Se aplicarán asimismo a los extranjeros residentes en territorio argentino, salvo lo establecido
por los tratados o por el derecho de gentes, acerca de los funcionarios diplomáticos y de los
nacionales de los países en conflicto. En este caso se aplicará la pena disminuida conforme a lo
dispuesto por el artículo 44. En este caso es menor gravosa la traición cometida por un
extranjero y por eso se le aplicará la pena en tentativa.
Bien jurídico: además de la seguridad, en este capítulo se protegen las relaciones pacíficas de la
nación y su mantenimiento.
Actos hostiles (1º párrafo)
SA: cualquier persona, si es militar habrá que estarse a las agravantes. Según la Cámara
Federal de Comodoro Rivadavia sólo pueden ser autores argentinos, naturalizados o residentes
en suelo patrio. Se necesita una situación de relaciones pacíficas entre Argentina y el país
agraviado.
ACCIÓN TÍPICA: ejercer actos materiales hostiles no aprobados por el gobierno nacional, es
decir actos bélicos públicos.
Tipo subjetivo. Delito doloso, conociendo la naturaleza hostil del acto y la posibilidad de
producir los peligros típicos. Basta el dolo eventual.
Consumación y tentativa: se consuma cuando la situación de peligro se produce. Se admite la
tentativa.
ARTICULO 220.- Se impondrá prisión de seis (6) meses a dos (2) años, al que violare los
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tratados concluidos con naciones extranjeras, las treguas y armisticios acordados entre la
República y una potencia enemiga o entre sus fuerzas beligerantes o los salvoconductos
debidamente expedidos.
Si el hecho fuese cometido por un militar el mínimo de la pena se elevará a un (1) año y el
máximo de la pena se elevará a cinco (5) años.
Bien jurídico: Se protegen las relaciones con un país extranjero, aunqueno sea amigo como en
el supuesto anterior.
Presupuesto del delito: se presupone un estado de guerra y el peligro de que el hecho motive la
reanudación de las acciones bélicas. Donna habla de dos hipótesis: un estado de guerra recién
concluido por un tratado o armisticio o un estado de guerra y una tregua o salvoconducto.
SA: cualquier persona, teniendo en cuenta la agravante para el militar.
Acción típica: Violar los tratados concluidos con naciones extranjeras, siempre que esa violación
no sea un acto hostil. Donna acota que los tratados que se deben violar para que haya delito son
los que regulan relaciones de amistad o paz.
También es típica la acción de violar (no cumplir) una tregua que es un acuerdo de suspensión
de hostilidades por un tiempo, un armisticio que es un acuerdo de suspensión de toda actividad
bélica por tiempo indeterminado o un salvoconducto que es una autorización concedida a
integrantes de fuerzas o terceros para transitar por la zona de guerra o realizar determinados
actos.
Tipo subjetivo. Doloso, conocimiento del tratado, tregua, armisticio o salvoconducto y voluntad
de violarlos. Se admite el dolo eventual.
Consumación y tentativa: se consuma con la violación, pero si de ello resultan hostilidades o la
guerra habrá que aplicar el 219 2º párrafo.
ARTICULO 221. - Será reprimido con prisión de seis meses a dos años, el que violare las
inmunidades del jefe de un Estado o del representante de una potencia extranjera.
Bien jurídico: también se buscan preservar las relaciones amistosas conotros países, e
indirectamente se protege la seguridad de la nación.
SA: cualquiera.
SP: tiene que estar en el territorio de la nación o sometido a su jurisdicción. Se trata de los jefes
de estado que representan internacionalmente al mismo y los representantes de potencias
extranjeras, exclusivamente los que están acreditados como tales en el país, o sea los de
carácter diplomático.
Acción típica: violar inmunidades (privilegios o exenciones de jurisdicción) que se reconocen por
tratados o por derecho internacional. Viola quien las desconoce, aunque no sea un acto ilícito.
Se trata de actos que afecten los fueros o una agresión u ofensa a la persona. Para Fontán
Balestra los actos delictuosos comunes no estaría dentro de este supuesto, sólo los que violan
los privilegios. La persona del diplomático es inviolable y no puede ser objeto de detención o
arresto. También cuentan con inmunidad de jurisdicción.
Tipo subjetivo. Delito doloso que exige conocer que el sujeto pasivo tiene las características
exigidas y tener voluntad. Se admite el dolo eventual.
Consumación y tentativa: se consuma con la violación a la inmunidad, admitiéndose la
tentativa.
ARTICULO 222. - Será reprimido con reclusión o prisión de uno (1) a seis (6) años, el que
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revelare secretos políticos, industriales, tecnológicos o militares concernientes a la seguridad, a
los medios de defensa o a las relaciones exteriores de la Nación.
En la misma pena incurrirá el que obtuviere la revelación del secreto.
Será reprimido con prisión de uno a cuatro años el que públicamente ultrajare la bandera, el
escudo o el himno de la Nación o los emblemas de una provincia argentina.
Si la revelación u obtención fuese cometida por un militar, en el ejercicio de sus funciones el
mínimo de la pena se elevará a tres (3) años y el máximo de la pena se elevará a diez (10) años.
[Revelación de secretos]
Alcances: para Soler se da en un estado de paz, ya que si hubiese guerra podría ser traición.
SA: cualquier persona, si es un militar en ejercicio de funciones habrá que estar a la agravante.
Acción típica: REVELARE, que es aquel que ponga en conocimiento del secreto típico a una
persona que no lo posee. Ej.: se procesó por este delito a quien, mientras se desempeñaba
como Ministro de Justicia de la Nación reveló en la televisión quien era el Director general de
Operaciones de la Secretaría de Inteligencia de Estado, mostrando una foto e identificándolo.
Tiene que ocurrir que por la revelación el secreto llegue a ser conocido por otro.
En todos los casos el secreto debe ser CONCERNIENTE A LA SEGURIDAD, MEDIOS DE
DEFENSA O RELACIONES EXTERIORES DE LA NACIÓN.
Tipo subjetivo. Doloso, se admite el eventual.
Consumación y tentativa: se consuma con la revelación. No es necesario ningún perjuicio.
Admite tentativa.
114
ARTICULO 223. - Será reprimido con prisión de un mes a un año e inhabilitación especial por
doble tiempo, el que por imprudencia o negligencia diere a conocer los secretos mencionados en
el artículo precedente, de los que se hallare en posesión en virtud de su empleo u oficio.
SA: delicta propia, ya que sólo puede ser autor quien se halla en posesión del secreto en razón
de su empleo u oficio. Funcionarios, empleados y particulares con la obligación de guardar
secretos por su oficio.
Acción típica: dar a conocer los secretos por imprudencia o negligencia violando un deber de
cuidado.
Se exige que los secretos sean efectivamente conocidos y que ello venga determinado por la
violación del deber de cuidado.
Tipo subjetivo. Delito culposo por negligencia o imprudencia.
Consumación: se consuma cuando el secreto es conocido por quien no debiera.
ARTICULO 224. - Será reprimido con prisión de seis meses a dos años, el que indebidamente
levantare planos de fortificaciones, buques, establecimientos, vías u otras obras militares o se
introdujere con tal fin, clandestina o engañosamente en dichos lugares, cuando su acceso
estuviere prohibido al público.
SA: cualquiera.
Acción típica: se contemplan dos: LEVANTAR PLANOS INDEBIDAMENTE E INTRODUCIRSE
CLANDESTINA O ENGAÑOSAMENTE en los lugares mencionados.
Levantar planos es dibujar las características arquitectónicas de un lugar, y debe hacerse sin
autorización.
La intrusión debe ser clandestina o engañosa donde esté prohibido ingresar.
Tipo subjetivo. Dolo sólo directo. Para la intrusión se requiere un elemento subjetivo distinto del
dolo en la forma delito incompleto de dos actos que es introducirse para levantar planos.
Consumacion y tentativa: con la intrusión o levantamiento de planos.
ARTICULO 225. - Será reprimido con reclusión o prisión de tres a diez años, el que, encargado
por el gobierno argentino de una negociación con un estado extranjero, la condujere de un modo
perjudicial a la Nación, apartándose de sus instrucciones.
ARTICULO 226. - Serán reprimidos con prisión de cinco a quince años los que se alzaren en
armas para cambiar la Constitución, deponer alguno de los poderes públicos del gobierno
nacional, arrancarle alguna medida o concesión o impedir, aunque sea temporariamente, el libre
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ejercicio de sus facultades constitucionales o su formación o renovación en los términos y
formas legales. Si el hecho descripto en el párrafo anterior fuese perpetrado con el fin de
cambiar de modo permanente el sistema democrático de gobierno, suprimir la organización
federal, eliminar la división de poderes, abrogar los derechos fundamentales de la persona
humanao suprimir o menoscabar, aunque sea temporariamente, la independencia económica de
la Nación, la pena será de ocho a veinticinco años de prisión. Cuando el hecho fuere perpetrado
por personas que tuvieren estado, empleo o asimilación militar, el mínimo de las penas se
incrementará en un tercio.
Consideraciones previas
El art. 36 de la CN, establece que la misma mantendrá su imperio aunque se interrumpiere su
observancia por actos de fuerza contra el orden institucional y el sistema democrático, a los que
declara insanablemente nulos; establece como sanciones que sus autores no podrán ser
beneficiados con el indulto y la conmutación de penas, y entre otras la del art. 29 que estipula
que, si como consecuencia de dichos actos, usurparen funciones previstas en la CN o en las
provincias, las acciones respectivas no prescriben.
ARTICULO 226 bis. - El que amenazare pública e idóneamente con la comisión de alguna de las
conductas previstas en el artículo 226, será reprimido con prisión de uno a cuatro años.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: cualquier persona.
b. Acción típica: consiste en amenazar. El agente debe manifestar su voluntad de perpetrar o
concurrir a perpetrar la rebelión. Para un sector de la doctrina no alcanzaría con publicar o
difundir, sino hacer un verdadero planteo militar.
c. Referencias: la amenaza debe ser pública, es decir alcanzar un número indeterminado de
personas. Debe ser idónea o seria. El agente debe estar en posibilidad de cumplir con el
anuncio.
Tipo subjetivo. Es un delito doloso. Admite solo dolo directo.
2. Consumación y tentativa
Se consuma con la difusión pública de la amenaza, resultando admisible la tentativa.
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poder para oponerse no lo hace); o firmar (refrendar el acto) el otorgamiento de semejantes
poderes.
En cualquiera de loscasos, los poderes otorgados deben significar que la vida, el honor o la
fortuna de los argentinos quedan a merced de algún gobierno o persona.
d. Elementos normativos: facultades extraordinarias son las que constitucionalmente no
corresponden al PEN o a los gobernadores, porque está en la esfera de otro poder o porque no
son reconocidos a ninguno. La suma del poder público importa concentrar en el Ejecutivo toda la
competencia que la CN otorga a cada uno de los poderes. Las sumisiones implican la
subordinación o sometimiento al Ejecutivo de uno de los otros poderes o ambos. Y por último,
las supremacías se dan cuando un poder se constituye en superior jerárquico de otro.
Tipo subjetivo. Es un delito doloso.
2. Consumación y tentativa: El delito se consuma con la sanción de la ley por el PL. No
importa si luego el presidente o gobernador luego la veta. Es admisible la tentativa.
ARTICULO 227 bis. - Serán reprimidos con las penas establecidas en el artículo 215 para los
traidores a la patria, con la disminución del artículo 46, los miembros de alguno de los tres
poderes del Estado nacional o de las provincias que consintieran la consumación de los hechos
descriptos en el artículo 226, continuando en sus funciones o asumiéndolas luego de modificada
por la fuerza la Constitución o depuesto alguno de los poderes públicos, o haciendo cumplir las
medidas dispuestas por quienes usurpen tales poderes.
Se aplicará de uno a ocho años de prisión o reclusión e inhabilitación absoluta por el doble de la
condena, aquienes, en los casos previstos en el párrafo anterior, aceptaren colaborar
continuando en funciones o asumiéndolas, con las autoridades de facto, en algunos de los
siguientes cargos: ministros, secretarios de Estado, subsecretarios, directores generales o
nacionales o de jerarquía equivalente en el orden nacional, provincial o municipal, presidente,
vicepresidente, vocales o miembros de directorios de organismos descentralizados o
autárquicos o de bancos oficiales o de empresas del Estado; sociedades del Estado, sociedades
de economía mixta, o de sociedades anónimas con participación estatal mayoritaria, o de entes
públicos equivalentes a los enumerados en el orden nacional, provincial o municipal,
embajadores, rectores o decanos de universidades nacionales o provinciales, miembros de las
fuerzas armadas o de policía o de organismos de seguridad en grados de jefes o equivalentes,
intendentes municipales, o miembros del ministerio público fiscal de cualquier jerarquía o fuero,
personal jerárquico del Parlamento Nacional y de las legislaturas provinciales.
Si las autoridades de facto crearen diferentes jerarquías administrativas o cambiaren las
denominaciones de las funciones señaladas en el párrafo anterior, la pena se aplicará a quienes
las desempeñen, atendiendo a la análoga naturaleza y contenido de los cargos con relación a
los actuales.
Presupuesto de los delitos: todos los delitos presuponen que haya triunfado una rebelión y que a
consecuencia de ella se haya modificado, por la fuerza la CN, o depuesto alguno de los poderes
públicos; no están comprendidas, por ende, las rebeliones que persiguieron otras finalidades.
ARTICULO 227 ter. - El máximo de la pena establecida para cualquier delito será aumentado en
un medio, cuando la acción contribuya a poner en peligro la vigencia de la Constitución
Nacional. Esta disposición no será aplicable cuando las circunstancias mencionadas en ella se
encuentren contempladas como elemento constitutivo o calificante del delito de que se trate.
Creus explica que esta agravante funciona para cualquier delito (homicidio, secuestro,
defraudación, etc.), pero con una doble limitación: una de carácter objetivo: el delito debe haber
contribuido a poner en peligro concreto la vigencia de la CN; y otra de carácter subjetivo: ya que
tal circunstancia debe haber estado presente en la conciencia del autor al cometer el delito.
[Violación de Patronato]
ARTICULO 228. - Se impondrá prisión de seis meses a dos años al que ejecutare o mandare
ejecutar decretos de los concilios, bulas, breves y rescriptos del Papa que, para su
cumplimiento, necesiten del pase del gobierno, sin haberlo obtenido; y de uno a seis años de la
misma pena, al que los ejecutare o mandare ejecutar, a pesar de haber sido denegado dicho
pase.
El texto actual de la CN ya no contempla la atribución del presidente de la Nación de “conceder
el pase o retener” las disposiciones pontificas. Los autores sostienen que esta figura no tiene
aplicación porque no existe la institución que es su presupuesto típico.
1. Estructura típica
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: puede ser cualquier persona que por sus funciones, se encuentre en posición
de realizar las acciones típicas.
b. Acción típica: consiste en ejecutar o mandar a ejecutar las disposiciones de la Santa Sede.
c. Elemento normativo: debe tratarse de decretos de los concilios, bulas,breves y rescriptos del
Papa, que requieran el pase del gobierno y que además no lo hayan obtenido o se les haya
denegado.
119
Tipo subjetivo. Es un delito doloso.
2. Consumación y tentativa. El delito quedaría consumado con la ejecución o el mandato de
ejecución, sea éste obedecido o no. La tentativa es posible.
[Sedición]
ARTICULO 229. - Serán reprimidos con prisión de uno a seis años, los que, sin rebelarse contra
el gobierno nacional, armaren una provincia contra otra, se alzaren en armas para cambiar la
Constitución local, deponer alguno de los poderes públicos de una provincia o territorio federal,
arrancarle alguna medida o concesión o impedir, aunque sea temporalmente, el libre ejercicio de
sus facultades legales o su formación o renovación en los términos y formas establecidas en la
ley.
1. Estructura típica
Es similar a la rebelión, pero acá se contempla además de alzarse en armas, la acción de armar
una provincia contra otra.
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: puede ser cualquiera. Pero se exige pluralidad de agentes.
b. Acción típica: son dos: armar una provincia contra otra y alzarse en armas. Respecto de la
primera, se sostiene que deben existir hostilidades de hecho con o sin invasión. Y respecto de la
segunda la única aclaración es que no debe extenderse al orden nacional.
Tipo subjetivo
Es un delito doloso, que en la hipótesis de alzamiento en armas requiere además alguna
finalidad típica (cambiar la Constitución local, deponer alguno de los poderes públicos de una
provincia o territorio federal, arrancarle alguna medida o concesión o impedir, aunque sea
temporalmente, el libre ejercicio de sus facultades legales o su formación o renovación en los
términos y formas establecidas en la ley).
2. Consumación y tentativa
El delito se consuma con el alzamiento en armas, o con las hostilidades de hecho si se trata de
armar una provincia contra otra. En ambos casos se admite la tentativa.
[Motín]
ARTICULO 230. - Serán reprimidos con prisión de uno a cuatro años:
1. Los individuos de una fuerza armada o reunión de personas, que se atribuyeren los derechos
del pueblo y peticionaren a nombre de éste (art. 22 de la Constitución Nacional);
2. Los que se alzaren públicamente para impedir la ejecución de las leyes nacionales o
provinciales o de las resoluciones de los funcionarios públicos nacionales o provinciales, cuando
el hecho no constituya delito más severamente penado por este código.
Se trata de figuras que si bien no atacan directamente la estructura de los poderes
constitucionales, quiebran el orden institucional al deformar los canales de petición.
1. Estructura típica (inc. 1º)
Tipo objetivo
a. Sujeto activo: se requiere pluralidad de agentes. Pueden ser autores, los integrantes de una
fuerza armada, incluyéndose todo cuerpo militarizado o civiles armados; o los que componen la
reunión de personas
b. Acción típica: es una conducta compuesta: atribuirse los derechos del pueblo y peticionar a
120
nombre de éste. No se puna la simple petición, sino aquellacon cierto grado de imposición, que
pueda amenazar el orden institucional. La doctrina ha desechado que los “cacerolazos”
constituyan este delito.
Tipo subjetivo. Es un delito doloso. Los agentes solicitan la ejecución de una medida concreta,
de la cual no importa si es o no legítima.
2. Consumación y tentativa
Se consuma con la petición. La tentativa no es posible, porque los actos preparatorios
constituyen conspiración.
[Conspiración]
121
ARTICULO 233. - El que tomare parte como promotor o director, en una conspiración de dos o
más personas para cometer los delitos de rebelión o sedición, será reprimido, si la conspiración
fuere descubierta antes de ponerse en ejecución, con la cuarta parte de la pena correspondiente
al delito que se trataba de perpetrar.
ARTICULO 234. - El que sedujere tropas o usurpare el mando de ellas, de un buque de guerra,
de una plaza fuerte o de un puesto de guardia o retuviere ilegalmente un mando político o militar
para cometer una rebelión o una sedición, será reprimido con la mitad de la pena
correspondiente al delito que trataba de perpetrar. Si llegare a tener efecto la rebelión o la
sedición, la pena será la establecida para los autores de la rebelión o de la sedición en los casos
respectivos.
ARTICULO 235. - Los funcionarios públicos que hubieren promovido o ejecutado alguno de los
delitos previstos en este Título, sufrirán además inhabilitación especial por un tiempo doble del
de la condena.- Los funcionarios que no hubieren resistido una rebelión o sedición por todos los
medios a su alcance, sufrirán inhabilitación especial de uno a seis años.- Auméntase al doble el
máximo de la pena establecida para los delitos previstos en este Título, para los jefes y agentes
de la fuerza pública que incurran en ellos usando u ostentando las armas y demás materiales
ofensivos que se les hayan confiado en tal calidad.
ARTICULO 236. - Cuando al ejecutar los delitos previstos en este Título, el culpable cometiere
algún otro, se observarán las reglas establecidas para el concurso de hechos punibles.
Capítulo I
[Atentado y resistencia contra la autoridad]
ARTICULO 237. - Será reprimido con prisión de un mes a un año, el que empleare intimidación
o fuerza contra un funcionario público o contra la persona que le prestare asistencia a
requerimiento de aquél o en virtud de un deber legal, para exigirle la ejecución u omisión de un
acto propio de sus funciones.
Bien jurídico: el bien jurídico del ATENTADO CONTRA LA AUTORIDAD es la libertad de
determinación del funcionario en el ejercicio de su función pública.
Sujeto activo: cualquiera.
Sujeto pasivo: debe ser un funcionario público en ejercicio de sus funciones o la persona que le
preste asistencia a su requerimiento o en virtud de un deber legal. El deber de asistencia le
incumbe a quien no teniendo competencia para proceder en el caso, tiene ese deber o le ha sido
especialmente impuesto en razón de sus funciones por una ley material.
Acción típica: consiste en emplear intimidación (infundir miedo) o fuerza contra el sujeto activo
para exigir la ejecución u omisión de un acto propio de sus funciones. Para que haya
ATENTADO y no RESISTENCIA el acto funcional no tiene que haberse iniciado y tampoco el
sujeto pasivo debe haber decidido realizar el acto.
La intimidación es coerción moral, es decir toda actividad del agente de carácter psíquico que
sea idónea para doblegar la voluntad del sujeto pasivo.
La fuerza es energía física capaz de influenciar en la determinación de la víctima, pero tiene que
ser ejercida en el contexto de ésta, porque si el cuerpo del agente toca el cuerpo de la víctima
122
será un supuesto del 238. Para Donna sólo pueden utilizarse medios mecánicos, eléctricos,
químicos.
Tipo subjetivo: doloso, exige el conocimiento de la calidad especial del sujeto pasivo y que el
acto exigido esté dentro de las atribuciones del funcionario. Tiene que quererse imponer al
sujeto pasivo la ejecución u omisión de un acto propio de sus funciones. Se lo considera como
un elemento subjetivo distinto del dolo.
Consumación y tentativa: se consuma por la sola acción de emplear fuerza o intimidación con
la finalidad expresada, siendo irrelevante que se consiga ésta o no. No se admite la tentativa.
ARTICULO 238. - La prisión será de seis meses a dos años: sólo son agravantes de
ATENTADO.
1 Si el hecho se cometiere a mano armada; mayor poder intimidante que posee quien emplea un
arma y menores posibilidades de defensa y mayor peligro corrido por la víctima. El arma puede
ser propia o impropia y no es necesario que sea usada, pero sí que sea portada en forma
ostensible e intimidante.
2 Si el hecho se cometiere por una reunión de más de tres personas; mayor poder intimidante.
Se exige un grupo de cuatro o más. Tiene que estar presente el elemento subjetivo de obrar con
el objetivo común de atentar.
3 Si el culpable fuere funcionario público; mayor obligación de un funcionario público de permitir
el normal desenvolvimiento de la administración.
4 Si el delincuente pusiere manos en la autoridad. Ejecutar actos de fuerza sobre la persona del
sujeto pasivo siempre que no se obre a mano armada. Ej.: golpes, empujones, etc. El problema
con este inciso es que prácticamente se vacía la expresión fuerza del tipo básico, porque
generalmente implicará poner manos y se caerá en la agravante.
En el caso de ser funcionario público, el reo sufrirá además inhabilitación especial por doble
tiempo del de la condena.
ARTICULO 238 bis - El militar que pusiere manos en el superior, sin lesionarlo o causándole
lesiones leves, será penado con prisión de uno (1) a tres (3) años.
Si el hecho tuviere lugar frente al enemigo o a tropa formada con armas, o si se cometiere en
número de seis (6) o más, el máximo de la pena será de seis (6) años.
ARTICULO 238 ter - El militar que resistiere o desobedeciere una orden de servicio legalmente
impartida por el superior, frente al enemigo o en situación de peligro inminente de naufragio,
incendio u otro estrago, será penado con prisión de uno (1) a cinco (5) años. La misma pena se
impondrá si resistiere a una patrulla que proceda en cumplimiento de una consigna en zona de
conflicto armado u operaciones o de catástrofe. Si en razón de la resistencia o de la
desobediencia se sufrieren pérdidas militares o se impidiese o dificultase la salvación de vidas
en supuesto de catástrofe el mínimo de la pena se elevará a cuatro (4) años y el máximo de la
pena se elevará a doce (12) años. En cualquier caso se impondrán las penas aquí previstas
siempre que no resultare un delito más severamente penado.
ARTICULO 239. - Será reprimido con prisión de quince días a un año, el que resistiere o
desobedeciere a un funcionario público en el ejercicio legítimo de sus funciones o a la persona
que le prestare asistencia a requerimiento de aquél o en virtud de una obligación legal.
Se contemplan dos delitos:
En ambos casos el bien jurídico protegido es la libertad de ejercicio de la actividad funcional
cuando se resisten o desobedecen las órdenes impartidas por las autoridades.
123
Acción típica: resistir al sujeto pasivo en el ejercicio de sus funciones. Consiste en emplear
intimidación o fuerza para oponerse al cumplimiento de la orden impartida por la autoridad. Se
traba el ejercicio legítimo cuando el funcionario ya está actuando, lo que requiere una
disposición anterior. Si fuese antes de que comience a actuar habrá atentado. La oposición debe
ser a un acto de competencia material y territorial del sujeto pasivo, ya que el artículo establece
ejercicio legítimo de sus funciones. Dentro de legítimo se entiende que el acto no debe ser
abusivo.
La acción del agente tiene que revestir una entidad suficiente que haya podido comprometer el
desarrollo del acto funcional. La acción debe ser idónea para desestabilizar el acto funcional.
Tipo subjetivo: delito doloso, el autor debe saber que resiste un acto legítimo de autoridad
pública, y querer obrar con la finalidad de impedir u obstaculizar la ejecución de un acto
funcional. Sólo directo.
Consumación y tentativa: se consuma con el empleo de medios típicos, intimidación o fuerza,
hacia la persona del sujeto pasivo. No resulta admisible la tentativa.
En la diferencia entre resistencia y desobediencia se entiende que desobedece el que se niega a
cumplir la orden impartida y se resiste el que lucha contra ella. La resistencia es una
desobediencia, pero activa.
[Desobediencia a la autoridad]
Sujeto activo: destinatario de la orden.
Sujeto pasivo: idem resistencia
Situación típica: tipo omisivo impropio que requiere la existencia de un mandato emitido por la
autoridad, esto es una orden impartida legítimamente por el sujeto pasivo.
Omisión: no acatar esa orden impuesta por el sujeto pasivo. Orden implica un mandamiento
verbal o escrito.
Posibilidad de realizar la conducta debida: la orden impartida debe ser de posible
cumplimiento.
Se entiende que no estaría cometiendo delito quien desobedece una orden de arresto cuando se
está fugando, es decir cuando el policía da la voz de alto desobedecerla no sería delito.
Tipo objetivo: delito doloso, saber que se está desobedeciendo una orden legítima impartida
por autoridad pública y tener la finalidad de no acatar la orden.
Consumación y tentativa: se consuma con el acto material de hacer caso omiso de la orden
funcional impartida legítimamente. No se admite la tentativa.
ARTICULO 240. - Para los efectos de los dos artículos precedentes, se reputará funcionario
público al particular que tratare de aprehender o hubiere aprehendido a un delincuente en
flagrante delito.
Se trata del derecho de actuar sobre el autor de un delito que tiene un ciudadano común como si
fuera la autoridad misma. Sólo habrá equiparación si el particular actúa cuando el delincuente se
encuentra en flagrancia. Por la redacción del artículo se entendería que abarca a los atentados
agravados y a la resistencia desobediencia.
ARTICULO 240 bis - El que violare las normas instrucciones a la población emitidas por la
autoridad militar competente en tiempo de conflicto armado para las zonas de combate, será
penado con prisión de uno (1) a cuatro (4) años si no resultare un delito más severamente
penado.
ACLARACIONES: incorporada por la ley 26.394 que derogó el Código de Justicia Militar, es una
norma en blanco porque habrá que estar a una norma instrucción dictada por la autoridad en
tiempo de conflicto armado.
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Bien jurídico: el no acatamiento de una norma instrucción afecta el normal desenvolvimiento de
la autoridad militar en época de guerra o conflicto armado y también la seguridad nacional y el
potencial defensivo de la nación.
Sujeto activo: cualquiera
Acción típica: violar las normas instrucciones emitidas por autoridad militar competente. Violar
implica desobediencia porque se realiza un acto prohibido o se omite realizar uno que la norma
instrucción obliga.
La acción típica debe haberse desplegado en conflicto armado y zona de combate.
Tipo subjetivo: doloso, el autor debe conocer la norma instrucción y su obligatorio
cumplimiento.
Consumación y tentativa: se consuma con la realización del acto prohibido u omisión del acto
ordenado en la norma instrucción.
ARTICULO 241. - Será reprimido con prisión de quince días a seis meses:
1 El que perturbare el orden en las sesiones de los cuerpos legislativos nacionales o
provinciales, en las audiencias de los tribunales de justicia o dondequiera que una autoridad esté
ejerciendo sus funciones;
2 El que sin estar comprendido en el artículo 237, impidiere o estorbare a un funcionario público
cumplir un acto propio de sus funciones.
En este artículo se prevén dos atentados leves, pero en ningún caso se impone la voluntad al
funcionario. El bien jurídico protegido es la libertad en el ejercicio de la función pública.
ARTICULO 241 bis - Se impondrá prisión de tres (3) a diez (10) años a los militares que:
1. Tumultuosamente peticionaren o se atribuyeren la representación de una fuerza armada.
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2. Tomaren armas o hicieren uso de éstas, de naves o aeronaves o extrajeren fuerzas armadas
de sus asientos naturales, contra las órdenes de sus superiores.
3. Hicieren uso del personal de la fuerza, de la nave o de la aeronave bajo su mando contra sus
superiores u omitieren resistir o contener a éstas, estando en condiciones de hacerlo.
4. Será penado con prisión de uno (1) a cinco (5) años la conspiración para cometer los delitos
de este artículo. No será penado por conspiración quien la denunciare en tiempo para evitar la
comisión del hecho.
5. Si en razón de los hechos previstos en este artículo resultare la muerte de una o más
personas, se sufrieren pérdidas militares o se impidiere o dificultare la salvación de vidas en
supuesto de catástrofe, el máximo de la pena se elevará a veinticinco (25) años. En cualquier
caso, se impondrán las penas aquí previstas siempre que no resultare un delito más
severamente penado.
ARTICULO 242. - Será reprimido con multa de pesos setecientos cincuenta a pesos diez mil e
inhabilitación especial de uno a cinco años, el funcionario público que, en el arresto o formación
de causa contra un miembro de los poderes públicos nacionales o provinciales, de una
convención constituyente o de un colegio electoral, no guardare la forma prescripta en las
constituciones o leyes respectivas.
Bien jurídico: se trata del delito de [violación de fueros] y lesiona a la administración pública
porque se atenta contra las seguridades de personas necesarias para el normal desempeño del
poder público. Se trata de la exención de arresto y el derecho a no ser enjuiciado sin un
antejuicio extrajudicial a cargo del cuerpo del que forma parte la persona o de un tribunal de
enjuiciamiento.
Sujeto activo: delicta propia ya que sólo puede ser cometido por un funcionario público que
tenga competencia para arrestar o para formar causa contra las personas. Entonces en la
formación de causa podrán ser jueces o fiscales y para el arresto jueces, policías u otros
funcionarios competentes.
Sujeto pasivo: funcionario de los poderes públicos nacionales o provinciales, de una
convención constituyente o de un colegio electoral que gocen de prerrogativas.
Acción típica: el autor debe proceder al arresto o formación de causa de los funcionarios sin
guardar las formas legales prescriptas. Por arrestos se entiende detención de la persona. y por
formación de causa cuando se somete a una persona a un proceso para establecer su
responsabilidad penal.
Legisladores (inmunidad de expresión y arresto hasta tanto se haga el desafuero).
Presidente, vice, jefe de gabinete, ministros y miembros de corte ( juicio político).
Jueces de tribunales inferiores ( jur. de enjuiciamiento).
Ministerio público, procurador general de la nación y defensor general (juicio político).
Tipo subjetivo: doloso, el autor debe conocer que se trata de un funcionario con inmunidades o
privilegios. Y tener la voluntad de proceder al arresto o formación de causa sin respetar lo que la
ley establece.
Consumación y tentativa: la tentativa es imposible, y basta con la mera realización de
cualquiera de las acciones previstas.
ARTICULO 243. - Será reprimido con prisión de quince días a un mes, el que siendo legalmente
citado como testigo, perito o intérprete, se abstuviere de comparecer o de prestar la declaración
o exposición respectiva. En el caso del perito o intérprete, se impondrá, además, al reo,
inhabilitación especial de un mes a un año.
Sujeto activo: persona legalmente citada como testigo, perito o intérprete.
TESTIGO (persona informada de los hechos materia de investigación, juicio o procedimiento
oficial).
PERITO (con conocimientos especiales en una ciencia o arte que es llamado por el juez para
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asesorarlo).
INTÉRPRETE (interpretar o traducir documentos declaraciones expresados en idiomas
extranjero, clave o signos).
Sujeto pasivo: autoridad pública citadora.
Situación típica: se trata de un delito de omisión impropia. Es un tipo privilegiado de
desobediencia, y el perito, testigo o intérprete tiene que haber sido citado legalmente.
Omisión: dos pueden ser las omisiones: no comparecer o comparecer absteniéndose de prestar
declaración o exposición.
Tipo subjetivo: doloso, conocimiento de la citación judicial y voluntad de no asistir.
Consumación y tentativa: se consuma con la abstención a comparecer o compareciendo con
la abstención de prestar declaración. No se admite la tentativa.
Capítulo II
[Falsa Denuncia]
ARTICULO 245. - Se impondrá prisión de dos meses a un año o multa de pesos setecientos
cincuenta a pesos doce mil quinientos al que denunciare falsamente un delito ante la autoridad.
Bien jurídico: el hecho de denunciar falsamente perturba el normal desenvolvimiento de la
administración de justicia debido al engaño de que es víctima.
Sujeto activo: cualquiera
Sujeto pasivo: la autoridad facultada para recibir denuncias.
Acción típica: denunciar falsamente la comisión de un delito. Es necesario denunciar un hecho
concreto, con expresión de las circunstancias suficientes para poder encuadrarlo como delito. Se
exige que la denuncia sea contra persona indeterminada para distinguir a este delito con el de
calumnias. Debe tratarse de un delito de acción pública. La denuncia será falsa cuando el hecho
no haya ocurrido o cuando lo que sucedió es diferente de lo que se denuncia.
Tipo subjetivo: dolo, tiene que conocer que el hecho denunciado no existió y la voluntad de
denunciar pese a ello.
Consumación y tentativa: se consuma con la presentación de la denuncia. Se admite tentativa.
Capítulo III
[Usurpación de autoridad, títulos u honores]
ARTICULO 246. - Será reprimido con prisión de un mes a un año e inhabilitación especial por
doble tiempo:
1 El que asumiere o ejerciere funciones públicas, sin título o nombramiento expedido por
autoridad competente;
[Asunción y ejercicio arbitrario de funciones públicas]
Sujeto activo: un particular fuera del ámbito de la administración pública. Se discute si un
funcionario público puede ser autor del delito de asumir un cargo distinto del suyo, no será
ejercer funciones sin título o nombramiento porque tiene uno y en ese supuesto jugaría el inc. 3.
Acción típica: se penan la asunción y el ejercicio de funciones públicas.
ASUNCIÓN (toma de posesión del cargo o comisión de un modo efectivo por medio de cualquier
acto público o privado. Un cargo es una representación, empleo u oficio que confiere la facultad
de ejercer una función pública. La comisión es el encargo que únicamente autoriza el ejercicio
de uno o más casos determinados):
EJERCER (consiste en desempeñar una actividad funcional. Será necesario invocar un cargo
que no se ejerce y ejecutar un acto funcional relativo al mismo. Sí o sí hay que atribuirse la
calidad de funcionario público. A su vez el acto funcional que se ejerce debe ser de la
competencia de esa autoridad.
Lo que se asume o ejerce es una función pública que consiste en el ejercicio de la voluntad
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estatal para realizar un fin público. La función puede ser nacional, provincial, municipal,
administrativa, legislativa o judicial).
A su vez la asunción o ejercicio debe ser arbitrario, es decir sin título o nombramiento.
NOMBRAMIENTO (designación legalmente formulada por autoridad competente).
TÍTULO (para Creus la ley alude a situaciones en que la investidura de la función no depende de
una designación sino de otros procedimientos como puede ser el electivo, y el título en ese caso
expedido es el eleccionario o electivo).
Tanto el título como el nombramiento deben existir al momento de la asunción o ejercicio
funcional para que no se configure este delito.
Tipo subjetivo: doloso de dolo directo.
Consumación y tentativa: es un delito de peligro abstracto y no se requiere ningún daño fuera
del que significa el arbitrario ejercicio de la función pública. La tentativa es admitida.
Si el autor para usurpar la autoridad falsifica el documento que acredite el título o nombramiento
habrá un concurso real.
ARTICULO 247. - Será reprimido con prisión de quince días a un año el que ejerciere actos
propios de una profesión para la que se requiere una habilitación especial, sin poseer el título o
la autorización correspondiente.
Será reprimido con multa de setecientos cincuenta a doce mil quinientos pesos, el que
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públicamente llevare insignias o distintivos de un cargo que no ejerciere o se arrogare grados
académicos, títulos profesionales u honores que no le correspondieren.
Bien jurídico: se protege el monopolio estatal de conferir autoridad, títulos u honores, por lo que
el distintivo, el grado, el título o los honores deben tener carácter oficial. A su vez respecto del
primer párrafo, se afecta la facultad privativa del estado de expedir títulos habilitantes conforme
cada profesión.
Sujeto activo: cualquiera
Acción típica: son tres los comportamientos típicos reprimidos:
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Bien jurídico. se protege el regular funcionamiento de la administración pública y la legalidad de
sus actos. Lo que caracteriza la ilicitud radica en el uso abusivo o arbitrario de la función pública,
en tanto se usa para violar la constitución o las leyes.
Se analizan tres modalidades de abuso de autoridad, dos comitivas y una omisiva.
Modalidades comisivas
Sujeto activo: sólo puede ser autor el funcionario público con competencia para dictar o
ejecutar las resoluciones u órdenes que se mencionan. Si no la tuviese, podría ser partícipe.
Acción típica: en sí las conductas no son ilícitas, ya que dictar resoluciones u órdenes o
ejecutarlas no es ilícito. Para poder ejecutar obviamente primero tiene que haberse dictado la
resolución por otro funcionario o el mismo que la ejecuta. Lo que vuelve ilícita la conducta es
que ya sea la ejecución como el dictado sea de resoluciones u órdenes CONTRARIAS A LA
CONSTITUCIÓN, LEYES, NACIONALES O PROVINCIALES.
Por resolución se entiende cualquier disposición emanada de autoridad pública. Y por orden se
entiende la disposición de un acto que deba ser realizado por terceros sobre ellos mismos o
funcionarios sobre terceros.
Se planteó la discusión de si también estarían incluidos los decretos u ordenanzas municipales.
Un sector lo admite en tanto se refieran a la competencia del funcionario, y otro sector no porque
sería una aplicación analógica.
Tipo subjetivo: como se necesita un dolo muy especial para que efectivamente se configure el
tipo, es decir usar la función pública para violar la constitución y las leyes, sólo se admite el dolo
directo. Se exige, en el supuesto de dictar, que se sepa que se está implicando una facultad que
la constitución o la ley no confiere o prohíbe o que no se dan los supuestos fácticos. Y respecto
de la ejecución, la voluntad de violar la constitución o la ley.
Modalidad omisiva
Sujeto activo: sólo el funcionario público que debe aplicar la ley que menciona la norma.
Situación típica. se trata de cada situación en la que corresponda aplicar o ejecutar la ley.
Omisión: el funcionario prescinde de la ley como si no existiera. No se hace ni se ejecuta o
cumple o lo que la ley manda expresamente a hacer al funcionario.
Posibilidad de realizar la conducta debida.
Tipo subjetivo: sólo cabe el dolo directo.
Consumación y tentativa: no se requiere un resultado. Respecto de la primera posibilidad
comisiva de dictar, se consuma con el dictado de la resolución u orden. En el segundo supuesto
cuando se ejecuta el contenido. En el aspecto omisivo cuando la ley no es ejecutada en el
momento oportuno. Se admite la tentativa para el supuesto comisivo de ejecución, no para el
dictado u omisión.
Esta figura es subsidiaria en cuanto que será reemplazada por otros delitos que prevean este
abuso de autoridad como parte del requisito típico. Sino concurrirá.
Para D´alessio no es típica la conducta de un funcionario que dicta o ejecuta una resolución u
orden contrariando una ley cuya aplicación al caso particular resultaría inconstitucional.
ARTICULO 248 bis.- Será reprimido con inhabilitación absoluta de SEIS (6) meses a DOS (2)
años el funcionario público que, debiendo fiscalizar el cumplimiento de las normas de
comercialización de ganado, productos y subproductos de origen animal, omitiere inspeccionar
conforme los reglamentos a su cargo, establecimientos tales como mercados de hacienda, ferias
y remates de animales, mataderos, frigoríficos, saladeros, barracas, graserías, tambos u otros
establecimientos o locales afines con la elaboración, manipulación, transformación o
comercialización de productos de origen animal y vehículos de transporte de hacienda,
productos o subproductos de ese origen.
Bien jurídico: se incorporó para aumentar el mandato que tienen los funcionarios de fiscalizar el
cumplimiento de las normas de comercialización de ganado sancionando las omisiones de
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cumplir con los deberes a su cargo.
Sujeto activo: funcionario público que deba fiscalizar el cumplimiento de las normas de
comercialización de ganado, productos y subproductos de origen animal.
Situación típica: la situación que genere el deber de realizar las inspecciones correspondientes
se presentará según como lo señale el reglamento que rija la actividad del funcionario.
Omisión: se requiere que se omita inspeccionar conforme a los reglamentos a cargo del
funcionario. Se entiende que habrá omisión, cuando la inspección no se haga o se realice
irregularmente. La misma debe relacionarse con los establecimientos enumerados en el tipo.
Posibilidad de realizar la conducta debida.
Tipo subjetivo: dolo directo.
Consumación y tentativa: no se exige ningún resultado por lo que se consuma en el momento
en que debió realizarse la inspección y se omitió llevarla a cabo.
El problema que surge con este delito es si es desplazado el tipo o no cuando el funcionario es
partícipe en el abigeato que tiene un tipo agravado para cuando participa un funcionario público.
Para D´alessio el 248 bis resultará desplazado.
[Denegación de auxilio]
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ARTICULO 250. - Será reprimido con prisión de un mes a dos años e inhabilitación especial por
doble tiempo, el jefe o agente de la fuerza pública, que rehusare, omitiere o retardare, sin causa
justificada, la prestación de un auxilio legalmente requerido por la autoridad civil competente.
Sujeto activo: jefe o agente de la fuerza pública. La fuerza pública es la destinada a mantener
el orden público. Las FFAA sólo serán consideradas tales si se les ha encomendado contribuir a
tal mantenimiento, por ejemplo, en elecciones. Jefe es el que tiene mayor rango jerárquico. Se
excluyen los que cumplen tareas administrativas.
Situación típica: es preciso que la autoridad civil competente requiera el auxilio de la fuerza
pública para realizar un acto. Implica efectiva orden o intimación de prestación de auxilio. Por
autoridad civil se entiende a cualquiera de los funcionarios de los tres poderes, los provinciales y
municipales.
Omisión: los verbos ya fueron explicados
Posibilidad de realizar la conducta debida: la omisión debe haber sido realizada sin causa
justificada.
Tipo subjetivo: dolo.
Consumación y tentativa: no se necesita un resultado y se consuma al realizarse las
omisiones típicas. No sea admite la tentativa.
ARTICULO 250 bis - Será penado con prisión de cuatro (4) a diez (10) años, siempre que no
resultare otro delito más severamente penado, el militar que en tiempo de conflicto armado:
1. Abandonare sus funciones de control, vigilancia, comunicaciones o la atención de los
instrumentos que tuviese a su cargo para esos fines, las descuidase o se incapacitase para su
cumplimiento.
2. Observare cualquier dato significativo para la defensa y no lo informase o tomase las medidas
del caso.
[Abandono de destino]
ARTICULO 252. - Será reprimido con multa de pesos setecientos cincuenta a pesos doce mil
quinientos e inhabilitación especial de un mes a un año, el funcionario público que, sin habérsele
admitido la renuncia de su destino, lo abandonare con daño del servicio público.
ARTICULO 253. - Será reprimido con multa de pesos setecientos cincuenta a pesos doce mil
quinientos e inhabilitación especial de seis meses a dos años, el funcionario público que
propusiere o nombrare para cargo público, a persona en quien no concurrieren los requisitos
legales. En la misma pena incurrirá el que aceptare un cargo para el cual no tenga los requisitos
legales.
Se prevén dos supuestos:
[Nombramientos ilegales]
Sujeto activo: funcionario público que posee facultad legalmente reglamentada para proponer o
designar sujetos para ocupar cargos públicos.
Acción típica: proponer implica la nominación de acuerdo al procedimiento administrativo
exigido. No basta la sugerencia. Nombrar significa designar al sujeto para ocupar el cargo. Tiene
que ser que la persona al momento de ser propuesta o nombrada no satisfaga los requisitos
establecidos por la ley para ocupar dicho cargo.
Tipo subjetivo: el funcionario tiene que saber que el candidato propuesto o designado carece
de los requisitos establecidos para el cargo y la voluntad de igual hacerlo.
Consumación y tentativa: la proposición se consuma al haberse hecho según los mecanismos
administrativos exigidos y el nombramiento cuando esté legalmente realizado. Se excluye la
tentativa. Y si después el candidato cumple los requisitos, igual se produce el delito.
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Los objetos de esta acción son: cualquier cosa destinada a ser utilizada como medio de
prueba y los registros o documentos públicos o privados en los que conste alguna circunstancia
que interese a un servicio público.
Tipo subjetivo: dolo.
Consumación y tentativa: se consuma con la realización de alguna de las acciones típicas. No
se exige un resultado.
[Cohecho pasivo]
ARTICULO 256. - Será reprimido con reclusión o prisión de uno a seis años e inhabilitación
especial perpetua, el funcionario público que por sí o por persona interpuesta, recibiere dinero o
cualquier otra dádiva o aceptare una promesa directa o indirecta, para hacer, retardar o dejar de
hacer algo relativo a sus funciones
*DÁDIVA (todo aquello que se represente como beneficio, aunque no tenga valor económico. Sí
o sí tiene que ser algo que se pueda dar y recibir en sentido material por lo que quedan afuera
los favores o ventajas que no sean objetos materiales).
Tipo subjetivo: doloso, sólo directo. *Elemento subjetivo distinto del dolo: para hacer, retardar,
dejar de hacer algo relativo a sus funciones. El acuerdo debe ser sobre actos a futuro, si fue un
acto ya realizado no es cohecho. Debe existir un trato anterior al acto funcional y que ahí surja el
cohecho. Puede ser que el funcionario sea el que solicite la dádiva o dinero.
Consumación y tentativa: se consuma con el recibir o aceptar la promesa. No interesa si luego
se cumple o no con lo prometido, pero si es recibir tienen que tener en su poder el dinero o la
dádiva y sino es aceptar la promesa.
[Tráfico de influencias]
ARTICULO 256 bis — Será reprimido con reclusión o prisión de uno a seis años e inhabilitación
especial perpetua para ejercer la función pública, el que por sí o por persona interpuesta
solicitare o recibiere dinero o cualquier otra dádiva o aceptare una promesa directa o indirecta,
para hacer valer indebidamente su influencia ante un funcionario público, a fin de que éste haga,
retarde o deje de hacer algo relativo a sus funciones.
Si aquella conducta estuviera destinada a hacer valer indebidamente una influencia ante un
magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Público, a fin de obtener la emisión, dictado,
demora u omisión de un dictamen, resolución o fallo en asuntos sometidos a su competencia, el
máximo de la pena de prisión o reclusión se elevará a doce años. Agravante por tratarse de
funcionarios de la justicia.
Bien jurídico: lo que se busca es la imparcialidad y objetividad como medio para que la función
pública defienda los intereses generales y no particulares.
Sujeto activo: se trata de un delicta comunia, ya que puede ser cualquiera.
Acción típica: solicitar o recibir o aceptar una promesa. El funcionario sobre el que se influirá no
debe ser parte del acuerdo entre el autor y tercero, porque si no sería cohecho con persona
interpuesta.
Tipo subjetivo: doloso, directo. El autor realiza las acciones típicas para hacer valer
indebidamente su influencia ante un funcionario, siendo un elemento subjetivo distinto del dolo.
Y se hace para que el funcionario influido haga, retarde o deje de hacer algo. Las influencias se
refieren a ejercer predominio o fuerza moral sobre la otra persona.
Consumación y tentativa: se consuma con el mero solicitar, recibir o aceptar el dinero, la
dádiva o la promesa. No se requiere un efectivo perjuicio.
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asunto sometido a su competencia.
Resoluciones (autos que resuelven incidencias y también decretos de trámite)
Fallo (sentencia).
Dictamen (informe oral o escrito sobre un asunto sometido a su consideración).
Consumación y tentativa: se consuma con el perfeccionamiento del pacto, ya sea recibir o
aceptar. Sería posible la tentativa.
[Cohecho activo]
ARTICULO 258. - Será reprimido con prisión de uno a seis años, el que directa o indirectamente
diere u ofreciere dádivas en procura de alguna de las conductas reprimidas por los artículos 256
y 256 bis, primer párrafo. Si la dádiva se hiciere u ofreciere con el fin de obtener alguna de las
conductas tipificadas en los artículos 256 bis, segundo párrafo y 257, la pena será de reclusión o
prisión de dos a seis años. Si el culpable fuere funcionario público, sufrirá además inhabilitación
especial de dos a seis años en el primer caso y de tres a diez años en el segundo.
Sujeto activo: cualquiera, si es un funcionario público se verá agravada su pena.
Acción típica: dar u ofrecer dádivas a un funcionario público. Da el que entrega, ofrece el que
promete. Respecto de que el dar u ofrecer puede ser directa o indirectamente, se refiere a la
posible aparición de la persona interpuesta. El tipo exige que la oferta surja del tercero. Lo
fundamental es que el tercero entregue u ofrezca la dádiva libremente, por su propia decisión.
Tipo subjetivo: doloso, de dolo directo. Y se requiere un elemento subjetivo distinto del dolo
que sería dar o ofrecer para procurar las conductas de los arts. 256 (COHECHO PASIVO) ,256
bis (TRÁFICO DE INFLUENCIAS) y 257 (COHECHO PASIVO DE JUSTICIA).
Consumación y tentativa: se consuma al dar u ofrecer la dádiva. Este no es un delito de
codelincuencia necesaria porque se consuma con el solo hecho de dar u ofrecer y que el
funcionario se entere, porque puede éste rechazarla. La tentativa no es posible.
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objeto pecuniario.
ARTICULO 259. - Será reprimido con prisión de un mes a dos años e inhabilitación absoluta de
uno a seis años, el funcionario público que admitiere dádivas, que fueran entregadas en
consideración a su oficio, mientras permanezca en el ejercicio del cargo. El que presentare u
ofreciere la dádiva será reprimido con prisión de un mes a un año.
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administrativamente para aplicar los bienes a las finalidades legalmente determinadas, es decir
tiene facultad dispositiva sobre ellos.
Acción típica: dar una aplicación diferente de aquella a que estuvieren destinados ciertos
objetos.
CAUDALES (no sólo dinero sino toda clase de bienes).
EFECTOS (documentos de crédito emanados del estado).
Tanto los caudales como los efectos deben estar sujetos a una finalidad específica destinada
por ley, reglamento u orden de autoridad competente, porque justamente el delito es desviar de
la aplicación originaria.
Tipo subjetivo: conocer que por ser funcionario público se dispone de bienes, el destino al que
estaban destinados y que se los está aplicando a uno diverso. Tener voluntad de dar una
aplicación diferente a los bienes.
Consumación y tentativa: no se exige lesión patrimonial. Se trata de una figura de peligro que
se consuma con la aplicación de los bienes a una finalidad diversa de la que corresponde. No
basta el mero cambio de imputación, se requiere la aplicación a una finalidad diversa.
ARTICULO 261. - Será reprimido con reclusión o prisión de dos a diez años e inhabilitación
absoluta perpetua, el funcionario público que sustrajere caudales o efectos cuya administración,
percepción o custodia le haya sido confiada por razón de su cargo.
Será reprimido con la misma pena el funcionario que empleare en provecho propio o de un
tercero, trabajos o servicios pagados por una administración pública.
Bien jurídico: en el primer párrafo se tipifica el peculado y en el segundo el peculado de
trabajos y servicios. Normal funcionamiento de la administración en su aspecto patrimonial, más
la propiedad, seguridad de bienes públicos y confianza depositada en el funcionario encargado
del manejo de dichos bienes.
[Peculado]
Sujeto activo: funcionario público + al que le ha sido confiada la administración, percepción o
custodia del bien. Respecto de la administración vale lo dicho en el artículo anterior, es decir
contar con la disposición de los bienes. Percepción se entiende como la facultad de recibir
bienes para la administración pública. Y custodia es el cuidado y vigilancia de los bienes, es
decir tenencia material.
Acción típica: sustraer implica ser separado o apartado de la esfera de la administración
pública en la que se encuentra. No implica cambio de destino como en el artículo anterior.
Sustraer es meramente quebrantar la esfera de custodia en la que el bien se encontraba. Se
aparta, separa sin importar la existencia o no de una finalidad particular como puede ser el
apoderamiento o incluso la restitución. No se necesita el enriquecimiento personal a través de la
sustracción.
Tipo subjetivo: conocimiento del carácter de los bienes y la especial función con relación a
ellos que tiene el sujeto activo y voluntad de sustraer.
Consumación y tentativa: los autores que exigen además de la sustracción apoderamiento,
establecen que se consumará cuando ingrese al ámbito patrimonial propio del sujeto activo o un
tercero. Para los que restringen la interpretación del verbo sustraer, basta con que el bien salga
de la esfera de custodia confiada al autor. Se acepta la tentativa.
[Malversación culposa]
ARTICULO 262. - Será reprimido con multa del veinte al sesenta por ciento del valor substraído,
el funcionario público que, por imprudencia o negligencia o por inobservancia de los
reglamentos o deberes de su cargo, diere ocasión a que se efectuare por otra persona la
substracción de caudales o efectos de que se trata en el artículo anterior.
[Casos equiparados]
ARTICULO 263. - Quedan sujetos a las disposiciones anteriores los que administraren o
custodiaren bienes pertenecientes a establecimientos de instrucción pública o de beneficencia
tiene que ser establecimientos privados, así como los administradores y depositarios de
caudales embargados, secuestrados o depositados por autoridad competente, aunque
pertenezcan a particulares.
Las disposiciones anteriores son los supuestos de malversación del 260 y peculado del 261 más
262. Como no se refiere a servicios o trabajos queda excluido el peculado de éstos. Respecto de
los sujetos, tienen que tener las mismas características que los funcionarios públicos en cuanto
a la administración, percepción o custodia de los bienes, pero mientras en el segundo supuesto
los administradores o depositarios son instruidos formalmente por la autoridad, en el primer
grupo el carácter de administrador o custodio deriva de una cuestión fáctica.
ARTICULO 264. - Será reprimido con inhabilitación especial por uno a seis meses, el funcionario
público que, teniendo fondos expeditos, demorare injustificadamente un pago ordinario serían
los que él tiene que hacer por su función o decretado por autoridad competente. Un pago
específicamente ordenado por autoridad competente.
En la misma pena incurrirá el funcionario público que, requerido por la autoridad competente,
rehusare entregar una cantidad o efecto depositado o puesto bajo su custodia o administración.
Bien jurídico: en este artículo se describen dos delitos de estructura omisiva: demora
injustificada de pago y negativa de entregar bienes requeridos por autoridad competente. Se
afecta el normal desenvolvimiento de la función patrimonial de la administración pública.
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[Demora injustificada de pago]
Sujeto activo: funcionario público que por atribución funcional o asignada accidentalmente tiene
a su cargo hacer efectivo u ordenar el pago.
Situación típica: se materializa cuando debe efectuarse el pago de acuerdo a las previsiones
legales, reglamentarias o costumbre o disposición de autoridad que lo ordenó.
Omisión: demorar, lo que implica que se consuma tan pronto como transcurra el momento o
plazo de pago sin que se lo efectivice u ordene. Se exige que no se pague en tiempo oportuno.
Posibilidad de realizar la conducta debida: tiene que tener posibilidad de hacerlo y la
referencia a injustificadamente se refiere a que la acción no tiene que encuadrar en causa de
justificación o atipicidad.
Tipo subjetivo: sólo dolo directo por la arbitrariedad del autor de demorar el pago.
Bien jurídico: con este delito no sólo se ofende la administración pública sino también el
patrimonio del particular que entrega algo por temor a la autoridad pública.
Sujeto activo: funcionario público, por lo que es delicta propia, y tiene que haber habido abuso
de autoridad de su parte.
Sujeto pasivo: el particular que entrega lo exigido por le funcionario y ve afectado su
patrimonio.
Acción típica:
SOLICITAR (pedir).
EXIGIR (reclamar imperiosamente).
HACERSE PAGAR (hacerse dar en pago dinero o documentos).
HACERSE ENTREGAR (hacerse dar algo que tenga valor o cumpla con función económica).
COBRAR MAYORES DERECHOS QUE LOS QUE CORRESPONDEN (el funcionario percibe un
derecho en forma excesiva).
Tipo subjetivo: doloso, sólo directo, porque la exigencia de abuso funcional descarta el
eventual. Debe conocer que exige algo indebidamente porque no tiene competencia o porque
pide más de lo que puede pedir.
Consumación y tentativa: cuando se trata de solicitar o exigir se consuma con la realización de
la conducta, ya que son delitos de pura actividad. Si se trata de hacerse pagar o entregar o
cobrar estamos frente a delitos de resultado, debiendo el autor haber logrado que se pague, se
entregue o cobrar.
ARTICULO 267. - Si se empleare intimidación o se invocare orden superior, comisión,
mandamiento judicial u otra autorización legítima, podrá elevarse la prisión hasta cuatro años y
la inhabilitación hasta seis años.
Originariamente era una exacción agravada, pero tiene la misma pena sí que lo que se agrava
es la inhabilitación. El autor utiliza la intimidación, es decir la amenaza de sufrir un mal que debe
ser idóneo para doblegar la voluntad del sujeto pasivo. O recurre al error invocando una orden
de autoridad superior, comisión, mandamiento judicial o autorización.
ARTICULO 268. - Será reprimido con prisión de dos a seis años e inhabilitación absoluta
perpetua, el funcionario público que convirtiere en provecho propio o de tercero las exacciones
expresadas en los artículos anteriores.
Acción típica: sólo puede convertir en provecho propio o de tercero quien ha intervenido en las
exacciones descriptas en el 266 y 267. El autor debe haber solicitado o exigido en nombre de la
administración pública para luego convertir lo obtenido en provecho propio. La conversión debe
142
ser antes de que lo ilegalmente percibido ingrese a las arcas fiscales. Es necesario que se haya
logrado convertir el producto de las exacciones, esto es que se haya logrado disponer de ellas
en su provecho o en el de un tercero.
Tipo subjetivo: doloso directo.
Consumación y tentativa: se consuma con la conversión en beneficio propio o de un tercero.
Se admite la tentativa.
[Enriquecimiento ilícito]
ARTICULO 268 (2) — Será reprimido con reclusión o prisión de dos a seis años, multa del
cincuenta por ciento al ciento por ciento del valor del enriquecimiento e inhabilitación absoluta
perpetua, el que al ser debidamente requerido, no justificare la procedencia de un
enriquecimiento patrimonial apreciable suyo o de persona interpuesta para disimularlo, ocurrido
con posterioridad a la asunción de un cargo o empleo público y hasta dos años después de
haber cesado en su desempeño.
Se entenderá que hubo enriquecimiento no sólo cuando el patrimonio se hubiese incrementado
con dinero, cosas o bienes, sino también cuando se hubiesen cancelado deudas o extinguido
obligaciones que lo afectaban.
La persona interpuesta para disimular el enriquecimiento será reprimida con la misma pena que
el autor del hecho.
Aclaración: este delito ha sido uno de los más cuestionados en cuanto a su constitucionalidad.
Se han expuesto distintas teorías respecto de la estructura típica de este delito, es decir si es
omisivo o comisivo. Esto varía según se ponga el acento en el ENRIQUECIMIENTO o en la NO
JUSTIFICACIÓN.
Bien jurídico: se trata de prevenir conductas anormales que persiguen el logro de aumentos
patrimoniales prevaleciéndose de la condición de funcionario por parte del agente. Al sancionar
143
el incumplimiento de justificar los incrementos patrimoniales, lo que se hace es proteger el
interés social de que la situación patrimonial de los funcionarios sea clara y transparente.
Sujeto activo: comprende a quien desempeña o ha desempeñado una función pública y a quien
simplemente presta o ha prestado servicios a una administración sin reunir la calidad de
funcionario público.
Posibilidad de realizar la conducta debida.
Tipo subjetivo: conocimiento por parte del autor de que es tiene las cualidades para ser sujeto
activo, que se ha producido la situación que lo obliga a justificar porque un incremento
patrimonial apreciable y que no se cumple con el requerimiento de justificar. Puede ser directo
como eventual. / conocimiento de su situación de funcionario público y voluntad de incrementar
su situación patrimonial sabiendo que ello no guarda relación con sus posibilidades legítimas de
enriquecimiento.
Consumación y tentativa: Según el criterio omisivo (se consuma cuando no se justifica el
enriquecimiento. No hay tentativa.)
Según el criterio comisivo (se consuma cuando se produce el enriquecimiento).
144
falsos u omitidos.
[Prevaricato]
ARTICULO 269. - Sufrirá multa de pesos tres mil a pesos setenta y cinco mil e inhabilitación
absoluta perpetua el juez que dictare resoluciones contrarias a la ley expresa invocada por las
partes o por el mismo o citare, para fundarlas, hechos o resoluciones falsas.
Si la sentencia fuere condenatoria en causa criminal, la pena será de tres a quince años de
reclusión o prisión e inhabilitación absoluta perpetua.
Lo dispuesto en el párrafo primero de este artículo, será aplicable, en su caso, a los árbitros y
arbitradores amigables componedores. La equiparación es respecto del primer párrafo y no de la
agravante ya que no intervienen en causas de materia penal.
Bien jurídico: el bien tutelado es la correcta administración de justicia frente a posibles
infidelidades cometidas por jueces o personas equiparadas.
Sujeto activo: juez, árbitro o amigable componedor.
Acción típica: se configura el delito cuando se dicten resoluciones contrarias a la ley expresa
invocada por las partes o por el mismo juez (prevaricato de derecho) o se citaren para fundarlas,
hechos o resoluciones falsas (prevaricato de hecho
Tipo subjetivo: doloso, pero no se requiere el dolo de perjudicar o beneficiar a una u otra parte.
Consumación y tentativa: se consuma con el dictado de la resolución, no se requiere que haya
alcanzado ejecutoriedad ni que haya un resultado dañoso.
145
ARTICULO 271. - Será reprimido con multa de pesos dos mil quinientos a pesos treinta mil, e
inhabilitación especial de uno a seis años, el abogado o mandatario judicial que defendiere o
representare partes contrarias en el mismo juicio, simultánea o sucesivamente o que de
cualquier otro modo, perjudicare deliberadamente la causa que le estuviere confiada.
Sujeto activo: abogados o mandatarios que asumen la defensa o representación en juicio. Si es
mandatario es porque tiene la representación, sino será abogado patrocinante.
Sujeto pasivo: el damnificado directo es quien confió en el abogado o mandatario.
Acción típica: por la redacción de la norma se deduce que la acción es perjudicar
deliberadamente la causa confiada y como una de sus modalidades es la defensa o
representación de intereses contrapuestos de manera simultánea o sucesiva. Otras formas de
perjudicar serían dejar vencer los términos, omitir interponer recursos, etc.
El resultado de este delito debe ser la pérdida de cualquier posibilidad procesal que redunde en
el menoscabo del interés de la parte o partes.
Tipo subjetivo: doloso. Deliberadamente exige la preordenación del hecho, por lo que solo dolo
directo.
Consumación y tentativa: se consuma con la producción del perjuicio que reconoce su causa
en la conducta infiel del agente.
ARTICULO 272. - La disposición del artículo anterior será aplicable a los fiscales, asesores y
demás funcionarios encargados de emitir su dictamen ante las autoridades.
[Retardo de justicia]
Sujeto activo: juez.
Situación típica: delito de omisión impropia que requiere que el juez haya sido requerido para
administrar justicia por una parte interesada y que haya vencido el término que la ley establece
para que resuelva una cuestión. El retardo requiere, vencimiento de los plazos y que las partes
reclamen la resolución.
Omisión: no administrar justicia dentro de los términos legales. Esta es una diferencia con la
negación de justicia porque en ese supuesto dice se negare a juzgar es decir se niega a aplicar
una norma, en cambio en este supuesto dice retardare la administración de justicia, siendo un
concepto mucho más amplio que abarca cualquier tipo de actividad jurisdiccional.
Posibilidad de realizar la conducta debida.
Tipo subjetivo: debe haber malicia, por lo que sólo se admite el dolo directo ya que el juez debe
buscar perjudicar a una o ambas partes.
Consumación y tentativa: se consuma cuando, habiendo sido requerido por las partes, opera
el vencimiento de los plazos legales sin que la actividad se cumpla.
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[Incumplimiento de la obligación de promover la represión].
ARTICULO 274. - El funcionario público que, faltando a la obligación de su cargo, dejare de
promover la persecución y represión de los delincuentes, será reprimido con inhabilitación
absoluta de seis meses a dos años, a menos que pruebe que su omisión provino de un
inconveniente insuperable.
Sujeto activo: funcionario público sobre el que pese la obligación de promover la persecución y
represión de delincuentes. Estarían incluidos los miembros del Ministerio público fiscal, las
fuerzas de seguridad y la policía cuando cumple funciones de prevención. Los jueces según si el
régimen les permite proceder de oficio a la instrucción de causas.
Situación típica: el autor debe encontrarse ante la situación concreta de verse compelido a
actuar para promover la persecución o la represión de delincuentes.
Omisión: dejar de promover la persecución y represión de delincuentes.
Posibilidad de realizar la conducta debida: el funcionario no tiene que probar que su omisión
provino de un inconveniente insuperable.
Tipo subjetivo: dolo.
Consumación y tentativa: se consuma con el mero vencimiento de los plazos en los que el
funcionario debió desarrollar la actividad respectiva. No se admite tentativa.
[Falso testimonio]
ARTICULO 275. - Será reprimido con prisión de un mes a cuatro años, el testigo, perito o
intérprete que afirmare una falsedad o negare o callare la verdad, en todo o en parte, en su
deposición, informe, traducción o interpretación, hecha ante la autoridad competente.
Si el falso testimonio se cometiere en una causa criminal, en perjuicio del inculpado, la pena
será de uno a diez años de reclusión o prisión. Serían las causas criminales y correccionales.
Aunque igual que lo que ocurría en otros delitos para D´alessio los correccionales están afuera.
El perjuicio al inculpado resulta de atribuirle una responsabilidad que no tiene o agravar su
situación en el proceso. El dolo exige conciencia y voluntad de deponer, informar o traducir
falsamente en perjuicio del encausado.
En todos los casos se impondrá al reo, además, inhabilitación absoluta por doble tiempo del de
la condena.
Sujeto activo: testigos, peritos o intérpretes. Las definiciones de estos sujetos ya han sido
dadas en otro tipo penal.
Lo que se discute es si existe o no falso testimonio en causa propia. Parte de la doctrina sólo
considera testigo al que depone en causa ajena, excluyendo por lo tanto el estatus y la
posibilidad de cometer falso testimonio por inidoneidad del sujeto activo a quien tenga interés
directo en el juicio.
Núñez considera que la declaración en causa propia o sobre hechos propios no excluye la
calidad de testigo declarante y es aplicable el 275.
Sujeto pasivo: la persona particularmente ofendida es la parte en contra de cuya acción o
defensa se produjo el falso testimonio.
Según la CSJN el sujeto pasivo es la autoridad competente que resulta afectada por la falsedad
del testigo, perito o intérprete y esa autoridad no es otra que el juez. Pero será persona
particularmente ofendida la parte en contra de la cual se declaró.
Acción típica: Afirmar una falsedad, negar la verdad, callar la verdad.
Tipo subjetivo: delito doloso
Consumación y tenttativa: se consuma al rendirse la deposición, informe o traducción o
interpretación. Es un delito de peligro.
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ARTICULO 276. - La pena del testigo, perito o intérprete falso, cuya declaración fuere prestada
mediante cohecho, se agravará con una multa igual al duplo de la cantidad ofrecida o recibida.
Para que se de este delito deben darse los extremos del cohecho. Tiene que haber vinculación
entre la declaración falsa y el cohecho.
El sobornante sufrirá la pena del simple testigo falso. Este es el delito de soborno. Puede ser
cometido por cualquier persona y consiste en inducir a otro para que declare o se expida con
falsedad ante autoridad competente, ofreciendo o prometiendo dádiva u otra ventaja. Es
necesario que como resultado la declaración o informe se produzca. Es un delito doloso. Se
consuma cuando el sobornado efectivamente declare, porque este delito se encuentra
determinado por la consumación del falso testimonio.
1.- Será reprimido con prisión de seis (6) meses a tres (3) años el que, tras la comisión de un
delito ejecutado por otro, en el que no hubiera participado:
a) Ayudare a alguien a eludir las investigaciones de la autoridad o a sustraerse a la acción de
ésta.
Esta modalidad se conoce como FAVORECIMIENTO PERSONAL y nos encontramos
con dos supuestos, la positiva regulada en este inciso y la negativa en el inciso D. El
favorecimiento personal consiste en la realización del encubrimiento para beneficiar a otro.
Puede ser personal o real, el primero significa que la acción recae sobre la persona misma,
mientras que la real recae sobre las cosas. El agente obra para beneficiar a un tercero. Este
inciso regula la modalidad positiva que consiste en ayudar a alguien a evadir las investigaciones
de la autoridad o a sustraerse de la acción de ésta.
Sujeto activo: cualquiera
Acción típica: prestar ayuda a alguien, entendido como facilitar o posibilitar que la persona
logre eludir las investigaciones o la acción de la autoridad. Debe tratarse de una acción positiva.
El encubridor debe conocer la circunstancia del que ayuda.
Tipo subjetivo: dolo directo, ya que se requiere el efectivo conocimiento de la totalidad de los
elementos del tipo y la voluntad de beneficiar al favorecido a librarse de la persecución judicial.
Consumación y tentativa: se consuma con la sola prestación de ayuda, sin importar que se
logre el objetivo o no.
b) Ocultare, alterare o hiciere desaparecer los rastros, pruebas o instrumentos del delito, o
ayudare al autor o partícipe a ocultarlos, alterarlos o hacerlos desaparecer.
Este es un supuesto de FAVORECIMIENTO REAL igual que el que analizaremos en el
inc. E.
Sujeto activo: cualquiera
Acción típica: ocultar, alterar o hacer desaparecer o ayudar a realizar dichas acciones.
Los objetos son RASTROS, PRUEBAS O INSTRUMENTOS DEL DELITO. Los primeros son los
vestigios dejados por el autor del delito, las pruebas son los medios que se utilizan para
comprobar la existencia de un hecho y los instrumentos son los utilizados por el autor del delito.
Tipo subjetivo: dolo
Consumación y tentativa: es un delito de pura actividad que se consuma con la realización de
alguna de las conductas típicas sin que se requiera un resultado.
148
c) Adquiriere, recibiere u ocultare dinero, cosas o efectos provenientes de un delito.
Este es el supuesto de RECEPTACIÓN DE COSAS PROCEDENTES DE
DELITOS..
Sujeto activo: cualquiera
Acción típica: adquirir, recibir u ocultar.
El objeto material son dinero, cosas o efectos.
Tipo subjetivo: dolo directo o eventual.
Consumación y tentativa: la adquisición se consuma cuando se entrega la cosa. Pero el recibir
u ocultar se consuma cuando la cosa quede en poder del encubridor para realizar tales
conductas. No se requiere la obtención de ningún beneficio.
2.- En el caso del inciso 1, c), precedente, la pena mínima será de un (1) mes de prisión, si,
de acuerdo con las circunstancias, el autor podía sospechar que provenían de un delito.
Este inciso regula la receptación culposa, es decir la figura del inc C pero con un tipo subjetivo
culposo.
149
3.- La escala penal será aumentada al doble de su mínimo y máximo, cuando: este inciso
enumera las agravantes del inciso 1 y 2.
a) El hecho precedente fuera un delito especialmente grave, siendo tal aquel cuya pena mínima
fuera superior a tres (3) años de prisión. Para que opere deben encontrarse acreditados la
totalidad de los elementos que determinan la tipicidad del hecho precedente. En caso contrario
la duda juega a favor del reo.
b) El autor actuare con ánimo de lucro. Se trata de la intención de obtener cualquier ventaja de
índole patrimonial independientemente del propósito.
c) El autor se dedicare con habitualidad a la comisión de hechos de encubrimiento. Reiteración
de actos y permanencia en la actividad específica, aunque no sea el medio de vida. Tiene que
comprobarse tal circunstancia, ya sea por condenas anteriores o por una condena que cuente
con concurso real de hechos similares.
d) El autor fuere funcionario público.
La agravación de la escala penal, prevista en este inciso sólo operará una vez, aun cuando
concurrieren más de una de sus circunstancias calificantes. En este caso, el tribunal podrá tomar
en cuenta la pluralidad de causales al individualizar la pena.
4.- Están exentos de responsabilidad criminal los que hubieren obrado en favor del cónyuge,
de un pariente cuyo vínculo no excediere del cuarto grado de consanguinidad o segundo de
afinidad o de un amigo íntimo o persona a la que se debiese especial gratitud. La exención no
rige respecto de los casos del inciso 1, e) y del inciso 3, b) y c).
Bien jurídico: la ley 25.246 ha modificado este título pero sin alterar el bien jurídico tutelado que
es la administración de justicia la que puede verse perturbada o entorpecida en la
individualización de autores o partícipes de delito con motivo de la conducta desplegada por el
encubridor. Para algunos en realidad lo relevante es el bien jurídico que ataca el delito
encubierto.
Para Nuñez y Creus el bien jurídico es la administración de justicia, porque el delito de
encubrimiento es un hecho en sí mismo delictivo.
En cambio la otra postura considera que el delito de encubrimiento no obra por sí mismo, es
decir no lesiona individualmente un bien jurídico propio. (Fontán Balestra).
ARTICULO 277 bis.- Se aplicará prisión de TRES (3) a SEIS (6) años e inhabilitación especial
de TRES (3) a DIEZ (10) años al funcionario público que, tras la comisión del delito de abigeato
150
en el que no hubiera participado, violando los deberes a su cargo o abusando de sus funciones,
intervenga o facilite el transporte, faena, comercialización o mantenimiento de ganado, sus
despojos o los productos obtenidos, conociendo su origen ilícito.
Sujeto activo: delicta propia, el autor debe ser funcionario público.
Acción típica: el encubrimiento debe cometerse en el marco de las funciones del funcionario.
Debe haber violación de deberes o abuso de su cargo, ya sea por un accionar positivo u
omisivo, pero no haber participado en el delito de abigeato que debe encuadrar en al normativa
penal.
Tipo subjetivo: doloso con dolo directo, debe conocer que el ganado, sus despojos o productos
provienen de un delito de abigeato. No se admite el eventual, y si hay es encubrimiento por
receptación que está en el 277 inc. C y se agrava por ser funcionario público.
Consumación y tentativa: delito de pura actividad.
ARTICULO 277 ter.- Se impondrá prisión de SEIS (6) meses a TRES (3) años al que reuniendo
las condiciones personales descriptas en el artículo 167 quater inciso 4, por imprudencia o
negligencia, intervenga en algunas de las acciones prevista en el artículo precedente, omitiendo
adoptar las medidas necesarias para cerciorarse de la procedencia legítima del ganado.
Aclaración: figura culposa de encubrimiento para ciertos tipos de personas.
Sujeto activo: debe tratarse de una persona que se dedique laboralmente a la crianza, cuidado,
faena, elaboración, comercialización o transporte de ganado o de productos o subproductos de
origen animal.
Acción típica: consiste en la realización de alguna de las acciones previstas en el artículo
anterior como consecuencia de un actuar culposo es decir la violación de un deber de cuidado
por imprudencia o negligencia. La violación al deber de cuidado es omitir adoptar las medidas
necesarias para controlar la procedencia del ganado. Se admite la culpa inconsciente como la
culpa con representación.
Resultado: lesión al bienjurídico administración de justicia.
ARTICULO 278.-
1) a) Será reprimido con prisión de dos a diez años y multa de dos a diez veces del monto de
la operación el que convirtiere, transfiriere, administrare, vendiere, gravare o aplicare de
cualquier otro modo dinero u otra clase de bienes provenientes de un delito en el que no hubiera
participado, con la consecuencia posible de que los bienes originarios o los subrogantes
adquieran la apariencia de un origen lícito y siempre que su valor supere la suma de cincuenta
mil pesos ($ 50.000), sea en un solo acto o por la reiteración de hechos diversos vinculados
entre sí;
Sujeto acttivo: no puede ser autor quien participó del delito previo, ya sea como autor o como
partícipe. Ahora si el monto es menor a $50.000 se aplicará el art. 278 inc C que remite al 277 y
se aplicará todo lo explicado en ese artículo.
ACCIÓN TÍPICA: las acciones típicas del art. 278 inc. A y c pueden ser diversas. Es un tipo
penal abierto por la variedad y amplitud.
Tipo subjetivo: para Donna sólo se admite dolo directo. Hay un elemento subjetivo distinto del
dolo, una ultraintención que es que los bienes de origen ilícito tomen la apariencia de ser de
origen lícito. Esta ultraintención sería la diferencia entre encubrimiento y lavado de activos.
Consumación y tentativa: se consuma con las acciones típicas sin importar si se logra o no el
fin.
b) El mínimo de la escala penal será de cinco (5) años de prisión, cuando el autor realizare el
151
hecho con habitualidad o como miembro de una asociación o banda formada para la comisión
continuada de hechos de esta naturaleza; (Modalidad agravada).
c) Si el valor de los bienes no superare la suma indicada en este inciso, letra a, el autor será
reprimido, en su caso, conforme a las reglas del artículo 277;
4) Los objetos a los que se refiere el delito de los incisos 1, 2 ó 3 de este artículo podrán ser
decomisados. Los bienes objetos de este delito pueden ser secuestrados. (decomiso ( Pena
accesoria a la principal que consiste en la privación definitiva de los instrumentos y del producto
del delito o falta- definición de la real academia española)
ARTICULO 279.-
1. Si la escala penal prevista para el delito precedente fuera menor que la establecida en las
disposiciones de este Capítulo, será aplicable al caso la escala penal del delito precedente;
2. Si el delito precedente no estuviere amenazado con pena privativa de libertad, se aplicará a
su encubrimiento multa de mil pesos ($ 1.000) a veinte mil pesos ($ 20.000) o la escala penal del
delito precedente, si ésta fuera menor.
3. Cuando el autor de alguno de los hechos descriptos en el artículo 277, incisos 1 ó 3, o en el
artículo 278, inciso 1, fuera funcionario público que hubiera cometido el hecho en ejercicio u
ocasión de sus funciones sufrirá además pena de inhabilitación especial de tres (3) a diez (10)
años. La misma pena sufrirá el que hubiera actuado en ejercicio u ocasión de una profesión u
oficio que requirieran habilitación especial.
4. Las disposiciones de este Capítulo regirán aun cuando el delito precedente hubiera sido
cometido fuera del ámbito de aplicación especial de este Código, en tanto el hecho precedente
también hubiera estado amenazado con pena en el lugar de su comisión.
152
[Evasión y quebrantamiento de pena].
ARTICULO 280. - Será reprimido con prisión de un mes a un año, el que hallándose legalmente
detenido se evadiere por medio de violencia en las personas o fuerza en las cosas.
Bien jurídico: es la acción administrativa de ejecución de las penas privativas de libertad y de
las medidas preventivas de detención personal impuestas por autoridad competente.
Sujeto activo: persona que se encuentra legalmente detenida, ya sea procesada, condenada,
sospechada, imputada por un delito, contravención o infracción disciplinaria o por un particular
en caso de flagrancia. No son detenidos los internados en institutos de salud mental, educación,
etc.
Acción típica: evadirse estando legamente detenido, es decir recuperar la libertad ambulatoria
mediante la eliminación de obstáculos que la restringen. Puede ser que se libere de una prisión,
comisaría, vehículo de policía, juzgado, o de las manos de su aprehensor.
Medios: FUERZA EN LAS COSAS o VIOLENCIA EN LAS PERSONAS.
Tipo subjetivo: doloso.
Consumación y tentativa: se consuma en el momento en que el sujeto logra desvincularse de
la situación de privación de libertad en que se encontrada habiendo superado los obstáculos
materiales que lo retenían. Mientras sea perseguido por la fuga, no se habrá liberado. En
cambio, para la jurisprudencia el delito es instantáneo.
Si la evasión se produjere por negligencia de un funcionario público, éste será reprimido con
multa de pesos argentinos mil a pesos argentinos quince mil. (Favorecimiento culposo).
[Quebrantamiento de inhabilitación].
ARTICULO 281 bis.- El que quebrantare una inhabilitación judicialmente impuesta será
reprimido con prisión de dos meses a dos años.
Sujeto activo: el que ha sido judicialmente inhabilitado.
Acción típica: quebrantar una inhabilitación, es decir realizar las actividades vedadas por la
pena. Tiene que tratarse de una inhabilitación establecida por un órgano judicial. La pena pudo
haber sido impuesta como principal, alternativa o conjunta y es indiferente que sea especial o
absoluta. La condena que establece la pena de inhabilitación debe encontrarse firme.
153
Tipo subjetivo: dolo directo.
Consumación y tentativa: se consuma al efectuar la trasgresión.
2º. El que falsificare papel sellado, sellos de correos o telégrafos o cualquiera otra clase
de efectos timbrados cuya emisión esté reservada a la autoridad o tenga por objeto el cobro de
impuestos. - (la acción es falsificar los objetos enunciados. Es requisito que sus emisiones estén
reservadas a la autoridad o tengan por objeto el cobro de impuestos quedando fuera cualquier
representación de valores particulares como pueden ser los vales de adelantos de empresas).
156
PAPEL SELLADO es el que tienen por objeto confeccionar notas o escritos que llevan un timbre
o sello impreso que corresponde a un impuesto o tasa del estado.
SELLOS DE CORREOS O TELÉGRAFOS son las estampillas o sellos postales que acreditan el
pago del servicio.
En estos casos, así como en los de los artículos siguientes, se considerará falsificación la
impresión fraudulenta del sello verdadero. Se trata de la impresión del sello auténtico cuando
resulta indebido
Tipo subjetivo: doloso. En la falsificación de sellos el dolo requiere conocimiento de que se está
realizando la falsificación de un sello oficial verdadero y la voluntad. Para la falsificación de papel
sellado, sellos de correo o telégrafos es necesario el conocimiento del carácter del objeto y la
voluntad.
Consumación y tentativa: la falsificación de sello oficial se consuma cuando se confeccionó.
La falsificación del resto se consuma con ésta. La impresión fraudulenta del sello verdadero se
consuma con la impresión.
Bien jurídico: en el inciso primero se tutela la fidelidad de las pesas o medidas y la identidad de
cualquier objeto que deba ser motivo de marcas, contraseñas o firmas oficiales. En el segundo
la autenticidad de los billetes de empresas públicas de transporte. Y en el tercero se ampara la
numeración individualizadora de un objeto registrada de acuerdo a la ley.
157
Tipo subjetivo: dolo
158
con el efectivo empleo por parte del autor o tercero y la venta con la acción de ponerlo en venta.
159
Es importante definir qué es un DOCUMENTO. Según Soler es toda atestación escrita en
palabras mediante las cuales un sujeto expresa algo dotado de significación jurídica, por eso no
toda escritura es documento, sino la que tiene aptitud para el tráfico jurídico. Cierto sector de la
doctrina agrega que tiene que tratarse de documentos que puedan ser atribuidos a algún sujeto
determinado.
[Falsedad ideológica]
ARTICULO 293.- Será reprimido con reclusión o prisión de uno a seis años, el que insertare o
hiciere insertar en un instrumento público declaraciones falsas, concernientes a un hecho que el
documento deba probar, de modo que pueda resultar perjuicio.
Si se tratase de los documentos o certificados mencionados en el último párrafo del artículo
anterior, la pena será de 3 a 8 años. Para la doctrina se refiere a los dos últimos párrafos del
artículo anterior.
Sujeto activo: cuando la acción es insertar, sólo puede ser sujeto activo el oficial público
predispuesto legalmente para la realización del acto. Si la acción es la de hacer insertar se
incluye a cualquier persona. En ese caso el funcionario es utilizado como un instrumento. Pero
sólo serán equiparables las declaraciones falsas cuando lo sean legalmente, es decir cuando
tengan el mismo valor que las que puede establecer el funcionario público. Entonces las dos
acciones tienen que tener la existencia de cierta condición funcional específica, oficial público
competente para insertar o aptitud circunstancial semejante es decir el particular equiparado que
hace insertar. Por ejemplo, se dice que no se afectaría la fe pública cuando en una escritura
traslativa de dominio las partes declaran falsamente sobre su identidad, porque esas
manifestaciones no se equiparan a las del oficial público.
160
[Falsedad por supresión o destrucción]
ARTICULO 294. - El que suprimiere o destruyere, en todo o en parte, un documento de modo
que pueda resultar perjuicio, incurrirá en las penas señaladas en los artículos anteriores, en los
casos respectivos.
Sujeto activo: cualquiera
Acción típica: consiste en suprimir o destruir total o parcialmente un documento público o
privado.
SUPRIMIR (para impedir su utilización lo oculta, hace desaparecer o sustrae de quien lo tiene en
su poder. No importa si se destruye o no, lo importante es que desaparece físicamente y no
puede ser reemplazado por otro de idéntico tenor).
DESTRUIR (romperlo o deshacerlo materialmente o inutilizarlo).
Debe tratarse de la supresión o destrucción de un instrumento verdadero, público o privado, a
partir de lo cual se afecta la verdad a cuya prueba de existencia está destinado.
Lo fundamental es que se elimine la prueba instrumental por haber suprimido o destruido un
documento, por lo que si se destruyera una copia no habría delito.
Se exige también el potencial perjuicio.
Tipo subjetivo: doloso.
Consumación y tentativa: la consumación en la destrucción se da apenas se eliminó el
documento.
En la supresión se consuma de distintas maneras, según como se lleve a cabo. La destrucción o
supresión tienen que concretar el resultado de la desaparición del tenor del documento anulando
su representatividad. No se admite tentativa.
[Documentos equiparados]
ARTICULO 297.- Para los efectos de este Capítulo, quedan equiparados a los instrumentos
públicos los testamentos ológrafos o cerrados (los testamentos ológrafos son los escritos con
caracteres alfabéticos, fechados y firmados por mano del testador. Los cerrados son los
firmados por el testador en pliego que se entrega a un escribano público con expresa
manifestación de que contiene el testamento debiéndose corroborar el acto por 5 testigos), los
certificados de parto o de nacimiento, las letras de cambio ( promesa incondicionada de pagar al
librador o a su orden una suma determinada en un plazo dado o ante su presentación) y los
títulos de crédito transmisibles por endoso o al portador(vales o pagarés, giros bancarios
postales o telegráficos), no comprendidos en el artículo 285. como es una equiparación que no
vuelve a estos documentos en públicos, la remisión se refiere a la falsedad material y por
supresión, pero no a la ideológica. Sólo los equipara en cuanto a la pena.
162
contratadas, serán sancionados con la pena prevista en el artículo 293 de este Código. Igual
pena les corresponderá a quienes injustificadamente rechacen o eludan la aceptación de factura
de crédito, cuando el servicio ya hubiese sido prestado en forma debida, o reteniendo la
mercadería que se le hubiere entregado.
163
Sujeto activo: cualquiera.
Acción típica: FABRICAR (construir, hacer, confeccionar)
INTRODUCIR (es traspasar las fronteras desde un país extranjero).
CONSERVAR EN SU PODER (es mantener el objeto asumiendo la tenencia que se prolonga en
el tiempo).
Los objetos del delito son:
Materia: sustancia que puede servir para la falsificación, como tintas, papeles, metales, etc.
Instrumento: ingenio o máquina, en cuanto a piezas combinadas o la pieza única.
El objeto tiene que tener aptitud para falsificar y ser conocido a destinar tales falsificaciones. No
se requiere que sólo técnicos sepan que son para falsificar, sino que cualquiera se dé cuenta.
Tipo subjetivo: dolo
Consumación y tentativa: no se prevé un resultado. Cuando las acciones son las de fabricar e
introducir, la consumación es instantánea y cuando es conservar el delito es permanente.
164
pretende ubicar. El ofrecimiento debe ser hecho al público en general en atención al bien jurídico
tutelado. La acción está orientada a presentar el título con un valor que realmente no tiene o no
podrá alcanzar en el mercado, ocultando hechos o circunstancias verdaderas o afirmando o
haciendo entrever hechos o circunstancias falsas.
El objeto son los fondos públicos, es decir títulos de deuda pública y los que representen
acciones de capital de una compañía y obligaciones de una compañía o persona jurídica.
Tipo subjetivo: dolo directo.
Consumación y tentativa: se consuma con el mero ofrecimiento engañoso sin que sea
necesario que el agente haya logrado colocar los títulos.
Habrá delito cuando lo que se publica, certifica o autoriza es falso o incompleto y recae sobre
cuestiones importantes para apreciar la economía de la empresa.
Tipo subjetivo: doloso y “a sabiendas” indica que no hay falsedad sin conocerla previamente.
1º. El que dé en pago o entregue por cualquier concepto a un tercero un cheque sin tener
provisión de fondos o autorización expresa para girar en descubierto, y no lo abonare en
moneda nacional dentro de las veinticuatro horas de habérsele comunicado la falta de pago
mediante aviso bancario, comunicación del tenedor o cualquier otra forma documentada de
interpelación;
ACLARACIONES PREVIAS: este artículo es aplicable siempre que no se dé el de estafa. Si la
entrega del cheque es el ardid de apariencia de bienes empleado para obtener la prestación
patrimonial entonces habrá estafa y no cheque sin provisión de fondos.
Bien jurídico: se discute cuál es el bien: patrimonio, fe pública o ambos. Para los que opinan
que el bien jurídico es la fe pública, entienden que frente al interés patrimonial del librador de un
cheque se halla otro que debe prevalecer que es la confianza pública en la idoneidad circulatoria
del cheque. Si prevalece la fe pública sobre el patrimonio, el consentimiento de la víctima carece
de relevancia.
Sujeto activo: titular de la cuenta corriente quien puede no tener fondos ni autorización para
girar en descubierto. Es un delito especial propio en que la calidad del sujeto es determinante
para que exista el delito.
Acción típica: para la doctrina mayoritaria estamos frente a un delito de acción y de omisión. La
acción es librar el cheque sin provisión de fondos o autorización expresa para girar en
descubierto y luego no pagarlo dentro de las 24hs de haber sido intimado a hacerlo. Entonces se
consumará transcurridas las 24hs de producida la intimación del pago sin que se hubiera
abonado.
Para otra postura es un delito de actividad que se consuma sólo con librar el cheque, siendo la
intimación una condición objetiva de punibilidad.
El verbo típico es dar en pago o entregar. Lo primero es para cancelar una obligación con un
cheque y entregar es poner en poder de otro. El núcleo de la acción es el libramiento del
cheque, ya que uno de los requisitos es la firma del librador.
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Tipo subjetivo: conocimiento de la totalidad de la estructura típica tanto la conciencia y voluntad
de entregar el cheque como la conciencia y voluntad de no pagar el importe dentro de las 24hs.
El conocimiento de la interpelación debe ser real, no ficticio. Se acepta el dolo eventual.
Consumación y tentativa: se consuma cuando luego de la interpelación de pago ha
transcurrido el plazo previsto para el pago sin que se abone.
3º. El que librare un cheque y diera contraorden para el pago, fuera de los casos en que la
ley autoriza a hacerlo,
Sujeto activo: la contraorden de pago sólo puede ser dada por el librador del cheque.
Acción típica: librar un cheque y dar la contraorden de pago. Se trata de todos los casos de
contraorden fundada en una causa ilegal como también cuando el motivo es legal, pero es
falsamente invocado. Ej.: por robo o extravío de cheques en blanco. Si se realiza dentro de
los supuestos en que la ley lo autoriza habrá atipicidad. Esto es lo que se conoce como
BLOQUEO.
Tipo subjetivo: dolo.
Consumación y tentativa: para algunos cuando se da la contraorden de pago, para otros
cuando ocurre el rechazo del cheque. Esta última posición requiere que el cheque sea
presentado en el banco.
o frustrare maliciosamente su pago. Se discute la tentativa.
167
doctrina la autorización no puede darla el titular de la cuenta porque ninguna persona puede
darle a otra persona para que extienda un cheque. Por otro lado, se sostuvo que sí podría ser,
pero que ese cheque sería de imposible pago y encuadraría en el art. 302 inc. 2.
La firma no tiene que ser imitativa porque si no sería falsificación de documento. La firma tiene
que ser propia pero no autorizada para librar un cheque.
Tipo subjetivo: dolo directo y eventual, tener conocimiento de no encontrarse autorizado por el
banco para librar cheques contra esa cuenta corriente.
Consumación y tentativa: no requiere la presentación al cobro del cheque.
Evasión de tributos.
[Evasión simple]
Art. 1 : Será reprimido con prisión de dos a seis años el obligado que mediante declaraciones
engañosas, ocultaciones maliciosas o cualquier otro ardid o engaño, sea por acción o por
omisión, evadiera total o parcialmente el pago de tributos al fisco nacional, siempre que el monto
evadido excediera la suma de cien mil pesos ($100.000) por cada tributo y por cada ejercicio
anual, aun cuando se trate de un tributo instantáneo o de período fiscal a un año.
Acción típica: evadir total o parcialmente el pago de tributos a la AFIP (DGI), siempre que
exceda de $100.000. Debe existir una acción u omisión deliberada del contribuyente obligado,
quien a través de diversos medios ardidosos o engañosos intenta sustraer del conocimiento del
fisco su verdadera capacidad contributiva.
La suma no es acumulativa de cada tributo, sino que debe corresponder a uno solo, por lo cual
el delito no se configura si sumando lo evadido entre varios tributos (impuestos, tasas,
contribuciones) se llega a la suma que determina la norma. Asimismo, la cifra se toma por cada
ejercicio anual o período fiscal.
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Sujeto activo: el obligado fiscal, sea responsable por deuda propia o ajena. Esto nos da cuenta
de que, en esta parte de la norma, estamos frente a un supuesto de ley penal en blanco, ya que
depende de otra para integrar el contenido del tipo.
Tipo subjetivo: Dolo directo.
[Evasión agravada]
Art. 2º : La pena será de tres años y seis meses a nueve años de prisión, cuando en el
caso del art. 1º se verificare cualquiera de los siguientes supuestos:
Al agravarse la pena se impide que quien esté imputado por este delito obtenga la
exención de prisión o excarcelación
Art. 3 : Será reprimido con prisión de tres años y seis meses a nueve años el obligado que
mediante declaraciones engañosas, ocultaciones maliciosas o cualquier otro ardid o engaño, se
aprovechare indebidamente de reintegros, recuperos, devoluciones o cualquier otro subsidio
nacional directo de naturaleza tributaria siempre que el monto de lo percibido supera la suma de
cien mil pesos ($100.000) en un ejercicio anual.
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Art. 4 : Será reprimido con prisión de uno a seis años el que mediante declaraciones
engañosas, ocultaciones maliciosas o cualquier otro ardid o engaño, sea por acción u omisión,
obtuviere un reconocimiento, certificación o autorización para gozar de una exención,
desgravación, diferimiento, liberación, reducción, reintegro, recupero o devolución tributaria al
fisco nacional.
Acción típica: obtener un beneficio fiscal en forma fraudulenta, el cual pueda consistir en un
reconocimiento, certificación, autorización para gozar de una exención, desgravación,
diferimento, liberación, reducción, reintegro o devolución tributaria al fisco nacional.
Tipo subjetivo: Dolo directo.
Sujeto activo: Cualquiera.
Consumación y tentativa: No es necesario que el autor perciba efectivamente el beneficio, sino
que basta con el solo hecho de poner en práctica el ardid o engaño, por lo cual estamos ante un
caso de un delito de peligro concreto, ya que no exige el resultado del desplazamiento
patrimonial para que se configure el ilícito.
[Agravante]
Art. 5º : En los casos de los arts. 2, inc. c, 3º y 4º, además de las penas allí previstas se
impondrá al beneficiario la pérdida del beneficio y de la posibilidad de obtener o de utilizar
beneficios fiscales de cualquier tipo por el plazo de diez años.
Esta norma hace referencia a que en los supuestos de la evasión agravada utilizando beneficios
fiscales, o bien cuando se aprovechan indebidamente beneficios fiscales o se obtienen
fraudulentamente esa clase de beneficio, además de las penas allí previstas se impone la
pérdida del beneficio y de las posibilidades de obtener o utilizar beneficios de cualquier tipo por
diez (10) años.
Art. 6º : Será reprimido con prisión de dos a seis años el agente de retención o percepción de
tributos nacionales que no depositare, total o parcialmente, dentro de diez días hábiles
administrativos de vencido el plazo de ingreso, el tributo retenido o percibido, siempre que el
monto no ingresado superase la suma de diez mil pesos ($10.000) por cada mes.
Acción típica: consiste en una omisión: no depositar, en forma total o parcial, dentro de los diez
días hábiles administrativos de vencido el plazo para el ingreso del tributo nacional retenido o
percibido. El importe no depositado debe superar $10.000 en un mes.
Sujeto activo: sólo los agentes de retención o percepción de tributos nacionales.
Tipo subjetivo: dolo directo del agente de retención o percepción, por lo cual, si la falta de
depósito se debe a caso fortuito o fuerza mayor, o bien por estar en cesación de pagos, no
puede sancionárselo.
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Recursos del Sistema de la Seguridad Social.
[Evasión simple]
Art. 7º : Será reprimido con prisión de dos a seis años el obligado, que mediante declaraciones
engañosas, ocultaciones maliciosas o cualquier otro ardid o engaño, sea por acción o por
omisión, evadiera total o parcialmente al fisco nacional el pago de aportes o contribuciones, o
ambos conjuntamente, correspondientes al Sistema de Seguridad Social, siempre que el monto
evadido excediere la suma de veinte mil pesos ($20.000) por cada período.
Acción típica: es la misma, sólo que relacionada con la evasión de los mencionados aportes.
Tipo subjetivo: como en este supuesto también es necesario el dolo directo del autor, cuando
el no ingreso se deba a cuestiones meramente culposas, o bien por no disponer de fondos, no
puede incriminárselo.
Consumación y tentativa: como es un delito de daño debe concretarse la evasión, aunque la
misma no sea más que parcial, pero siempre debe superar la suma de $20.000 por cada
período. Siendo un delito de resultado, en caso de no concretarse la evasión, total o parcial, a
pesar de haberse desarrollado la conducta tendiente a ello, la misma podrá ser sancionada en
grado de tentativa.
[Evasión agravada]
Art. 8º : La prisión a aplicar se elevará de tres años y seis meses a nueve años, cuando
en el caso del art. 7º se verificare cualquiera de los siguientes supuestos :
a) Si el monto evadido superare la suma de cien mil pesos ($100.000), por cada
período.
b) Si hubieren intervenido persona o personas interpuestas para ocultar la identidad del
verdadero sujeto obligado y el monto evadido superare la suma de cuarenta mil pesos
($40.000).
Bien jurídico protegido: los importes que deben retener los empleadores en conceptos de
aportes a la seguridad social nacional, lo cuales forman parte del salario del trabajador que
aquél deduce en cada período de pago para cumplir con su obligación de depósito de los
mismos.
Acción típica: la falta total o parcial de depósito, en el órgano que corresponda, de las sumas
dinerarias que fueron oportunamente retenidas como aportes al Sistema Nacional de Seguridad
Social.
Sujeto activo: todo agente legalmente habilitado para concretar la retención de los aportes
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mencionados.
Tipo subjetivo: dolo directo.
Art. 10 : Será reprimido con prisión de dos a seis años el que habiendo tomado conocimiento de
la iniciación de un procedimiento administrativo o judicial tendiente a la determinación o cobro de
obligaciones tributarias o de aportes y contribuciones de la seguridad social nacional, o
derivadas de la aplicación de sanciones pecuniarias, provocare o agravare la insolvencia propia
o ajena, frustrando en todo o en parte el cumplimiento de tales obligaciones.
Acción típica: provocar o agravar la insolvencia propia o ajena68 con la finalidad de frustrar el
cobro, total o parcial, de la pretensión administrativa o judicial. Pero para que se configure el
delito es requisito necesario que el autor del mismo haya tomado conocimiento, de cualquier
forma, del procedimiento en trámite.
Sujeto activo: puede ser todo sujeto que provoque la insolvencia propia (en el caso de ser el
obligado) o la ajena, caso en el cual se incluye a los mandatarios como posible sujeto activo.
Consumación y tentativa: exige que se frustre en todo o en parte el cumplimiento de
obligaciones tributarias, de la seguridad social o, la derivada de la aplicación de sanciones
(delito de resultado).
Acción típica: simular (por cualquier medio) el pago total o parcial de obligaciones tributarias o
de recursos de la seguridad social nacional derivadas de la aplicación de sanciones pecuniarias
(por ejemplo, adulterar boletas de depósito a fin de tener por pagas deudas aún no saldadas).
Sujeto activo: la persona obligada al pago de los tributos, o al depósito de los aportes a la
seguridad social, o a las obligaciones derivadas de sanciones pecuniarias que se le apliquen.
Tipo subjetivo: es necesario el dolo directo, tanto del autor como de los partícipes, si existieran.
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informáticos del fisco nacional, relativos a las obligaciones tributarias o de recursos de la
seguridad social, con el propósito de disimular la real situación fiscal de un obligado.
Acción típica: sustraer, suprimir, ocultar, adulterar, modificar o inutilizar, de cualquier modo, los
registros o soportes documentales o informáticos del Fisco Nacional referidos a las obligaciones
tributarias o de la seguridad social. Ello debe hacerse con la finalidad de disimular la real
situación fiscal de un contribuyente.
Sujeto activo: puede ser el obligado o cualquier tercero que realice la acción.
Tipo subjetivo: dolo directo.
Disposiciones generales.
[Agravante para los funcionarios y empleados públicos intervinientes]
Art. 13 : Las escalas penales se incrementarán en un tercio del mínimo y del máximo, para el
funcionario o empleado público que, en ejercicio o en ocasión de sus funciones, tomase parte de
los delitos previstos en la presente ley. En tales casos se impondrá además la inhabilitación
perpetua para desempeñarse en la función pública.
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Las personas jurídicas incluidas en el presente artículo son todas las de existencia ideal y de
Derecho Privado, sean asociaciones, sociedades, entes de hecho o que a pesar de no contar
con la calidad de sujeto de derecho, las normas le atribuyan la calidad de obligado en el sistema
tributario y de la seguridad social. Es decir, basta que se trate de un sujeto de derecho con
capacidad económica para que quede incluido dentro de esta norma, puesto que nuestra
normativa tributaria establece obligaciones tributarias a sujetos que no lo son para el derecho
comercial, como por ejemplo, las uniones transitorias de empresas y las sucesiones indivisas.
Requisito esencial: que quien sea el autor del hecho tenga facultades para dirigir a la persona
jurídica de existencia ideal, siempre que hubiera intervenido en la conducta punible actuando en
nombre y en beneficio de aquélla.
Art. 16 : En los casos previstos en los artículos 1º y 7º de esta ley, la acción penal se extinguirá
si el obligado, acepta la liquidación o en su caso la determinación realizada por el organismo
recaudador, regulariza y paga el monto de la misma en forma incondicional y total, antes de
formularse el requerimiento fiscal de elevación a juicio. Este beneficio se otorgará por única vez
por cada persona física o de existencia ideal obligada. La resolución que declare extinguida la
acción penal, será comunicada a la Procuración del Tesoro de la Nación y al Registro nacional
de Reincidencias y Estadística Criminal y Carcelaria.
Art. 17: La penas establecidas por esta ley serán impuestas sin perjuicio de las sanciones
administrativas fiscales.
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