Está en la página 1de 94

DOSSIER PRÁCTICAS JURÍDICAS

ACTUALIZACIÓN DE CUOTAS
ALIMENTARIAS
Thomson Reuters La Ley acompaña a los profesionales en
su trabajo cotidiano. En este camino, les hacemos llegar el
nuevo “Dossier Prácticas Jurídicas”, que abarcará temas de
gran importancia, relacionados con el ejercicio de su activi-
dad, tratados desde todas las fuentes del derecho.

En esta ocasión, abordamos la temática: “Actualización de


cuotas alimentarias”, una cuestión que ha sufrido recientes y
novedosas transformaciones de la mano de la situación mo-
netaria y económica actual.

Les hacemos llegar un compendio de trabajos doctrinarios de


reconocidos letrados que abordan la cuestión con una visión
fundamentalmente práctica, sin perder la profundidad teóri-
ca que caracteriza a nuestro sello editorial.

Además, se incorpora una sección con modelos de escritos ju-


diciales, y el análisis de la jurisprudencia dictada por las Cá-
maras, los Tribunales Superiores Provinciales y la Corte Su-
prema de Justicia de la Nación.

Sin lugar a duda, será una herramienta de gran utilidad


para todos aquellos que ejercen la abogacía.
Índice
DOCTRINA
La actualización directa de la cuota Alimentos derivados de la responsabilidad
alimentaria parental.
Por Claudio A. Belluscio............................... 03 Determinación de la cuota. Desvinculación
La retroactividad y los intereses en la del alimentante de su trabajo. Valor
obligación alimentaria económico de las tareas de cuidado
Por Mariela V. Cano • Rodolfo G. Díaz.........08 del hijo........................................................... 71
Alimentos y tutela judicial efectiva. Cuota alimentaria
Ejecución de la sentencia de alimentos Crecimiento del menor. Proceso inflacionario.
Por María Magdalena Galli Fiant................ 20 Aumento. Forma de cálculo.........................74
Efectividad del reclamo alimentario. Intereses en materia de alimentos.
Cuestiones procesales: progresos y Cuestionamiento de la tasa de interés
asignaturas pendientes en el derecho fijada por el juez de grado. Sentencia
argentino de Cámara que desestima el cómputo
Por Dolores Loyarte.......................................33 de intereses. Principio de congruencia.
Exceso de jurisdicción. Procedencia del
Los alimentos y la inflación: la aplicación recurso de inaplicabilidad de ley...................77
del jus arancelario para evitar la pérdida
de valor de la cuota alimentaria Alimentos a favor de los hijos.
Por Adriana E. Rotonda............................... 42 Contribución en especie del padre
conviviente. Determinación de la cuota.
Porcentual de los haberes............................. 81
JURISPRUDENCIA
Alimentos MODELOS
Fijación de una pauta de equivalencia.
Interés superior del niño. Perspectiva Alimentos ejecuta
de género. Obligados principales............... 60 Solicita se intime. Actualiza liquidación.
Embargo. Prestan conformidad................... 86
Pautas para la determinación de la cuota
alimentaria Demanda por aumento de cuota
Alimentos a favor de los hijos. Justificación alimentaria.................................................. 86
de los ingresos del obligado. Prueba Demanda por disminución de cuota
indiciaria. Valor económico del cuidado alimentaria.................................................. 89
personal de los hijos realizado por la
madre. Urgencia económica alegada por
el alimentante. Valoración de la prueba.
Aumento de la cuota alimentaria............... 69
DOCTRINA

[ 2 ] Dossier Prácticas Jurídicas


LA ACTUALIZACIÓN DIRECTA DE LA CUOTA ALIMENTARIA.
Por Claudio A. Belluscio
Publicado en: DFyP 2018 (agosto), 03/08/2018, 17
Cita Online: AR/DOC/1415/2018

Sumario: I. La prohibición de fijar una actualización automática de la cuota de alimentos, a raíz del mayor costo de
vida.— II. Alternativas elaboradas por la jurisprudencia a fin de mantener incólume el importe de la cuota fijada, ante el
aumento del costo de vida.— III. Fijación de la cuota en especie.— IV. La derogación de la ley de emergencia económica
y financiera y la posibilidad de actualizar la cuota alimentaria de forma directa.

I. La prohibición de fijar una actualización A partir de la entrada en vigencia de esta ley, surgió en la
automática de la cuota de alimentos, a raíz jurisprudencia la discusión sobre si dicha prohibición era
del mayor costo de vida o no aplicable a los alimentos.

La actualización tiene por finalidad que el importe de En ese sentido, algunos fallos de la Cámara Nacional
una obligación de tracto sucesivo —es decir, aquella que de Apelaciones en lo Civil no aplicaron la prohibición
se devenga durante el transcurso de un tiempo más o establecida en dicha ley respecto de la obligación ali-
menos prolongado— mantenga su valor adquisitivo res- mentaria(1), mientras que otras sentencias provenientes
pecto del momento en fue establecida. de otras salas de aquella hicieron aplicación de ella(2), lo
que derivó en la convocatoria de un plenario para unifi-
Siendo la obligación alimentaria de tracto sucesivo, re- car el criterio.
sulta aplicable lo manifestado en el párrafo precedente.
La postura mayoritaria de dicho plenario(3) interpretó que
Con anterioridad a la ley 23.928, se reconocía la posibi- era de aplicación a las cuotas alimentarias lo establecido
lidad de actualizar la cuota alimentaria una vez que hu- en los arts. 7º y 10 de la ley 23.928, es decir que, a partir
biera sido fijada, a raíz de los diversos procesos inflacio- del 01/04/1991 no eran admisibles los mecanismos de
narios por los cuales transitó nuestro país. actualización automática a dichas cuotas, en virtud de
los índices que reflejen la depreciación monetaria causa-
Sancionada la ley 23.928 —más conocida como “Ley de
da por el proceso inflacionario.
Convertibilidad”— se estableció la prohibición de la in-
dexación o actualización automática de las obligaciones Con posterioridad, la ley 25.561 de Emergencia Econó-
dinerarias por la variación de los precios. mico-Financiera —al igual que la ley 23.928— prohibió

[ 3 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


La actualización directa
de la cuota alimentaria.

toda forma de indexación o actualización automática de Dado que la única posibilidad que reconocía mayoritaria-
las obligaciones. mente la jurisprudencia, de compensar el deterioro del im-
porte de la cuota producido por la inflación, era mediante
La prohibición establecida por esa ley 25.561 había sido
el incidente al que habilita el art. 650 del Cód. Proc. Civ.
mantenida mediante sucesivas normas que prorrogaron
y Com. de la Nación, surgía la posible confusión entre la
los postulados establecidos en dicha ley.
actualización de la cuota y el aumento de la misma.
Asimismo, por una parte, importante de la jurisprudencia(4).
Es que, si bien se seguía compensando el impacto que
Cabe aclarar que la prohibición de la actualización au- produce la inflación sobre el importe de la cuota ordina-
tomática de la cuota alimentaria no sólo alcanzaba a las ria mediante el incidente de aumento, cabe señalar que
sentencias condenatorias, sino también a los convenios la actualización y el aumento han respondido, y respon-
que, por alimentos, suscribían las partes (o sus represen- den, a circunstancias diferentes.
tantes legales), más allá de que dichos convenios fueran
Así, si no existiese la prohibición de que el juez o las par-
homologados o no con posterioridad.
tes puedan fijar pautas de actualización automática de la
Ello, se había convertido en un verdadero problema, cuota, el pedido de aumento de la cuota correspondería
atento a que la inflación en nuestro país, desde hace bas- —en la generalidad de los casos— cuando han aumenta-
tante tiempo, es anualmente de dos dígitos. do las necesidades del alimentado(9).
Mientras que la actualización, al responder a otra situa-
II. Alternativas elaboradas por la ción (evitar los efectos negativos que produce la inflación
jurisprudencia a fin de mantener incólume sobre el importe de la cuota), debería ser implementada
el importe de la cuota fijada, ante mediante pautas de ajuste automático, tomando como el
el aumento del costo de vida parámetro más adecuado el informe oficial que propor-
A raíz del incremento del ritmo inflacionario, la jurispru- ciona el INDEC sobre índice de precios al consumidor, sin
dencia comenzó a buscar mecanismos que, sin vulnerar perjuicio de que las partes puedan convenir otra modali-
la prohibición legal y del fallo plenario, permitieran que dad para actualizar la cuota.
la cuota alimentaria se mantenga actualizada. Al otorgarse al alimentado la posibilidad que actualice
la cuota sólo a través del incidente de aumento (como lo
II.1. Actualización de la cuota de alimentos estableció la posición mayoritaria de la jurisprudencia),
mediante el incidente de aumento ello no es conteste con las causas que tradicionalmen-
Al poco tiempo de que entrara en vigencia de la ley te han servido de fundamento para la interposición de
23.928, prestigiosa doctrina(5) expresó que, conforme la dicho incidente y, asimismo, este medio procesal para
solicitar la adecuación de la cuota al ritmo inflacionario
prohibición establecida en esa ley, para compensar el in-
no resulta ser el apropiado, por lo señalado en el párrafo
cremento del mayor precio de los bienes y servicios en
que antecede.
relación con el importe de la cuota debería interponerse
el incidente de aumento. Es que, en verdad, la posibilidad de actualizar el importe
de la cuota de alimentos mediante el incidente de au-
Esta postura es criticada por otra doctrina —del mismo (6)
mento no es la solución que correspondería aplicar, pues
carácter— al entender que se incurría en una contradic-
no han variado las circunstancias fácticas del alimentan-
ción, pues por un lado se sostenía que la ley 23.928 pro-
te o del alimentado, sino que lo que se ha producido es
hibía todo tipo de indexación o actualización de las deu-
un incremento en los precios de los bienes y servicios que
das, mientras que, por otro lado, se admitía que por vía
requiere el último.
del incidente de aumento se podía plantear ese reajuste.
En ese mismo sentido —durante la vigencia de la ley
Más allá de esta discusión doctrinaria, lo cierto es que,
23.928—autorizada doctrina(10) afirmaba que la posibili-
si bien regía la prohibición de implementar mecanismos
dad de interponer el aumento de la cuota, en realidad, no
que actualicen la cuota alimentaria en forma automáti-
brindaba una solución adecuada al incremento de los gas-
ca conforme al incremento de los precios, el voto ma-
tos del alimentado debido al incremento del costo de vida.
yoritario del fallo plenario —aún vigente—de la Cámara
Nacional de Apelaciones en lo Civil, citado ut supra, no Asimismo, obligar al alimentado a pedir continuos au-
impide que, ante el incremento del costo de vida, el ali- mentos del monto de la cuota para actualizar esta, cons-
mentado solicite mediante la vía incidental el aumento pira contra razones de economía procesal y certeza.
de la cuota ordinaria fijada en su oportunidad(7).
Ello ha sido reconocido expresamente por jurispruden-
II.2. Tasa de interés activa
cia(8) posterior al plenario de la Cámara Nacional de Ape- Para tratar de morigerar tal prohibición de actualización
laciones en lo Civil, de fecha 28/02/1995. automática en materia de alimentos, alguna jurispruden-

[ 4 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


La actualización directa
de la cuota alimentaria.

cia impuso la tasa activa de interés, con la finalidad de 12/03/2013(14) y 31/05/2013(15), fijó la cuota alimentaria
que el importe de la cuota fijada no fuera perdiendo valor de forma escalonada.
adquisitivo frente al proceso inflacionario.
Es decir que, utilizando el mismo mecanismo que se usa
En tal sentido, el plenario de la Cámara Nacional de Ape- para la locación de inmuebles, esa sala fijó el importe de
laciones en lo Civil(11), “Samudio de Martínez, Ladislaa c. la cuota alimentaria en una suma determinada y en otras
Transportes Doscientos Setenta SA s/ daños y perjui- sumas de mayor envergadura para los años subsiguientes,
cios”, que adopta el criterio opuesto al de anteriores ple- sin por ello contrariar la prohibición legal y el fallo plenario.
narios a partir de la vigencia de la ley 23.928, establece
Al respecto, la sala B estableció(16) que “...tomando en
la tasa activa para las deudas dinerarias.
consideración el contexto socioeconómico en el que se dic-
Si bien, este plenario no tuvo por objeto la aplicación de la ta la presente resolución, como modo de favorecer y con-
tasa activa para las deudas alimentarias (sino su aplicación templar con especial atención la necesidad de los niños M.
a los daños y perjuicios), el criterio sentado en dicho plenario y M. y propender a la economía, simplificación y celeridad
es plenamente aplicable a la materia de alimentos. procesal, así como también a la seguridad jurídica que
otorga la claridad de parámetros a los cuales ajustarse...,
Aunque reconocemos que con tal finalidad (que el im-
las cantidades se establecen de la manera referida como
porte de la cuota fijada no vaya perdiendo valor adqui-
forma de absorber escalonadamente los próximos presu-
sitivo frente al proceso inflacionario) la aplicación de la
mibles incrementos de costos y necesidades de los hijos,
tasa activa será preferible a la pasiva, no podemos dejar
sin tener que acudir a someterlos al gravoso expediente del
de señalar que con la aplicación de la tasa activa no se
incidente de aumento de cuota alimentaria”.
logrará compensar la desvalorización de la cuota alimen-
taria frente al costo de vida, pues actualización e intere- Ese criterio fue seguido, en algunas oportunidades, por
ses tienen finalidades distintas. otras salas de la Cámara mencionada.
Así, la actualización tendrá por finalidad que el importe
de la obligación de tracto sucesivo —es decir, aquella que
II.4. Actualización conforme al incremento
se devenga durante el transcurso de un tiempo más o del Jus
menos prolongado— mantenga su valor adquisitivo res- Por su parte, algunos fallos provinciales adoptaron —con
pecto del momento en fue establecida. idéntica finalidad— otros mecanismos que permitan la
En cambio, el interés responde al uso del dinero. actualización de la cuota alimentaria.

Como lo señala Martorell(12), existen diferencias conside- Así, la Cámara de Apelaciones Civil, Comercial y de Mi-
rables entre ambos institutos: nería de General Roca (Río Negro)(17) declaró la incons-
titucionalidad de la actual prohibición, y decidió que la
1º) Los intereses se refieren a un lucro, mientras que los cuota mensual fijada fuera actualizada por la evolución
índices o pautas indexatorias buscan mantener un del Jus provincial.
determinado poder adquisitivo.
Al respecto, esta Alzada(18) señaló: “Debido a que esta-
2º) Las tasas son conocidas al establecerse una relación mos inmersos en un proceso inflacionario en crecimiento,
jurídica y los índices de actualización no. la cuota alimentaria no puede mantenerse sin actualizar
3º) Las tasas de interés son discrecionales, mientras que y una pretensión en tal sentido deviene inconstitucional,
los índices tomados como pautas de actualización resultando inaplicables las disposiciones de la ley 23.928,
devienen de procedimientos matemáticos y son de- con sus modificaciones introducidas por la ley 25.561, y el
terminados por la inflación. plenario del 28/02/1995 porque, dadas las circunstancias
posteriores a estas normas, se configura una ‘inconstitu-
4º) Las tasas pueden ser superiores o inferiores a la in- cionalidad sobreviviente’ respecto de la prohibición de fija-
flación, ya que son independientes de esta. ción de pautas de reajuste automático en materia alimen-
En el mismo orden de ideas, Casiello(13) diferencia a estos taria, se trate de una determinación por sentencia o por
institutos: la actualización tiene por finalidad rescatar el convenio, al producir —también— un resultado claramente
valor perdido del capital, en tanto que los intereses tien- disfuncional y perjudicial para el interés de los menores”.
den a reparar el perjuicio ocasionado al acreedor por la Se agrega que “la actualización del impacto inflacionario
privación del uso de ese capital durante el lapso que duró no debe ser derivado al incidente de actualización por los
la mora del deudor. inconvenientes y erogaciones que conlleva tan inútil dis-
pendio. Por otra parte, este además de importar con segu-
II.3. Cuota escalonada ridad una solución que llegará tardíamente, supone —tam-
Al respecto, la sala B de la Cámara Nacional de Apelacio- bién— desnaturalizar una herramienta procesal que tiene
nes en lo Civil, en sucesivos fallos de fechas 11/03/2013, como finalidad la de atender a las necesidades de cambio

[ 5 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


La actualización directa
de la cuota alimentaria.

de los alimentos, por razones ajenas a las de la pérdida del Esta forma de pago actualizaba —en su plenitud— el in-
valor adquisitivo de la moneda”(19). cremento del costo de vida de aquellos ítems de la cuota
alimentaria que se abonan en especie y lo hacía de forma
Para concluir ordenando(20) que la cuota mensual fijada
indirecta, no estando prohibida esa forma de actualiza-
sea reajustada conforme la evolución del Jus, por cuanto
ción en materia de alimentos.
el mismo es un porcentual de la remuneración de los jue-
ces, estableciéndose —constitucionalmente— que tal re- Era la mejor alternativa para actualizar la cuota alimen-
muneración debe mantener su valor económico y, porque taria, a partir de la sanción del Código Civil y Comercial
además de ser un índice fiable y de fácil consulta, refleja de la Nación.
las variaciones de otro crédito de naturaleza alimentaria
Pero, si bien la principal virtud del pago en especie de
que —por imperativo constitucional— debe mantener su
algunos rubros que componen la cuota alimentaria es,
valor económico o poder adquisitivo.
justamente, actualizar la cuota, son varios los perjuicios
que acarrea el pago de esta forma, a saber:
II.5. Fijación de la cuota en porcentaje de los
ingresos del alimentante 1º) Crea mayores inconvenientes en la ejecución de la
cuota que los que normalmente irroga el pago en
Por otro lado, una sentencia de la Cámara de Apelacio- dinero.
nes 1ª Civil, Comercial, Minas, Paz, Tributario y Familia de
San Rafael (Mendoza)(21), adoptó una solución más tradi- 2º) Hace dificultoso el contralor de la prestación por par-
cional, al fijar la cuota en un porcentaje de los ingresos te del órgano judicial.
fijos del demandado por alimentos. 3º) No es aconsejable cuando la relación entre los cón-
En ese sentido, estableció: “Tratándose de obligados que yuges —o los progenitores, cuando se trate de ali-
tienen ingresos fijos se acepta que, en épocas de inflación, la mentos derivados de la patria potestad— es difícil o
cuota alimentaria no se determinará en una suma de dinero conflictiva.
fija, sino sobre la base de un porcentaje de esos ingresos. Por 4º) No resulta práctico para el alimentado en cuanto al
esa vía, se busca evitar que, por causa de la continua depre- control del pago en su totalidad, traduciéndose ello
ciación monetaria, la cuota se desactualice, lo que exigiría la muchas veces en algo bastante dificultoso de efec-
promoción de sucesivos incidentes de aumentos”. tuar.

III. Fijación de la cuota en especie 5º) La cobertura de las necesidades del acreedor, pasan
a depender de la voluntad del obligado al pago.
El segundo párrafo del art. 659 del Cód. Civ. y Com. ex-
presa que los alimentos debidos a los hijos pueden estar 6º) Ante el incumplimiento de la cuota pactada de esta
constituidos por prestaciones monetarias o en especie. forma, se podrán imponer astreintes(23) para compe-
ler a su cumplimiento, pero no intereses.
Así, en este art. 659 in fine se dice “explícitamente”: “Los
alimentos están constituidos por prestaciones monetarias Por lo cual, resultaba ser una alternativa valedera para
o en especie...”. actualizar la cuota alimentaria, pero que, a su vez, irro-
gaba considerables inconvenientes para el alimentado.
Se reconoce, de forma más explícita que en relación con
los alimentos derivados del parentesco (art. 542 del Cód. IV. La derogación de la ley de Emergencia
Civ. y Com.), que los alimentos puedan ser abonados, Económica y Financiera y la posibilidad de
también, en especie.
actualizar la cuota alimentaria de forma
Ello, si bien no estaba prohibido en el Código Civil dero- directa
gado, tampoco estaba explícitamente autorizado como
Como podemos apreciar, pese a la prohibición legal y de
acontece ahora.
la jurisprudencia plenaria, se posibilitaron mecanismos
La principal ventaja de fijar la cuota de alimentos en es- que permitían actualizar, cuanto menos en parte, la cuo-
pecie (al estar vedada toda posibilidad de actualización ta alimentaria.
automática o directa de la cuota alimentaria al costo de
Sin embargo, en otro trabajo(24) habíamos manifestado
vida), consistía en que resultaba ser una de las mejores
que el verdadero y efectivo mecanismo de actualización
formas de que la cuota sea actualizada conforme el ritmo
es el que había sido prohibido, debiéndose —en un futuro
inflacionario(22).
no muy lejano— restaurarlo, en lo que a la cuota alimen-
Era una forma de actualización que, al igual que el in- taria se refiere.
cidente de aumento, no vulneraba la prohibición esta-
A principios de este año nos encontramos con una muy
blecida por la legislación, y la jurisprudencia plenaria, y
buena noticia.
actualizaba la cuota de forma certera.

[ 6 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


La actualización directa
de la cuota alimentaria.

Al respecto, el Congreso no prorrogó la ley 25.561 de Es un tema no menor, tratándose de los alimentos de
“Emergencia Pública y Reforma del Régimen Cambia- niños, niñas y adolescentes que, conjugando esta dero-
rio”, sancionada el 06/01/2002, que había extendió en gación legal con el principio constitucional del interés
su vigencia por sucesivas leyes durante 16 años. superior del niño, establecerá la posibilidad de atender
sus necesidades de desarrollo integral al mantener incó-
La última prórroga, por ley 27.200 del 2015, había pro-
lume el valor de la cuota alimentaria, una vez que ha sido
longado su vigencia hasta el 31 de diciembre de 2017, fe-
fijada, mediante su constante actualización en épocas de
cha en que concluyó tal emergencia.
marcado ritmo inflacionario.
No habiéndose prorrogado la ley precitada y, en conse-
cuencia, ya no estando vigente, a nuestro criterio culmina
la fundamentación legal para impedir la actualización
por costo de vida de la cuota alimentaria.

(1) CNCiv., sala K, 25/06/1993, JA, 1994-II-243, y LA LEY, 1994-C-91; idem, sala F, 28/10/1993, LA LEY, 1994-D-293 y LA LEY, 1994-B-293; idem, íd.,
17/10/1991, JA, 1992-II-531; idem, íd., 15/09/1992, JA, 1994-IV-síntesis, sum. 56; idem, sala J, 08/07/1993, JA, 1994-II-279; idem, sala G, 02/06/1993,
JA, 1994-IV-139 y JA, 1994-IV-síntesis, sum. 62.
(2) CNCiv., sala B, 17/02/1994, LA LEY, 1994-C-275, DJ, 1994-2-238 y JA, 1994-IV-síntesis, sum. 60; idem, íd., 27/12/1995, DJ, 1996-2-554 y Rep. DJ,
1990-1996, p. 108, sum. 166; idem, íd., 26/08/1992, JA, 1993-III-394; idem, íd., 286/93, JA, 1994-IV-síntesis, sum. 58; idem, sala A, 10/03/1994, LA
LEY, 1994-C-43, JA, 1994-IV-710 y JA, 1994-IV-33-síntesis, sum. 61; idem, íd., 12/03/1992, DJ, 1993-1-368, LA LEY, 1992-C-564, LA LEY, 1993-A-8, ED,
147-465 y Rep. DJ, 1990-1996, p. 108, sum. 162; idem, íd., 11/03/1992, LA LEY, 1992-E-201 y DJ, 1993-1-368; idem, íd., 30/03/1993, LA LEY, 1993-C-50;
idem, íd., 17/03/1995, LA LEY, 1995-D-409; idem, íd., 18/03/1993, JA, 1995-I-58; idem, íd., 27/08/1993, LA LEY, 1993-E-545 y DJ, 1994-1-429; idem,
íd., 21/12/1992, JA, 1993-III-41, sum. 23; idem, íd., 23/12/1992, JA, 1994-I-723; idem, íd., 16/06/1993, ED, 157-316; idem, sala C, 04/06/1992, LA LEY,
1993-A-325 y JA, 1993-II-297; idem, íd., 12/03/1993, JA, 1994-IV-33-síntesis, sum. 57; idem, íd., 30/04/1992, ED, 152-187; idem, sala E, 16/09/1991,
JA, 1992-I-181; idem, íd., 26/04/1993, JA, 1993-IV-299; idem, sala D, 07/09/1993, JA, 1994-IV-33-síntesis, sum. 59; idem, íd. 27/05/92, ED, 153-533.
(3) CNCiv. en pleno, 28/02/1995, LA LEY, 1995-B-487, DJ, 1995-1-928, ED, 162-214 y JA, 1995-II-49.
(4) En contra, voto de la Dra. Mattera en el fallo de la CNCiv., sala J, 12/11/2009, “R, M. c. R., J. s/ aumento de cuota alimentaria” (EDFA online,
24/02/2010, n. 6), en el cual dijo: “Estimo que la aplicación del plenario de esta Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil de fecha 28/02/1995,
dictado en autos “D., B. de Q., L. del V. c. Q., C. E.” resulta en la actualidad violatorio del bloque normativo constitucional”.
(5) Medina, Graciela, “Influencia de la ley de convertibilidad y desindexación en el régimen alimentario”, JA, 1991-III-682/3.
(6) Bíscaro, Beatriz R., “La deuda por alimentos y la ley 23.928”, LA LEY, 1992-E-206.
(7) Dutto, Ricardo J., “Juicio por incumplimiento alimentario y sus incidentes”, Ed. Juris, Rosario, 2003, ed. renov., act. y ampl., p. 178.
(8) CNCiv., sala A, 13/08/1998, DJ, 1999-2-1139; idem, íd., 17/02/1997, ED, 172-543; idem, sala J, 30/11/2005, ED, 216-253/4 (de los considerandos
del fallo).
(9) CNCiv., sala A, 12/03/1992, LA LEY, 1992-C-565; idem, íd., LA LEY, 1992-E-201.
(10) Bíscaro, Beatriz R., ob. cit., ps. 294 y ss.
(11) CNCiv., en pleno, 20/04/2009, “Samudio de Martínez, Ladislaa c. Transportes Doscientos Setenta SA s/ daños y perjuicios”, en elDialExpress
(online) del 21/04/2009.
(12) Martorell, Ernesto E., “Problemática práctica motivada por la ley de convertibilidad: soluciones”, LA LEY, 1991-E-917.
(13) Casiello, Juan J., “Los intereses y la deuda de valor”, LA LEY, 151-864.
(14) CNCiv., sala B, 12/03/2013, “Cuaderno Jurídico Familia”, Ed. El Derecho, Buenos Aires, agosto 2013, nro. 42, p. 14.
(15) CNCiv., sala B, 31/05/2013, elDial.com - AA822A.
(16) CNCiv., sala B, 31/05/2013, elDial.com - AA822A.
(17) CApel. Civ., Com. y Minería General Roca, 03/07/2013, Ed. Rubinzal online, RC J 13963/13.
(18) CApel. Civ., Com. y Minería General Roca, 03/07/2013, Ed. Rubinzal online, RC J 13963/13.
(19) CApel. Civ., Com. y Minería General Roca, 03/07/2013, Ed. Rubinzal online, RC J 13963/13.
(20) CApel. Civ., Com. y Minería General Roca, 03/07/2013, Ed. Rubinzal online, RC J 13963/13.
(21) CApel. 1ª Civ., Com., Minas, Paz, Trib. y Fam. de San Rafael, 04/09/2013, Ed. Rubinzal online, RC J 17749/13.
(22) Para profundizar este tema, aconsejamos nuestra obra Belluscio, Claudio A., “Actualización de los alimentos según el costo de vida”, Ed. García
Alonso, Buenos Aires, 2014, ps. 49-60 y 93.
(23) CNCiv., sala A, 19/06/2002, LA LEY, 2002-D-502.
(24) A. BELLUSCIO, Claudio, ob. cit.

[ 7 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


LA RETROACTIVIDAD Y LOS INTERESES EN LA OBLIGACIÓN
ALIMENTARIA.
Por Mariela V. Cano • Rodolfo G. Díaz*
Publicado en: RDF 78, 09/03/2017, 149
Cita Online: AR/DOC/3367/2017

Sumario: I. La obligación alimentaria en el Código Civil y Comercial. — II. A modo de conclusión: una propuesta.

I. La obligación alimentaria en el Código establecer pautas de actualización, la fijación de astrein-


Civil y Comercial tes ante la demora, etcétera.

Como sabemos, la transformación del derecho privado No es ocioso diferenciar que tanto la cuestión de los in-
en la Argentina, producto del nuevo Código Civil y Co- tereses como la de la retroactividad de la cuota refieren
mercial, ha tenido su mayor impacto en el derecho de más bien al momento de valorar un eventual incumpli-
familia, y, dentro de éste, no ha quedado fuera de los miento. La determinación de la fecha de vigencia de los
cambios el derecho alimentario. alimentos fijados o convenidos da certeza al monto a
ejecutar y marca el comienzo del cómputo de los inte-
Por eso, en un trabajo anterior nos propusimos analizar reses aplicables hasta el momento del efectivo pago.
la obligación alimentaria de los padres respecto de los Es decir, estas dos cuestiones refieren al momento en
hijos menores de edad desde el principio de tutela efecti- que todas esas medidas de eficacia ya fracasaron, y se
va(1), las facultades del juez para hacer efectivo su cumpli- hace necesario “resarcir” al beneficiario del daño pro-
miento y las posibles maneras de que la cuota resulte útil ducido por no haber contado con los bienes necesarios
para satisfacer las necesidades alimentarias sin perder para satisfacer sus necesidades en forma oportuna. En
valor cotidianamente. El análisis tenía por fin evaluar las otras palabras, conviene distinguir el tema del interés
normas referidas a la protección de la intangibilidad de aplicable al atraso en el pago de los alimentos (previo
la cuota, para lo que el legislador ha dotado al benefi- determinar desde cuándo fue exigible la cuota), por un
ciario de una gran cantidad de acciones, ya sea mediante lado, de la protección de la intangibilidad de la cuota
la disposición de medidas cautelares, la posibilidad de alimentaria, por el otro lado.
interponer incidentes de aumentos, la fijación del monto
en especie sobre la base de los rubros que la integran, en En esta oportunidad proponemos centrar nuestra aten-
un porcentaje o en moneda extranjera, la posibilidad de ción en dos de las normas incorporadas al CCiv.yCom.

[ 8 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


La retroactividad y los intereses
en la obligación alimentaria.

Una referida al efecto retroactivo de la sentencia de ali- Por todos estos motivos, este derecho tan importante
mentos —art. 548— y la otra referida a la tasa de interés ha sido dotado de una fuerza protectoria ineludible, que
aplicable a la deuda alimentaria —art. 552—. La idea es proviene de la fuente máxima de nuestro derecho y de los
avanzar sobre algunos interrogantes que pueden plan- tratados internacionales incorporados a la Constitución
tearse en la práctica respecto del efecto retroactivo de la Nacional. La consagración más clara y amplia del dere-
sentencia y su extensión. Indagaremos también sobre la cho alimentario en cuanto a los niños, niñas y adolescen-
tasa de interés, si corresponde distinguir entre las cuo- tes refiere se encuentra en el art. 27 de la Convención de
tas devengadas antes de la vigencia del Código y las de- los Derechos del Niño, que precisamente por su impor-
vengadas con posterioridad, si esa misma tasa es la que tancia transcribimos: “1. Los Estados Partes reconocen el
corresponde aplicar a las cuotas devengadas durante el derecho de todo niño a un nivel de vida adecuado para su
proceso por fijación de alimentos (es decir, cuando toda- desarrollo físico, mental, espiritual, moral y social. 2. A los
vía no podemos hablar de incumplimiento), etcétera. padres u otras personas encargadas del niño les incumbe
la responsabilidad primordial de proporcionar, dentro de
No podemos dejar de reiterar —como punto de partida— sus posibilidades y medios económicos, las condiciones de
que el derecho alimentario tiene una firme base consti- vida que sean necesarias para el desarrollo del niño. 3. Los
tucional y convencional. Partimos de considerarlo como Estados Partes, de acuerdo con las condiciones nacionales
un derecho humano, que está directamente relacionado y con arreglo a sus medios, adoptarán medidas apropiadas
con el derecho a la vida. En efecto, hace a la vida misma para ayudar a los padres y a otras personas responsables
y a la dignidad de las personas poder desarrollarse con por el niño a dar efectividad a este derecho y, en caso nece-
los recursos suficientes para satisfacer sus necesidades sario, proporcionarán asistencia material y programas de
básicas de vivienda, alimentación, vestimenta, etc. Y — apoyo, particularmente con respecto a la nutrición, el ves-
cuando se trata de personas en proceso de desarrollo de tuario y la vivienda. 4. Los Estados Partes tomarán todas
su personalidad— se agregan imprescindiblemente las las medidas apropiadas para asegurar el pago de la pen-
necesidades educacionales, la posibilidad de acceso a la sión alimenticia por parte de los padres u otras personas
actividad laboral o profesional, el esparcimiento a través que tengan la responsabilidad financiera por el niño, tanto
de las relaciones sociales, culturales, actividades recrea- si viven en el Estado Parte como si viven en el extranjero. En
tivas, etcétera. particular, cuando la persona que tenga la responsabilidad
Como dice Eliana González Moreno: “los niños, niñas y financiera por el niño resida en un Estado diferente de aquel
adolescentes forman parte de un grupo que se encuentra en que resida el niño, los Estados Partes promoverán la ad-
en una situación particular de vulnerabilidad, en tanto de- hesión a los convenios internacionales o la concertación de
penden necesariamente de los adultos para su desarrollo. dichos convenios, así como la concertación de cualesquiera
Esta etapa de la vida de los seres humanos se caracteriza otros arreglos apropiados” (el destacado es nuestro).
por ser el tiempo de crecimiento integral y desarrollo de las La trascripción de la norma se justifica plenamente, pero
potencialidades; y los cuidados de los padres o adultos re- debemos reconocer que este derecho también encuentra
ferentes en un entorno familiar, que aseguren un saludable fundamento y protección en otras normas de igual jerar-
y completo desenvolvimiento físico, psíquico y mental, son quía, como los arts. I, XI y XII de la Declaración Americana
necesarios para alcanzar una vida adulta plena”(2). de Derechos y Deberes del Hombre; los arts. 3º y 25 de la
También la jurisprudencia se ha hecho eco de esta ase- Declaración Universal de Derechos Humanos; los arts. 4º
veración —que el derecho alimentario está indisoluble- y 26 de la Convención Americana de Derechos Humanos,
mente unido al derecho a la vida misma— en estos tér- sólo para citar algunos.
minos: “Una alimentación adecuada y una vivienda digna Así concebido, el gran problema que se plantea al dere-
están inseparablemente vinculadas a la vida como sustrato cho alimentario radica en procurar por todos los medios
ontológico de la personalidad y son indispensables para el posibles su efectividad. En este sentido, el Código Civil
disfrute de otros derechos humanos”(3). y Comercial de la Nación, que ya tiene más de un año
Con toda razón, se ha sostenido: “el crédito por alimen- de vigencia, ha tratado de dotar al juzgador de todas las
tos es de naturaleza especial, tan especial, que obedece a herramientas necesarias para constreñir al obligado al
una necesidad actual e impostergable, y al acordarlo, el le- pago y lograr que éste se efectivice en tiempo y forma,
incluso determinando cuáles habrán de ser las conse-
gislador ha querido asegurar al deudor lo necesario para
cuencias si ello no sucede.
obtener el suministro de artículos indispensables para su
sostenimiento y el de su familia. La obligación alimentaria Dentro de este marco, limitaremos estas líneas exclusi-
constituye un deber inexcusable que es impuesto a los pa- vamente al análisis de las cuestiones planteadas al prin-
dres no sólo por la ley, sino por el propio ordenamiento na- cipio: 1) retroactividad y 2) tasa de interés, remitiendo
tural y que constriñe a arbitrar los medios indispensables para el estudio de las restantes normas a otros artículos
para su debido cumplimiento”(4). de doctrina mucho más completos y profundos(5).

[ 9 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


La retroactividad y los intereses
en la obligación alimentaria.

I.a. La retroactividad de la sentencia ciente, pero no distingue entre interpelación judicial o


extrajudicial.
El art. 548 del CCiv.yCom., dispone: “Los alimentos se de-
ben desde el día de la interposición de la demanda o desde Así lo sostiene ya parte de la doctrina comentarista del
la interpelación al obligado por medio fehaciente, siempre Código: “La novedad es que se amplía este efecto retroac-
que la demanda se presente dentro de los seis meses de la tivo al día de interpelación fehaciente, que incluye la extra-
interpelación”. judicial. Ello comprende todo medio que, de forma irrefuta-
ble, acredite la toma de conocimiento del mismo por parte
Reiterando la solución, el art. 669, en su primer párrafo, del reclamado, incluyendo, por supuesto la notificación de
se expide en idénticos términos. toda instancia previa, sea prejudicial o mediación privada,
Claramente, ambos artículos se han propuesto evitar conforme a las diversas regulaciones procesales aplicables.
todo tipo de controversias sobre el efecto de la senten- Ahora bien, con la finalidad de evitar posiciones abusivas y
cia de alimentos. Ello así por cuanto en doctrina y juris- en garantía del derecho de defensa del alimentante, el artí-
prudencia, a lo largo de la vigencia del Código de Vélez, culo impone la condición de interponer la demanda judicial
se ensayaron varias propuestas de solución(6), hasta que dentro de los seis meses de la interpelación extrajudicial”(9).
finalmente la doctrina clásica basada en el Código Pro- La intención del CCiv.yCom. ha sido precisamente poner
cesal Civil y Comercial de la Nación y de la provincia de fin a las controversias y brindar certeza sobre el momento
Buenos Aires consideró que la retroactividad debía ex- desde el cual es efectiva y exigible la cuota a los fines de
tenderse al momento de la interposición de la demanda. una eventual liquidación. Y por otra parte, también preten-
Al dictarse luego la ley 24.573 (de Mediación Obligato- de evitar los abusos del derecho en que pudiera incurrir el
ria), reformada por ley 26.589, la jurisprudencia entendió accionante: ésa es la razón por la cual el artículo exige que
que la retroactividad debía extenderse al día de la me- la demanda sea presentada dentro de los seis meses de la
diación(7). El fundamento de esta posición radicó en que mediación o interpelación. El abuso del derecho podría con-
el requisito de la mediación se impuso como etapa previa figurarse si entre la interpelación por carta documento y la
obligatoria, constituyéndose en un recaudo de admisibi- presentación de la demanda o la audiencia de mediación
lidad de la demanda y un modo fehaciente y certero de se dejara transcurrir un tiempo mayor al previsto por la ley.
interpelación al obligado.
b) Los alimentos provisorios también son alimentos
Por lo tanto, si en dicha instancia de mediación se hu-
biere arribado a un acuerdo, que luego es homologado, Otra cuestión a analizar es si el efecto retroactivo se apli-
el efecto retroactivo lo será a la fecha de la audiencia de ca también a los llamados alimentos provisorios o si,
mediación. Y si no se arribara a un acuerdo, la sentencia por el contrario, éstos rigen desde la notificación de la
que recaiga en la instancia judicial remontará sus efectos decisión que los fija. “Una tendencia se pronuncia por la
a ese momento, siempre y cuando la demanda haya sido segunda alternativa; se funda en la naturaleza cautelar de
estos alimentos (responden a la absoluta necesidad) y, por
interpuesta dentro de los seis meses de la mediación.
esta razón, el efecto retroactivo está previsto en el Código
Idéntica solución corresponde aplicar si el acuerdo se hu- de forma sólo para los alimentos definitivos. Otra, con bue-
biera celebrado en sede privada —extrajudicial— y no en nos argumentos, entiende que no cabe distinguir; ambas
la instancia prejudicial de la mediación obligatoria. peticiones deben tener efectos retroactivos al momento de
La norma hasta aquí recoge la jurisprudencia que venía la petición pues de otro modo se desprotege al alimenta-
siendo pacífica desde hace ya mucho tiempo(8), pero flexi- do, precisamente, en alimentos que resultan de absoluta
bilizándola a tenor de la legislación procesal que instituyó necesidad. Lo expuesto no impide que, al momento de la
liquidación por las cuotas devengadas o de la ejecución de
en algunas provincias la instancia previa de mediación.
las mismas, se computen los pagos efectuados durante el
a) Todo vale en vista a la efectividad de la cuota trámite del proceso, sea en dinero en efectivo o en especie
Cabría preguntarse qué pasaría si el solicitante de los en aquellos rubros que doctrina y jurisprudencia admiten
alimentos notificara fehacientemente al obligado —por como satisfactivos de las necesidades incluidas como com-
ejemplo mediante una carta documento— de su preten- ponentes del deber alimentario”(10).
sión aún antes de acudir a la instancia de mediación y Entendemos que esta última postura es la más equilibra-
como un intento previo a ella, conducta por demás co- da, por cuanto no hay razones para distinguir según el
rriente, que suelen asumir algunos abogados de familia carácter de los alimentos, máxime cuando los alimentos
con ánimo conciliador. Creemos que el efecto retroacti- provisorios requieren precisamente la acreditación más
vo también se extiende a la fecha de la interpelación ex- importante de su urgencia o necesidad. Por ello no hay
trajudicial, siempre y cuando la demanda se interponga razón para no presumir aquí la necesidad desde el mo-
dentro de los seis meses; ello así porque el artículo en mento mismo de la petición y sí hacerlo cuando se trata
comentario sólo exige que la interpelación sea feha- de alimentos definitivos.

[ 10 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


La retroactividad y los intereses
en la obligación alimentaria.

c) Algunas excepciones a la regla excepcionales que ha admitido la jurisprudencia según


los sumarios ya referidos) vulneraría una regla legal de
Ahora bien, algunos han sostenido que “la regla de la re-
orden público.
troactividad no es absoluta; así por ejemplo, si de las cons-
tancias de la causa resulta que el demandado ha deposi- Desde el otro extremo, podría responderse: si el peticio-
tado las sumas fijadas por el juez con anterioridad, sería nante celebrara un convenio con vigencia desde su fecha
contrario a derecho obligarlo a pagar dos veces”(11). en el transcurso de un proceso ya iniciado, teniendo en
cuenta que el efecto retroactivo está dispuesto legal-
En este sentido, la Cámara de Apelaciones de Familia
mente, podría considerarse que se trata de la renuncia a
de la provincia de Mendoza entendió que “El efecto re-
cuotas devengadas y no percibidas, con lo cual, tratándo-
troactivo de la cuota alimentaria no resulta procedente a
se de una renuncia al contenido patrimonial del derecho
la fecha de interposición de la demanda o de la audiencia
—y no al derecho mismo—, no podría objetarse.
de mediación, cuando el alimentante haya abonado, desde
el inicio del proceso, igual o mayor monto que el fijado en Cabe destacar que otra novedad del CCiv.yCom. es que
la resolución en tal concepto y esto resulta indubitable de también regula la posibilidad de reclamar el reembolso
las propias constancias del expediente, caso contrario, se de lo gastado por uno de los progenitores con anteriori-
establece la retroactividad de conformidad con el art. 548 dad a la demanda de alimentos. El art. 669, en su segun-
del Código Civil y Comercial de la Nación y el alimentante, do párrafo, luego de reiterar el efecto retroactivo de la
al momento de practicarse liquidación por las cuotas de- sentencia, dispone: “Por el período anterior, el progenitor
vengadas o de la ejecución de las mismas, deberá acreditar que asumió el cuidado del hijo tiene derecho al reembolso
los pagos efectuados a cuenta de tales importes, ya sea en de lo gastado en la parte que corresponde al progenitor no
dinero en efectivo o en especie en aquellos rubros que se conviviente”. Es decir, regula una clara acción de reem-
admiten como satisfactivos de las necesidades incluidas bolso por derecho propio a favor del progenitor que cu-
como componentes del deber alimentario”(12). brió los gastos con sus fondos. Ahora bien, ello no implica
ampliar el efecto retroactivo de la sentencia, sino que son
Cabe también preguntarse si es posible, en el marco de
supuestos distintos: de hecho, la norma precisamente re-
la normativa actual —y en el entendimiento de que la
fiere a períodos anteriores a la demanda. Nada impediría
retroactividad no es absoluta— admitir un convenio de
en este supuesto que el progenitor no ejerza esa acción
partes según el cual el efecto de la cuota alimentaria lo
—cuyo plazo de prescripción es de un año—, por cuanto
será a partir de la homologación o de la fecha misma del
se trata de una acción personal. Desde este punto de vis-
convenio, aun en el caso en que se trate de un convenio
ta, podría entenderse también que es posible renunciar
que pone fin a una causa judicial iniciada con antelación.
a las cuotas devengadas desde la interposición de la de-
Es claro que este modo anormal de terminar el proceso
manda y no percibidas hasta el momento del convenio
es de práctica corriente en los tribunales de familia y tie-
transaccional que pone fin al proceso.
ne su fundamento en la acentuación de la función conci-
liatoria del juez. La respuesta a este interrogante radica Otro argumento a favor de esta postura lo encontramos
en analizar en definitiva si el efecto retroactivo dispuesto acudiendo a los principios generales que rigen el proceso
por la norma es de orden público o no. de familia, especialmente el contemplado en el art. 706
del CCiv.yCom., que propugna la resolución pacífica de
De tal modo, entendemos que podríamos ensayar dos
los conflictos. En la práctica forense, la función que jue-
soluciones contradictorias: si consideramos que la regla
ga el juez como conciliador, ayudando a las partes a que
es de orden público, el convenio debería ser objetado
arriben a una solución acodada de los problemas que
en la cláusula que dispone la fecha de su vigencia. Nos
los involucran directamente, es fundamental. Una gran
explicamos: si aceptamos que el efecto retroactivo a la
cantidad de causas que no pudieron ser conciliadas en la
fecha del pedido tiene por fundamento que desde ese
etapa prejudicial de mediación (en aquellas provincias en
momento se hace conocer una necesidad impostergable
que se exige como etapa previa) o en el ámbito extrajudi-
fundada en una obligación legal del alimentante y que
cial por la labor de los abogados patrocinantes, encuen-
hace al desarrollo integral de niños, niñas y adolescentes,
tran ese tipo de solución ante un juez activista y entrena-
o de personas que por una u otra razón se encuentran en
do en técnicas alternativas de resolución de conflictos.
una situación de vulnerabilidad (parientes necesitados
Claro está, las soluciones conciliadas requieren cesiones
o bien el excónyuge en los supuestos autorizados por el
y concesiones recíprocas, por lo cual una posición férrea
CCiv.yCom.), la circunstancia de que en el transcurso del
sobre el efecto retroactivo podría en algunos casos difi-
proceso finalmente se llegue a un acuerdo no hace cesar
cultar la viabilidad del acuerdo y favorecer la continuidad
la presunción de necesidad desde la fecha del reclamo.
y complejidad del conflicto.
En ese entendimiento, una cláusula que estipule los efec-
tos de la sentencia en un momento posterior del fijado Con estos argumentos entonces, adherir a esta posición
por la propia ley (y que no se funde en las circunstancias implicaría considerar que el efecto retroactivo de la sen-

[ 11 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


La retroactividad y los intereses
en la obligación alimentaria.

tencia alimentaria no reviste el carácter de orden público judicial, dado que no contamos en nuestra ley de rito con
—que no es absoluto, en términos del penúltimo sumario una norma expresa como la del art. 650 del CPCCN(16).
citado— y que por tanto puede ser dejado de lado por la
En otro fallo, la misma Cámara sostuvo: “En cuanto al
autonomía de la voluntad de las partes.
efecto retroactivo que la sentencia apelada atribuye a la
Será cuestión de esperar a que la jurisprudencia y la doc- cuota fijada, esta Cámara de Apelaciones de Familia ya
trina comiencen a pronunciarse respecto del punto, a fin se ha expedido sobre este punto en autos nro. 634/10 ca-
de analizar cuál de las dos posturas gana la pulseada y ratulados “D. R. en autos nro. 19/9/1F por inc. aumento
se posiciona como la dominante. cuota alimentaria” en fallo de fecha 5 de abril de 2011 en el
Por supuesto, distinta sería la situación si el convenio que, en un incidente de cuota alimentaria resolvimos que el
dispusiera el efecto retroactivo a una fecha anterior a la art. 129 apartado VI del Código Procesal Civil de Mendoza
interpelación. Un antiguo pronunciamiento de la Cámara resulta aplicable analógicamente a todos los procesos de
Nacional en lo Civil, sala F, que refería la situación de dos fijación de alimentos y que la retroactividad de la presta-
cónyuges que habían acordado que el demandado abo- ción alimentaria a la fecha de interposición de la demanda
naría alimentos desde la fecha de la separación de he- se ajusta a la directriz que expresamente establece dicha
cho, sostuvo que no procedía la caducidad de las cuotas normativa, residiendo su fundamento en que, estando los
mensuales anteriores a la demanda de alimentos, dado alimentos destinados a satisfacer necesidades imposterga-
que era la aplicación de dicho acuerdo lo que determina- bles y esenciales para la subsistencia y para el adecuado
ba “que la sentencia dictada en estos autos retrotraiga desarrollo del alimentado, se deben desde que son pedidos
sus efectos a aquella fecha”(13). El argumento de esa de- pues se infiere que desde entonces el alimentado los nece-
cisión residió principalmente en el acuerdo bilateral de sitó. En efecto, los alimentos son debidos desde la fecha
las partes, sin que ello implique una vulneración al orden del pedido, aun en el supuesto de incidente de aumento de
o interés público alguno. Creemos que la solución habrá cuota alimentaria, y no desde su notificación. Arribamos a
de ser la misma bajo la vigencia del nuevo Código Civil. esta solución con fundamento en el carácter declarativo de
la sentencia que fija los alimentos en tanto la sentencia o
d) Retroactividad de la sentencia y modificación de la el acuerdo que determinan la cuota alimentaria a favor de
cuota los hijos no constituyen el derecho, sino que declaran el ya
Ahora bien, sabemos que la sentencia de alimentos hace existente, estableciendo simplemente el quantum econó-
cosa juzgada formal, por lo cual, si se acredita el cambio mico de la prestación”(17).
de las circunstancias que la originaron, la cuota puede Ahora bien, quienes continúan sosteniendo que en caso
sufrir modificaciones, como aumentos, reducciones o de incidente de aumento el efecto retroactivo es a la fe-
bien su cese. Queda entonces por analizar cómo juega la cha de la notificación del pedido (y no de interposición
regla de la retroactividad en esos supuestos. de él), lo hacen sobre la base del art. 650 del CPCN en
“Según la tendencia mayoritaria, la decisión que impone el cuanto dispone que “el trámite incidental tendiente a obte-
aumento de una cuota alimentaria tiene efecto retroactivo ner el aumento, disminución, cesación o coparticipación de
a la fecha de la notificación del traslado de la solicitud. La los alimentos no interrumpe la percepción de las cuotas ya
solución se funda, entre otras razones, en que es a partir fijadas y, seguidamente, el aludir al incidente de aumento
de ese momento que el obligado puede decidir oponerse o de la prestación, estatuye que la nueva cantidad fijada rige
allanarse a lo peticionado”(14). desde la notificación del pedido”.
Ésta era la solución que había dado la Cámara 2ª Civil Pero continúa: “Vale decir que, por disposición expresa
y Comercial de La Plata, entendiendo que “La sentencia de la norma, mientras se sustancia el pedido de cesación,
que recepta un aumento de la cuota, tiene efectos declara- no puede el alimentante oponerse al pago de las cuotas
tivos y no constitutivos, es decir, verifica la existencia de un anteriormente fijadas cuando éstas le son reclamadas. No
derecho anterior, por lo que el incremento debe abonarse obstante, no cabe extender dicha solución más allá de lo
en principio, desde la notificación del traslado del pedido y que literalmente surge del referido texto legal, por lo que
no desde el auto que lo concede”(15). admitida la pretensión de reducción o cesación, dicho pro-
nunciamiento opera retroactivamente con relación a las
Por su parte, la Cámara de Apelaciones de Familia de
cuotas devengadas y no percibidas por la beneficiaria”(18).
Mendoza se ha pronunciado en el sentido de que la nue-
va cuota alimentaria fijada retrotrae sus efectos a la fecha Es decir que la solución es distinta cuando la decisión es
de interposición del incidente de aumento, no obstante el cese o la reducción de la cuota, en cuyo caso el efec-
que pueda discutirse si en este tipo de incidentes la re- to se produce a partir de que la sentencia se encuentra
troactividad deba limitarse a la fecha de notificación de la firme(19), pero extendiéndose los efectos hacia atrás res-
demanda, en contra de la regla general establecida por pecto de las cuotas devengadas y no percibidas, en el
el art. 129 del CPC, que la fija a la fecha de la petición sentido del fallo referido ut supra.

[ 12 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


La retroactividad y los intereses
en la obligación alimentaria.

Esta posición —respecto de la reducción o cese, no así Más adelante, en la obra citada, lo dice expresamente en
respecto del aumento— es la que propone un Proyecto estos términos: “Además, por su naturaleza procesal, tam-
de Código Procesal para la Justicia de Familia de Men- bién son de aplicación los arts. 662 y 663 (que resuelven los
doza, que en su art. 188 dispone: “Momento a partir del problemas de legitimación en los supuestos de alimentos
cual la resolución rige. El aumento de la cuota alimentaria reclamados por hijos mayores de edad) y 548 (que retro-
rige desde la fecha de la interposición de la demanda. La trae los efectos de la sentencia al día de la interpelación al
disminución, coparticipación y cese de los alimentos, desde obligado por medio fehaciente, siempre que la demanda se
que la sentencia queda firme. La sentencia que admite la presente dentro de los seis meses de la interpelación)”(24).
disminución, coparticipación y cese de los alimentos tiene
Y por otra parte es lógico que así sea, porque además
efecto retroactivo respecto de las cuotas devengadas y no
—como ya vimos— el Código Civil y Comercial no hizo
percibidas, excepto que la falta de percepción tenga causa
más que regular expresamente la opinión que mayori-
en maniobras abusivas o dilatorias del alimentante”(20).
tariamente venían sosteniendo la doctrina y la jurispru-
Volviendo al efecto retroactivo de la sentencia que re- dencia nacionales.
suelve el aumento de la cuota, queda claro que ma-
Hasta aquí lo relativo al efecto retroactivo consagrado
yoritariamente son dos las posturas más utilizadas en
por el Código Civil y Comercial y las conclusiones —provi-
jurisprudencia: fecha del pedido o fecha de la notifica-
sorias, por cierto— que se pueden ir elaborando.
ción. Sin embargo, no puede desconocerse que, antes
de la entrada en vigencia del CCiv.yCom., un tribunal de
familia de Jujuy acogió el pedido de aumento de cuota
1.b. La tasa de interés aplicable a las deudas
alimentaria fijada por convenio, pero rechazó aplicar el por alimentos en el CCiv.yCom.
efecto retroactivo del incremento al tiempo de la pro- Desde hace tiempo se ha reconocido jurisprudencial-
moción de la demanda. En su lugar lo fijó al mes de mente que la cuota alimentaria genera intereses ante su
enero de 2012, porque estimó que desde ese momento incumplimiento, y que “si bien los intereses no constituyen
—y no antes— el monto originariamente estipulado ha- técnicamente una sanción, no es irrazonable considerarlos
bía quedado envilecido por el proceso inflacionario y re- tales, pues el eventual perjuicio económico que provoquen
sultaba insuficiente para atender la manutención diaria en el deudor remiso podrá coadyuvar a conminarlo al cum-
de los menores conforme la asignada a dicho depósito, plimiento de lo debido”(25).
lo que seguramente obligó a la progenitora a cubrir la
La discusión sobre la procedencia de los intereses llegó
diferencia con su propio peculio(21).
a su fin con un fallo plenario de la Cámara Nacional Civil
Como se advierte de esta disparidad de criterios, es posi- que estableció que “las deudas por alimentos devengan
ble que el art. 548 en comentario no logre su objetivo de intereses: a) a partir del plazo fijado en la sentencia para el
eliminar las controversias al menos en este punto, a me- pago de las cuotas, respecto de las posteriores a aquélla,
nos que doctrina y jurisprudencia comiencen a unificar la b) a partir de la constitución en mora desde el vencimiento
interpretación sobre la norma. de cada período, respecto de las anteriores”. Este plenario
e) La retroactividad en los alimentos extraordinarios permitió superar aquella antigua corriente jurispruden-
cial que sostenía que las cuotas alimentarias adeudadas
Resta preguntarnos sobre el efecto de la resolución que no devengaban intereses sobre la base del falso argu-
fija una cuota de alimentos extraordinaria (por ejemplo, mento de que estaban destinadas a proveer las necesi-
tendiente a cubrir una intervención o tratamiento médi- dades elementales del alimentado, y no a proporcionarle
co excepcional). En tal caso, la sentencia tiene efectos réditos. Superada entonces esa discusión, el Código Civil
desde que se encuentra firme, salvo que el juez disponga y Comercial se ocupó de establecer expresamente esta
fundadamente otro momento(22). consecuencia del incumplimiento, estipulando, además,
f) La cuestión del derecho transitorio cuál habrá de ser la tasa de interés aplicable(26).

Por último, otro supuesto que puede generar interrogan- Hoy, el art. 552 del Código dispone: “Las sumas debidas
tes es el caso de la demanda iniciada con anterioridad por alimentos por el incumplimiento en el plazo previsto
a la vigencia del CCiv.yCom., y con sentencia recaída ya devengan una tasa de interés equivalente a la más alta que
entrado en vigencia éste. Es decir, la ahora clásica cues- cobran los bancos a sus clientes, según las reglamentacio-
tión del derecho transitorio, que se resolverá aplicando la nes del Banco Central, a la que se adiciona la que el juez fije
regla del art. 7º. según las circunstancias del caso”.

Claramente, y como bien lo explica la Dra. Kemelmajer Entendemos que la norma refiere claramente al supues-
de Carlucci, la norma del art. 548 es de carácter procesal, to de cuotas adeudadas, es decir, se regula la situación
y por tanto de aplicación inmediata, es decir, aun a los de una cuota fijada por sentencia o por convenio homo-
juicios pendientes(23). logado, firme y ejecutoriada, que el alimentante obliga-
do no ha abonado en término. Ello surge de la expresión

[ 13 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


La retroactividad y los intereses
en la obligación alimentaria.

“sumas debidas por alimentos por el incumplimiento”. Y En los tres fallos, se pueden extraer de los votos disiden-
es que, una vez determinada, la obligación alimentaria se tes algunos argumentos que llevan a sostener el empleo
convierte en una deuda de dinero, y como tal debe gene- de tasas activas o, como establece la norma actualmen-
rar intereses del mismo modo que cualquier otra de esta te vigente: de la tasa más alta. Así, se sostuvo que i) la
naturaleza. finalidad ha de ser siempre preservar el contenido eco-
nómico de la sentencia, sin el empleo de mecanismos in-
Así lo ha entendido la jurisprudencia mucho antes de la
dexatorios, quedando abierta la posibilidad de adicionar
sanción del CCiv.yCom.: “La obligación alimentaria tiene
al capital debido por el deudor moroso una tasa bancaria
carácter de deuda de valor, por cuanto tiende a proveer al
que enjugue cualquier detrimento en la intangibilidad
alimentado de los recursos necesarios para su subsisten-
de la acreencia; ii) que a todo evento, si la aplicación de
cia. Pero una vez determinada en cuotas, se convierte en
la tasa pasiva generaba un abuso, el juzgador tenía su-
deudas de dinero, que quedan fijas con el transcurso del
ficientes atribuciones para poner un límite en aplicación
tiempo cuando no son abonadas en término. Por lo tanto,
del antiguo art. 953 del CCiv.; iii) que la tasa pasiva no se
es innegable que las cuotas alimentarias impagas deven-
ajusta a la naturaleza resarcitoria del interés moratorio;
gan intereses a partir del vencimiento del plazo fijado en la
iv) que siendo el dinero un bien fungible y el objetivo re-
sentencia, respecto de las pensiones posteriores a ésta; y a
side en que el acreedor no sufra lesión patrimonial por
partir de la constitución en mora desde el vencimiento de
el incumplimiento, debe resarcírselo con la tasa que le
cada período, con relación a las cuotas anteriores”(27).
hubiera permitido el sustitutivo goce de dicho capital im-
En primer lugar, y en orden al análisis de la previsión le- pago y no con los frutos de la inversión del capital del
gal, nos parece pertinente señalar que la previsión citada que se ha visto privado; v) que corresponde emplear la
ha cerrado definitivamente el debate respecto de la posi- tasa de interés que no sólo compense la falta de uso del
bilidad de la aplicación de la tasa de interés pasiva a las dinero retenido sino que también exprese la expectativa
obligaciones alimentarias, en tanto se ha decidido por la inflacionaria que rija el mercado; vi) que el uso de una
tasa “más alta”. Es claro que a partir de la reforma sólo tasa inferior a la de plaza provoca un beneficio para el
es posible la aplicación de la llamada tasa activa(28), es deudor moroso que aumenta a medida que el proceso se
decir, aquella tasa de interés que devengan las obligacio- dilata, etcétera.
nes frente a las entidades bancarias o financieras.
La solución de la norma —que coincide con los argumen-
a) La tasa de interés pasiva, la activa y “la más alta” tos de la minoría de los fallos plenarios reseñados— ya
había sido adelantada también por la Suprema Corte de
Para una mayor claridad, “se denomina tasa de interés pasiva
Mendoza, que había resuelto que “la tasa de interés debe
a la que pagan las entidades por los depósitos que efectúan
cumplir una función moralizadora evitando que el deudor
los clientes en caja de ahorro y en plazo fijo. En ella está in-
se vea premiado o compensado con una tasa mínima, que
cluida la retribución al capital, la inflación esperada para el
implica un beneficio indebido a una conducta socialmente
período y algún riesgo mínimo de que la entidad no devuelva
reprochable”(31).
los fondos. La tasa activa, en cambio, es la que cobran las en-
tidades financieras por los préstamos que otorgan a sus clien- Por otra parte, con el nuevo texto, a más de esta tasa de
tes. Dentro de los rubros que los bancos contemplan al fijarla interés, el juzgador podrá adicionar otra “según las cir-
están el costo de la captación de los depósitos (tasa pasiva), cunstancias del caso”. Esas circunstancias podrán referir
los gastos operativos, el riesgo de mora e incobrabilidad, la a una manifiesta conducta reticente al cumplimiento, a
incidencia fiscal y la utilidad esperada. La tasa activa que se actos fraudulentos para evitar el cumplimiento (insol-
emplea habitualmente en los procesos judiciales es la que co- ventarse intencionalmente, por ejemplo), a una conducta
bra el Banco de la Nación Argentina”(29). procesal reñida con la buena fe y la lealtad, que puede
consistir en el abuso de la facultad recursiva, en presen-
Con esa explicación queda claro que el Código se inclina
taciones dilatorias, etc. Hay aquí una clara atribución ju-
por la tasa de interés activa, por cuanto una tasa pasi-
risdiccional de carácter subjetivo, y que tiene una natura-
va suele estar por debajo de los índices inflacionarios y
leza ciertamente punitoria o sancionatoria que, junto con
de tal modo, entonces, se terminaría premiando al ali-
otras facultades que confiere el Código, busca la efectivi-
mentante incumplidor, mientras que al mismo tiempo
dad en el cumplimiento de los deberes alimentarios.
el acreedor alimentario no verá reparada la pérdida de
valor que sufrió por la demora en el pago. b) Las diferentes hipótesis frente a la aplicación de la
norma. Una vez más, la cuestión del derecho transitorio
Con anterioridad a la entrada en vigencia del CCiv.yCom.,
la Cámara Nacional de Apelaciones tuvo oportunidad de • La situación de una deuda alimentaria cuyas cuotas
expedirse sobre el tema de los intereses moratorios — empezaron a devengarse después del 1º de agosto
aunque no específicamente respecto de deudas alimen- de 2015, y que han sido incumplidas por el deudor
tarias— mediante tres fallos plenarios en los que ratificó no genera ningún inconveniente interpretativo. De
que la tasa aplicable debía ser la pasiva(30). hecho, ya contamos con pronunciamientos sobre el

[ 14 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


La retroactividad y los intereses
en la obligación alimentaria.

punto, como la sentencia de la sala A de la Cámara En este último caso, “el daño moratorio se presume”, ya
Apelaciones de Comodoro Rivadavia en el fallo cita- que “de no establecerse intereses se estaría consagrando
do, por el que se propone dilucidar dos temas que en una notoria injusticia situando al deudor alimentario en
definitiva guardan íntima relación: si la norma refiere mejor posición que el deudor común, cuando en realidad,
a la tasa más alta entre las altas y si en el elenco de la obligación de aquél reclama un cumplimiento más pe-
opciones corresponde incluir a las tasas de los ban- rentorio e imperioso”. Es decir, para la Cámara, “si existe
cos privados. Los sentenciantes consideraron que “el una obligación a pagar a partir de determinada fecha, la
artículo 552 del CCiv.yCom. no cercena la facultad de condena accesoria al pago de intereses no depende de
la magistratura para seleccionar entre las tasas más que el fallo o convenio establezca expresamente el pago
altas —que son las activas— la que mejor se adecue al de esos accesorios (intereses moratorios), ya que éstos se
caso de autos”, es decir, parece inclinarse por admitir devengan naturalmente por el simple retardo en el cum-
incluso la selección de las tasas activas de los bancos plimiento de la obligación asumida”.
privados, pero con un claro criterio de razonabilidad y
Sentado ello, los magistrados se plantean cuál —
sana crítica (en efecto, la tasa pretendida por la actora
entonces— habrá de ser la tasa aplicable, teniendo
era del 87% anual). Así aclara: “la tasa activa que mejor
en cuenta que “el devengamiento de ‘intereses’ no es
se adecua a la naturaleza de la deuda alimentaria es la
más que una ‘consecuencia’ que se sucede en el tiem-
que se corresponde al costo del dinero para los présta-
po respecto a una relación jurídica existente al tiempo
mos personales que es superior a la de las operaciones
de la sanción del nuevo ordenamiento, por lo que a su
de descuento a treinta días. Actualmente la tasa activa
respecto corresponde la aplicación inmediata pero sin
mensual promedio para préstamos personales y familia-
efectos retroactivos”. Por ello, aclara que, dado que los
res a tres años es la más alta que para su categoría cobra
intereses que debieron abonarse antes del 1 de agos-
el Banco Provincia del Chubut (TNA) es del 39,68%. A
to de 2015 son consecuencias ya consumadas de una
su vez la más alta que cobra el Banco de la Nación Ar-
relación existente, a ellos corresponde la tasa pasiva
gentina es la de préstamos personales con destino libre a
que cobra el Banco de la Provincia de Buenos Aires
treinta y seis meses (TNA) del 47%. Obviamente, en este
para sus operaciones por banca electrónica. Mientras
elenco, propiciamos la aplicación de la más alta; esto es
tanto, para los intereses devengados desde el 1º de
la tasa activa para préstamos personales del Banco de la
agosto, deberá aplicarse el interés legal que surge del
Nación Argentina para préstamos personales de destino
art. 552 del CCiv.yCom. (es decir, la tasa más alta).
libre a treinta y seis meses”(32).
Para llegar a esta decisión cita doctrina en su apoyo:
• Ahora bien, una cuestión más compleja se presenta al
“Así lo explica Aída Kemelmajer de Carlucci, siguiendo
analizar la situación de las cuotas adeudadas deven-
las enseñanzas de Moisset de Espanés: ‘mientras el
gadas antes de la vigencia del Código Civil y Comercial.
responsable no satisface la obligación de resarcir, ésta
También esta situación ha llegado a nuestros tribuna- tiene efecto, entre otros, producir intereses. Si una ley
les, y ha sido resuelta en el caso “Rondinara”(33) de la nueva varía el tipo de interés, a partir de ese momento,
Cámara de Apelaciones de Mar del Plata. En la causa, los intereses que devengue la obligación se calcularán
el juez de primera instancia había desestimado una li- de acuerdo a las nuevas tasas; esto es lo que se deno-
quidación practicada por la actora, por cuanto no sur- mina efecto inmediato de la ley posterior’ (Kemelma-
gía de las constancias de autos que las partes hubiesen jer De Carlucci, Aída, La aplicación del Código Civil y
convenido una tasa de interés para el caso de que los Comercial a las relaciones y situaciones jurídicas exis-
alimentos no fueran abonados por el alimentante. tentes, Rubinzal-Culzoni, 2015, p. 28; cit. a Moisset De
Espanés, Luis, “El daño moral [arts. 522 y 1078] y la irre-
Apelada la decisión por la actora, argumenta que, dado
troactividad de la ley [art. 3º]”, pub. en JA 13-1972-356)”.
que los alimentos fueron devengados en el año 2012, al
solo vencimiento corresponde aplicarle una tasa de inte- Por estos motivos, la Cámara hace lugar al recurso de
rés, ya que la mora se produce en forma automática en apelación deducido.
razón del carácter de la deuda por alimentos.
Compartimos parcialmente la doctrina que surge
La sala 3ª de la Cámara de Apelaciones, luego de del fallo, pues estimamos que la solución que propo-
precisar que la ley aplicable al caso era el nuevo or- ne para las cuotas anteriores al 1 de agosto no sería
denamiento civil, por cuanto los intereses son conse- correcta. En efecto, si bien en el caso no se habían
cuencias no producidas de una relación jurídica exis- pactado intereses, se trató de cuotas fijadas por sen-
tente al 1º de agosto de 2015, distinguió entre “cuotas tencia e incumplidas por el deudor. Para esta situación,
atrasadas”, que son las que se devengan durante la como ya lo dijimos, la Suprema Corte de Mendoza —
tramitación del juicio, y “alimentos atrasados”, que entre otros tribunales y con acertado criterio— ya había
son los incumplimientos del deudor posteriores a la optado por la tasa activa en un fallo plenario en el que
sentencia. resolvió: “La ley 7198 ha devenido en inconstitucional

[ 15 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


La retroactividad y los intereses
en la obligación alimentaria.

atento que la tasa pasiva que la misma fija no cumple estos valores no pueden considerarse afectados por
con la función resarcitoria que deben tener los intereses la desvalorización monetaria”(35).
moratorios. Corresponde aplicar la tasa activa cartera
En síntesis: en los supuestos en que el alimentante
general nominal anual vencida a treinta días del Banco
no demuestra una actitud de incumplimiento con su
de la Nación Argentina (TNA). Los jueces tienen la obli-
obligación, hasta el dictado de la sentencia y por las
gación de verificar si en cada caso en concreto la tasa ac-
diferencias de la deuda que pueden generarse entre
tiva que ordenen aplicar resulta razonable y conlleva un
lo efectivamente pagado y la cuota determinada judi-
resarcimiento legítimo y justo. La tasa de interés fijada
cialmente, corresponde aplicar la tasa pasiva y de allí
debe aplicarse a partir del dictado del presente plenario,
en más la tasa más alta si el alimentante no comien-
lo que no impide que, en cada caso particular, se verifi-
za a cumplir la cuota en su integridad.
que si en concreto la tasa pasiva resultaba inconstitucio-
nal, pudiendo el sentenciante así declararlo”(34). c) Algunos otros interrogantes
En consecuencia, para el supuesto —cuotas anteriores y Otra cuestión a dilucidar es si la tasa establecida legal-
posteriores al 1º de agosto de 2015— la solución habrá mente puede ser dejada de lado por la voluntad concor-
de ser: (I) aplicar a las cuotas anteriores al 1 de agosto dante de las partes, es decir, si podrían acordar una tasa
de 2015 la tasa activa “común”, es decir, la que cobra más baja que la del art. 552.
el Banco Nación para sus operaciones regulares, y (II)
Consideramos que la tasa de interés —si bien estableci-
aplicar a las cuotas devengadas con posterioridad a esa
da legalmente— no es una norma que involucre el orden
fecha la tasa más alta entre las altas, incluyendo en el
público, y que, por tanto, no podría objetarse una cláusula
elenco las que cobran los bancos privados, pero con un
por la que las partes acordaran una tasa de interés menor
criterio de razonabilidad y sana crítica.
a la dispuesta por la norma. Caben aquí las consideracio-
• Otra situación es la de las cuotas aún no fijadas pero nes que analizamos en torno a la posibilidad de convenir
en trámite de determinación. Veamos un ejemplo el efecto de la sentencia de alimentos desde la fecha de
para comprender la hipótesis: se demandó una cuota ella o del convenio transaccional que pone fin al litigio ini-
alimentaria de $5000 y al contestar la demanda, el ciado con antelación. Por supuesto, es esta una conclusión
obligado ofrece una cuota de $2000, que comienza a provisoria y que —entendemos— requiere un estudio de
abonar desde entonces y hasta la sentencia. La sen- mayor profundidad que excede el marco de este artículo.
tencia fija finalmente la cuota en $4000: ¿qué tasa
Por otro lado, otro interrogante que se nos presenta es
debe aplicarse a la diferencia adeudada de $2000
uno que toca las dos cuestiones debatidas en este traba-
mensuales desde la interposición de la demanda? Es
jo —la retroactividad de la sentencia y la tasa de interés
decir, ¿corresponde reputar esa conducta como in-
aplicable al incumplimiento— y que se vincula con la fe-
cumplimiento de la cuota del mismo modo y con la
cha desde la cual comienzan a correr los intereses.
misma fuerza que en el caso de incumplimiento ab-
soluto de la sentencia? Entendemos que “las cuotas alimentarias devengan inte-
reses moratorios, que corren a partir de la notificación de la
Estimamos, como una conclusión provisoria, que en
demanda, mes a mes, desde el momento en que cada cuo-
estos casos no puede aplicarse, sin más, la tasa más
ta debió haber sido pagada, es decir, desde su vencimiento,
alta, por cuanto no puede valorarse la conducta del
sean o no cuotas anteriores o posteriores a la sentencia”(36).
alimentante como un verdadero incumplimiento. Ello
es así porque la cuestión se encontraba controvertida Pero supongamos que se fija una cuota alimentaria de
y la decisión judicial aún no se había adoptado. Máxi- $4000 desde la fecha de la interposición de la demanda.
me teniendo en cuenta la irrepetibilidad de los alimen- Obviamente, desde el inicio de la causa hasta la senten-
tos consagrada por el art. 539 del CCiv.yCom. Por ello cia, se habrá acumulado un monto adeudado que puede
consideramos de mayor justicia aplicar a esas cuotas ser importante. En la práctica y en la doctrina se entiende
la tasa pasiva, y sólo aplicar la más alta a las cuotas que dicho monto puede ser pagado mediante una cuota
incumplidas en el marco de un proceso de ejecución. suplementaria que se sumará a la principal. Por ejemplo, si
la deuda fuera de $96.000 (en un año de proceso), podría
También se ha sostenido que “no corresponde la
abonarla en 36 cuotas de algo más de $2600 cada una, que
aplicación de la tasa activa cuando no implique una
se agregarán a la cuota principal. Con lo cual los tres prime-
alteración del significado económico del capital que
ros años posteriores a la sentencia deberá abonar cuotas de
configure un enriquecimiento indebido. Esto puede
$6600, para proseguir el cuarto año con la cuota fijada de
suceder durante el período comprendido entre la
$4000. Si el demandado incumple, ¿desde cuándo se cal-
mora y el dictado de la sentencia cuando la cuota ha-
culan los intereses de esa cuota suplementaria?
bía sido convenida en un porcentaje de los ingresos
y ante el reclamo por su incumplimiento se estipula No cabe dudas de que, en estos supuestos, corresponde
una suma sobre la base de valores actuales, porque aplicar la tasa de interés más alta a cada cuota y a partir

[ 16 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


La retroactividad y los intereses
en la obligación alimentaria.

de cada vencimiento. Vale decir que habrá que discrimi- colegios de abogados y/o profesionales de las ciencias
nar en cada incumplimiento de la cuota suplementaria económicas elaboren un listado actualizable periódica-
a qué período corresponde imputar la suma adeudada y mente con esos datos, los que deberán ser difundidos en
computar los intereses desde esa fecha. los portales virtuales de información oficial.
Por último, resulta útil preguntarse si estas conclusiones En la provincia de Mendoza se está proyectando una
se aplican a los supuestos de cuotas alimentarias adeuda- acordada de la Suprema Corte de Justicia, tendiente a
das en moneda extranjera, fijada por acuerdo entre par- unificar criterios y a facilitar la interpretación de dicha
tes o judicialmente según las circunstancias del caso y/o tasa. En lo pertinente, la norma dispondría: “1. Disponer
como modo de mantener el monto relativamente actuali- que, a los fines del cumplimiento del art. 552, CCiv.yCom.,
zado. En el año 2013, una sentencia relativa a la ejecución la tasa de interés equivalente a la más alta que cobran los
de una deuda alimentaria acordada (entre cónyuges) or- bancos a sus clientes, según las reglamentaciones del Ban-
denó calcular el crédito reclamado convirtiendo los dóla- co Central, la constituye la tasa activa más alta para ope-
res pactados en pesos, a razón de un peso igual a un dólar, raciones regulares del Banco Nación, por ser éste el banco
con más el 50% de la diferencia entre la cotización oficial oficial, sin perjuicio de la tasa punitiva que pueda aplicar el
actual de esa moneda y el peso. La Cámara Nacional de juez competente, pudiendo disponer a esos efectos la equi-
Apelaciones (sala B) confirmó la sentencia(37). valente a otra entidad bancaria privada.; 2. A tales fines,
disponer que el Banco Nación informe periódicamente a
En un caso como el resuelto por la Sala B, cabría preguntar-
este Poder Judicial, a través de la oficina de estadísticas, la
se respecto del momento a partir del que corren los intere-
tasa de interés más alta que cobró a sus clientes en opera-
ses y el tipo de tasa de interés, y si la moneda extranjera en
ciones regulares en ese período, su tasa activa más alta y
que debe cumplirse la cuota puede afectar las reglas que
mantenga actualizada esta información.; 3. Encomendar
venimos analizando. La respuesta negativa se impone, y el
a la Oficina de Estadísticas a que publique periódicamen-
hecho de haberse fijado una cuota en moneda extranjera no
te en la web del Poder Judicial la tasa activa más alta del
debería modificar los principios relativos a la aplicación de
Banco Nación y la mantenga actualizada.; 4. Disponer que
la tasa de interés más alta que cobran los bancos, o la que
la Oficina de Estadísticas también publique en la web del
adicione el juez en los casos de incumplimiento.
Poder Judicial la serie histórica de la tasa activa del Banco
Nación.; 5. Invitar al Colegio de Abogados y Procuradores
II. A modo de conclusión: una propuesta de la provincia a actualizar mediante el uso de estos da-
Con respecto a las deudas por cuotas alimentarias, el nue- tos, su programa informático respectivo, a los efectos de
vo ordenamiento legal fija una tasa de interés obligatorio a su difusión en el sistema y pág. web Tribunet y del cálculo
fin de persuadir el cumplimiento oportuno y la posibilidad de estos intereses.; 6. Encomendar a la Dirección de Dere-
de adicionar otra con características discrecionales, lo que chos Humanos del Poder Judicial en asocio con el Centro
sin dudas es plausible, pues “...siendo esencialmente una de Capacitación Judicial ‘Manuel A Sáez’, a organizar las
cuestión de derechos humanos, la interpretación de las nor- capacitaciones que fueren necesarias para el pleno funcio-
mas referidas a esta obligación primaria de los progenitores, namiento de esta acordada; 7. Imponer, a los funcionarios
requiere en forma indispensable tener en cuenta tanto las del fuero de familia de toda la provincia, la obligación de
pautas interpretativas impuestas por el art. 2º, CCiv.yCom., asistir a la/s capacitación/es que se organicen según lo or-
como del sistema de fuentes establecido en el art. 1º, CCiv. denado en el punto que antecede”.
yCom., ya que ambos artículos remiten en forma expresa
Creemos que este tipo de normativa local contribuirá a
a los tratados de derechos humanos en los que Argentina
lograr una mayor claridad interpretativa sobre la tasa
es parte”(38); y, por el otro, considerar como guía esa ob-
aplicable y, desde ese punto de vista, a impartir justicia
sesión por la eficacia en el cumplimiento de la obligación
a todos por igual, sin que se dé lugar a la disparidad de
alimentaria que surge del CCiv.yCom. Una exigencia mo-
criterios ya conocida.
ralizadora en el cumplimiento de la obligación alimentaria
requiere la aplicación de medidas efectivas que se orienten Mientras se avance en la elaboración de tales mecanis-
a concretar el derecho a la tutela efectiva. mos, podría ser una solución viable hacer saber a las par-
tes desde el comienzo de la ejecución que se aplicará la
Ahora bien, pensamos que sería de utilidad que las dife-
norma en análisis y junto con el auto de mandamiento
rentes jurisdicciones arbitren mecanismos precisos para
ordenar libramiento de oficio al Banco Nación o al de la
obtener y difundir los datos relacionados con las tasas
provincia de que se trate (u otro banco privado) para que
más altas cobradas por los bancos oficiales y privados, a
informe sobre la tasa más alta que cobró a sus clientes
fin de contar con elementos claros a la hora de su fijación.
por operaciones regulares en el período ejecutado, con
De este modo se evitarían demoras, planteos dilatorios e
el propósito de contar con los elementos necesarios y sin
impugnatorios en los procesos por determinación y eje-
demoras a la hora de efectuar la liquidación respectiva.
cución de sentencias por alimentos. Por ejemplo, que los
tribunales de superintendencia de los juzgados con com-
petencia en cuestiones de familia, en asociación con los

[ 17 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


La retroactividad y los intereses
en la obligación alimentaria.

(1) Para ampliar puede compulsarse “La actualización de la cuota alimentaria como exigencia de la tutela efectiva”, Revista de Derecho Privado y
Comunitario, 2016-I, mayo 2016, ps. 373/403.
(2) González Moreno, Eliana M., “Una mirada sobre la obligación alimentaria desde la perspectiva de los derechos del niño”, ED 2009, nro. 2033-
955, ps. 956 y ss.
(3) Sup. Corte Bs. As., 3/7/2013, “B. A. F. v. Provincia de Buenos Aires s/amparo”, APJD 29/7/2013, AP AR/JUR/26478/2013.
(4) Juzg. Concursal y Registral Mendoza nro. 2, 8/11/2007, “P. A. E. p/concurso preventivo”, RDF 2008-II-205.
(5) Kemelmajer de Carlucci, Aída y Molina de Juan, Mariel (dirs.), Alimentos, ts. I y II, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2014; Kemelmajer de Carlucci,
Aída; Herrera, Marisa y Lloveras, Nora (dirs.), Tratado de derecho de familia (según el Código Civil y Comercial de 2014), ts. II y III, Rubinzal-Culzoni,
Santa Fe, 2014; Herrera, Marisa; Caramelo, Gustavo y Picasso, Sebastián (dirs.), Código Civil y Comercial de la Nación comentado, ts. II y III, Infojus,
www.infojus.gov.ar; Lorenzetti, Ricardo (dir.), Código Civil y Comercial de la Nación comentado, ts. II y III, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2014; Fernández,
Silvia (dir.), Tratado de los derechos de los niños, niñas y adolescentes, La Ley, Buenos Aires, 2015; Molina de Juan, Mariel, “Claves para entender las
principales reformas del derecho alimentario de los hijos”, Revista de Derecho de Familia, nro. 5, 2015, Pontificia Universidad Católica de Valparaíso,
Chile, ps. 107 y ss. —entre otros tantos—.
(6) Contrariamente a la opinión que estimó que las cuotas se deben desde la fecha en que son fijadas, es decir, desde la sentencia (C. Civ. 2ª Cap.,
5/3/1943, JA 1943-IV-401), o aquella otra que lo remontaba al día de la notificación de la demanda por producirse entonces la traba de la litis (C. Nac.
Civ., sala C, 23/2/1967, JA 1967-III-443), desde antes de la sanción del actual Código Procesal la estimativa judicial mayoritaria ya había sostenido el
carácter retroactivo de la sentencia de alimentos a la fecha de la interposición de la demanda. (C. Nac. Civ., sala D, 7/7/1967, LL 129-1071). En Lago-
marsino, Carlos y Uriarte, Jorge, Juicio de alimentos, Hammurabi, Buenos Aires, 1997, p. 161.
(7) C. Nac. Civ., sala B, 19/10/1998, “B., S. M. v. L., C. R. s/alimentos”, elDial - AE1067.
(8) En este sentido, desde hace ya mucho tiempo, la Cámara Nacional Civil, sostuvo: “El convenio homologado judicialmente tiene el mismo valor que
la sentencia dictada en juicio sumario de alimentos, siendo posible, incluso su ejecución judicial. Por tanto, dada su similar naturaleza, corresponde
aplicar analógicamente el art. 644 del Cód. Procesal que, respecto de los efectos de la sentencia en juicio de alimentos, dispone que los mismos se
deben desde la fecha de interposición de la demanda” (C. Nac. Civ., sala B, 4/5/1989, LL 1989-D-182).
(9) Caramelo, Gustavo; Herrera, Marisa y Picasso, Sebastián, Código Civil..., cit.
(10) Kemelmajer de Carlucci, Aída y Molina de Juan, Mariel (dirs.), Alimentos, cit., t. II, p. 243.
(11) Kemelmajer de Carlucci, Aída y Molina de Juan, Mariel (dirs.), Alimentos, cit., t. II, p. 198.
(12) C. Familia Mendoza, autos 389/15, “B. R. N. p/su H. v. P. A. J. F. s/alimentos”. En el mismo sentido: “Sólo excepcionalmente la retroactividad de
la cuota alimentaria no resulta procedente a la fecha de interposición de la demanda o de la audiencia de mediación, cuando el alimentante haya
abonado desde el inicio del proceso, igual o mayor monto que el fijado en la resolución en tal concepto y esto resulta indubitable de las propias cons-
tancias del expediente (v.gr., las boletas de depósitos judiciales y/o comprobantes de depósito en la caja de ahorros de usuras pupilares abierta a tal
fin o el resumen histórico de dicha cuenta); caso contrario corresponde establecer la retroactividad conforme al principio general y el alimentante, al
momento de practicarse liquidación por las cuotas devengadas o de la ejecución de las mismas, deberá acreditar los pagos efectuados a cuenta de
tales importes”. (C. Familia Mendoza, 10/3/2014, 257/13, “V. A. V. p/el menor C. V. T. y otra v. C. N. C. p/alimentos”.
(13) C. Nac. Civ., sala F, 15/4/1991, LL 1991-B-38.
(14) Arazi, Roland, “El juicio de alimentos en la ley y la jurisprudencia”, LL 1991-A-681, citado en Kemelmajer de Carlucci, Aída y Molina de Juan,
Mariel (dirs.), Alimentos, cit., t. II, p. 204.
(15) C. 2ª Civ. y Com. La Plata, sala 1ª, 12/9/1978, Rep DJ, 1979-12-36, sum. 11. En el mismo sentido: C. Nac. Civ., sala F, 25/4/1983, LL 1983-D-229.
(16) C. Familia Mendoza, autos 921/11, 18/6/2013, “P. A. N. en autos nro. 120.816 B. G. Y P. A. p/divorcio v. B. G. A. p/ inc. aumento cuota aliment.”,
www.jus.mendoza.gov.ar.
(17) C. Familia Mendoza, 143/12, 15/10/2012, “M. D. R. D. C. p/sus hijos menores H. M. J. y ot. v. H. D. N. p/alimentos”, www.mendoza.jus.gov.ar.
(18) C. Nac. Civ., sala F, 23/4/1985, LL 1985-C-633.
(19) Kemelmajer de Carlucci, Aída y Molina de Juan, Mariel (dirs.), Alimentos, cit., t. II, p. 207.
(20) Proyecto elaborado por la Dra. Aída Kemelmajer de Carlucci y su equipo de investigación, presentado a la Legislatura el 18 de noviembre de 2016,
a la espera de tratamiento parlamentario.
(21) Kemelmajer de Carlucci, Aída y Molina de Juan, Mariel (dirs.), Alimentos, cit., t. II, p. 198, en referencia al fallo Trib. Familia Jujuy, 24/9/2013, “M.,
M. A. v. P., M. A. s/aumento de cuota alimentaria en expte. B-168.554/07”, expte. B-222.200/09.
(22) Kemelmajer de Carlucci, Aída y Molina de Juan, Mariel (dirs.), Alimentos, cit., t. II, p. 208.
(23) Kemelmajer de Carlucci, Aída, La aplicación del Código Civil y Comercial a las relaciones y situaciones jurídicas existentes, Rubinzal-Culzoni,
Santa Fe, 2015, p. 110.
(24) Kemelmajer de Carlucci, Aída, La aplicación..., cit., p. 146.
(25) Compulsar Méndez Costa y D’Antonio, Derecho de familia, p. 479, citado en Kemelmajer de Carlucci, Aída; Herrera, Marisa y Lloveras, Nora (dirs.),
Tratado..., cit., t. II, p. 361.
(26) Méndez Costa y D’Antonio, Derecho de familia, cit., p. 361.
(27) C. Nac. Civ., en pleno, 14/7/1976, “M. de M. I. v. M. R. O.”, LL 1976-C-174; JA 1976-III-642.
(28) C. Apel. Comodoro Rivadavia, “G., S. I. s/homologación de convenio”, expte. nro. 224/2016, venidos del Juzg. Letrado de Primera Instancia de
Familia nro. 2 (expte. nro. 768/2015), 7/7/2016.
(29) Pagés, Hernán, “¿Es sostenible que la tasa pasiva siga siendo aplicable en materia de atrasos alimentarios?”, RDF 38-109.
(30) C. Nac. Civ., en pleno, 2/8/1993, “Vázquez, Claudia A. v. Bilbao, Walter y otros”, ver, entre otras publicaciones, JA 1993-IV-189 y ss.; “Alaniz, Ra-
mona y ot. v. Transportes 123 S.A.C.I, interno 200”, LL de julio 1994, supl. especial sobre intereses, p. 171, y plenario del 28/2/1995, en “D. B. de Q., L.
del V. v. Q., C. E.”, JA 1995-II-49; LL 1995-B-1162.
(31) Sup. Corte Just. Mendoza, 12/9/2005, LL Gran Cuyo 2005-911.

[ 18 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


La retroactividad y los intereses
en la obligación alimentaria.

(32) C. Apel. Comodoro Rivadavia, “G., S. I. s/homologación de convenio”, expte. nro. 224/2016, venidos del Juzg. Letrado de Primera Instancia de
Familia nro. 2 (expte. nro. 768/2015), 7/7/2016 (inédito).
(33) C. Civ. y Com. Mar del Plata, sala 3ª, 15/9/2015, “R., M. N. v. L., N. s/alimentos”, Id SAIJ: FA15010058, www.infojus.gov.ar.
(34) Sup. Corte Just. Mendoza, expte. nro. 93319, 28/5/2009, “Aguirre, Humberto por sí y por su hijo menor en j. 146.708/39.618 Aguirre, Humberto
v. Osep p/ejec. sentencia s/inc. cas.”, fallo plenario L.S.401 - 211, Revista del Foro de Cuyo, t. 99, ps. 59 y ss., 2009, Diké.
(35) Kemelmajer de Carlucci, Aída; Herrera, Marisa y Lloveras, Nora (dirs.), Tratado..., cit., t. II, p. 363.
(36) C. Nac. Civ., en pleno, 14/7/1976, “Mesuraco de Marsiglia, Irma R.”, JA 1976-III-642.
(37) C. Nac. Civ., sala B, 6/3/2013, “S. M. L. v. O. D. C. p/ej. alimentos incidente”, expte. 38.853/2012 R. 615.774, el Dial.com AA7ED9, 30/5/2013.
(38) C. Familia Mendoza, autos nro. 4219/13/2f-265/14, “B. E. L. en autos nro. 1768/9/2f ‘B. E. L. y C. D. G. p/div. vinc. present. conj.’”, 3/8/2016, www.
jus.mendoza.gov.ar.

(*) Mariela V. Cano: Abogada especialista en Derecho de Familia. Docente. Asesora de Menores e Incapaces
Mendoza.Rodolfo G. Díaz: Abogado especialista en Derecho de Familia. Profesor en Ciencias Jurídicas. Magíster en
Magistratura y Gestión Judicial. Juez de Familia, Mendoza.

[ 19 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


ALIMENTOS Y TUTELA JUDICIAL EFECTIVA. EJECUCIÓN
DE LA SENTENCIA DE ALIMENTOS
Por María Magdalena Galli Fiant*
Publicado en: LA LEY 03/04/2019, 03/04/2019, 1
Cita Online: AR/DOC/176/2019

Sumario: I. Introducción.— II. Acceso a la jurisdicción: la ejecución de la sentencia de alimentos.— III. Recursos legales
para la protección de la prestación alimentaria.— IV. Medidas para garantizar la percepción íntegra y oportuna.— V.
Medidas para compeler al cumplimiento.— VI. Otras consecuencias derivadas del incumplimiento alimentario.— VII. El
fortalecimiento de las relaciones familiares.

El fortalecimiento de las relaciones familiares ción alimentaria en el marco del proceso(2). En esta última
es el mejor recurso protector contra el incum- entrega nos enfocamos en el momento de la ejecución
de la sentencia, especialmente en las normas orientadas
plimiento alimentario. Por eso, las medidas que
a garantizar el cumplimiento oportuno e íntegro de las
se dispongan en orden a la eficacia de la sen- prestaciones alimentarias.
tencia tienen que ser compatibles con esa bús-
queda última y más valiosa. II. Acceso a la jurisdicción: la ejecución de la
sentencia de alimentos
I. Introducción
En un proceso en el que la tutela judicial efectiva es una
En dos trabajos publicados con anterioridad abordamos preocupación, la sentencia que impone una prestación
el principio de la tutela judicial efectiva en materia ali- alimentaria u homologa un acuerdo de partes debe estar
mentaria. Para ello partimos de considerar que la pro- dotada de la cualidad de la eficacia. Couture se refiere
tección jurisdiccional efectiva de los derechos alimenta- a la sentencia de alimentos al tratar los efectos de las
rios abarca tres instancias fundamentales: el acceso a sentencias constitutivas, que tienen como característica
la justicia, el desarrollo del proceso y la ejecución de la esencial la proyección de efectos hacia el futuro. Dice el
sentencia. Así, analizamos quiénes son los beneficiarios autor que estas sentencias se descomponen virtualmen-
alimentarios en el marco de las relaciones de familia(1), te en tres partes: una de carácter declarativo, en la que el
y luego nos detuvimos en la determinación de la presta- magistrado reconoce el título del actor (parentesco, tes-

[ 20 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Alimentos y tutela judicial efectiva.
Ejecución de la sentencia de alimentos

tamento, contrato, etc.) y lo declara apto para obligar al carga de hacer el cálculo y concretar el cumplimiento a
deudor; una parte constitutiva o determinativa del quan- las manos del tercero con obligación de retener.
tum de la cuota alimentaria; y una parte de condena, que
impone al alimentante una prestación concreta y asegu- IV.2. Sanciones ante el incumplimiento
ra la vía ejecutoria al acreedor(3). La legislación de fondo
El acreedor alimentario cuenta con todos los recursos
y de forma tiene que dotar al juez de las herramientas
para agredir el patrimonio del obligado en procura de la
suficientes para que estas resoluciones, en su faz conde-
satisfacción de su crédito. A su vez, su naturaleza asis-
natoria, se hagan efectivas.
tencial justifica dotar al beneficiario de algunas herra-
La sentencia de alimentos establece una relación que se mientas específicas para lograr el objetivo.
desarrollará hacia el futuro, generalmente durante perío-
dos extensos, y por ello hay que poner el acento en la efi- IV.2.a. Medidas cautelares
cacia, teniendo en cuenta que la experiencia demuestra un Dice el art. 550, Cód. Civ. y Com., que “Puede disponerse
alto nivel de incumplimiento por parte de los obligados. la traba de medidas cautelares para asegurar el pago de
Sanciones civiles y penales, conminaciones pecuniarias y alimentos futuros, provisionales, definitivos o convenidos.
otras medidas han ido apareciendo dentro del régimen le- El obligado puede ofrecer en sustitución otras garantías
gal, en la búsqueda de mecanismos disuasivos del incum- suficientes”. La norma, idéntica a la prevista en el art. 628
plimiento. Al análisis de ellos dedicaremos estas páginas. del Proyecto de 1998, supera las dudas sobre la proce-
dencia de estas cautelas, sobre todo en el caso de cuotas
III. Recursos legales para la protección de la futuras(5).
prestación alimentaria Entre esas medidas se ubican la inhibición general, el
Los recursos previstos legalmente para proteger la pres- embargo sobre bienes determinados(6), incluidas las su-
tación alimentaria pueden clasificarse en dos categorías: mas de dinero(7), el secuestro de cosas, las medidas de no
los que garantizan la percepción íntegra y oportuna de innovar, innovativas o informativas referidas a bienes en
la prestación, y los que compelen al cumplimiento. A to- el patrimonio del obligado. Acertadamente, se excluye
dos ellos los calificamos como recursos legales, porque una enumeración cerrada y queda abierta la posibilidad
aquellos que durante la vigencia del Código Civil se apli- de determinar las que resulten más aptas para asegurar
caban como fruto de una creación pretoriana, hoy están la efectividad de la prestación alimentaria, según las cir-
comprendidos en normas legales del Código Civil y Co- cunstancias de cada caso, de acuerdo con el marco dado
mercial que facultan a los jueces a actuar con amplitud. por las leyes procesales locales(8).

La fuente legal a la que hacemos referencia no se limi- Las medidas no tienen que implicar restricciones abusi-
ta al Código Civil y Comercial. Comprende también las vas a la gestión económica del obligado. Por eso, el ali-
normas contenidas en los Códigos de Procedimientos mentante cuenta con la facultad de solicitar al juez que
Civiles, las leyes penales y otras leyes especiales locales. se sustituya una medida dispuesta por otra que también
garantice suficientemente el cumplimiento alimentario.
IV. Medidas para garantizar la percepción IV.2.b. Ejecución de cuotas devengadas e
íntegra y oportuna
impagas
Las medidas que incluimos en esta categoría son de na-
Si bien la obligación alimentaria está basada en las rela-
turaleza civil. Admiten una subdivisión, según el momen-
ciones de familia, el carácter patrimonial de su objeto la
to en el que sean dispuestas: las que se incluyen en la
hace susceptible de ejecución forzosa en todos los casos.
sentencia como mecanismo para la ejecución en circuns-
Por ello, las cuotas alimentarias devengadas e impagas
tancias ordinarias, y las que se disponen ante el incum-
pueden ser percibidas compulsivamente, mediante la
plimiento alimentario.
ejecución de bienes del deudor, con los límites que im-
pongan las leyes en cada caso.
IV.1. Mecanismos para la ejecución de la
sentencia Cabe destacar el caso de la vivienda afectada. Durante la
vigencia de la ley 14.394, el art. 38 no incluía los créditos
Cuando el alimentante es un trabajador en relación de de-
alimentarios dentro de las excepciones a la inembarga-
pendencia o percibe sumas de dinero con habitualidad y pe-
bilidad del inmueble registrado como bien de familia,
riodicidad(4), la retención y depósito de las sumas correspon-
aunque se fue perfilando una tendencia doctrinaria hacia
dientes a cuotas alimentarias es un recurso eficiente para la
la inclusión de esta categoría de créditos entre aquellos
percepción íntegra y oportuna de las mensualidades.
a los que la afectación debía resultar inoponible(9). Esa
La ventaja de este mecanismo está en reducir la interac- era la solución del Proyecto de Reforma de 1998 en su
ción entre el alimentante y el beneficiario, al trasladar la art. 239, inc. e), al prever la ejecutabilidad de la vivienda

[ 21 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Alimentos y tutela judicial efectiva.
Ejecución de la sentencia de alimentos

afectada al régimen de protección por obligaciones ali- miento a la orden de retención de haberes que le fuera
mentarias a cargo del titular. El Código Civil y Comercial comunicada; ello independientemente del reclamo o ac-
acoge restringidamente esta propuesta en su art. 249, ción que pudiera intentar contra el obligado a la presta-
inc. d), que habilita la ejecución de la vivienda afectada ción alimentaria(11). Otras impusieron astreintes(12).
por deudas posteriores a la inscripción cuando se trate
El Código Civil y Comercial finalmente consagra el de-
de obligaciones alimentarias a cargo del titular a favor
ber solidario de quien debe retener y depositar sumas
de sus hijos menores de edad, incapaces o con capacidad
correspondientes a cuotas alimentarias, por orden judi-
restringida.
cial. La norma tiene una evidente finalidad disuasiva de
IV.2.c. Intereses para proteger la integridad los incumplimientos por parte de aquellos que reciben la
de la prestación orden judicial de retener sumas de dinero en concepto de
cuotas alimentarias, y por ello debe estar transcripta en
Cuando no se cumple puntalmente procede el cálculo el oficio judicial que la impone. El incumplimiento acre-
de intereses hasta el momento del efectivo pago. Co- ditado en el proceso habilita el cobro hasta el límite de lo
rresponde fijar intereses a las cuotas atrasadas desde el que debió retener y la imposición de las medidas caute-
vencimiento de cada cuota devengada como así también lares adecuadas para garantizarlo. La sanción puede eje-
por los plazos que se conceden para abonar los atrasos cutarse sobre cualquier bien del tercero incumplidor del
por medio de cuotas suplementarias, pues la mora para deber de retención, y no sólo sobre las sumas que even-
dicho pago se produce desde la fecha en que este debió tualmente haya retenido y no depositado(13). El obligado
realizarse conforme a la sentencia o al convenio. solidario puede repetir lo pagado contra el alimentante.
Las sumas debidas en concepto de alimentos devengan En definitiva, la norma conmina a empleadores y demás
una tasa de interés equivalente a la más alta que co- deudores de personas con cargas alimentarias a ser cui-
bran los bancos a sus clientes según las reglamentacio- dadosos y puntuales en el cumplimiento de las órdenes
nes del Banco Central, más la que el juez fije según las judiciales de retención y depósito. Por eso, la medida
circunstancias del caso. Esta es la solución del art. 552, comparte características con las analizadas en el apar-
Cód. Civ. y Com., que significa una novedad en la mate- tado siguiente.
ria y permite el cálculo de intereses sobre las cuotas ali-
mentarias adeudadas a partir de la entrada en vigencia V. Medidas para compeler al cumplimiento
del Código(10).
En leyes civiles y penales, nacionales y locales, están pre-
IV.2.d. Responsabilidad solidaria vistas medidas que no están orientadas en forma directa
a la percepción oportuna e íntegra de las prestaciones
Según el art. 551, Cód. Civ. y Com., “Es solidariamente
alimentarias, sino a disuadir de cualquier conducta in-
responsable del pago de la deuda alimentaria quien no
cumplidora, constreñir al cumplimiento y, en su caso,
cumple la orden judicial de depositar la suma que debió
sancionar el incumplimiento. Se trata de herramientas
descontar a su dependiente o a cualquier otro acreedor”.
legales específicas frente a la inobservancia de las obli-
La solución legal tuvo sus antecedentes en propuestas
gaciones alimentarias, de naturaleza sancionatoria, que
de Jornadas y Proyectos de Reforma del Código. Así, las
dividimos en dos categorías: las sanciones tipificadas y
II Jornadas Mendocinas de Derecho Civil (abril de 1991),
otras medidas sancionatorias dispuestas por el juez.
en su despacho de lege ferenda, aconsejaron establecer
la solidaridad del empleador con la deuda del alimen-
tante cuando, debiendo retener cuotas alimentarias de
V.1. Medidas tipificadas
los salarios del deudor, no lo hiciere u ocultare los reales En el intento de modificar la conducta del alimentante
ingresos de aquél. El Proyecto de Reforma al Código Civil incumplidor, se dio paso a otra naturaleza de sanciones,
de 1993, por su parte, en su art. 324 proponía que “quien las penales, tipificando el delito de incumplimiento de los
no cumple inmediatamente la orden judicial de retener deberes de asistencia familiar vigente desde 1950. Pero
la suma correspondiente a una obligación alimentaria de la persistencia del incumplimiento puso en evidencia un
su dependiente o acreedor, será solidariamente respon- desgaste de las sanciones tanto civiles como penales, que
sable de la obligación”. El Proyecto de 1998, en su art. impulsó a buscar otros mecanismos, con una novedosa
630, incluyó la siguiente solución: “Omisión de retener. aptitud disuasiva. Surgió así la idea de organizar Registros
Quien no cumpla la orden judicial de retener la suma de Deudores Alimentarios con la consecuente imposición
correspondiente a una obligación alimentaria de su de- de restricciones a quienes se hallen inscriptos. Brevemente
pendiente o acreedor, pagando directamente a estos, nos referimos a estas dos categorías de sanciones.
es solidariamente responsable de la obligación hasta la
concurrencia de la retención omitida”. Algunas senten- V.1.a. Sanciones penales
cias se hicieron eco de dicho criterio, disponiendo que La ley 13.944, promulgada el 09/10/1950, según texto
el empleador resultaba responsable frente al incumpli- ordenado por la ley 24.286 de 1993, condena con pena

[ 22 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Alimentos y tutela judicial efectiva.
Ejecución de la sentencia de alimentos

de prisión o multa a los padres que, aun sin mediar sen- ha llevado a negar la suspensión del juicio a prueba
tencia civil, se sustrajeren a prestar los medios indispen- cuando el incumplimiento presuntamente delictivo se
sables para la subsistencia a su hijo menor de dieciocho mantiene en el tiempo y el imputado sostiene una ac-
años o de más si estuviere impedido (art. 1º)(14). Igual pena titud reticente y contumaz a lo largo del proceso(19). Y,
corresponde al hijo respecto del padre impedido, al adop- frente a la acreditación del delito, la segunda cuestión
tante respecto del hijo adoptivo —en las mismas condicio- es la de la imposición y el cumplimiento de la pena. Las
nes impuestas al padre biológico en el art. 1º—, al adopta- objeciones se centran en la pena privativa de la liber-
do respecto del adoptante impedido, al tutor, guardador o tad de cumplimiento efectivo, sanción que impide o
curador respecto del menor de dieciocho años o más que dificulta las posibilidades del condenado para generar
estuviere impedido, o al incapaz bajo su tutela, guarda o recursos y pagar los alimentos. En algunos preceden-
custodia, y al cónyuge respecto del otro no separado le- tes se ha intentado reducir estos efectos adversos de
galmente por su culpa. El delito es de acción pública, sal- la prisión bajo la modalidad de la ejecución efectiva y
vo en este último supuesto, en el que la acción es privada discontinua sólo durante los días no laborables(20), o se
(art. 4º, ley 13.944, y art. 73, inc. 4º, del Cód. Penal). El art. ha impuesto la pena con ejecución en suspenso(21). En
2º bis, incorporado por ley 24.029, reprime con pena de otros casos, tras una evaluación de la conducta del im-
prisión al que, con la finalidad de eludir el cumplimiento putado y de las posibilidades futuras de cumplimiento
de sus obligaciones alimentarias, maliciosamente des- si se impusiera la pena de multa o prisión en suspenso,
truyere, inutilizare, dañare, ocultare o hiciere desaparecer se ha optado por la privación de la libertad de cumpli-
bienes de su patrimonio o fraudulentamente disminuyere miento efectivo. Se ha dicho que si bien una condena de
su valor, y de esta manera frustrare en todo o en parte el cumplimiento efectivo podría ser criticada con relación
cumplimiento de dichas obligaciones. La responsabilidad a que no apareja provecho alguno para los alimentados,
de los sujetos no queda excluida porque existan otras per- la multa tampoco los hubiera beneficiado, y para seguir
sonas obligadas a prestar los medios indispensables para confiando en la justicia, los beneficiarios deben poder
la subsistencia (art. 3º). observar que en este proceso como mínimo se ha res-
petado su interés superior y se han cumplido los pasos
Los delitos previstos en esta ley complementaria del Có- legales, que tal vez no llegan a compensar los daños
digo Penal son independientes de la institución civil de la sufridos, pero han de prevenir un daño adicional para
prestación de alimentos. No es necesario que exista una ellos, ya que una benevolencia infundada les genera-
condena a pagar alimentos en sede civil, sino acreditar ría una imagen de impunidad, que en forma indirecta
la falta de prestación de los medios indispensables para constituye una ampliación de la tolerancia sobre esta
la subsistencia, en virtud de una sustracción dolosa. A su supuesta clase de obrar, por lo que resulta absoluta-
vez, no todos los familiares obligados en alimentos son mente indispensable que la sanción a aplicar traduzca
pasibles de incurrir en el tipo penal, sino sólo los indica- proporcionalmente la gravedad del daño causado, en
dos por la norma y dentro de los límites allí expuestos(15). sus consecuencias legales(22).
No procede la excepción de falta de acción por atipicidad
cuando la configuración del tipo depende de la acredita- V.1.b. Registración de los deudores
ción de hechos y circunstancias que habrán de esclare- alimentarios incumplidores(23)
cerse durante el proceso(16).
Se trata de la inscripción en un Registro de aquellas per-
El delito de incumplimiento de los deberes de asistencia sonas que detenten la calidad de incumplidores alimen-
familiar es un delito de peligro abstracto, pues basta con tarios, por reunir tal calificación conforme a las normas
que el autor se sustraiga de prestar los medios indispen- legales que lo organizan. Existe consenso en la organi-
sables para la subsistencia; no requiere que la víctima zación de estos, como mecanismos aptos para compeler
sufra una efectiva carencia o que caiga en una situación a los deudores alimentarios a cumplir en tiempo y forma.
de peligro concreto de experimentar un efectivo estado No es una medida que tenga por finalidad inmediata la
de necesidad de esos medios(17). Es un delito de carácter satisfacción del crédito alimentario; se trata de un instru-
permanente, y por ello su consumación se prolonga en mento residual, porque es evidente que para el alimen-
el tiempo, a partir del comienzo de la omisión dolosa y tado resulta de mayor interés embargar bienes o salarios
mientras la obligación continúe sin cumplirse(18). del deudor antes que inscribirlo en el Registro y trabar su
desenvolvimiento económico(24).
Retomando el enfoque que nos interesa en el presente
trabajo, la cuestión crucial es la de la efectividad de la Desde la década del noventa surgieron coincidentes pro-
norma penal para compeler al cumplimiento alimen- puestas doctrinarias propiciando soluciones que denota-
tario. La descripción del tipo y la amenaza de la pena ron una creciente mirada severa contra el deudor alimen-
siguen cumpliendo su función, pero, como hemos anti- tario(25). La ley 269 de la Ciudad Autónoma de Buenos
cipado al encabezar el apartado, no siempre son disuasi- Aires, sancionada en 1999, fue la primera en organizar un
vas. El debilitamiento de la amenaza de la pena también Registro de estas características. Le siguieron las provin-

[ 23 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Alimentos y tutela judicial efectiva.
Ejecución de la sentencia de alimentos

cias de Santa Fe(26), Buenos Aires, Chaco, Córdoba, Men- gistración no es una medida de aplicación automática;
doza, Salta, San Luis, San Juan, entre tantas otras. el alimentista debe solicitarla y puede pedir su cancela-
ción. En consecuencia, aquel cuyo derecho se protege a
Estas normas han sido objeto de cuestionamientos cons-
titucionales(27) en virtud de las gravosas restricciones que través de la inscripción conserva la facultad de evaluar la
representan para el deudor inscripto, como el acceso a conveniencia de la medida para su interés particular. Es
cargos públicos, la presentación a cargos electivos, la verdad que las restricciones a los derechos del inscripto
obtención de créditos bancarios, la habilitación como no tienen como efecto inmediato la satisfacción del cré-
proveedor del Estado, entre otras. Uno de los argumen- dito alimentario, pero significan el legítimo ejercicio de
tos más fuertes es el de calificar a la registración como una compulsión legal suficiente para revertir la conduc-
contraproducente, porque limita la posibilidad de trabajo ta del incumplidor. Se ha considerado que las limitacio-
y generación de recursos económicos del inscripto, que nes que pesan sobre el deudor moroso se revelan como
pondría en conflicto el derecho del beneficiario alimen- razonables frente a la tutela que merece el derecho del
tario con el derecho a trabajar y ejercer industria lícita. alimentado a percibir lo adeudado, y que exige medidas
Es cierto que la exigencia de la presentación de un cer- de acción positiva por parte del Estado. Mantener la re-
tificado negativo de inscripción para el acceso a cargos gistración es una forma razonable de sostener la com-
públicos, la postulación a cargos electivos, la obtención pulsión, y por eso el alimentante no debe beneficiarse
de licencias, habilitaciones, etc., significa que el incum- con una cancelación cuando no acredita haber cesado
plidor alimentario no reunirá las condiciones para acce- en su incumplimiento(30). Sin dudas, la registración no
der a tales instancias, todas ellas relacionadas con su desplaza, sino que se suma a las sanciones aplicables al
desenvolvimiento económico o desempeño profesional. incumplidor alimentario. El acreedor por alimentos no
Sin embargo, ésta no es la única limitación existente en debe abandonar su actividad procesal en procura de la
el derecho vigente, sino que toda actividad económica satisfacción de sus derechos, por medio de los mecanis-
está amparada en la medida en que se desarrolle dentro mos tradicionales de ejecución.
del marco de la normativa que la regula. La acreditación
La eficacia de la medida en cada caso está determinada
de la condición del sujeto frente al Registro de Deudores
por el poder disuasivo que provoca sobre el alimentan-
Alimentarios Morosos constituye un indicador del grado
te renuente o posible incumplidor, y este depende de la
de responsabilidad familiar e idoneidad moral. No se tra-
afectación que esas restricciones pueden provocar sobre
ta de coartar las posibilidades de trabajo de una persona
la actividad económica que desarrolla. Hace más de una
por un antecedente negativo, que puede haberse supe-
década, cuando estaba por entrar en vigencia la norma
rado; la inscripción en el Registro evidencia una falta de
en la provincia de Santa Fe, decíamos: “La herramienta
idoneidad en el presente, porque certifica la existencia
creada es legítima, y es gravosa pero razonable... ¿Será
de un incumplimiento actual. Así, la invocación de las
eficaz? Deseamos que lo sea, y que luego del primer im-
dificultades laborales que genera la registración no es
admisible como argumento para su cancelación o para pacto de su implementación no vaya perdiendo su poder
la disminución de las cuotas alimentarias(28). En algunos conminatorio, ni se convierta en un obstáculo para llegar
casos se ha buscado un equilibrio entre los derechos en a soluciones de consenso en los procesos alimentarios”(31).
juego, autorizando por ejemplo el otorgamiento de una Los jueces con competencia en la materia deben perfilar
licencia de chofer profesional por tiempo limitado(29). un criterio en cuanto a la procedencia de las solicitudes
Otro de los argumentos en contra apunta a la baja efica- de inscripción y cancelación, ya que, si bien hay requisitos
cia de la medida, pues se dice que la registración no be- rígidos en cuanto a la registración —número de cuotas
neficia directamente al alimentista, legitima conductas incumplidas, incumplimientos en el tiempo, etc.—, existe
extorsivas del acreedor alimentario, resulta estigmati- un amplio margen de discrecionalidad y numerosas si-
zante, todo lo que la convierte en una sanción carente de tuaciones grises —como los casos de incumplimientos
razonabilidad. Cierto es que la inscripción acarrea impor- parciales, la magnitud de las dificultades alegadas por
tantes restricciones para el deudor alimentario, pero es el deudor, entre otras— que deben ser apreciadas an-
justamente ese conjunto de restricciones el que la ley dis- tes de ordenar la registración o su cancelación a pedido
pone con la finalidad de generar un cambio de conducta; del inscripto. Se ha destacado que el Registro de Deu-
la amenaza de sanción es grave, pero proporcionada a dores Alimentarios Morosos pone en manos del juez de
una falta también muy grave. No se puede alegar una la causa un preciado instrumento, además de los otros
persecución personal o una agresión injustificada por la que el ordenamiento prevé, para constreñir al deudor
aplicación de una medida legal que sanciona la propia de una pensión alimentaria judicialmente establecida,
conducta; el sujeto inscripto, autor y responsable de su que se sustrae voluntariamente del deber de asistencia
incumplimiento, tiene la llave para revertir la situación colocando al beneficiario en situación de desamparo, al
que le acarrea consecuencias negativas: cumplir con su cumplimiento puntual de las obligaciones derivadas de
obligación. Además, debe tenerse en cuenta que la re- los vínculos familiares(32).

[ 24 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Alimentos y tutela judicial efectiva.
Ejecución de la sentencia de alimentos

La razonabilidad de disponer o sostener la medida de- se configuran como una herramienta de suma utilidad
penderá, entonces, de la situación concreta de las partes. para compeler al cumplimiento de la obligación alimen-
En tal sentido, se ha dicho que es razonable que la ley, taria, debiendo determinarse en la instancia de grado su
frente al incumplimiento del alimentante, faculte a los cuantía(37). También se han aplicado este tipo de sancio-
jueces a inscribir su situación de moroso en un Registro nes a los empleadores ante el incumplimiento del deber
especial, pues esta medida tiene una función eminente- de retención de las cuotas sobre los haberes de sus de-
mente tuitiva(33). En otros casos, por el contrario, frente pendientes obligados alimentarios(38). Si los pagos adeu-
a la situación familiar concreta, mantener la medida en dados se realizan, aunque el que cumpla sea sólo uno de
todo su alcance puede producir un efecto contrario al de- los obligados, no es razonable mantener las astreintes(39).
seado, al impedir al demandado generar ingresos para
El fundamento legal genérico de la potestad judicial de
afrontar la deuda, y puede ordenarse su cancelación con
imponer estas sanciones se encuentra en el art. 804, Cód.
efectos limitados, siempre que se mantenga la debida
Civ. y Com., que establece: “Sanciones conminatorias. Los
protección para el beneficiario de los alimentos(34).
jueces pueden imponer en beneficio del titular del derecho,
condenaciones conminatorias de carácter pecuniario a
V.2. Medidas dispuestas por el juez para quienes no cumplan deberes jurídicos impuestos en una
asegurar la eficacia de la sentencia resolución judicial. Las condenas se deben graduar en pro-
Dice el art. 553, Cód. Civ. y Com., que “El juez puede im- porción al caudal económico de quienes deben satisfacer-
poner al responsable del incumplimiento reiterado de la las y pueden ser dejadas sin efecto o reajustadas si aquel
obligación alimentaria medidas razonables para asegu- desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente su
rar la eficacia de la sentencia”. La norma no se refiere a proceder...”. La norma incluye las pautas de razonabilidad
medidas de aseguramiento del cobro, previstas específi- y proporcionalidad, que legitiman la aplicación y subsis-
camente en el art. 550, sino a providencias tendientes a tencia de las astreintes.
conminar al pago o hacer cesar la morosidad o renuen- En orden a la mayor eficacia de las resoluciones judiciales
cia, cuando el obligado es un incumplidor reiterado. No en materia alimentaria, y también por razones de econo-
hay enumeración ni ejemplificación de medidas; sólo se mía procesal y celeridad, la providencia que fija la presta-
marca como pauta legal su razonabilidad. Debido a esa ción alimentaria puede prever las sanciones pecuniarias
indeterminación legal, consideramos que el magistrado para el eventual caso de incumplimiento. Creemos que
que pretenda aplicar una medida concreta debe previa- no es indispensable esperar a que este se consume.
mente intimar al cumplimiento bajo expreso apercibi-
miento de hacerlo. V.2.b. Suspensión del incidente de reducción
Bien se ha dicho que el artículo opera a la manera de de cuota
cierre del plexo normativo orientado a la eficacia de la Es una medida que el juez deberá acoger o no según las
sentencia de alimentos(35). Reseñamos algunas de las circunstancias del caso, para no afectar el derecho de de-
medidas posibles. fensa del alimentante. Se ha resuelto que el uso de esta
medida como sanción tendiente a obtener la satisfacción
V.2.a. Astreintes
de la obligación alimentaria no se justifica si el deman-
Ante los reiterados incumplimientos se admite la impo- dado se encuentra abonando alimentos, aunque sea por
sición de astreintes para compeler al pago de las cuotas una suma inferior a la ordenada, y si la alimentada tiene
alimentarias. Esta medida resulta adecuada cuando los a su alcance otro tipo de medidas cautelares que no ha
ingresos que percibe el obligado no son comprobables intentado utilizar(40).
y se dificulta la retención directa de las cuotas. Incluso
Por el contrario, la suspensión del régimen de comunica-
cuando existan bienes susceptibles de embargo y ejecu-
ción entre el alimentante y el beneficiario, fundada en el
ción resulta válida la fijación de sanciones conminatorias
solo incumplimiento regular de la obligación alimentaria,
como un medio eficaz para que el alimentante revierta
es improcedente. Tratándose de un derecho de doble titu-
su conducta, pues la ejecución de los alimentos impagos
laridad, no resulta razonable suspender la comunicación
que requiere la realización del patrimonio del obligado
como sanción para el que incumple. Pero corresponde
no se compadece con la urgencia alimentaria actual(36).
que sea restringida o suprimida la comunicación cuan-
Con acierto se ha dicho que las astreintes deben deter- do la renuencia al pago de alimentos acompañe otras
minarse en la medida adecuada al caso concreto, de conductas nocivas para el beneficiario; la apreciación de
modo tal que signifiquen una sanción económica acorde la concurrencia de estas circunstancias debe efectuarse
para modificar la actitud reticente del deudor. Teniendo con criterio riguroso, con el fin de no llegar a soluciones
en cuenta que el art. 553, Cód. Civ. y Com., faculta a los que causen mayores perjuicios, cuyos alcances pueden
jueces a disponer medidas razonables para asegurar el ser irremediables(41). La práctica nos demuestra que el
cumplimiento de lo fijado en la sentencia, las astreintes fortalecimiento de las relaciones interpersonales, sobre

[ 25 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Alimentos y tutela judicial efectiva.
Ejecución de la sentencia de alimentos

todo en los casos de padres e hijos menores no convi- en cambio, la restricción no representa una limitación
vientes, es la mejor protección contra el incumplimiento real para el obligado, por lo que pierde su eventual efi-
alimentario. cacia. Así, en el caso de San Isidro que comentaremos
más adelante, la prohibición de salida del país ya había
V.2.c. Otras medidas restrictivas contra el sido decretada un año antes, sin provocar cambios en la
incumplidor conducta del incumplidor.
Dentro de las amplias facultades que el art. 553, Cód. Civ. En otro precedente, la prohibición de salir del país dis-
y Com., otorga al juez para asegurar la eficacia de la sen- puesta en contra del alimentante incumplidor fue revo-
tencia ante los incumplimientos reiterados de las obliga- cada en segunda instancia. Se entendió que, más allá de
ciones alimentarias, se abre un vasto catálogo de medidas que el demandado había sido reacio a abonar la cuota
que ya encuentran antecedentes en la jurisprudencia, y alimentaria determinada para su hija, disponer una me-
otras que se irán construyendo en especies futuras. dida de tal gravedad aparecía como excesivo y, por ende,
La reciente sentencia de la Cámara Primera de Apelación irrazonable, no cumpliéndose entonces con los presu-
en lo Civil y Comercial de San Isidro, sala I, que comen- puestos del art. 553, Cód. Civ. y Com. En el caso, exis-
taremos más adelante, dice que el art. 553 “deja abierta tía un bien inmueble del alimentante embargado para
la creatividad de los operadores jurídicos en proponer garantizar el pago de las cuotas alimentarias atrasadas,
aquellas medidas que puedan resultar idóneas”. Esa va- susceptible de ejecución; y, en cuanto al cumplimiento
riedad de medidas es ejemplificada por las sentencias futuro de la sentencia, podía ser asegurado mediante el
que anotamos a continuación. mantenimiento de la medida cautelar, por lo menos has-
ta que el alimentante manifestara la rectificación de su
Prohibición de salir del país: Esta restricción migrato- conducta a través del cumplimiento puntual del pago de
ria sobre el alimentante incumplidor se ha dispuesto en las cuotas por un tiempo razonable(43).
varios precedentes. El Tribunal de Familia Nº 5 de Ro-
sario la ordenó como medida autosatisfactiva contra el Sin perjuicio de la evaluación que se debe hacer en cada
demandado, hasta que cumpliera con la cuota adeudada caso, en términos generales la prohibición de salir del país
a su hijo o diera caución suficiente para satisfacerla. En supera el test de razonabilidad y proporcionalidad, porque
el caso, se trataba de un empresario que realizaba nu- evita que la migración del deudor incumplidor pueda difi-
merosos viajes al exterior y que por ello —según alegaba cultar o tornar imposible la percepción del crédito.
la parte actora— también incumplía sus deberes morales Clausura del fondo de comercio y suspensión del ser-
y afectivos hacia el niño. Se encontraban acreditados: la vicio de telefonía celular: El juez de Primera Instancia
fijación de la cuota, el incumplimiento según constan- de Familia Nº 3 de Rawson, provincia de Chubut, en el
cias bancarias, la inscripción en el Registro de Deudores marco de un proceso por violencia familiar, ordenó varias
Alimentarios Morosos, la denuncia penal por el incum- medidas para vencer la resistencia del deudor alimen-
plimiento de los deberes de asistencia familiar, todos sin tario a cumplir su obligación respecto de sus hijas. Ante
resultado satisfactorio para el alimentado. Dijo el Tribu- el incumplimiento de la obligación alimentaria de un
nal que el remedio pretendido alentaba la idea de una progenitor respecto de sus hijas, ordenó la clausura del
realización plena de los derechos del niño, que en este fondo de comercio del cual era titular, pese al ardid que
caso aparecen claramente vulnerados por su progenitor, desplegó junto a su pareja para que ella aparezca como
y que la persistencia del incumplimiento redundaría en la dueña, según se estimó. También ordenó el secuestro
frustrar la debida protección judicial, que es responsabi- de su teléfono celular y la suspensión del ejercicio de la
lidad del Estado. La función tuitiva exige un rol distinto portabilidad numérica, como una medida de obstaculi-
al tradicional desde la incorporación de los tratados in- zación de la clientela, a los fines de forzarlo al pago de
ternacionales con jerarquía constitucional, pues, más allá las cuotas debidas y terminar con la violencia económica
de las normas procesales, se encuentra el deber judicial desplegada. El magistrado sostuvo que ante la ineficacia
de proteger los derechos humanos fundamentales y el de las legítimas amenazas de daño contenidas en las in-
de participar activamente en el proceso, acompañando timaciones previas cursadas al deudor alimentario para
a las partes en la búsqueda de la mejor solución para su obtener el pago de la prestación, el Poder Judicial tiene la
conflicto. Además, la tutela judicial efectiva debe llegar fuerza necesaria para reaccionar enérgicamente con una
en tiempo útil, considerando que el incumplimiento per- grave restricción a sus derechos constitucionales, en el
sistía desde el año anterior. Se dio prioridad a garantizar caso, a comerciar y trabajar, clausurando su comercio y
la supervivencia y el desarrollo adecuado del niño, por secuestrando su teléfono, que opera como incentivo su-
sobre el derecho del padre a entrar o salir del país(42). ficiente para lograr finalmente la conducta que se le exi-
En casos como el recién citado, la prohibición de salir del ge, motivando indirectamente el hábito de la obediencia,
país puede tener una potencia disuasiva importante, de- especialmente si se trata de restablecer el efectivo goce
bido a las migraciones habituales del afectado. En otros, del derecho de las tres mujeres a una vida libre de violen-

[ 26 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Alimentos y tutela judicial efectiva.
Ejecución de la sentencia de alimentos

cia —art. 3º, Convención Interamericana para Prevenir, facultades que le corresponden, junto con otras, como
Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer—(44). la aplicación de apercibimientos y multas. Esta sanción
Apuntamos dos comentarios. El primero se vincula con procedería contra quien obstruye el curso de la justicia
la proporcionalidad de la medida, y nos preguntamos si o comete faltas en las audiencias, escritos o comunica-
en un caso como este no resulta más conveniente echar ciones de cualquier índole contra su autoridad, dignidad
mano de una medida cautelar patrimonial, como la de- y decoro. La considera como una alternativa válida, por
signación de un interventor en el negocio, que favorezca tiempo limitado —hasta cinco días—, que puede volver
la ejecución de las cuotas adeudadas sobre los ingresos, a aplicarse cuando se reitere el incumplimiento; debe
antes que una clausura. En segundo lugar, sobre los fun- ejecutarse en un lugar diferenciado y debe ser decreta-
damentos invocados para la procedencia de la medida, da previamente para permitir el ejercicio del derecho de
creemos que no es necesario recurrir a la tipificación defensa, además de ser apelable(46). Por nuestra parte,
como un caso de violencia de género, argumento que li- creemos que la sanción de arresto como medida discipli-
mitaría la admisión a supuestos en los que el beneficiario naria con la que cuenta el magistrado para mantener un
—o su representante legal— es de género femenino. marco de respeto y buena fe durante el proceso cumple
una finalidad muy diversa respecto de las medidas para
Apercibimiento de arresto: El juez de Familia Nº 5 de
compeler al cumplimiento de las prestaciones alimenta-
Cipolletti fijó al alimentante un plazo de diez días para
rias. La restricción de la libertad no está en el elenco de
que abone las cuotas alimentarias adeudadas, bajo aper-
las medidas razonables del art. 553, Cód. Civ. y Com.
cibimiento de disponer su arresto a partir de las 13:00
horas del día sábado posterior al vencimiento del plazo Prohibición de ingreso al club: La Cámara Primera
otorgado y hasta las 06:00 horas del día lunes, debiendo de Apelación en lo Civil y Comercial de San Isidro, sala
dicha medida renovarse todos los fines de semana hasta I, confirmó la resolución que ordenó la prohibición de
la cancelación de la deuda. Para imponer tal apercibi- entrada del progenitor deudor al San Isidro Club hasta
miento evaluó que la imposición de sanciones conmina- tanto cumpla con sus obligaciones alimentarias. La me-
torias pecuniarias no haría más que aumentar la deuda dida se mantuvo a pesar de que el demandado apelante
acumulada, ya que el deudor no trabajaba en relación de invocó que le obstaculizaba el derecho de comunicación
dependencia y se desconocían bienes sobre los cuales con sus hijos, por ser ese club el único lugar en el que po-
hacer efectivo el pago de dicha conminación económica. día reunirse con ellos. El tribunal no abundó en el juicio
No hizo lugar a la suspensión del registro para conducir de razonabilidad y proporcionalidad de la medida, pero
automotores de quien realizaría tareas de transporte de detalló el arduo derrotero procesal que permite apreciar
personas y/o cosas, para no atentar contra la única acti- las sucesivas medidas acumuladas con anterioridad sin
vidad productiva de ingresos y frustrar así el pago de la obtener el resultado deseado, es decir, el cumplimiento
cuota alimentaria. Se basó también en la situación par- alimentario: determinación de la cuota provisoria, liqui-
ticular del demandado, quien conformó un nuevo grupo daciones de las mensualidades adeudadas, embargo
familiar con una nueva hija, respecto de la cual se pre- sobre un bien del demandado, prohibición de salida del
sume que satisface sus necesidades como las suyas pro- país. Durante el curso de la causa, el demandado sólo
pias, no laborando en relación de dependencia ni resul- realizó pagos parciales, invocando una dificultad econó-
tando propietario de bienes que pudieran ser objeto de mica que no acreditó. Cabe señalar que la medida fue
ejecución forzada. El arresto es una medida proporciona- solicitada por la parte actora al tiempo de existir una muy
da a la situación del caso, por cuanto no se advierte la po- abultada suma en concepto de cuotas provisorias deven-
sibilidad de disponer de otro tipo de medidas coercitivas gadas e impagas(47).
que resulten idóneas para compelerlo al pago. Tipificó el
A diferencia de la medida de prohibición de salir del país,
incumplimiento alimentario como un caso de violencia
en la que hay una relación más directa entre la restricción
de género, pues la falta de pago de la cuota alimentaria
de migrar y las posibilidades de lograr el cumplimiento,
debida a los niños, cuyo cuidado se encuentra a cargo de
en la prohibición de ingreso al club la finalidad es pura-
la progenitora, supone la muestra más patente del poder
mente persuasiva. Se pone un límite a una actividad que
que se establece entre las mujeres y los hombres, porque
supuestamente el incumplidor disfruta, para convencerlo
queda en manos de estos últimos un poder acompañado
de que deponga su conducta. Creemos que en medidas
de la sumisión o subordinación de las mujeres. Impuso la
como esta se camina por la cornisa de la razonabilidad
medida de arresto como sanción ante la violencia ejerci-
y proporcionalidad, y ellas se justifican cuando se ha ido
da, pero con una modalidad que la haga compatible con
escalando en la conminación con otras providencias más
la necesidad de que el alimentante cuente con tiempo
pertinentes, sin lograr éxito.
para realizar tareas que le provean de medios para satis-
facer la cuota alimentaria(45).
V.3. Sobre las medidas para compeler al
Mizrahi admite el arresto dispuesto por el juez de Familia cumplimiento, en general
con carácter de medida disciplinaria, en el marco de las

[ 27 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Alimentos y tutela judicial efectiva.
Ejecución de la sentencia de alimentos

Mizrahi se refiere al problema de la efectividad cuando el rechazo de la pretensión de daños contra la emplea-
analiza las medidas del art. 557, Cód. Civ. y Com., en tor- dora que no había cumplido regularmente con el deber
no al incumplimiento del régimen de comunicación. La de retención. El daño moral resarcido se derivó del in-
analogía de las facultades judiciales en ese artículo y en cumplimiento de la obligación alimentaria, toda vez que
el art. 553, Cód. Civ. y Com., permite aplicar sus reflexio- las cuotas no pagadas a su debido tiempo pueden causar
nes a la materia alimentaria. El autor invita a poner sobre daños al alimentado por no poder contar con el aporte
el tapete “el agudo conflicto de la efectividad en estos económico del alimentante, por lo que, acreditados ta-
procesos, que sin duda hace a la función jurisdiccional les perjuicios y demostrada la relación causal con el in-
y a su prestigio, pues no puede estimarse eficiente un cumplimiento, la acción por daño moral habrá de pros-
ordenamiento jurídico si las sentencias que produce no perar. Según el tribunal, surge in re ipsa el daño moral
son acatadas o no existen vías idóneas para doblegar la provocado a las propias hijas en cuanto a las aflicciones
voluntad contumaz”, y agrega que “No puede discutirse y padecimientos que hubieron de soportar desde peque-
que la ejecución de las resoluciones judiciales tiene que ver ñas por la incertidumbre familiarmente vivida de contar
con el derecho a la tutela efectiva (...) para que las decisio- con el aporte económico del padre. El tribunal confirmó
nes judiciales no queden en meras declaraciones líricas sin el rechazo del rubro daño psíquico; para ello destacó
ningún alcance práctico”. En esa tarea, considera que los que el estado psicológico de las hermanas, según el in-
jueces deben respetar el principio de proporcionalidad y forme pericial, era normal en términos generales y que
de no lesión a otros bienes o intereses superiores a los las secuelas afectivas, además de no configurar siquiera
que se pretende salvaguardar; las medidas, sobre todo un daño psíquico conceptualmente autónomo y quedar
las indirectas, “tienen que tener el peso y envergadura ne- subsumidas en el ítem daño moral, no guardaban rela-
cesarios para lograr que sus consecuencias importen para ción con la cuota alimentaria, sino con la conflictiva re-
el renuente recalcitrante efectos menos deseables que los lación paterno-filial que el resarcimiento pecuniario no
que signifiquen para él dar cumplimiento con lo que se ha debe ni puede reparar(49).
dispuesto”(48).
Sostenemos que el juicio de razonabilidad debe partir
VI.2. Indignidad sucesoria del incumplidor
del ejercicio regular de las atribuciones que correspon- alimentario
den al juez de Familia dentro del marco normativo legal La Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de
y convencional, y exige la acreditación de una conducta Azul confirmó la sentencia que declaró la indignidad del
incumplidora que se pretende revertir con la conmina- progenitor para suceder a su hija, fundada en la causal
ción. El juicio de proporcionalidad requiere evaluar la del art. 3296 bis del Cód. Civil. La demanda fue promo-
gravedad de la resistencia y sus consecuencias, y ajus- vida por la progenitora, quien alegó y probó la desaten-
tar las medidas a la conducta que se quiere lograr. Por ción de la hija, nacida prematuramente, con patologías
eso consideramos que deben orientarse a la esfera del que requerían atención permanente e internaciones,
desempeño económico del renuente, porque el incum- por cuyo agravamiento se produjo el deceso. El tribu-
plimiento alimentario es mensurable en esos términos; nal consideró que la conducta del accionado fue desa-
sólo ante el fracaso y en la medida en tengan virtualidad prensiva y configurante de la causal invocada, máxime
para instar al cambio, serán legítimas otras restricciones. cuando él mismo declaró que recién tomó conocimiento
de la enfermedad que llevó a la muerte de su hija con
VI. Otras consecuencias derivadas del la promoción del juicio de alimentos(50). Cabe destacar
incumplimiento alimentario que el Código Civil y Comercial mantiene la sanción de
indignidad en el art. 2281, inc. e), con la siguiente exten-
En procesos distintos del juicio por alimentos, el incum-
sión: “Causas de indignidad. Son indignos de suceder (...)
plimiento del deber alimentario ha sido tomado como
los parientes o el cónyuge que no hayan suministrado al
fundamento de consecuencias adversas para el renuen-
causante los alimentos debidos...”.
te. Reseñamos algunos ejemplos jurisprudenciales.

VI.1. Indemnización del daño moral derivado VI.3. Nulidad de la cesión de derechos
del incumplimiento alimentario hereditarios
La sala A de la Cámara de Apelaciones en lo Civil decla-
La Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Junín
ró la nulidad por simulación de la cesión de derechos
confirmó la sentencia de primera instancia que hizo lugar
hereditarios realizada por el progenitor de hijos meno-
parcialmente a la demanda de daños y perjuicios enta-
res de edad, pues presunciones graves y concordantes
blada por las hijas contra su progenitor incumplidor. La
transparentaron la falta de sinceridad del acto jurídico:
resolución mantuvo los montos fijados igualitariamente
el precio vil por el cual se celebró la cesión de derechos
para ambas hijas, a pesar de que una de ellas invocara
hereditarios, el momento en que aquélla se instrumentó,
un daño mayor, que no se tuvo por acreditado, y confirmó

[ 28 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Alimentos y tutela judicial efectiva.
Ejecución de la sentencia de alimentos

la entrega anticipada del precio relativo a esa operación, VII. El fortalecimiento de las relaciones
la amistad de antigua data de los otorgantes del acto y familiares
la falta de interés del cesionario. Concluyó que el acto
tuvo el solo fin de eludir por parte del cedente sus obli- La mayoría de los procesos por alimentos giran en tor-
gaciones alimentarias. En el caso, la demanda fue pro- no de los derechos de los hijos menores de edad. Éstos,
movida por la progenitora por sí, legitimada en virtud y todos los demás sobre la materia, son procesos cuyos
de su derecho a requerir la restitución de las sumas que efectos se prolongan en el tiempo; permanecen activos
abonó para cubrir las prestaciones alimentarias de sus y se ramifican en incidentes de aumento o reducción de
tres hijos menores, que debían ser afrontadas por su ex cuotas, ejecución de cuotas devengadas impagas, modi-
cónyuge; de ahí que la pretensión de la madre de los ficación de modalidades de cumplimiento, entre otros.
beneficiarios encuentra sustento en la subrogación de Esa extensión en el tiempo, cuando subyace una relación
los derechos de sus hijos para reclamar los alimentos conflictiva entre las partes —generalmente los progeni-
devengados y no percibidos. tores que alguna vez fueron pareja—, puede perpetuar
una dinámica de confrontación.
Se puso de resalto que la demandante buscó que se
dejase sin efecto la cesión de derechos hereditarios rea- Como hemos dicho más arriba, estamos convencidos
lizada por el demandado, con el objeto de ejecutar el de que el fortalecimiento de las relaciones familiares
patrimonio del deudor alimentario y lograr el reintegro es el mejor recurso protector contra el incumplimiento
de lo gastado; así, en caso de efectivizarse las cuotas alimentario. Por eso, las medidas que se dispongan en
atrasadas, éstas ingresarían al patrimonio del progenitor orden a la eficacia de la sentencia tienen que ser compa-
conviviente que las adelantó de su propio peculio, ante el tibles con esa búsqueda última y más valiosa.
incumplimiento del obligado(51).

(1) Ver nuestro trabajo titulado “Alimentos y tutela judicial efectiva: los beneficiarios”, DFyP, Ed. La Ley, 2018(marzo), Nº 3.
(2)Ver “Alimentos y tutela judicial efectiva: la prestación alimentaria”, LA LEY, 2018-E, 1259.
(3) Couture, Eduardo, “Fundamentos del derecho procesal civil”, Ed. Depalma, 1997, p. 332.
(4) Por ejemplo, se trata de un propietario de inmuebles que percibe mensualmente alquileres, un profesional de la salud al que las obras sociales le
liquidan sus honorarios, entre otros muchos.
(5) En materia de cuotas futuras, ante el silencio del régimen legal hoy derogado, se perfilaron dos corrientes dentro de la jurisprudencia: a) Negación:
según la cual no era procedente un embargo por cuotas alimentarias futuras en razón de que la indisponibilidad de un bien del alimentante debía
sustentarse, a fin de no afectar el derecho de propiedad, en la existencia de una obligación exigible a la fecha en que se peticiona tal medida, y no
en una conjetura acerca de la conducta futura del alimentante. Dentro de esta posición se sostenía que, aunque el demandado haya sido remiso en
el cumplimiento de la obligación de pagar los alimentos a que fuera condenado por sentencia, las normas procesales no autorizaban la traba de un
embargo preventivo, a la vez que aseguraban suficientemente el derecho del alimentado a percibir lo adeudado. Si no se acreditaba el riesgo de que
el obligado intente desprenderse de sus bienes para eludir el pago de las cuotas no devengadas ni aun exigibles, correspondía desestimar una me-
dida cautelar. Las medidas precautorias sólo procedían para garantizar el pago de cuotas atrasadas. b) Admisión en casos excepcionales: según este
criterio, si bien la procedencia del embargo para asegurar el pago de cuotas futuras no era la regla, debía admitirse cuando las particulares circuns-
tancias del caso lo justificasen, como por ejemplo los reiterados incumplimientos anteriores del demandado, la intención del deudor de insolventarse
mediante la enajenación o el ocultamiento de sus bienes, o cuando se probara su intención de abandonar el país. El texto legal vigente pone fin a las
controversias en torno a la procedencia de medidas cautelares para asegurar el cumplimiento de cuotas futuras, dado que las admite expresamente.
Ver las referencias jurisprudenciales que citamos en nuestra obra “Medidas cautelares en procesos de familia. Tratado de las medidas cautelares”, Ed.
Panamericana, 2005, t. 5, ps. 140 y ss.
(6) En tal sentido, ver el fallo de la CNCiv., sala G, 19/10/2015, “O. A. M. c. K. M. J. s/ ejecución de alimentos - incidente”. En materia de alimentos el
embargo ordenado encuentra su justificación en el incumplimiento invocado, sin que quepa recurrir a otras circunstancias para acceder a la medida
dispuesta en resguardo de los intereses del alimentado.
(7) Procede el embargo sobre haberes previsionales, incluso pensión por invalidez, como se resolvió en los autos “T. A. E. c. C. N. C. s/ alimentos”, CCiv.
y Com. Necochea, 12/11/2015, AR/JUR/64969/2015.
(8) Vemos un ejemplo en un fallo que autorizó la designación de un perito interventor en los términos del art. 225, Cód. Proc. Civ. y Com., a fin de
que informe sobre las actividades y operaciones de la empresa familiar administrada por el demandado, cuya explotación comercial brinda sustento
económico a la familia, como medida para garantizar alimentos futuros. CNCiv., sala M, 03/09/2015, “N., F. P. c. I., D. J. s/ alimentos”.
(9) Entre otras, las Jornadas en Homenaje a la Dra. María Josefa Méndez Costa —Santa Fe, 1990— recomendaron por mayoría, de lege ferenda, que
debía exceptuarse de la regla de la inembargabilidad a las deudas alimentarias.
(10) Ver la sentencia del JFamilia Nº 4 Mar del Plata, 15/09/2015, “R., M. N. c. L., N. s/ alimentos”. El fallo aborda la cuestión de las cuotas devenga-
das antes y después de la entrada en vigencia del Código Civil y Comercial. Sobre jurisprudencia anterior a la entrada en vigencia del Código Civil y
Comercial, ver el acuerdo plenario de la CCiv. y Com. Mercedes, 26/12/2012, “J. Y. I. c. R J. A. s/ ejecución de sentencia. Incidente de convocatoria a
plenario”, que resolvió que la determinación de la tasa de interés aplicable en los casos de ejecución de deudas de alimentos es materia de plenario.
En los casos de deudas por alimentos atrasados, la tasa de interés que corresponde aplicar es la que cobra el Banco de la Provincia de Buenos Aires
en sus operaciones de descuento de documentos comerciales (tasa activa) vigente en los distintos períodos de aplicación.
(11) CNCiv., sala E, 17/05/2000, “S. de H., S. y otros c. Empresa Viel Temperley SA”, JA 2002-III-síntesis.
(12) Así lo resolvió la CNCiv., sala K, 13/08/2002, “L., A. E. c. P., A. H.”, DJ 2002-3-749, confirmando las resoluciones del a quo en cuanto a la intima-

[ 29 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Alimentos y tutela judicial efectiva.
Ejecución de la sentencia de alimentos

ción al empleador para efectuar en tiempo y forma el depósito de la cuota alimentaria a cargo de su dependiente, y a la fijación de una multa diaria
hasta el efectivo cumplimiento de la obligación. Sostuvo el tribunal que el empleador del demandado en un proceso de alimentos no puede aducir
sus dificultades económicas para eximirse de la obligación de depositar en término y a nombre del Juzgado las remuneraciones embargadas, atento
a su carácter alimentario.
(13) Ver la sentencia del JFamilia 5a Nom. Córdoba, 09/05/2016, “G. Y. B. y otro s/ solicita homologación”, en la que el magistrado impuso a la em-
pleadora una sanción conminatoria pecuniaria a favor del niño beneficiario de los alimentos y la declaró solidariamente responsable de integrar las
cuotas alimentarias incumplidas por no haber respetado la orden judicial de retención sobre los haberes del obligado
(14) Ver la sentencia del JPenal Correc. Rosario, 02/05/2005, “G. O. M. s/ incumplimiento de los deberes de asistencia familiar”. En el caso, el impu-
tado era el padre matrimonial de una menor de edad, de cuya paternidad él dudaba por haber nacido luego de la separación de hecho de la pareja,
pero dentro de los plazos de la presunción que establecía el art. 243, Cód. Civil. Dicha duda, que se disipó con un análisis de ADN que confirmó el
vínculo con la niña, fue invocada por el imputado en su defensa. El magistrado enfatizó que toda vez que la ley determina desde cuándo se reputa que
una persona es el padre de alguien, se configura una presunción juris tantum en este sentido, y es desde allí cuando nace esa reciprocidad en donde
el niño adquiere el carácter de hijo y el padre tiene la obligación de asistirlo como consecuencia de tal estado. Esta presunción legal solamente puede
ser destruida por prueba en contrario, pero, hasta tanto ello ocurra, el padre legal tiene para con ese hijo la obligación alimentaria emergente de todos
los derechos y obligaciones de tal carácter. En dicha sentencia se caracteriza al delito como de tipo doloso, porque la sustracción debe ser volunta-
ria; es de omisión simple y, por ende, no requiere un dolo específico, sino que basta con que el obligado se sustraiga voluntariamente a su deber, no
siendo pues indispensable un deliberado propósito de incumplir; es especial, ya que de modo taxativo enumera las personas que pueden cometerlo;
de peligro abstracto, porque la mera realización de la conducta punible ya pone en situación de peligro el interés tutelado; y permanente, porque su
consumación se produce y continúa en el tiempo.
(15) Para el análisis de la ley y su interpretación remitimos a la bibliografía especializada: CAIMMI, Luis A. - DESIMONE, Guillermo P., “Los delitos de
incumplimiento de los deberes de asistencia familiar e insolvencia alimentaria fraudulenta”, Ed. Depalma, 1997, 2ª ed. actual.; BASILE, Carlos A., “El
incumplimiento de la obligación alimentaria frente a la tutela del derecho penal”, DJ 2003-3-723.
(16) Ver la sentencia de la CPenal, Contrav. y Faltas CABA, sala III, 03/11/2015, “C. K. R. E. s/ incumplimiento de los deberes de asistencia familiar”, en
la que el hijo imputado por la presunta comisión del delito contra su padre anciano invocó la excepción de falta de acción por atipicidad y la excepción
de cosa juzgada —esta última, alegando lo resuelto en otro proceso penal, que si bien tenía a las mismas partes como imputado y querellante, no se
refería al mismo delito—. Ambas pretensiones fueron rechazadas.
(17) CPenal, Contrav. y Faltas CABA, sala I, 04/06/2015, “B. A. R. V.”.
(18) Ver el fallo referido en la cita inmediata anterior. En ese caso se rechazó la excepción de prescripción opuesta por la defensa. Se entendió que, en
la etapa en la que el juicio se encontraba, no podía descartarse que el incumplimiento de los deberes de asistencia familiar enrostrado al encausado
haya continuado durante el tiempo en el que estuvo privado de su libertad, pues encontrarse detenido no lo eximía de su obligación de cumplir con
sus deberes de asistencia familiar, máxime cuando de los informes del Servicio Penitenciario Federal surgió que había realizado tareas remuneradas
dentro del establecimiento de detención; por lo tanto, disponía de cierto dinero como para hacer frente a parte de sus obligaciones para con sus hijos
y nunca lo hizo, sino que puso el dinero a disposición de su actual pareja. Por existir elementos que permitían negar prima facie la prescripción de la
acción, se entendió que el sustrato fáctico en el que se apoyaba la defensa debía ser materia de prueba en una etapa posterior del proceso. En sentido
similar, ver también la sentencia de la CNCas. Penal, sala III, 07/03/2007, “R., J. A. s/ recurso de casación”, que anuló la resolución del juez en lo
Correccional que había declarado la extinción de la acción penal por prescripción y el consiguiente sobreseimiento del imputado.
(19) Ver la sentencia de la CPenal Rosario, sala III, 18/08/2011, “V. G. G. s/ incumplimiento deberes de asistencia familiar”.
(20) Ver la sentencia del JPenal y Correc. Rosario, 02/05/2005, “G. O. M. s/ incumplimiento de los deberes de asistencia familiar”, cit. Sostuvo el
magistrado que la prisión a la que se refiere el Código Penal es de cumplimiento efectivo, siendo potestad del tribunal evaluar su aplicación efectiva o
en suspenso en casos excepcionales. En esta inteligencia, resultaría ejemplar dejar de lado este beneficio cuando el imputado ha violado la normativa
penal, perjudicando de tal forma a un hijo que, concebido y nacido dentro del matrimonio, no tuvo de parte de su progenitor la más mínima asistencia,
desentendiéndose de él. Sin embargo, como una forma de protección del menor, y atendiendo a sus necesidades, corresponde posibilitar al imputado
la libertad necesaria para desarrollar sus tareas laborales, y de esa manera ganarse el sustento que le permitirá cumplimentar con la cuota alimentaria
que le fije la justicia de Familia. Así, decidió la aplicación de una prisión efectiva y discontinua, mediante la permanencia del condenado en la Seccional
Policial más próxima a su domicilio —acatando las normas de convivencia de la institución—, desde las 18 hs. del día sábado hasta las 6 de la mañana
del día lunes siguiente, pudiéndose reemplazar estos días a su pedido, por estrictos motivos laborales.
(21) Ver los fallos citados y analizados en MÉNDEZ COSTA, María Josefa, “Visión jurisprudencial de los alimentos”, Rubinzal-Culzoni Edit., 2000, ps.
345 y ss.
(22) Ver la sentencia del TSJ Cba., 30/12/2013, “A. H. R. p.s.a. Infracción ley 13.944 de Incumplimiento de los Deberes de Asistencia Familiar - recurso
de casación”. En el caso se confirmó la condena a un año y un mes de prisión. Se tuvo por probada la inutilidad de las gestiones de todos los opera-
dores que intervinieron en la causa para lograr que el imputado cumpliera voluntariamente con su obligación, la que en ningún momento apareció
como de posible cumplimiento, debido no sólo a su situación personal sino también a las modestas sumas previstas para la manutención de sus
hijos. Especialmente se destacó la función reeducadora de la pena; por eso, se descartó la eficacia de la multa, que terminaría siendo pagada por
sus familiares, sin ningún compromiso de su parte, o la condena de prisión en suspenso. Dijo el Tribunal que “Resulta difícil confiar que el imputado,
con una condena de prisión en suspenso, puede salir de este proceso fortalecido en su persona y creer que va a ir de inmediato a buscar trabajo para
cumplir con sus deberes económicos y afectivos como padre, cuando inclusive al ser interrogado sobre sus condiciones personales en la audiencia,
manifestó ser soltero, y porque durante varios años ha desaprovechado varias oportunidades para cumplir con su obligación”. A criterio del Tribunal,
el tratamiento institucional era el único que permitía la continuidad del abordaje psicoterapéutico que fuera solicitado por los profesionales que lo
asistieron, para que pudiera completar su escolaridad primaria, capacitarse laboralmente y realizar tareas remuneradas para aportar al sostenimiento
de todos sus hijos.
(23) Realizamos un análisis más exhaustivo en nuestro trabajo titulado “Registro de Deudores Alimentarios Morosos de la Provincia de Santa Fe”, LA
LEY Litoral 2006-961.
(24) Grosman, Cecilia - Kraut, Alfredo J., “Algunas reflexiones sobre la creación del Registro de Deudores Alimentarios Morosos. Ley 269 de la
Ciudad Autónoma de Buenos Aires”, LA LEY, 2000-D, 1054.
(25) Así, las II Jornadas Mendocinas de Derecho Civil recomendaron de lege ferenda la creación de un Registro Nacional de Deudores Alimentarios,
cuyo informe se requiere para la solicitud de nuevos empleos, apertura de cuentas bancarias, tarjetas de crédito, depósitos a plazo fijo y constitución

[ 30 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Alimentos y tutela judicial efectiva.
Ejecución de la sentencia de alimentos

de sociedades, determinándose como impedimento para tales actos la existencia de una deuda registrada. Las XVI Jornadas Nacionales de Derecho
Civil (Buenos Aires, 1997) propusieron que todo deudor alimentario que incurra en el incumplimiento de dos cuotas consecutivas o cuatro alternadas,
fijadas por sentencia firme, por alimentos provisorios o por convenio homologado, deberá realizar un curso de no menos de dos meses de duración
sobre las obligaciones paterno-filiales y cómo afecta al niño la falta de los alimentos requeridos. Si no concurriese a dicho curso o si, habiéndolo
cumplido, subsiste la falta de pago, será pasible de una o más de las siguientes sanciones, conforme a las circunstancias del caso y a criterio judicial,
a saber: 1) denegación de pasaporte, renovación y prohibición para salir del país; 2) prohibición de habilitar un comercio; 3) prohibición de abrir una
cuenta bancaria, plazo fijo, caja de ahorro, solicitar tarjeta de crédito, etc.; 4) denegación de la solicitud del registro de conductor y sus renovaciones,
aviso de esta circunstancia a los Colegios Profesionales o entidad gremial a la cual pertenezca el deudor. Aquéllas se basaron en la ponencia de las
Dras. Arand, Carpano, Chechile, Mascaró y Verde de Ramallo. Recomendaciones referidas por Grosman y Kraut en el artículo recién citado.
(26) El Proyecto que dio origen a la ley santafesina 11.945 expresaba en su Exposición de Motivos que esta ley “tiene por finalidad mejorar los mecanis-
mos de control estatal y social para asegurar las garantías del efectivo cumplimiento de los deberes alimentarios y desalentar un difundido y dañino
comportamiento ilegítimo como es la falta de pago de las cuotas alimentarias”. Evidentemente, la registración persigue una finalidad particular para
cada caso concreto, pero con la mirada puesta en la comunidad toda, buscando generar conciencia de la trascendencia social de los incumplimientos
familiares.
(27) Remitimos a nuestro trabajo “Registro de Deudores Alimentarios Morosos de la Provincia de Santa Fe”, cit.
(28) Ver la sentencia de la CNCiv., sala D, 12/12/2017, “A. M. D. y otro c. L. M. E. s/ alimentos”. El tribunal confirmó la nueva cuota alimentaria a favor de
la hija del demandado, ya que el escollo que supuestamente le impide al alimentante obtener su licencia de conducir, y por ende ejercer su actividad
laboral, se debe a su morosidad en el pago de los alimentos; de regularizarse esta circunstancia o encontrarse ya regularizada, bastará con acreditar
tales extremos para que la inscripción en el Registro de Deudores Alimentarios sea dejada sin efecto en forma inmediata.
(29) Ver la sentencia de la CCont. Adm. y Trib. CABA, sala II, 05/07/2005, “T., A. G. c. GCBA s/ amparo”. En la especie, se revocó la sentencia que había
declarado la inconstitucionalidad del art. 4º de la ley 269 de la CABA, y se hizo lugar a la excepción dispuesta por el art. 6º de la ley para otorgar la
tarjeta de chofer de taxi solicitada por el alimentante incumplidor registrado — amparista—, por única vez y por el término de cuarenta y cinco días.
(30) Ver la sentencia de la CNCiv., sala A, 02/10/2017, “V. L. P. c. O. O. M. s/ alimentos”. El tribunal sostuvo que corresponde confirmar la resolución
que desestimó el pedido de cancelación de la inscripción en el Registro de Deudores Alimentarios Morosos, ya que, si bien alegó una imposibilidad de
hacer frente a la cuota fijada, ésta no fue cuestionada oportunamente, y de las constancias de la causa se desprende que el demandado ha persistido
en el incumplimiento recalcitrante del deber alimentario y, además, si lo que se pretende es el cese de la cuota fijada o su disminución, corresponde
al alimentante demostrar por la vía y forma correspondiente que ésta resulta innecesaria o excesiva.
(31) Textual del trabajo referido en la cita 23.
(32) De los considerandos de la sentencia de la CNCiv., sala H, 19/08/2008, “P. A. L. c. M. M. s/ alimentos”.
(33) Ver la sentencia de la CNCiv., sala D, 03/07/2018, “R. D. A. c. A. M. A. s/ alimentos: modificación”. En el caso se rechazó el levantamiento de la
inscripción peticionado por el padre, porque habían transcurrido tres años sin que intentara abonar parte de lo debido y tenía pleno conocimiento de
las consecuencias que implicaba la traba de la medida. Por eso debió realizar los esfuerzos necesarios para intentar pagar los importes adeudados o
demostrar una conducta positiva que ponga de manifiesto su voluntad de cancelarlos, y no dejar pasar el tiempo hasta el vencimiento de su licencia
de conducir para alegar que ella resulta necesaria para generar los ingresos necesarios para afrontar las cuotas pendientes de pago.
(34) En tal sentido, ver el fallo de la CNCiv., sala G, 19/10/2015, “O. A. M. c. K. M. J. s/ ejecución de alimentos - incidente”. El tribunal hizo lugar al recla-
mo de alimentos atrasados, disponiendo el embargo sobre la propiedad del demandado y ordenando el levantamiento de la inscripción en el Registro
de Deudores Morosos, al solo y único efecto de tramitar la renovación de la autorización para manejar taxis. La cancelación se consideró razonable,
no obstante darse las condiciones objetivas para mantenerla, a fin de que el alimentante pudiera obtener ingresos por medio del desempeño de su
actividad laboral para beneficio de los intereses del alimentado, sobre todo teniendo en cuenta su estado de salud y la discapacidad que padecía.
(35) Ver Molina de Juan, Mariel, en Kemelmajer - Herrera - Lloveras (dirs.), Tratado de Derecho de Familia según el Código civil y Comercial de 2014,
Rubinzal-Culzoni Edit., 2014, t. II, p. 363.
(36) El Proyecto de Reforma de 1998 proponía expresamente este tipo de sanciones en su art. 629: “En caso de incumplimiento de la obligación
alimentaria impuesta por sentencia, sea que se trate de alimentos definitivos o provisionales, procede la imposición de sanciones a fin de conminar
al pago de la cuota. El tribunal puede disponer que las sanciones conminatorias rijan también para el caso de incumplimiento de cuotas futuras”.
(37) Ver la sentencia de la CCiv. y Com. Lomas de Zamora, 25/11/2015, “S. M. c. O. A. L. s/ ejecución de sentencia”. Se trata del incumplimiento paterno
de las cuotas a favor de sus hijos menores de edad. Dijo el tribunal que la aplicación de las citadas previsiones luce razonable, en tanto durante el
tiempo que duró el incumplimiento el demandado ha hecho uso del dinero en su propio beneficio, debiendo la progenitora afrontar en soledad los
gastos referentes a la manutención de los niños.
(38) Ver la sentencia del JFamilia 5a Nom. Córdoba, 09/05/2016, “G. Y. B y otro s/ solicita homologación”, en la que el magistrado impuso a la em-
pleadora una sanción conminatoria pecuniaria a favor del niño beneficiario de los alimentos y la declaró solidariamente responsable de integrar las
cuotas alimentarias incumplidas por no haber respetado la orden judicial de retención sobre los haberes del obligado.
(39) Así se resolvió en la sentencia de la CCiv. y Com. Necochea, 26/12/2016, “C. M. C. c. S. H. E. s/ alimentos”. En el caso se confirmó el fallo que dejó
sin efecto la sanción de astreintes impuesta al progenitor demandado, pues la deuda fue cancelada por los abuelos del alimentado. Los beneficiarios
apelantes pretendían la subsistencia contra el padre, basada en una distinción de fuentes y alcances entre la obligación alimentaria de éste y de los
abuelos, que el tribunal consideró contradictoria con la pretensión alimentaria deducida contra todos ellos.
(40) CNCiv., sala K, 20/12/1990, “A., E. c. P., M. L. s/ disminución de cuota alimentaria”.
(41) CNCiv., sala M, 13/03/2000, “G. G. c. D. s/ violencia familiar”.
(42) Sentencia dictada por el TColegiado Familia Nº 5 Rosario, 29/10/2010, “P. A. J. c. R. G. A. s/ alimentos, litisexpensas, tenencia”. Dispuso que
un empresario no podría salir del país hasta tanto no cumpliera con el pago de la cuota alimentaria de su hijo de tres años. Esta medida llegó luego
de un extenso derrotero judicial por parte de la madre del pequeño, que incluyó desde una demanda alimentaria hasta una denuncia penal por el
incumplimiento. La decisión fue muy original, porque no existe norma legal que disponga un impedimento de este tipo. Ver también el comentario
de esta sentencia que realiza MOLINA de JUAN, Mariel, en KEMELMAJER - HERRERA - LLOVERAS(dirs.), Tratado de Derecho de Familia, cit., p. 367,
que contiene una referencia a opiniones doctrinarias sobre el fallo y una reseña de la legislación extranjera en la que la prohibición de salir del país se
encuentra prevista ante el incumplimiento alimentario.

[ 31 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Alimentos y tutela judicial efectiva.
Ejecución de la sentencia de alimentos

(43) CCiv. Com., Lab. y Minería Neuquén, sala II, 10/12/2015, “C. M. E. c. Z. E. A. s/ inc. de elevación de alimentos”.
(44) JFamilia Nº 3 Rawson (Chubut), 01/09/2017, “S. s/ violencia familiar”, AR/JUR/60951/2017. Para hacer ejecutable la medida, el magistrado
declaró provisoriamente que el alimentante incumplidor era propietario del fondo de comercio en cuestión, para luego ordenar la inmediata clausura
del comercio en carácter de medida conminatoria; ordenó a la Municipalidad de Rawson su cumplimiento, y a la Comisaría de la Mujer que controle
la eficacia de la resolución, autorizándose la exclusión de cualquier persona que encontrase en el local clausurado con el uso de la fuerza pública.
También prohibió a la empresa de telefonía celular que expida un nuevo chip para el número de titularidad del demandado y dispuso hacer saber a
las restantes empresas de telefonía celular que el titular de dicho número tenía suspendido el derecho de portabilidad numérica. Se dispuso la sub-
sistencia de las medidas hasta que el demandado abonara las cuotas adeudadas más sus accesorios.
(45) JFamilia Cipolletti Nº 5, 28/08/2018, “Ch. B. E. c. P. G. E. s/ incidente de aumento de cuota alimentaria”.
(46) Mizrahi, Mauricio L., “Responsabilidad parental”, Ed. Astrea, 2015, ps. 704 y ss. El autor se refiere al arresto ante el incumplimiento del régimen
de comunicación, pero su posición es aplicable también al supuesto de incumplimiento alimentario.
(47) Sentencia de la CCiv. y Com. San Isidro, sala I, 11/09/2018, “T., A. M. c. P. M. s/ alimentos”.
(48) Mizrahi, Mauricio L., “Responsabilidad parental”, cit., ps. 667 y ss.
(49) Sentencia de la CCiv. y Com. Junín, 15/12/2011, “F. M. C. c. L. J. C. y otro s/ daños y perjuicios”, AR/ JUR/78943/2011. El tribunal consigna opinio-
nes doctrinarias a favor y en contra del resarcimiento de daños derivados del incumplimiento alimentario, a cuya lectura remitimos.
(50) Sentencia de la CCiv. y Com. Azul, sala II, 29/12/2009, “R. N. M. c. P. J. O. s/ exclusión por indignidad para suceder”, AR/JUR/57505/2009.
(51) Sentencia de la CNCiv., sala A, 02/02/2012, “S., M. T. c. F., J. B. y otro s/ simulación”.

(*) María Magdalena Galli Fiant


Abogada Especialista en Derecho de Familia (UNL). Titular ordinaria de Derecho Civil V de la Facultad de Ciencias Jurídi-
cas y Sociales de la UNL y de Derecho de Familia de la Facultad de Derecho y Ciencia Política de la Universidad Católica
de Santa Fe. Coordinadora Académica de la Carrera de Especialización enerecho de Familia de la FCJS-UNL.

[ 32 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


EFECTIVIDAD DEL RECLAMO ALIMENTARIO. CUESTIONES
PROCESALES: PROGRESOS Y ASIGNATURAS PENDIENTES
EN EL DERECHO ARGENTINO
Por Dolores Loyarte*
Publicado en: RDF 78, 09/03/2017, 165
Cita Online: AR/DOC/3422/2017

Sumario: I. Introducción. — II. Los alimentos, una cuestión de derechos humanos: “Progresividad” y “No regresividad”
. — III. Cuestiones procesales incluidas en la normativa de fondo: retroactividad del reclamo y previsiones para el cum-
plimiento de la obligación. — IV. Incolumidad de la cuota alimentaria y su actualización: asignaturas pendientes.

I. Introducción vas” (art. 75, inc. 23, CN), o sea, tiene el deber de adoptar
—a través de sus organismos públicos— todas las medi-
El Código Civil y Comercial de la Nación(1) recepta entre das administrativas, legislativas, judiciales y de otra ín-
su articulado un encuadre moderno del “derecho de las dole que resulten necesarias para garantizar el ejercicio
familias”(2), una de las ramas del derecho “humanita- “efectivo” de los derechos y garantías reconocidos en la
rio”(3), “convencional y constitucional”(4) argentino, ges- Constitución Nacional y en los tratados internacionales
tado a lo largo de las últimas décadas en virtud de las
de derechos humanos por ella jerarquizados. En otras
obligaciones asumidas por la República Argentina en los
palabras, tiene la obligación de ser coherente entre “los
pactos internacionales de derechos humanos suscriptos
deberes” y “las acciones”.
y de la “jerarquización” y “reafirmación” de éstos en la
Constitución Nacional tras la reforma de 1994 (art. 75,
II. Los alimentos, una cuestión de derechos
incs. 22 y 23, CN). Ese encuadre actual, más “dúctil” y
respetuoso de la doctrina internacional de los derechos
humanos: “progresividad” y “no regresividad”
humanos, obliga a extremar la coherencia con el deno- La materia alimentaria tiene especial reconocimiento en
minado “sistema de protección integral” de las personas la Constitución Nacional (arts. 14, 14 bis, 16 y 17) y en la
en general y, con más razón aún, de las personas de las cláusula de inclusión con jerarquía constitucional de los
franjas menos favorecidas(5). Por tal motivo, el Estado tratados internacionales de derechos humanos (art. 75,
argentino tiene el deber de llevar adelante políticas pú- inc. 22, CN). Entre estos últimos, se destacan las siguien-
blicas adecuadas a estos fines, y realizar “acciones positi- tes normas que reconocen el derecho humano a los ali-

[ 33 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Efectividad del reclamo alimentario. Cuestiones procesales:
progresos y asignaturas pendientes en el derecho argentino.

mentos: art. 25 de la Declaración Universal de Derechos Por tanto, la cuestión alimentaria queda alcanzada por
Humanos; art. 11 del Pacto Internacional de Derechos la obligación especialmente asumida por la Constitución
Económicos, Sociales y Culturales; arts. 2.c, 3º, 4º, 11, 12 argentina (art. 75, inc. 23, CN), de realizar “acciones posi-
y concs. de la Convención sobre la Eliminación de Todas tivas” para la concreción efectiva y eficaz de los derechos
las Formas de Discriminación contra la Mujer; arts. 4º, 5º, alimentarios de sus habitantes mediante políticas públi-
27 y concs. de la Convención sobre los Derechos del Niño; cas que respeten los estándares mínimos establecidos
arts. 4º, 10, 17, 19, 25, 28 y concs. de la Convención sobre por la doctrina internacional de los derechos humanos,
Derechos de las Personas con Discapacidad. obligación que pesa sobre todos los estamentos del país
Esta protección del derecho internacional ubica a la ma- —en el ámbito de la Nación, de la Ciudad Autónoma de
teria alimentaria como una cuestión de derechos huma- Buenos Aires y de todas las provincias sin excepción— y
nos y fundamentales, a la que ya nos hemos referido en que incumbe a los tres Poderes del Estado: Ejecutivo, Le-
otras oportunidades(6). Por tal motivo, resultan de aplica- gislativo y Judicial.
ción en esta materia los principios de “progresividad” y En el derecho interno argentino, la materia alimentaria
“no regresividad”, especialmente reconocidos en el Pacto se encuentra directamente contemplada dentro del con-
Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Cul- junto de normas que regulan el derecho de familia en el
turales. Este instrumento internacional establece en su nuevo Código Civil y Comercial: deberes y derechos de los
art. 2.1 que cada uno de los Estados partes —entre ellos progenitores respecto de sus hijos (arts. 658 a 670 inclu-
la Argentina— se compromete a adoptar medidas espe- sive, CCiv.yCom.) y también de los progenitores “afines”
cialmente económicas y técnicas “...hasta el máximo de respecto de los hijos que estén a cargo de su cónyuge o
los recursos de que disponga, para lograr progresivamente, conviviente (arts. 672 a 676 inclusive, CCiv.yCom.); de los
por todos los medios apropiados, inclusive en particular la cónyuges entre sí (arts. 431 a 434, inclusive, 524 y 525,
adopción de medidas legislativas, la plena efectividad de CCiv.yCom.); de los integrantes de la unión convivencial
los derechos aquí reconocidos”. Además, los menciona- (arts. 519, 524, 525 y 526, CCiv.yCom.); de los parientes
dos principios de progresividad-no regresividad se en- (arts. 537 a 554, CCiv.yCom.) y también de las derivadas
cuentran reforzados por el principio de “efectividad” en el de otras fuentes, como la convencional (art. 434, último
ejercicio de éstos. Ello implica interpretar que, alcanzado párrafo, CCiv.yCom.) o testamentaria (art. 2509, CCiv.
un determinado nivel de desarrollo o protección de un yCom.). Todas estas regulaciones receptan —de mane-
derecho humano —en el caso en tratamiento, el derecho ra “realista” y comprometida— los grandes avances le-
alimentario, con especial protección y consideración le- gislativos, doctrinarios y jurisprudenciales habidos en la
gal en el país—, el Estado parte no puede adoptar medi- materia, que sustentan el reconocimiento de los diversos
das que supongan retroceso, disminución o eliminación tipos de familias y las responsabilidades y derechos deri-
de tal derecho adquirido(7). Y si así ocurriera, podrá dar vados de las relaciones familiares.
motivo a la intervención reparadora del Poder Judicial,
como institución llamada a proteger y restablecer en su A la par de aquellas regulaciones del derecho de fondo,
máxima expresión los derechos humanos vulnerados en el nuevo Código Civil y Comercial incluye en su articulado
todas sus instancias, inclusive la internacional. un conjunto de normas de índole procesal, a fin de ga-
rantizar un piso de “marcha instrumental” en todo el país
La Corte Interamericana de Derechos humanos se ha que favorezca el reconocimiento o restablecimiento de
referido a ello en su opinión consultiva 17 de 2002(8), derechos denegados o vulnerados. Así, entre la norma-
cuando señala que los derechos reconocidos en la Con- tiva referida al derecho de familia se incluye un conjunto
vención Americana y, en particular, en la Convención de normas procesales destinado a garantizar en todo el
sobre los Derechos del Niño deben ser garantizados por territorio nacional el respeto de los principios y las reglas
cada Estado parte, haciendo el máximo esfuerzo posible
básicas propios de los “procesos de familia”, tales como
para que los niños, niñas y adolescentes tenga acceso al
acceso a la justicia, tutela judicial efectiva, inmediación,
goce pleno de sus derechos, evitando caer en retrocesos
buena fe y lealtad procesal, oficiosidad, oralidad, acceso
y demoras injustificadas, asignando a ello “los mayores
restringido al expediente, especialidad de los magistra-
recursos disponibles”. A su vez, la misma Corte Interame-
dos y apoyo multidisciplinario, participación en el pro-
ricana de Derechos Humanos —en razón de la universa-
ceso tanto de niños, niñas y adolescentes como de per-
lidad, interrelación e integralidad de los derechos huma-
sonas con capacidad restringida, amplitud y flexibilidad
nos— también se ha pronunciado a favor de la aplicación
probatoria, etc. (arts. 705 a 7011, inclusive, CCiv.yCom.).
de los principios de “progresividad” y “no regresividad”
de los derechos económicos, políticos y culturales reco- Además de estas previsiones generales, el Código Civil y
nocidos en el pacto internacional, ello “de conformidad Comercial incluye normas específicas de “carácter proce-
con el principio pro homine”, expresamente reconocido sal” (arts. 537 a 554, inclusive) destinadas a garantizar
en el art. 29.b de la Convención Americana de Derechos no sólo la protección del derecho sustantivo de alimen-
Humanos(9). tos, sino la “percepción efectiva” de la cuota alimenta-

[ 34 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Efectividad del reclamo alimentario. Cuestiones procesales:
progresos y asignaturas pendientes en el derecho argentino.

ria por el procedimiento más breve que establezcan las entonces la fecha máxima de retroactividad de los ali-
leyes locales, normas estas cuya inclusión en un Código mentos homologados o fijados por el juez era la que se
de fondo resulta un sano aporte legislativo y una herra- correspondiera con la iniciación del trámite procesal de
mienta útil a tales fines. homologación o de determinación judicial, tal como lo
señalamos en el párrafo anterior.
III. Cuestiones procesales incluidas en la Ese problema generado por la ausencia de una regula-
normativa de fondo: retroactividad del ción general ha sido satisfactoriamente subsanado por
reclamo y previsiones para el cumplimiento la reforma operada en la materia y haciéndose eco de
de la obligación las injusticias que aquel dispar sistema ocasionaba a los
La práctica forense argentina todavía exhibe un notorio acreedores alimentarios, el actual Código Civil y Comer-
índice de litigiosidad en esta materia, mayoritariamen- cial de la Nación contiene normas de fondo que recono-
te por reclamos alimentarios respecto de niños, niñas cen la retroactividad de la deuda por alimentos a la fecha
y adolescentes. Y entre las grandes preocupaciones “de interposición de la demanda o desde la interpelación
actuales se ubican la garantía de “goce efectivo de los al obligado alimentario por medio fehaciente, siempre
alimentos reclamados” y la “incolumidad de la cuota de que la demanda se presente dentro de los seis meses de
alimentos establecida”. Desde luego, cuando nos referi- la interpelación” (arts. 548, 669, CCiv.yCom.). Con ello se
mos a ambas preocupaciones, estamos circunscribiendo impone una solución homogénea y armoniosa en todo el
el tema en estudio a la presencia de una resolución ju- país, pues, al tratarse de una norma de rango superior a
dicial previa: por la homologación de un acuerdo sobre las que contienen las leyes locales, resulta de aplicación
esta cuestión o por el dictado de una sentencia que pone obligatoria en todo el territorio nacional.
fin a un litigio controvertido. En relación con los alimentos que se devenguen durante
En uno u otro caso, toda sentencia —tanto la que homo- el proceso, o sea, los que resulten comprendidos dentro
logue el acuerdo previo sobre alimentos, como la que los del período de retroactividad reconocido —procesalmen-
determine en un trámite litigioso— debe prever la fecha te denominados “alimentos atrasados”—, el juez puede
desde la cual habrá de retrotraerse el pago de aquéllos. fijar en su sentencia una cuota suplementaria para que
éstos se abonen en forma independiente y paralela a las
Hasta la entrada en vigencia del moderno Código Civil cuotas que correspondan a los alimentos ordinarios, res-
y Comercial de la Nación, y por ausencia de una norma petando para ello las disposiciones de inembargabilidad
específica en la legislación de fondo, la retroactividad de de sueldos y pensiones (arts. 642, CPCC Bs. As.; 645,
los alimentos de una sentencia judicial se regía conforme
párr. 1º, CPCCN). Entre esas previsiones locales, el Có-
los lineamientos dispuestos en los respectivos Códigos
digo de rito nacional contiene otras consideraciones que
de Procedimientos provinciales, cuyas normas en general
resultan aplicables como opinión doctrinaria en otras ju-
dicen que los alimentos peticionados se deben desde la
risdicciones del país: “...La inactividad procesal del alimen-
fecha de interposición de la demanda o inicio del trámite
tario crea la presunción, sujeta a prueba en contrario, de su
procesal (por ej., arts. 641, in fine, 829, CPCC Bs. As.), y
falta de necesidad y, con arreglo a las circunstancias de la
en otros casos, desde la fecha de interposición de la “me-
causa, puede determinar la caducidad del derecho a cobrar
diación previa obligatoria”, en jurisdicciones donde ésta
las cuotas atrasadas referidas al período correspondiente
funciona (por ej., art. 644, párr. 1º, CPCCN, reformado
a la inactividad. La caducidad no es aplicable a los bene-
por ley 26.589/2010). Así lo había dispuesto el criterio
ficiarios menores de edad; tampoco, cuando la aparente
jurisprudencial imperante(10). Es decir, no prosperaban los
inactividad del interesado es provocada por la inconducta
pedidos de pagos de alimentos correspondientes a los
del alimentante” (art. 645, párrs. 2º y 3º, CPCCN).
períodos anteriores al reclamo efectivo, pues las normas
procesales no contemplan la posibilidad de retroactivi- A su vez, conforme las normas procesales incluidas en
dad de tales deudas más allá de la que legalmente se el moderno Código Civil y Comercial, durante la tramita-
dispone y, aunque en la demanda se hubieran pedido su- ción del juicio de alimentos el acreedor alimentario tiene
mas de dinero por los períodos anteriores a la iniciación derecho a peticionar “por el proceso más breve que esta-
de los aludidos trámites, éstas no podían ser admitidas blezca la ley local” (art. 543, CCiv.yCom.) la fijación judi-
por el juez a tenor de lo expresamente indicado por las cial de “alimentos provisorios” y “las expensas del juicio”,
normas procesales en análisis. Por tanto, a los efectos de desde el inicio del proceso o en cualquier otra etapa de
la garantía del goce del derecho alimentario con efecto éste hasta que se dicte la sentencia definitiva (arts. 543,
retroactivo respecto de los períodos sin percepción, de 544 y concs., CCiv.yCom., aplicables a todos los proce-
nada valía acreditar en la causa judicial las intimaciones sos alimentarios en general); también podrá fijarlos en
previas cursadas por el alimentado a su alimentante, por el marco de actuación en una causa por violencia fami-
más fehacientes que fueran, ni los intentos de concilia- liar (por ej., art. 4º, párr. 5º, ley nacional 24.417 contra la
ción privada para evitar la judicialización, porque hasta violencia familiar; art. 7º, inc. g], ley 12.569 de violencia

[ 35 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Efectividad del reclamo alimentario. Cuestiones procesales:
progresos y asignaturas pendientes en el derecho argentino.

familiar, modificada por ley 14.509, provincia de Buenos iterado de la obligación alimentaria, medidas razonables
Aires; etc.). para asegurar la eficacia de la sentencia” (arts. 550, 551,
553, 670, CCiv.yCom.); por ejemplo, anotación en el Re-
Tales normas, de neto corte procesal a pesar de estar
gistro de Deudores Alimentarios(13), realización de tareas
contempladas en el Código nacional, además de asegu-
comunitarias(14), prohibición de salida del país(15), apli-
rar el tipo de trámite, procuran la “tutela judicial efectiva”
cación de “astreintes”, etc.; todas ellas aplicables como
(art. 8º, Convención Americana de Derechos Humanos)
factor coercitivo que impone trabas o impedimentos para
respecto de un derecho humano cuya protección y ga-
realizar determinadas acciones o para ser beneficiario de
rantía no admiten demoras y en ese contexto aseguran
la prestación alimentaria desde el inicio del reclamo, a otras, con el fin de lograr un efecto inmediato que evite
petición del accionante o, incluso como medida cautelar, los graves inconvenientes que el alimentado padece ante
antes de promover la acción principal por alimentos. la carencia o merma de la cuota alimentaria.

Esas previsiones de la ley de fondo brindan al juez de Asimismo, el nuevo Código trae una solución especial al
la causa una herramienta esencial para fijar una cuota problema de los “intereses moratorios” aplicables sobre
provisional de alimentos, a fin de evitar que el acreedor las cuotas impagas. Al respecto, dispone que las sumas
alimentario padezca una vulneración de sus derechos debidas por alimentos a raíz del incumplimiento en el
fundamentales y pueda cubrir sus necesidades básicas plazo previsto devengarán una tasa de interés equivalen-
a pesar de las vicisitudes que presente el proceso de ali- te a la “más alta que cobran los bancos a sus clientes, se-
mentos. Desde luego, por tratarse de una medida que se gún las reglamentaciones del Banco Central de la Repú-
adopta con carácter “provisional”, requiere que esa he- blica Argentina, a la que se adicionará la que el juez fije
rramienta procesal sea ejercitada por el juez con pruden- según las circunstancias del caso” (art. 552, CCiv.yCom.).
cia y equidad; ello así, toda vez que la prueba definitiva Esta solución ha dado fin al conflictivo panorama judicial
se irá produciendo a lo largo del proceso, mientras que el respecto de la “tasa de interés” aplicable al caso de in-
mérito definitivo de los hechos y la prueba se efectuará cumplimiento de las obligaciones alimentarias, pues los
sobre el final del juicio. opuestos criterios jurisprudenciales en diversas regiones
del país(16) resultaban discordantes y, en muchos casos,
Para favorecer la rápida concesión de los “alimentos pro- favorecían la morosidad ante el escaso impacto econó-
visorios” peticionados, la escasez probatoria inicial no mico en el patrimonio del incumplidor por la fijación de
obstará a su fijación provisional, si las particularidades una tasa de interés convenientemente baja(17), especial-
de la causa justifican la adopción de una medida de ca- mente en épocas de deterioro económico y pérdida del
rácter humanitario, basada en estrictas razones de equi- poder adquisitivo(18).
dad, que asegure con un monto mínimo la subsistencia
digna del actor hasta que se sustancie la prueba y pue- Entonces, las soluciones legales del nuevo Código consti-
da determinarse con mayor exactitud la cifra adecuada tuyen un sistema de carácter “homogéneo” que contiene
al caso. Los hijos menores de edad no requieren probar mecanismos “de “disuasión efectiva”, a fin de funcionar
la necesidad alimentaria, pues ésta es presumida por la como un verdadero desaliento al deudor, es decir, procu-
ley de fondo; sin perjuicio de ello, la experiencia indica la ra que la “mora” no sea provechosa al incumplidor, ni un
conveniencia de arrimar, desde el inicio de la causa, los premio por esa inconducta moral y legal, y sobre todo, que
elementos probatorios o indiciarios en poder del actor re- los derechos del alimentado no sean fácilmente vulnera-
feridos al nivel de vida que corresponda a los acreedores dos(19) sino que, por el contrario, aquello incida como una
alimentarios conforme la condición y fortuna de quienes venturosa forma de lograr un comportamiento cumplidor
resultan obligados al pago(11). que beneficie al acreedor alimentario en tiempo oportuno.

A su vez, para asegurar el cumplimiento de las obliga- IV. Incolumidad de la cuota alimentaria y su
ciones alimentarias, el Código Civil y Comercial contiene
actualización: asignaturas pendientes
otras previsiones acertadas y unificadoras, que no se con-
templaban en la anterior codificación civil. Por ejemplo: Establecida la cuota de alimentos —se trate de alimen-
admite la facultad del juez de disponer la traba de medi- tos “futuros”, “provisorios”, “definitivos” e, incluso, de los
das cautelares para garantizar el pago de los “alimentos “atrasados”— obtenidos en virtud de un acuerdo homo-
futuros”, es decir, los que aún no han sido fijados, petición logado o por resolución judicial por la vía contenciosa, el
que no estaba antes admitida por la jurisprudencia(12); juez debe disponer la forma de prestación de la obliga-
como también los “provisionales, definitivos o conveni- ción. Hasta la sanción del nuevo Código Civil y Comercial,
dos”; considera “solidariamente responsable del pago de la cuestión se regía únicamente por la aplicación de las
la deuda alimentaria” a “quien no cumple la orden judi- normas de los Códigos Procesales locales, ya que indican
cial de depositar la suma que debió descontar a su de- como pauta genérica que el juez “la mandará abonar por
pendiente o a cualquier otro acreedor” y también faculta meses anticipados” (por ej., arts. 641, in fine, CPCC Bs.
al juez a “imponer al responsable del incumplimiento re- As.; 644, in fine, CPCCN), mecanismo que asegura la pe-

[ 36 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Efectividad del reclamo alimentario. Cuestiones procesales:
progresos y asignaturas pendientes en el derecho argentino.

riodicidad y constancia de las percepciones alimentarias, de las pautas reguladoras para la fijación de alimentos
así como la facilitación de pagos progresivos a cargo de al cónyuge inocente de la separación personal o divor-
los obligados a ello. cio— marcó un “estándar mínimo” de garantías proce-
sales que fue utilizado no sólo para ese caso particular
Actualmente, es el Código Civil y Comercial el que trae
del “cónyuge inocente”, sino para toda decisión judicial
una regulación especial de esa cuestión, unificando en
que versara sobre la fijación de alimentos de cualquier
todo el territorio nacional la modalidad de cumplimiento
otro acreedor alimentario —sobre todo, de niños, niñas y
de la obligación alimentaria al reiterar aquella pauta —
ahora, de aplicación para todo el país—, e incluso autori- adolescentes—.
za al juez a que disponga el pago de cuotas por períodos La razón de aquella directiva civil-procesal contenida
más cortos, si así lo justifican las circunstancias del caso en el anterior Código era evidente: la norma pretendía
particular. A su vez, añade otros conceptos valiosos, al garantizar la “incolumidad de la cuota alimentaria fija-
señalar que la prestación se cumple mediante el pago de da” y evitar la judicialización constante por motivos de
una renta en dinero, pero, sin perjuicio de ello, faculta al desajustes monetarios y desactualizaciones aceleradas
juez a disponer que el alimentante solvente de otra ma- que pudieran tornar insuficiente en breve lapso la cifra
nera su carga, si existen motivos justificados y el obligado estimada en la sentencia para cubrir las necesidades ele-
al pago así lo solicita (art. 542, CCiv.yCom.). mentales del alimentado. Ello así, pues para peticionar
Desde luego, las necesidades del acreedor alimentario la modificación del quantum alimentario dispuesto en
o las dificultades de pago del deudor pueden variar y, la sentencia por haber variado las circunstancias parti-
en cualquier caso, esto podrá importar la necesidad de culares del alimentado o del alimentante —aumento,
adecuar la cuota de alimentos a las nuevas circunstan- disminución, cesación o coparticipación—, las normas
cias del caso, para lograr la pertinente modificación del procesales prevén un mecanismo general distinto —la
monto oportunamente homologado o fijado por el juez. vía incidental—, sin que éste interrumpa mientras tanto
Ante estos casos, también podrá admitirse la traba de la percepción de las cuotas ya fijadas. Pero ese mecanis-
“medidas cautelares” para asegurar la efectividad del mo supone reabrir el juicio con un tipo de proceso más o
reclamo en curso por aumento del monto de la cuota fi- menos lento, según los casos, para modificar el monto
jada años atrás(20). A propósito de ello, cabe recordar lo dispuesto en la primitiva sentencia, aunque se hubiera
que tiene dicho la doctrina especializada en relación con llegado a ella por homologación de convenio(22) (por ej.,
la “eficacia temporal” de las leyes, pues, de conformidad arts. 647, CPCC Bs. As.; 650, CPCCN), proceso que no
con lo dispuesto por el art. 7º del CCiv.yCom., la entrada debería tramitarse si hubiera una fórmula automática
en vigencia de éste hace aplicables sus disposiciones a y efectiva para contrarrestar la merma de la capacidad
“las consecuencias de las relaciones y situaciones exis- adquisitiva de la moneda por motivos de inflación en la
tentes”, con lo cual las modificaciones a las cuestiones economía general del país.
que con anterioridad se hubieran resuelto judicialmente En síntesis, aquella directiva contenida en el derogado
en materia alimentaria —si éstas no están agotadas—, así Código de fondo para un caso puntual y aplicable por
como las consecuencias que no hayan operado todavía, analogía a toda cuestión alimentaria perseguía la pro-
justificarán la aplicación inmediata de las disposiciones tección de dos principios básicos en materia alimenta-
de este nuevo Código(21). ria: el principio de incolumidad de la cuota alimentaria,
Ahora bien, el propósito de fijar una cuota —estimada fi- mientras se mantengan las circunstancias particulares
nalmente en razón de la apreciación de las necesidades que dieron origen a su fijación, y que justificaron la de-
del alimentado y la capacidad de pago del alimentante— cisión sobre el monto apropiado, y el principio de desju-
es disponer un mecanismo de sustentabilidad y continui- dicialización de las causas de alimentos por motivos de
dad en el tiempo que garantice, en la medida de lo posi- desfasajes económicos o desvalorización de la moneda
ble, la estabilidad espiritual y económica del beneficiario respecto de aquel monto oportunamente establecido.
y también del pagador. Para sostener esa paz vincular, la Lamentablemente, esa previsión especial en materia ali-
legislación debe prever mecanismos de actualización de mentaria —anticipatoria de un eventual deterioro adqui-
la cuota, a fin de no malograr el poder adquisitivo de ésta sitivo provocado por la caída del valor de la moneda y el
por motivos de desvalorización económica. aumento del costo de vida en general— no se trasladó
Entre las normas de fondo destinadas a tales fines, el en mejor medida al articulado del nuevo Código Civil y
Código Civil derogado tenía una disposición particu- Comercial. Ello genera un serio “vacío legal” que podría
larmente acertada: establecer que la sentencia que fije afectar la calidad de vida de los acreedores alimenta-
alimentos prevea un mecanismo de actualización del rios, situación que resulta agravada por las disposiciones
“monto alimentario” y fije “las bases” para ello (art. 207, contenidas en leyes especiales denominadas “de emer-
último párrafo, CCiv. derogado). Esa norma de neto corte gencia económica”, dictadas durante anteriores períodos
procesal —ubicada en el anterior Código Civil como parte críticos en la Argentina. Esas leyes(23) mantienen aún vi-

[ 37 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Efectividad del reclamo alimentario. Cuestiones procesales:
progresos y asignaturas pendientes en el derecho argentino.

gente el impedimento para repotenciar, indexar o actua- sirva para “actualizar” o “indexar”(28) progresivamente
lizar las sumas dinerarias de éste y otros tipos de deudas, la cuota alimentaria y paliar el desfasaje económico.
por cualquier medio que fuere, automático o no, y la ju-
Estos dispares métodos que tienen por fin brindar so-
risprudencia dominante ha señalado que tales leyes son
luciones alternativas a las aflicciones económicas para
constitucionales(24) .
contrarrestar los efectos de la desvalorización de la mo-
Como consecuencia de ello, en la actualidad el anterior neda y a la vez dar respuestas “eficaces” a los acreedores
mecanismo civil dispuesto para mantener incólume la alimentarios ponen en evidencia la necesidad de repen-
cuota alimentaria homologada o fijada por vía conten- sar, en países de economías fluctuantes, la búsqueda de
ciosa corre el serio riesgo de convertirse en ilusorio ante un sistema de actualización de las obligaciones alimen-
los efectos de una economía frágil o, peor aún, ante el tarias a través de índices sencillos, de fácil acceso, y co-
incumplimiento del obligado al pago. munes a toda la sociedad —por ej., en base al índice del
Una fórmula ideada por los magistrados actuantes para costo de vida u otros—, aplicables de acuerdo a las cir-
paliar la devaluación de la cuota es fijarla no ya dispo- cunstancias del caso; ello a fin de lograr una coherencia
niendo una cifra determinada sino un porcentaje directo “real” entre la envergadura de los derechos humanitarios
sobre los salarios o ganancias del alimentante (por ej., en juego —como tales, las obligaciones alimentarias, de
20%, 30%, etc., de las entradas económicas del deudor raigambre constitucional— y la conducta de quien tenga
alimentario), mecanismo que conlleva una actualización la responsabilidad de efectivizarlos.
directa del monto alimentario a favor del alimentado Por ende, mientras subsista la inestabilidad económica
cuando proporcionalmente aumenten las acreencias del por razones inflacionarias, corresponde insistir en la ur-
obligado al pago. Otra forma implementada por algunos gente necesidad de “reincorporar” a la codificación civil y
jueces consiste en establecer un monto fijo a ser abonado comercial una norma unificadora de rango superior que
hasta una fecha prefijada, luego otra cifra más alta a par- permita sustentar legalmente en la materia, y para todo
tir de ese día por un período similar al anterior, y así su- el país, el criterio actualizador y protectorio contenido a
cesivamente; o sea, disponer en la sentencia montos fijos tal efecto en el Código anterior. Asimismo, urge “rever en
predeterminados que ya contienen el aumento previsto, materia alimentaria” la injusta aplicación actual de las
escalonados a partir de fechas establecidas —en gene- restricciones originadas en épocas de emergencia eco-
ral, por semestres(25) o por año(26)— con el fin de absorber nómica argentina y contenidas en la legislación nacional
los presumibles incrementos de costos y necesidades del que impiden en esta cuestión tan delicada la actualiza-
beneficiario, sin tener que someter a éste al gravoso inci- ción de deudas y aunque existen desde hace unos años
dente de aumento de la cuota y sin violentar las prohibi- varias iniciativas parlamentarias(29) destinadas a excluir
ciones legales antes mencionadas. También un mecanis- de tales restricciones a las cuestiones alimentarias, nin-
mo para de sortear ese problema es el que resulta de fijar guna de éstas ha logrado a la fecha de escribir estas lí-
el pago de cuotas mediante un “sistema mixto” —antes, neas una sanción legal que permita satisfacer esta deuda
fruto de una creación pretoriana, ahora admitido expre- humanitaria. También cabe insistir en la prédica de rein-
samente en el nuevo Código Civil y Comercial, art. 542—, terpretación de la doctrina legal de los Máximos Tribuna-
o sea, disponer que el pago sea en una parte con dine- les del país emanada de algunos precedentes judiciales,
ro efectivo y en otra con aportes en especie, ya que los ya que dicha doctrina permite una revisión cuando ésta
rubros pactados en especie permitirán la actualización no haya surgido de casos idénticos que oportunamente
automática conforme los aumentos progresivos que se motivaron las interpretaciones restrictivas respecto de
produzcan con el paso del tiempo (por ej., pagos de esco- los mecanismos de actualización(30).
laridad, obra social o medicina prepaga, vivienda, trans-
portes, actividades deportivas, etc.), o de otra forma que Cabe recordar aquí que en el caso “Furlán y familiares v.
resulte más favorable al caso particular. Sin embargo, el Argentina” —sentencia del 31/8/2012—, la Corte Intera-
deterioro puede producirse de todos modos respecto del mericana de Derechos Humanos fustigó la aplicación de
monto de dinero en efectivo, el que sufrirá un impacto la ley de “emergencia económica” 23.982 de 1991, en la
directo sobre la capacidad adquisitiva del alimentado por etapa de ejecución de la sentencia argentina que dispuso
motivos de inflación. En otras ocasiones menos frecuen- la indemnización de daños y perjuicios al Estado nacional
tes, algunos tribunales han decidido desatender las pro- con motivo del accidente que ocasionó la grave secuela
hibiciones de las mencionadas leyes de emergencia eco- de discapacidad a Sebastián Furlán, sosteniendo que con
nómica y fijar derechamente una actualización periódica aquel mecanismo legal, la reparación no fue efectiva y
del monto dispuesto como cuota alimentaria: en un caso, ocasionó la desprotección judicial de la víctima y de sus
disponiendo un porcentaje determinado de actualización familiares, ya que con aquella legislación restrictiva apli-
por períodos prefijados —por ej., 15%, aplicable en forma cada al caso, el monto condenatorio disminuyó excesi-
semestral(27)—; en el otro, en cambio, mediante el uso de vamente la cifra que debió recibir el joven, y no cubrió
un “índice de referencia” de carácter oficial o general, que lo necesario para una correcta rehabilitación y adecuada

[ 38 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Efectividad del reclamo alimentario. Cuestiones procesales:
progresos y asignaturas pendientes en el derecho argentino.

mejoría en las condiciones de vida. En este caso, la Corte vencional(33) y a través de ella se resguardan los derechos
declaró la vulneración del derecho a la propiedad respec- de las franjas más desfavorecidas de la sociedad, que de-
to del monto de condena, porque, dadas las condiciones ben ser amparadas mediante “acciones positivas” y “efec-
particulares, la merma en el precio de la indemnización tivas” del Estado en todas sus ramas (conf. art. 75, inc. 23,
judicialmente dispuesto por la sentencia, no debió justi- CN). Como ha dicho autorizada opinión: “...los Estados y
ficarse, debido a la situación de vulnerabilidad y pobreza sus jueces, deben asumir que los procesos de integración
de la víctima, que exigían algunas medidas especiales tienen sus costos jurídicos y políticos, que no son siempre
para impedir un efecto excesivamente desproporciona- baratos, sino a menudo muy caros; y que la lealtad exigible
do(31). También en el caso “Fornerón e hija v. Argentina” a quien voluntariamente se ha sometido a ellos, demanda
—sentencia del 27/4/2012— la Corte Interamericana que cumpla de buena fe con las obligaciones contraídas,
sostuvo que toda decisión estatal, social o familiar que mientras quiera permanecer en el sistema”(34).
involucre alguna limitación al ejercicio de cualquier de-
Estas cuestiones esenciales referidas a la calidad de vida y
recho de un niño o una niña debe tomar en cuenta el
dignidad de las personas deberían admitir una pronta res-
principio del “interés superior” y ajustarse rigurosamente
puesta jurisdiccional diferenciada —que podrían resolver-
a las disposiciones que rigen en esa materia. Asimismo,
se mediante la teoría de la argumentación(35), entre otras
la Corte reiteró que ese principio rector de los derechos
opciones—, máxime teniendo en cuenta muy especial-
del niño se funda en la dignidad misma del ser humano,
mente la letra y el espíritu del art. 3º del moderno Código
así como también en la necesidad de propiciar el desa-
Civil y Comercial. Esto hasta que se logre la sanción de una
rrollo de éstos, ponderando no sólo el requerimiento de
ley sobre la materia en análisis que consulte —en mejor
medidas especiales. Y reafirmó la necesidad de otorgar
medida— el principio pro homine(36), pues éste privilegia la
una protección especial a los derechos reconocidos de la
aplicación de la norma más favorable a la persona.
Convención Americana, recordando que el art. 19 de ésta
establece una obligación a cargo del Estado de respetar En definitiva, el propósito de lograr una reforma del
y asegurar los derechos reconocidos a los niños en otros derecho de familia argentino que recepte normas más
instrumentos internacionales aplicables(32). modernas y respetuosas de los derechos humanos ha
visto la luz con la sanción del nuevo Código Civil y Co-
Con tales mensajes, es de esperar que la Argentina logre
mercial, el que incluye normas de gran valía, algunas de
resolver esas asignaturas pendientes para cumplir con
las cuales se tratan más arriba. Sin embargo, como en
las convenciones sobre los derechos humanos a las que
todo proyecto ambicioso, inmerso en un contexto político
hemos adherido.
determinado, quedan todavía materias por resolver que
Para todo ello, resulta necesario recordar el lugar pre- requieren no sólo la modificación de regulaciones legales
valente que ocupa en la Argentina el “derecho de las actualmente inaplicables al caso en estudio sino la con-
familias” —”humanizado, constitucionalizado, conven- ducta “proactiva” de todos los operadores del sistema,
cionalizado”— y la preferente aplicación de los principios en pos del “efectivo goce” de los derechos reconocidos
de “interés superior” de las personas vulnerables y de y de la reparación de la injusta postergación que pade-
“progresividad y no regresividad” de sus derechos huma- cen algunas franjas desfavorecidas de nuestra sociedad.
nos, contenidos en las normas jerarquizadas de los tra- Ello así porque las personas con derechos postergados
tados internacionales citados más arriba, principios que, no pueden esperar más tiempo el reconocimiento de sus
a la luz de la doctrina internacional de los derechos hu- vidas en dignidad.
manos, se erigen por encima de la normativa común en
materia de actualización de deudas en general, ya que la
fuente de aquéllas es de raigambre constitucional-con-

(1) Aprobado por la ley 26.994, sancionada por el Honorable Congreso de la Nación Argentino el 1º de octubre de 2014, publicada en el Boletín Oficial
del 8 de octubre de 2014. Su entrada en vigencia comenzó el 1º de agosto de 2015, según art. 7º de la ley 26.994, modificado por la ley 27.077.
(2) Ver contenido de la “Declaración Universal de los Derechos Humanos de las Familias”, más conocida como “Declaración de Mar del Plata”, do-
cumento emitido en la Reunión Iberoamericana de Expertos en Derecho de Familia, ocurrida en ocasión de celebrarse en la ciudad de Mar del Plata,
República Argentina, entre el 22 y 26 de octubre de 2012, el XVII Congreso Internacional de Derecho Familiar, publicada en RDF 59-1/5.
(3) Bidart Campos, Germán J., El derecho constitucional humanitario, Ediar, Buenos Aires, 1996, p. 118.
(4) Gil Domínguez, Andrés - Famá, María Victoria - Herrera, Marisa, Derecho constitucional de familia, ts. I y II, Ediar, Buenos Aires, 2006. También,
Lloveras, Nora - Salomón, Marcelo, El derecho de familia desde la Constitución Nacional, Universidad, Buenos Aires, 2009, p. 45.
(5) Señala Zagrebelsky que en las Constituciones modernas, “los principios de justicia vienen previstos (...) como objetivos que los poderes públicos
deben perseguir. El cuadro no es estático¿ sino dinámico y abierto al futuro. El Estado no está llamado sólo a impedir sino también a promover, empe-
ñando positivamente para este fin sus propias fuerzas y las de los sujetos privados” (Zagrebelsky, Gustavo, El derecho dúctil. Ley, derechos, justicia,
Trotta - Comunidad de Madrid, Consejería de Educación y Cultura, 1995, p. 93).
(6) Loyarte, Dolores, “El proceso de alimentos y el niño”, RDF 38-93; Loyarte, Dolores, “Incolumidad de los alimentos¿”, RDF 66-257/270. También

[ 39 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Efectividad del reclamo alimentario. Cuestiones procesales:
progresos y asignaturas pendientes en el derecho argentino.

Loyarte, Dolores, “Alimentos y litisexpensas”, en López Mesa, Marcelo (dir.) - Rosales Cuello, Ramiro (coord.), Código Procesal Civil y Comercial de la
Provincia de Buenos Aires comentado y anotado con jurisprudencia, t. V, La Ley, Buenos Aires, 2014, ps. 529/585.
(7) Gil Domínguez, Andrés - Famá, M. Victoria - Herrera, Marisa, Derecho constitucional..., cit.
(8) Conf. “Condición Jurídica y Derechos Humanos del Niño”, opinión consultiva OC 17/02 del 28/8/2002, serie A, nro. 17.
(9) CIDH, 28/2/2003, caso “Cinco Pensionistas v. Perú”, LL 2003-D-454.
(10) C. Nac. Civ., sala H, 20/9/2013, causa 56.695/11, “P. D. I. v. F. B. O. A. s/alimentos”, www.elDial.com AA830C.
(11) Falcón, Enrique M., Tratado de derecho procesal civil y comercial, t. VII, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2007, p. 383.
(12) Kemelmajer de Carlucci, Aída - Herrera, Marisa - Lloveras, Nora, Tratado de derecho de familia según el Código Civil y Comercial de 2014, t. IV,
arts. 638 a 723 y 2621 a 2642, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2014, p. 205.
(13) En la Ciudad Autónoma de Buenos Aires fue creado por ley 269 de 1999; en la provincia de Buenos Aires, por ley 13.074 de 2003; entre otras
provincias.
(14) Juzg. Familia Mendoza nro. 2, 17/2/2016, “B., E. L. v. C. C., D. G. s/ejecución de alimentos”, RDF 2016-IV-201, con nota de Mabel E. Del Árbol y
Carolina L. Sinso.
(15) Íde m cita anterior.
(16) En el ámbito nacional, la doctrina de la Cámara de Apelación Civil oportunamente decidió: “Si se tiene en consideración que ‘Samudio’ —se refiere
al fallo plenario de todas las salas de la Cámara Civil de Apelación Nacional ‘Samudio de Martínez, Ladislaa v. Transportes Doscientos Setenta S.A s/
daños y perjuicios’ (LL del 22/4/2009, p. 19)—, ha venido a reinterpretar las doctrinas de plenarios anteriores, no cabe duda que también resulta de
plena vigencia en materia de alimentos el principio general de aplicación de la tasa activa cartera general (préstamos) nominal anual vencida a 30
días del Banco de la Nación Argentina desde la mora hasta el cumplimiento de la sentencia” (C. Nac. Civ., sala H, 20/9/2013, causa 56.695, “P., D. I.
v. F. B. O. A. s/alimentos”, www.elDial.com AA830C.; RDF 2014-III-57, con nota de María L. Uzal).
(17) En la provincia de Buenos Aires, la Suprema Corte de Justici a resolvió la aplicación de la “tasa pasiva”. Sup. Corte Bs. As., 27/11/2013, C 113.397,
“P., A. A. v. Z., E. A. s/incidente de aumento de cuota alimentaria y beneficio de litigar sin gastos”, RDF 2014-II-291, jurisprudencia agrupada por Ana
María Chechile; RFyP, abril 2014, La Ley, Buenos Aires, p. 65, con nota de María Isabel Rodríguez Virgili, cita online: AR/JUR/91576/2013; también
el fallo se puede ver en extenso en www.scba.gov.ar. Por tal motivo, en esa jurisdicción provincial, los tribunales resolvieron en los distintos casos el
necesario acatamiento de dicha “doctrina legal”, aplicando un interés moratorio en base a la denominada “tasa pasiva” —es decir, la que aplica habi-
tualmente el Banco de la Provincia de Buenos Aires en sus operaciones de depósito a 30 días—. Ese interés se aplicó a las cuotas impagas “en mora”;
pero en algunos casos también se aplicó respecto de los montos estimados en la sentencia de alimentos para compensar la percepción en cuotas de
los denominados “alimentos atrasados” —es decir, los que correspondieron desde la interposición de la demanda hasta la sentencia definitiva— sobre
los que se adicionaron intereses en base a la tasa pasiva anual (C. 2ª Civ y Com. La Plata, sala 1ª, 22/10/2013, causa 116.667, RSD 199/13). No obstante,
algunos tribunales de la provincia de Buenos Aires aplicaron la “tasa activa”, invocando la inaplicabilidad de aquella doctrina al caso particular (C.
Civ. y Com. Mercedes, en Pleno, 26/4/2012, “J. Y. I. v. R., J. A.”, LLBA 2012, mayo, p. 447, cita online AR/JUR/10719/2012; ED del 5/9/2012, p. 4; DJ
del 10/10/2012, p. 98); también, Juzg. Fam. Mar del Plata nro. 6, 30/9/2013, “G. V. M. y P. C. G.”, RDF 2014-III-99, con nota de Mariana González).
(18) Mattera, Marta del Rosario, “Actualización monetaria en materia alimentaria: necesidad de revisión constitucional”, RDF 38-101; Pagés, Her-
nán H., “¿Es sostenible que la tasa pasiva siga siendo aplicable en materia de atrasos alimentarios?”, RDF 38-107; Ugarte, Luis A., “¿Debe mante-
nerse el plenario que impide el reajuste de cuotas alimentarias?”, RDF 38-163.
(19) Bobbio, Norberto, El tiempo de los derechos, Sistema, Madrid, 1991, p. 64.
(20) C. Civ. y Com. Corrientes, sala 3ª, 21/10/2015, “Incidente de aumento de cuota alimentaria en autos: G. L. E. v. P. J. M. s/alimentos y litis expensas”,
expte. nro. I05- 5221/1, inédita.
(21) Kemelmajer de Carlucci, Aída, La aplicación del Código Civil y Comercial a las relaciones y situaciones jurídicas existentes, Rubinzal-Culzoni, Santa
Fe, 2015, ps. 29, 110, 142.
(22) C. Nac. Civ., sala G, 20/10/2010, autos “G., M. L. y otro v. G., E. R.”, DJ del 27/4/2011, p. 79, cita online: AR/JUR/93929/2010.
(23) Ley 23.928, arts. 7º y 10, y sus posteriores reformas —entre ellas, la ley 25.561/2002, ésta prorrogada varias veces, la última de las cuales se
extiende hasta el 31/12/2017, según ley 27.200/2015—.
(24) Al respecto, la Corte Suprema de Justicia de la Nación —Máximo Tribunal Federal— ha sostenido que “...corresponde aplicar la prohibición de in-
dexar que el art. 4º de la ley 25.561 mantuvo vigente al sustituir los arts. 7º y 10 de la ley 23.928...”. “El control de razonabilidad del art. 4º de la ley 25.561
—que al sustituir el texto de los arts. 7º y 10 de la ley 23.928 mantuvo vigente la prohibición de indexar—, debe efectuarse sobre la base de que la declaración
de inconstitucionalidad configura un acto de suma gravedad que debe ser considerado como ultima ratio del orden jurídico” (Corte Sup., 20/12/2011, “Be-
latti, Luis E. v. F. A. s/cobro de australes”, fallo sustentado en la doctrina precedente del caso “Massolo”, 20/4/2010, Fallos 333:447, a la cual se remite,
LLBA, cita online: AR/JUR/84377/2011, entre otras. En similar sintonía, Sup. Corte Bs. As., L 101.340 del 6/4/2011, entre varias, www.scba.gov.ar).
(25) C. Nac. Civ., sala B, 2/12/2013, “F. M. A. v. C., E. s/aumento cuota alimentaria”, DFyP mayo 2014, La Ley, Buenos Aires, p. 53, con nota de Marcos
Córdoba, cita online: AR/JUR/95029/2013. En similar sentido, C. Nac. Civ., sala B, 11/3/2013, “D. B., G. M. y O. v. M., E. B.”, RDF 2013-IV-13, con nota
de Sandra Prevalil.
(26) C. Nac. Civ., sala J, 8/10/2015, “V. N. v. S. J. s/aumento de cuota alimentaria”, RCCyC 2016 (marzo), p. 110, cita online: AR/JUR/48913/2015.
(27) El Superior Tribunal de Justicia de la provincia de Corrientes decidió declarar inadmisible el recurso extraordinario de nulidad interpuesto por el
incidentado contra la sentencia de la Cámara que hizo lugar al recurso de apelación planteado por la incidentista en representación de sus dos hijos
menores de edad y en su mérito modificó los montos correspondientes a las cuotas ordinaria y extraordinaria de alimentos, los que “deberán ser
actualizados en un 15% semestralmente” (Sup. Trib. Just. Corrientes, 24/10/2016, “V. R., E. M. v. R., J. M. s/divorcio - Incidente de aumento de cuota
alimentaria”, Rubinzal Online, cita: RC J, 6370/16).
(28) La Cámara de Apelaciones Civil y Comercial de Gualeguaychú, provincia de Entre Ríos, decidió por mayoría lo siguiente: “...evaluadas distintas
alternativas sobre fórmulas que podrían satisfacer los fines propuestos, consideramos como la solución más razonable, y beneficiosa para los alimentados,
segura y de fácil aplicación (por resultar accesible su cálculo con información disponible en internet) establecer que la cuota vigente deberá ser automáti-
camente ajustada en forma semestral (el 30/6 y el 31/12), conforme al índice de Remuneración Imponible Promedio de los Trabajadores (RIPTE), y con esa
actualización abonada en el mes y período semestral siguiente. Por ser la alternativa que mejor satisface el interés superior del niño, es que corresponde

[ 40 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Efectividad del reclamo alimentario. Cuestiones procesales:
progresos y asignaturas pendientes en el derecho argentino.

adoptar en la especie....” (del voto de la mayoría, C. Civ. y Com. Gualeguaychú, 19/11/2015, “G. M. C. v. P. C. E. s/incidente aumento cuota alimentaria”,
expte. 5123/F, www.elDial.com, 26/1/2016, ref.: AA942E).
(29) Como ejemplos, ver proyectos de leyes sobre reajuste automático de cuotas alimentarias, algunos de los cuales prevén porcentajes fijos de actua-
lización por períodos determinados, otros, el uso de índices de actualización de precios al consumidor, etc., www.diputados.gov.ar.
(30) La declaración de inconstitucionalidad de una ley o de una norma por los tribunales inferiores —de oficio o a pedido de parte— puede efectuarse
siempre y cuando no sólo los hechos y las normas infraconstitucionales aplicables sean iguales y de los argumentos del nuevo caso no resulte acepta-
ble una interpretación a favor de la “constitucionalidad” decretada en otros precedentes por el Máximo Tribunal federal, por existir diferencias con los
supuestos que dieron origen a dicha declaración. Aquellas diferencias admitirían a los tribunales inferiores el apartamiento de los precedentes que ca-
lifican como “doctrina legal” de los tribunales superiores, cuestión que resulta acorde con la jurisprudencia del Máximo Tribunal en torno al carácter de
ultima ratio del control de constitucionalidad. La declaración de inconstitucionalidad de una norma fue destacada por la Corte Sup. en la causa “Mill
de Pereyra”(21/9/2001), y de los votos de los jueces Fayt y Belluscio, que integraron la mayoría, se sostuvo que “La declaración de inconstitucionalidad
es... una de las más delicadas funciones que puede encomendarse a un tribunal de justicia; es un acto de suma gravedad, al que sólo debe recurrirse
cuando una estricta necesidad así lo requiera, en situaciones en las que la repugnancia con la cláusula constitucional sea manifiesta e indubitable y la
incompatibilidad inconciliable... Es por ello, con más rigor en este caso, la declaración de inconstitucionalidad sólo será procedente cuando no exista
la posibilidad de una solución adecuada del juicio por otras razones que las constitucionales comprendidas en la causa”.
(31) Fallo completo en www.corteidh.or.cr/casos/cfm, “Caso Furlán, serie C, esp.”.
(32) Fallo completo en www.corteidh.or.cr/casos/cfm, “Caso Fornerón”, serie C, nro. 242.
(33) Gil Domínguez, Andrés, “El funcionamiento del art. 75, inc. 22, de la Constitución Nacional”, LL 2012-D-470; Ibarlucía, Emilio A., “¿Existe una
Constitución convencionalizada?”, LL 2013-D-2294.
(34) Sagüés, Néstor P., “Dificultades operativas del control de constitucionalidad en el sistema interamericano”, LL 2010-D-1251.
(35) Alexy, Robert, “Ponderación, control de constitucionalidad y representación”, LL 2008-F-785; Gil Domínguez, Andrés, “El funcionamiento...”,
cit., p.473.
(36) Máxime teniendo en cuenta el resultado de las “Observaciones Finales del Comité sobre los Derechos del Niño en la Argentina”, ya emitidas
tiempo atrás en su Sesión 54ª del 11/6/2010, que no han sido corregidas hasta el presente (RDF 47-271, traducidas por Ida A. Scherman).

(*) Dolores Loyarte


Juez de la Cámara 1ª de Apelación Civil y Comercial, sala 2ª, Departamento Judicial La Plata, provincia de Buenos Aires.
Ex Juez del Trib. Col. Familia nro. 2, Departamento Judicial Mar del Plata, provincia de Buenos Aires. Ex Asesora de
Incapaces nro. 1, Departamento Judicial Mar del Plata. Profesora de posgrados en “Derecho de Familia y Sucesiones”,
UNMdP, UBA, UNLP, y otras. Doctora en Notariado, UNALP. Presidente del XVII Congreso Internacional de Derecho Fa-
miliar, Mar del Plata, del 22 al 26 de octubre de 2012. Autora de obras y publicaciones sobre la especialidad.

[ 41 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


LOS ALIMENTOS Y LA INFLACIÓN: LA APLICACIÓN DEL JUS
ARANCELARIO PARA EVITAR LA PÉRDIDA DE VALOR DE LA
CUOTA ALIMENTARIA
Por Adriana E. Rotonda*

Publicado en: LA LEY 13/12/2018, 13/12/2018, 4 - LA LEY2018-F, 380 - DFyP 2019 (abril), 10/04/2019, 75
Cita Online: AR/DOC/2675/2018

Sumario: I. Introducción. — II. La determinación de la cuota alimentaria a favor de adolescentes y jóvenes, cuando
ambos progenitores tienen ingresos, y uno de ellos ejerce en forma prevalente el cuidado personal. — III. Hijos e hijas
mayores: ¿Qué rol tienen en el proceso? — IV. La imposición de una pauta para evitar la pérdida de poder adquisitivo de
la moneda.

I. Introducción los niños, y que no han sido valoradas las diferencias de


condición y fortuna de las partes, y solicita que se eleve
La sala I de la Cámara de Apelaciones de Lomas de Za-
el porcentaje del 25% de los haberes del demandado al
mora resolvió, el 28/06/2018, un recurso de apelación
porcentual del 30%. A su turno, el accionado descalifica
ante una sentencia definitiva dictada en un proceso de
la sentencia de primera instancia indicando que la reso-
alimentos, sobre la aplicación de criterios de porcentaje a
lución no se autoabastece en su fundamentación; asimis-
la cuota y sobre la valoración de las tareas derivadas del
mo, se agravia por la forma de percepción de la cuota, en
cuidado personal del hijo, cuantificación hecha mediante
tanto cuestiona la fijación en un porcentaje de sus habe-
el porcentaje de ingresos, y la actualización de la cuota
res, puesto que —a su entender— ello no satisface el cri-
alimentaria a favor de los hijos menores de edad. En la
terio de atender a las necesidades de los beneficiarios de
instancia de origen se determinó la fijación de la cuota
los alimentos. Y, finalmente, se agravia por la imposición
alimentaria en un porcentaje de los ingresos del progeni-
de costas, puesto que señala que ha observado puntual-
tor accionado. Tanto el actor como el demandado inter-
mente el cumplimiento de la obligación alimentaria en
pusieron un recurso de apelación. La actora, en represen-
todo momento.
tación de los hijos menores de edad, en su recurso critica
que en la cuota establecida no se contempla que están En su voto, el Dr. Rodiño distinguió dos núcleos argu-
a su cargo las tareas que implica el cuidado personal de mentales básicos en su fundamentación. Por una parte,

[ 42 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Los alimentos y la inflación: la aplicación del jus arancelario para
evitar la pérdida de valor de la cuota alimentaria

precisó que debe primar un criterio de juzgamiento am- signo monetario sufre por la inflación”. En función de ello,
plio y flexible en materia de apreciación de los medios resuelve establecer el equivalente del monto de la cuota
probatorios. Asimismo, enfatizó que, si bien la obligación en valores del jus, medida arancelaria de los profesiona-
alimentaria recae sobre ambos progenitores, “sucede que les de la abogacía en la provincia de Buenos Aires, en el
quien tiene el cuidado personal de los hijos se presume que entendimiento de que aquella es una unidad de medida
ya con esta actitud está cumpliendo con su obligación en “conocida por todos los operadores jurídicos, es histórica-
especie, aspecto que ha sido expresamente incorporado en mente actualizada por la Suprema Corte de Justicia de la
nuestra normativa sustancial y debe ser necesariamente provincia de Buenos Aires, y los guarismos se publican en
valorado por la jurisdicción, a fin de intentar lograr una jus- el sitio web del Superior Tribunal”.
ta composición de los derechos en pugna”.
Para la determinación final de la cuota, el magistrado
A partir de los tópicos indicados en el párrafo que an- propone a sus colegas contabilizar el total de gastos que
tecede, el camarista comienza a analizar los elementos insume el sostenimiento de los hijos menores; a la suma
fácticos que surgen del proceso alimentario. Así, indi- obtenida aplica el porcentaje que entiende debe abonar
ca que ambos progenitores cuentan con ingresos a los el accionado —considerando el porcentaje menor de la
que califica como “altos” derivados de sus trabajos en progenitora que ejerce el cuidado personal—, y a dicho
relación de dependencia. Respecto del demandado, el monto lo traduce en valores del jus de ley 14.967 y del jus
magistrado señala que la percepción de sus ingresos es de ley 8904, a los efectos de calcular las eventuales di-
variable, con modificaciones significativas de mes a mes, ferencias que pudieran existir por las cuotas devengadas
con un piso mínimo de cien mil pesos, obtenidos a par- entre la promoción de la demanda y la sanción de la ley
tir de su relación de dependencia, a lo que se suman las 14.967, período para el cual deberá utilizarse la unidad
rentas que obtiene de inmuebles. Desde el punto de vista de medida entonces vigente.
de los acreedores de la obligación alimentaria en el caso,
Sintéticamente, pueden indicarse algunas aristas espe-
destaca que se trata de dos adolescentes que acceden a
ciales para el análisis:
educación, deportes y actividades recreativas.
1. La evaluación que requieren las resoluciones en ma-
En este supuesto, la progenitora es quien convive con los
hijos, atiende sus necesidades de modo directo y gestio- teria alimentaria, cuando ambos progenitores cuen-
na la atención de la vida doméstica. En este sentido, en tan con ingresos, aunque ellos no resultan equiva-
la sentencia de segunda instancia se enfatiza que la ac- lentes, en los supuestos en que los hijos menores de
tividad del progenitor que está a cargo de los hijos exce- edad permanecen en el cuidado personal prevalente
de a las tareas básicas del hogar, y que ello implica —en de uno de ellos ,y la valoración de la tarea de ese cui-
especial— la disposición hacia los hijos: el apoyo, la con- dado personal y su cuantificación en la determinación
tención en todos los aspectos de la vida: afectiva, escolar, de la cuota alimentaria.
formativa, recreativa, etcétera. 2. El rol que debe ocupar en estos procesos el hijo ma-
En consecuencia, y a partir de ello, en el voto preopinan- yor de edad.
te se considera necesario establecer que “la contribución 3. Finalmente, la determinación en la sentencia del mé-
económica que aquella aporta en especie sea reconocida todo o mecanismo para asegurar la intangibilidad de
y compensada con el mayor aporte del padre no convi- la cuota alimentaria y, por ende, asegurar su eficacia,
viente, estimándose el mismo en el 70% de los gastos en contextos inflacionarios.
que habrán de determinar la cuota alimentaria”, con cita
del art. 660 del Código sustancial. Por otra parte, consi- II. La determinación de la cuota alimentaria
dera que, en virtud de tratarse de una familia con ingresos a favor de adolescentes y jóvenes, cuando
superiores a la media de la sociedad, corresponde fijar la ambos progenitores tienen ingresos y
cuota alimentaria justipreciando el nivel patrimonial de uno de ellos ejerce en forma prevalente el
ambos progenitores en contraposición con las efectivas
cuidado personal
necesidades de los hijos y con su derecho a mantener el
nivel de vida que existía durante la vigencia de la convi- En el supuesto bajo examen, el cuidado personal de los
vencia de sus progenitores. En tal sentido, entiende que hijos menores de edad resulta predominantemente ejer-
la apreciación del porcentaje —en los meses de mayores cido por la progenitora. A partir de los enunciados del
ingresos del accionado— puede resultar injusta, cuando fallo se colige que, si bien en la sentencia de grado se ad-
las necesidades del alimentista ya se encuentran cubier- virtió dicha circunstancia, no se produjo en su desarrollo
tas. No obstante, a partir de la determinación de la cuo- un razonamiento objetivo concreto que diera cuenta de
ta en un monto preestablecido, el magistrado advierte cómo esa circunstancia era tenida en cuenta al momento
la necesidad de plantear en su sentencia una vía para de justipreciar el monto alimentario en la determinación
“neutralizar las modificaciones históricas y futuras que el de la cuota. Ello sí es evaluado por la sentencia de Cá-

[ 43 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Los alimentos y la inflación: la aplicación del jus arancelario para
evitar la pérdida de valor de la cuota alimentaria

mara, que concretamente establece cuál es el porcen- so con posterioridad al divorcio, y no obstante que uno
taje en el cual debe contribuir el progenitor respecto de de ellos ejerciera la tenencia, no consideraba en forma
los gastos de los hijos. Conviene resaltar, además, que expresa que tal ejercicio implicara una modalidad de
la sentencia traduce una evaluación contextualizada de cumplimiento de la obligación. Por lo tanto, aquel pro-
las edades de los hijos, puesto que, si bien al momento genitor que asuma en mayor intensidad tales tareas de
de su dictado uno de ellos ya ha llegado a la mayoría de cuidado de los hijos, luego de producida la separación,
edad, es la progenitora quien ha llevado adelante la or- matrimonial o no, o inclusive si nunca convivieron ambos
ganización del hogar y ha tenido una presencia mayor en progenitores, aporta a su manutención, circunstancia
el acompañamiento filial en todo el amplio campo de sus que deberá ser valorada en el caso de resultar necesa-
actividades y necesidades. Sabido es que, más allá del rio establecer judicialmente la cuantía de la obligación
amplio favor con que el Código Civil y Comercial ha le- alimentaria”(2).
gislado la continuidad del cuidado personal compartido Cabe mencionar que, si bien se trata de hijos adolescen-
—a favor del derecho a la coparentalidad—, la realidad tes, en función de la organización doméstica y de la per-
de numerosas familias indica que uno de los progeni- tenencia social habitual de ellos, debe reconocerse —en
tores es quien continúa prioritariamente asumiendo las términos generales— una presencia protagónica de su
funciones y deberes que la cotidianeidad de niños, niñas progenitor en la facilitación de los diversos aspectos de
y adolescentes requiere —por factores laborales, domi- sus necesidades domésticas y sociales —allende la mayo-
cilios, cuestiones de salud, etc.—, sin que ello implique ría de edad de uno de los hijos—. En efecto, la mayoría de
obturar la vinculación con el o la progenitor o progenitora edad actual desde el punto de vista de la capacidad jurí-
no conviviente. En tales casos, la convivencia diaria con dica plena no se condice con una autonomía económica,
los hijos implica una contribución de vida que debe ser habitacional y/o social en un amplísimo número de casos.
evaluada al momento de la definición de la cuota alimen-
taria, especialmente(1). Además, debe recordarse que en los casos de cuidados
personales ejercidos en forma compartida —con deter-
En efecto, ambos progenitores tienen la obligación ali- minación judicial de ello o por simple verificación fácti-
mentaria, en función del contexto económico en el que ca— el art. 666 del Cód. Civ. y Com. establece que am-
se han insertado y han propiciado en su favor y en el de bos progenitores deberán contribuir con los alimentos
los hijos. Así lo ha reconocido la Cámara de Lomas de Za- requeridos por los hijos en los tiempos que compartan
mora a partir de una interpretación amplia de la norma con cada uno de ellos, pero en aquellos supuestos en los
contemplada en el art. 660 del Cód. Civ. y Com., puesto cuales los progenitores tienen ingresos de diversa mag-
que no se limitó a considerar comprendido en la norma nitud, corresponde establecer una cuota en favor de los
el desarrollo de las tareas domésticas básicas, sino que hijos. En tales supuestos los parámetros para definir la
tomó en cuenta en toda su latitud el concepto del cui- procedencia y extensión de la cuota alimentaria son es-
dado personal. Esta última norma “también incorpora trictamente objetivos y están directamente relacionados
una novedad sumamente importante: la visibilización con el nivel patrimonial de cada uno de los progenitores.
legal del contenido económico de las tareas de cuidado En el caso, no se plantea cuestión alguna respecto del
personal. Efectivamente, dar cabal cumplimiento a las ejercicio del cuidado personal —al menos según surge
funciones de atención, supervisión, desarrollo y dirección de la sentencia— y no ha sido controvertido que los hijos
de la vida cotidiana en los hijos implica un esfuerzo físi- han estado prioritariamente al cuidado de la progenitora
co y mental imprescindible, y tal vez deseado. Pero ob- y comparten con ella su domicilio.
jetivamente insume una cantidad de tiempo real que se
traduce en valor económico, ya que el tiempo, en una so- Desde otro ángulo, la Cámara opta por valorar la enti-
ciedad compleja como la contemporánea, es una de las dad de las funciones llevadas a cabo por el progenitor
variables de mayor, sino exclusivo, contenido económico. conviviente en torno a sus hijos, a partir de una interpre-
En correspondencia, y si bien está previsto para la convi- tación amplia de realización, organización y supervisión,
vencia matrimonial, al establecerse las disposiciones co- así como del acompañamiento pleno de la vida de los
munes a los dos regímenes patrimoniales previstos para hijos niños, niñas y adolescentes. Como consectario de
el matrimonio, específicamente se impone en cabeza de esta valoración, el magistrado indica proporcionalmente
ambos cónyuges el deber de contribución a su propio el porcentaje de necesidades a cubrir por cada progeni-
tor, teniendo en cuenta precisamente la colaboración del
sostenimiento, al del hogar y al de los hijos comunes, en
conviviente, prestada a partir del desempeño del cuidado
proporción a sus recursos, y expresamente se establece
personal.
que debe considerarse al trabajo en el hogar como forma
de contribución a tal carga (art. 455, Cód. Civ. y Com.). Así, las diversas circunstancias de vida en el ejercicio del
Finalmente, las tareas de cuidado adquieren valor eco- cuidado personal de los hijos menores podrían sintetizar-
nómico por disposición legal, pues el art. 271, Cód. Civil, se diciendo que ellas conducen a una ecuación que se
imponía la obligación alimentaria a ambos padres, inclu- traduce en la proporcionalidad directa entre el nivel de

[ 44 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Los alimentos y la inflación: la aplicación del jus arancelario para
evitar la pérdida de valor de la cuota alimentaria

ingresos de ambos progenitores y la cuota y, por otra par- que accione permaneciendo en las sombras (...); en estos
te, en una proporcionalidad inversa entre la dedicación al casos los jueces al menos deberán citar al hijo para que
cuidado de los hijos y la cuantificación del aporte de cada se involucre en algo que le atañe directamente”(4). Lopes
progenitor en la prestación alimentaria. refiere que, en el supuesto, al tratarse de una persona
plenamente capaz, el joven alimentado mayor de 18 años
III. Hijos e hijas mayores: ¿qué rol tienen en tiene legitimación para el reclamo, como también para
el proceso? la administración de la cuota y, además, la norma en co-
mentario plantea la posibilidad de la determinación de
De acuerdo con el contenido de la sentencia, se advierte
dos cuotas por separado, una a ser administrada por el
que aquella se ha resuelto sobre la cuota alimentaria de
progenitor y otra por el propio joven.
dos hijos, uno de los cuales ha adquirido la mayoría de
edad en el transcurso del proceso y tiene al momento de En el derecho comparado, han sido reconocidos los ali-
la sentencia 19 años. La circunstancia del advenimiento mentos debidos por progenitores a hijos mayores de
de la mayor edad en el proceso lleva a reflexionar sobre edad, en algunos casos hasta una edad determinada y,
el deber o la conveniencia de la citación del joven al pro- en otros casos, sin precisión de un límite etario estable-
ceso. Desde el punto de vista de la legitimación procesal cido(5). Así, entre las legislaciones del primer grupo se
en estos casos, el Código Civil y Comercial determina en encuentran el Código de Familia de Panamá, que reco-
el art. 662: “El progenitor que convive con el hijo mayor noce este derecho a los jóvenes que se capacitan hasta
de edad tiene legitimación para obtener la contribución los 25 años(6). También el Código Civil de Chile, en su art.
del otro hasta que el hijo cumpla veintiún años. Puede ini- 332, establece el término de la obligación alimentaria a
ciar el juicio alimentario, en su caso, continuar el proceso favor del hijo que se capacita hasta los 28 años(7). Otras
promovido durante la minoría de edad del hijo para que el legislaciones establecen la obligación alimentaria a favor
juez determine la cuota que corresponde al otro progenitor. de los hijos, sin hacerla cesar de pleno derecho al arri-
Tiene derecho a cobrar y administrar las cuotas alimenta- bar el joven a la mayoría de edad, como es el caso del
rias devengadas. Las partes de común acuerdo, o el juez, a Código francés(8). En el Código Civil del Reino de Espa-
pedido de alguno de los progenitores del hijo, pueden fijar ña el límite a la obligación alimentaria también resulta
una suma que el hijo debe percibir directamente del proge- de las circunstancias de hecho, sin encontrarse vincula-
nitor no conviviente. Tal suma administrada por el hijo está do en forma directa a la mayoría de edad de la persona
destinada a cubrir los desembolsos de su vida diaria, como acreedora de la obligación alimentaria, en tanto se es-
esparcimiento, gastos con fines culturales o educativos, tablece la continuidad de las prestaciones a favor de la
vestimenta u otros rubros que se estimen pertinentes”. La educación cuando la persona no la hubiere finalizado por
norma consagró la tesis sostenida por Cecilia Grosman causas que no le fueren imputables, de acuerdo con lo
antes de la reforma del Cód. Civ. y Com., como se ha re- normado en el art. 142(9). En el ámbito americano, de la
ferido: “La autora fundaba su posición en: a) la obligación misma manera el Código Civil de El Salvador, en el art.
alimentaria para el hijo, que se extiende hasta los 21 años, 211, establece en la temática: “Si el hijo llega a su mayo-
es una responsabilidad compartida por ambos progenito- ría de edad y continúa estudiando con provecho tanto en
res, tanto cuando conviven o cuando viven separados; b) la tiempo como en rendimiento, deberán proporcionársele los
obligación alimentaria es personal frente a los hijos y recí- alimentos hasta que concluya sus estudios o haya adquiri-
proca entre los adultos; c) el progenitor que convive con el do profesión u oficio”.
hijo tiene el derecho de organizar y disponer el modo en que
habrá de afrontar las necesidades de aquel; entre otras”(3). El Código Civil español, ya mencionado, admite la legi-
timación activa en favor del progenitor que convive con
Ahora bien, el hecho de contar el progenitor convivien- el joven, ello sin perjuicio de la facultad del hijo/hija de
te con legitimación para demandar alimentos a favor actuar por sí mismo o por sí misma(10).
del hijo mayor de edad no debería obstar a requerir la
presencia de ese hijo mayor de edad en el proceso. En el caso bajo análisis, no surge de la sentencia en co-
Aunque pueda encontrarse superada la opinión de Mi- mentario si en el proceso tuvo participación alguna el
zrahi —quien directamente rechazaba la posibilidad de joven ya mayor de edad, o si la mayoría ocurrió encon-
ejercicio de la acción para el progenitor conviviente—, trándose los autos en el Tribunal de Alzada. Adviértase
admitida hoy la legitimación del progenitor en el texto que —como se señalara más arriba— resulta adecuado,
legal, se coincide con su idea acerca de la relevancia del en función del respeto a la persona del joven por quien
parecer del hijo mayor sobre la acción entablada en su se acciona, conocer su voluntad en forma directa en el
representación. Así, el autor citado ha expresado: “el hijo, proceso, como vía de integración concreta a su respecto
que obviamente a los dieciocho años se lo puede consi- en la cuestión que le atañe. Dígase, además, que en la
derar con la suficiente madurez, es el que debe asumir sentencia se ha definido en forma única la cuota alimen-
directamente el problema que lo involucra y, si lo entien- taria, sin haber considerado el monto correspondiente a
de justo y necesario, demandar a su padre. No es bueno cada uno de los hijos. En este sentido, en función de la

[ 45 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Los alimentos y la inflación: la aplicación del jus arancelario para
evitar la pérdida de valor de la cuota alimentaria

mayor edad de uno de ellos y de encontrarse facultado con rentas —cánones o alquileres— permanentes como
para requerir su percepción en forma directa y adminis- fuente principal de ingresos. Por otra parte, esta forma
trar un monto a tenor de lo normado en el art. 662, párr. de determinación crece o decrece en función de los ingre-
2°, del Cód. Civ. y Com., puede resultar conveniente —en sos del alimentante, vinculando a quien recibe la pensión
supuestos como el presente— dividir la cuota alimentaria a la suerte económica de aquel y oscilando, también, en
entre los hermanos, esto es, determinar el monto o por- función de la eventual variación de índices de ajustes de
centaje correspondiente a cada uno de ellos, incluso para salarios o de las aludidas rentas. Estas posibles variacio-
facilitar a partir de ello su depósito individual. nes funcionan, en los casos de economías o tiempos in-
flacionarios, como el mecanismo adecuado que evita la
Cabe consignar, por otra parte, y en cuanto atañe a los
proliferación de incidentes, puesto que frente al aumen-
alimentos de hijos mayores de 18 años, que la ley no ha
to nominal de ingresos también el monto resultante del
previsto en forma particular el caso del hijo que vive en
porcentaje aumenta.
forma independiente, por ejemplo, a resultas de encon-
trarse estudiando fuera del lugar de residencia de ambos Dígase, por otra parte, que esta forma de cuantificación
progenitores, pero relacionado especialmente con uno de porcentual de la cuota no siempre resulta aplicable en los
ellos que se ocupa de gestionar su alojamiento, sus ero- supuestos de obligados alimentarios que poseen diver-
gaciones y con quien el joven permanece en sus regresos sas fuentes de ingresos, cuando los haberes resultan de
al que ha sido el hogar familiar, en forma periódica o en actividades autónomas que se encuentren debidamente
los períodos de vacaciones. La práctica judicial indica que registradas y, menos aún, cuando los ingresos derivan de
en tales supuestos resultará más necesaria aún la au- actividades que se mantienen en la economía informal.
diencia directa con el joven y la determinación individual En el caso en análisis, la Cámara resuelve la inconvenien-
de la cuota que le corresponde en forma diferenciada de cia de la fijación de la cuota en porcentaje, en tanto los
la de sus hermanos menores —si los hubiere—, incluso ingresos del alimentante, si bien resultan de una relación
para articular en el acuerdo o en la resolución la vía más de dependencia, sufren oscilaciones importantes, que en
adecuada de cumplimiento de la obligación. el resultado de la cuantificación exceden las necesidades
de los hijos, según el entender del magistrado. Sin em-
IV. La imposición de una pauta para evitar bargo, dicha modificación generó la necesidad de esta-
la pérdida de poder adquisitivo de la blecer alguna vía para mantener el valor de la prestación
moneda debida a lo largo del tiempo, cuestión esta que conlleva
En el caso bajo análisis, la evaluación de las circunstan- analizar la razonabilidad de la decisión para preservar la
cias fácticas condujo al magistrado preopinante a modi- entidad de la cuota, como medida adecuada para asegu-
ficar su determinación porcentual y establecerla en un rar la obligación alimentaria.
monto, debido a las importantes variaciones en los di- En efecto, los fenómenos inflacionarios que se padecen
versos haberes mensuales del progenitor alimentante. cíclicamente en nuestro entorno, y que se han manifes-
Esta circunstancia resulta reveladora de una de las en- tado en los últimos períodos de la economía en la Re-
crucijadas complejas que subyacen en las decisiones en pública, plantean el desafío de brindar una respuesta
materia alimentaria. Es dable recordar, una vez más, que jurisdiccional eficaz y útil en el tiempo, en tanto la de-
la obligación alimentaria presenta en su determinación terminación de la cuota implica resolver un conflicto an-
el alcance económico de las necesidades y el límite dado clado en el pasado que se ha plasmado en la demanda
a ellas por el caudal económico del alimentante, como —y se ha acreditado en el decurso del proceso—, pero
un doble parámetro, que ata a los hijos a la suerte de tal resolución está llamada a brindar un marco adecua-
sus progenitores, cuestión que no hace sino proyectar en do de cara al futuro, hacia el cual proyecta sus efectos.
el caso de las parejas que no conviven las prácticas eco- Desde este punto de vista, resolver la determinación de
nómicas tácitas de las parejas unidas. Asimismo, son las un monto pétreo, en una economía inflacionaria, puede
necesidades de los hijos las que inciden en la determina- significar una decisión que dé respuesta a la controversia
ción de esa cuota y, en su caso, también pueden operar pasada, pero no conduce a un resultado eficaz, ni previe-
como un límite máximo en su cuantificación. ne al acreedor frente al desajuste del monto de la cuota
resuelta y el aumento del costo de sus necesidades, en
La valoración y la determinación de un porcentaje de
razón de la depreciación de la moneda.
los haberes suele resultar el método simple y adecuado
para lograr una cuantificación equitativa de los fondos Nuestro orden jurídico interno reconoce la existencia de
del alimentante a favor de los alimentados, en aquellos una norma que prohíbe toda cláusula de ajuste y cuya in-
supuestos en que el obligado posee ingresos periódicos terpretación se tornara extensiva aun a las obligaciones
derivados de haberes percibidos en relación de depen- de valor, tal como la resultante de la cuota alimentaria.
dencia o de fuentes de ingresos determinables y compro- La inclusión de las deudas de valor en la prohibición in-
bables, p. ej., en el caso del o la progenitora que cuenta dexatoria de la ley 23.928, en su momento, fue objeto

[ 46 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Los alimentos y la inflación: la aplicación del jus arancelario para
evitar la pérdida de valor de la cuota alimentaria

de pronunciamiento de la Corte Suprema de Justicia de Como bien ha dicho Belluscio, en comentario a las nor-
la Nación(11). Posteriormente, en el plenario de la Cáma- mas indicadas: “Podemos observar del texto de las nor-
ra Nacional Civil dictado el 28/02/1995(12), también la mas legales transcriptas, que la ley 25.561 —al igual que su
postura mayoritaria interpretó que era de aplicación a antecesora, la ley 23.928— prohíbe toda forma de indexa-
las cuotas alimentarias lo establecido en los arts. 7º y 10 ción o actualización de las deudas. Sin embargo, las cir-
de la ley 23.928, es decir que a partir del 01/04/1991 no cunstancias económicas que rodearon a estas dos leyes no
eran admisibles los mecanismos de actualización auto- han sido las mismas: la prohibición de indexar o actualizar
mática de dichas cuotas mediante la utilización de índi- establecida por la ley 23.928 tenía por finalidad que no se
ces que reflejen la depreciación monetaria causada por continuara produciendo un proceso inflacionario y para
el proceso inflacionario. La minoría, en cambio, rechazó ello fijó la paridad cambiaria uno a uno (U$S 1 = $1). En
la prohibición de actualizar o indexar la cuota de alimen- tanto, la misma prohibición establecida en la ley 25.561 no
tos, fundándose en: 1º) La variabilidad de la prestación puede tener ese objetivo ya que la inflación se produjo con
alimentaria, tomando en cuenta para ello las modifica- la devaluación de nuestra moneda respecto del dólar, al de-
ciones producidas tanto en la situación del alimentado rogar la paridad cambiaria esa misma ley. Ello, hace más
como en la del alimentante. 2º) El hecho de que el art. incomprensible la prohibición de actualizar las cuotas de
4º del dec. regl. 529/1991 contemplaba como excepción alimentos durante la vigencia de la ley 25.561, que durante
las obligaciones derivadas de la prestación alimentaria. la de la ley 23.928 (...); el dec. 214 del 04/02/2002 aumen-
Aquella postura mayoritaria del plenario fue seguida por ta la confusión: su art. 5º prohíbe las cláusulas de ajuste en
fallos posteriores. Si bien la mayoría estableció la prohi- las obligaciones de cualquier naturaleza con posterioridad
bición de la actualización automática de la cuota de ali- a la sanción de la ley 25.561, pero su art. 4º permite que a
mentos, a su vez permitió que los mayores costos en los las deudas en dólares se les aplique el Coeficiente de Ac-
gastos del alimentado —a causa de la inflación— fueran tualización de Referencia (CER), el cual sin lugar a dudas
reclamados a través del incidente de aumento del art. es un índice de actualización (...). Se reafirma el contrasen-
650 del Cód. Proc. Civ. y Com. de la Nación. tido señalado, con la curiosa excepción a la prohibición de
indexar que resulta del art. 27 del dec. 905/2002, el cual
A partir de aquella época, el texto del art. 4º de la ley
prevé la aplicación del CER para las operaciones de crédito
25.561 modificó el art. 7º de la ley 23.928, brindándole
celebradas con entidades financieras a partir de la entrada
la redacción que sigue: “El deudor de una obligación de
en vigencia de este decreto”(14).
dar una suma de dinero determinada de pesos cumple
con su obligación dando al día de su vencimiento la A poco de relevar la temática se advierte que la cues-
cantidad nominalmente expresada. En ningún caso se tión, que ha sido objeto durante años de enjundiosas
admitirá actualización monetaria, indexación por pre- argumentaciones doctrinarias(15) y jurisprudenciales, se
cios, variación de costos o repotenciación de deudas, reaviva en el presente, en razón del impacto que el in-
cualquiera fuere su causa, haya o no mora del deudor, cremento del costo de vida produce en el crédito de los
con las salvedades previstas en la presente ley. Quedan hijos menores de edad cuando el obligado alimentario
derogadas las disposiciones legales y reglamentarias percibe sus ingresos en forma independiente y, por ende,
y serán inaplicables las disposiciones contractuales o no se cuenta con el parámetro de un ingreso en relación
convencionales que contravinieren lo aquí dispuesto”. de dependencia registrado al cual aplicar un porcentaje
Asimismo, el art. 4º de la ley 25.561 modificó el art. 10 para determinar la cuota.
de la ley 23.928, que pasó a decir: “Mantiénense de-
Por otra parte, cabe consignar que desde la doctrina(16)
rogadas, con efecto a partir del 01/04/1991, todas las
se preconizó la posibilidad de aplicar una tasa de inte-
normas legales o reglamentarias que establecen o
rés para paliar el problema de la inflación, como método
autorizan la indexación por precios, actualización mo-
de ajuste indirecto. Belluscio, si bien cita la postura re-
netaria, variación de costos o cualquier otra forma de
ferida y fallos del ámbito nacional dictados en tal sen-
repotenciación de las deudas, impuestos, precios o ta-
tido con aplicación de la tasa activa(17) —anteriores a la
rifas de los bienes, obras o servicios. Esta derogación se
entrada en vigencia del Código Civil y Comercial—, no la
aplicará aun a los efectos de las relaciones y situaciones
comparte como mecanismo adecuado, ya que entiende
jurídicas existentes, no pudiendo aplicarse ni esgrimir-
que “la actualización de una obligación no puede ser
se ninguna cláusula legal, reglamentaria, contractual
efectivizada mediante la aplicación de intereses, ya que
o convencional —inclusive convenios colectivos de tra-
dichos institutos responden a finalidades diferentes. Así,
bajo— de fecha anterior, como causa de ajuste en las
la actualización tendrá por finalidad que el importe de
sumas de pesos que corresponda pagar”. El sistema
la obligación de tracto sucesivo —es decir, aquella que
legal de emergencia ha sido prorrogado sistemática-
se devenga durante el transcurso de un tiempo más o
mente desde su entrada en vigencia, y en la actualidad
menos prolongado— mantenga su valor adquisitivo res-
su extensión temporal ha sido prevista por la ley 27.345
pecto del momento en que fue establecida. En cambio,
hasta el 31/12/2019(13).
el interés responde al uso del dinero”(18). El autor cita a

[ 47 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Los alimentos y la inflación: la aplicación del jus arancelario para
evitar la pérdida de valor de la cuota alimentaria

Martorell y a Casiello, a fin de puntualizar las diferencias con las oscilaciones que experimente la moneda, hasta el
que existen entre ambos institutos: 1º) Los intereses se momento de su cuantificación en dinero. Con ello adver-
refieren a un lucro, mientras que los índices o pautas timos (...) que la obligación de valor habrá de convertirse
indexatorias buscan mantener un determinado poder en dinero al momento del efectivo pago o de la liquidación
adquisitivo. 2º) Las tasas son conocidas al establecerse de la deuda, según la postura doctrinaria o jurisprudencial
una relación jurídica y los índices de actualización. 3º) Las que se siga a este respecto. En síntesis, se debe un valor al
tasas de interés son discrecionales, mientras que los índi- nacimiento de la obligación, pero se paga en dinero. En la
ces tomados como pautas de actualización devienen de obligación de valor, aun cuando termine pagándose en di-
procedimientos matemáticos y son determinados por la nero, existirá siempre una actualización que irá de la mano
inflación. 4º) Las tasas pueden ser superiores o inferiores con las oscilaciones del mercado que sufra el precio de ese
a la inflación, ya que son independientes de esta. Agrega bien cuya valuación se ha pactado, hasta que llegue el mo-
que “la actualización tiene por finalidad rescatar el valor mento de su cumplimiento en dinero”(19).
perdido del capital, en tanto que los intereses tienden a re-
Es decir, la lectura textual de la norma permitiría enten-
parar el perjuicio ocasionado al acreedor por la privación
del uso de ese capital durante el lapso que duró la mora der que frente al caso de la cuota alimentaria determina-
del deudor”. Y reafirma: “En consecuencia, a nuestro crite- da en un monto mensual —como es el caso mayoritario
rio, no es la imposición de la tasa de interés —aun la tasa de las cuotas resueltas en sentencia, sea esta habida en
activa— el mecanismo apto para actualizar la cuota de ali- proceso alimentario u homologación de convenio de par-
mentos, siendo lo correcto que esta sea indexada como se tes— a posteriori, es ella una deuda ya cuantificada de di-
hacía antes de la vigencia de las leyes 23.928 y 25.561, es nero y, por ende, quedaría entrampada en la prohibición
decir mediante la aplicación de pautas que establezcan los indexatoria o de actualización.
índices de actualización de esa cuota”. También se ha dicho respecto del sistema del nuevo Có-
Ello, en tanto la aplicación de cláusulas de ajuste —que digo que este consiste en un “valorismo atenuado” y que
permitan mantener el poder adquisitivo de la cuota— el criterio para distinguir entre obligaciones dinerarias y
responde a causas absolutamente diversas a la imposi- de valor es únicamente la objetiva indeterminación inicial
ción de intereses. del monto, lo que, una vez subsanado, importa la con-
versión de la naturaleza de las obligaciones de valor, que
La entrada en vigencia del nuevo Código Civil y Comer- pasa a ser dineraria, sea cual sea el momento en que se
cial no ha modificado los contenidos de las leyes 23.928 y practique la cuantificación y por única oportunidad(20).
25.561. Por otra parte, si bien el nuevo Código brinda pre-
cisiones sobre el alcance del contenido de la obligación A este respecto, en las últimas Jornadas Nacionales de
alimentaria y permite advertir su real carácter de deuda Derecho Civil llevadas a cabo en Bahía Blanca en octubre
de valor, no ha incorporado una previsión normativa que de 2015, la Comisión 2 se abocó al tema de “Las obliga-
contemple pautas de actualización o despeje las dudas ciones de dar sumas de dinero en el Código Civil y Co-
sobre las cláusulas pactadas a ese respecto o sobre la mercial”(21). En dicho encuentro se elaboró un documento
determinación de ellas en la sentencia que cuantifique de conclusiones en el que se incluyó a las obligaciones
las cuotas alimentarias. alimentarias entre las obligaciones de valor, y en cuyo
punto 10 se señaló, respecto del art. 772: “al cuantificarse
Además, cabe consignar que el hecho de considerar a la la deuda de valor se le aplican las disposiciones de las
obligación alimentaria como deuda de valor parecería no obligaciones de dar sumas de dinero”. Desde la doctrina
solucionar en definitiva la temática, en forma total. En civilista, Casiello(22) efectúa consideraciones críticas a este
efecto, para explicar esta afirmación debe partirse del respecto, y señala que si bien la referida recomendación
análisis del actual art. 772 del Cód. Civ. y Com. La nor- refleja en forma literal el contenido de la norma, aquella
ma referida indica: “Cuantificación de un valor. Si la deuda presenta serias objeciones. El autor rechaza la “transfor-
consiste en cierto valor, el monto resultante debe referirse mación” introducida en la norma y explicita: “Pensamos
al valor real al momento que corresponda tomar en cuen- que no es así, en rigor, o que no debe ser así, porque por
ta para la evaluación de la deuda. Puede ser expresada en vía de esta última frase del art. 772 —que fue tomada a la
una moneda sin curso legal que sea usada habitualmente letra del art. 724 del Proyecto de 1998— viene a anularse
en el tráfico. Una vez que el valor es cuantificado en dinero absolutamente la ‘creación’, o la incorporación al Código
se aplican las disposiciones de esta Sección”.
Único, de la figura de la ‘deuda de valor’. Salvo una inter-
En su interpretación del sistema del nuevo Código, Calvo pretación correctiva que limitare el alcance de ese último
Costa señala: “la novedad del Código Civil y Comercial en dispositivo. Sucede que el alcance que tiene el precepto
esta clase de obligaciones consiste en el tratamiento expre- a que venimos aludiendo, literalmente interpretado, es
so de las llamadas obligaciones de valor, que son aquellas realmente demoledor, pues si ocasionalmente el deudor
en las cuales el objeto de la obligación consiste en la va- de una obligación de valor pide se le calcule su deuda a
luación de un bien o utilidad, reajustable de conformidad fin de hacer, por caso, una oferta de pago, y comunicado

[ 48 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Los alimentos y la inflación: la aplicación del jus arancelario para
evitar la pérdida de valor de la cuota alimentaria

que le fuere el estado de su cuenta decide que no tiene, tar contratos de duración que se cancelen con la entrega
por ahora capacidad de pago, resultará que la deuda de de una suma de dinero porque no existe previsión posible
valor, por virtud de ese cálculo realizado, ha dejado de sobre el resultado del negocio. Hubo otras muchas voces
ser tal para transformarse en una deuda simple de dine- de doctrina que se adhirieron a nuestra postura crítica. Sin
ro sujeta al régimen nominalista (...) y susceptible enton- embargo, la Corte Suprema, en autos ‘Massolo c. Transpor-
ces de ser atacada por la ‘perversa’ inflación. Siempre se tes del Tejar en el recurso de hecho deducido por Seguros
ha entendido que las deudas de valor se extinguen por Bernardino Rivadavia Coop. Ltda.’ (del 20/04/2010) se ex-
el pago, y no cambian de naturaleza porque en alguna pidió invalidando un acuerdo celebrado en juicio por la víc-
oportunidad, antes de su cancelación, se haga un cálculo tima de un accidente de tránsito con la Cía. de Seguros que
o una estimación del objeto ‘valor’ que ellas representan, había sido condenada a indemnizar el daño, por entender
porque en verdad este es un ‘abstracto’ que no se lo cap- que el acuerdo era contrario a la ley que prohíbe toda forma
ta o percibe como bien si no se lo expresa en dinero co- de indexación”(25).
rriente”. Asimismo, ejemplifica el tema precisamente con
El autor que se cita en los párrafos precedentes enfatiza
la obligación alimentaria a favor de los hijos, “que no se
con convicción: “si bien existe una ley que la prohíbe ha de
duda que es obligación de valor”, y enfatiza que, si bien
ponderarse también que la economía del país se encuen-
es necesario “cuantificarla” con relativa frecuencia para
tra hoy, y desde hace años, afligida por una mortificante
que el valor constante de la alimentación de los hijos en-
inflación. Esto así, la prohibición de indexar impide a los
cuentre su cobertura adecuada en las variables sumas
ciudadanos utilizar los medios legítimos para prevenir o
de dinero que han de pagarse periódicamente, en épocas
compensar el deterioro de sus créditos de dinero, que inte-
de inflación, ello no modifica su carácter. Y refiere que la
gran su derecho de propiedad, garantizado por la Consti-
doctrina jurídica de manera unánime se ha expedido en
tución Nacional. Y autoriza, entonces, al afectado, a recurrir
el sentido de que la obligación de valor se extingue como
al planteo judicial para que se declare que la prohibición
tal solo cuando se la cancela(23).
de indexar o, si se quiere, la ley que impone tal prohibición
A partir de las conclusiones de las Jornadas Nacionales, es decididamente inconstitucional. Fundamos nuestra
el profesor Casiello insistió en la conveniencia de per- postura en las palabras de un maestro que fue del derecho
mitir las cláusulas de actualización, y reinstaló la cues- constitucional, el Prof. Germán J. Bidart Campos, quien,
tión del debate sobre su constitucionalidad cuando se en oportunidad de comentar el conocido fallo de nuestra
producen escaladas inflacionarias que plantean nota- Corte Suprema, aquel de ‘YPF c. Provincia de Corrientes’,
bles injusticias en un sistema nominalista a ultranza(24). expresó: ‘Con audacia respondemos personalmente a las
Indica que podría concluirse que la propuesta en mino- dos preguntas propuestas por la Corte en su consid. 12: a)
ría que se contiene en la declaración de las Jornadas ¿Puede la ley prohibir la indexación? No puede si es que,
lleva la razón, esto es, que “procede determinar pautas por haber inflación, hay depreciación monetaria. Puede,
de actualización de las obligaciones de dinero” para si no hay inflación, pero cuando no hay inflación no hace
superar, de común acuerdo entre acreedor y deudor, falta que la ley prohíba la indexación, porque a nadie se le
el demérito de la depreciación operada. Sin embargo, ha de ocurrir aplicarla. Por ende, si cuando hay inflación la
cuestiona la validez de dichos pactos en nuestro orden prohíbe, la ley es inconstitucional. Y cuando no hay infla-
jurídico y refiere que si bien el art. 958 del Cód. Civ. y ción, la prohibición sobra. b) ¿Cuál es la naturaleza de la
Com. dice que “...las partes son libres para celebrar un indexación? Es tan sustancial, tan constitucional como lo
contrato (...) dentro de los límites impuestos por la ley, son los derechos que mediante su aplicación se preservan
el orden público, moral y buenas costumbres”, y el art. y tutelan. Si nos gusta decir que es un instrumento, digá-
959 manda que “[t]odo contrato válidamente celebrado moslo, pero sabiendo que el ser un instrumento no lo priva
es obligatorio para las partes...”, la permanencia de los de naturaleza constitucional, igual a la del habeas corpus,
arts. 7º y 10 de la ley 23.928 de Convertibilidad obliga a del amparo y de todas las garantías que siempre son ins-
concluir como lo hizo la mayoría de la Comisión, cuando trumentos sin perder por eso su carácter sustancialmente
declara la improcedencia de determinar pautas de ac- constitucional’”(26).
tualización en las obligaciones de sumas de dinero, sea
Volviendo a las decisiones judiciales en materia ali-
por vía convencional o judicial.
mentaria, el panorama más reciente presenta diversas
Sin embargo, críticamente afirma: “Nosotros —y no esta- interpretaciones sobre la cuestión. En la jurisprudencia
mos solos, por cierto— nos hemos pronunciado hace tiem- nacional la mayor parte de las salas de la Cámara Na-
po y más de una vez contra esta prohibición de indexar, cional en lo Civil rechazan la posibilidad de alternativas
que está a contramano de la situación de la economía del que impliquen mecanismos automáticos de ajuste de
país. Porque con el índice de inflación que padecemos, en el las cuotas alimentarias(27). Como explica Mattera: “Tal
linde de un 30 anual desde hace más de 4 años (escribimos criterio importa, en la práctica, que para mantener el va-
esto en los finales del año 2015), y que termina arruinando lor adquisitivo de la cuota alimentaria resulte menester
el valor de nuestro signo monetario, no es posible concer- promover periódicamente nuevos incidentes de aumento,

[ 49 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Los alimentos y la inflación: la aplicación del jus arancelario para
evitar la pérdida de valor de la cuota alimentaria

cuya tramitación insume un tiempo prolongado, durante En algunos fallos se ha considerado la aplicación del
el cual la prestación se mantiene invariable en perjuicio RIPTE (remuneración imponible promedio de los traba-
del acreedor alimentario (...). Por otra parte, si se deter- jadores), destinada en principio a ajustar las indemniza-
mina la pensión a abonar en una cantidad que refleje una ciones derivadas de incapacidades laborales(31). En este
solución justa a la fecha del pronunciamiento, la retroac- sentido, cabe recordar que la cuestión de la actualiza-
tividad (...) sumada a la fijación de una tasa de interés ción fue analizada por la Cámara de Apelaciones en lo
que ya contiene en sí un componente compensador del Civil, Comercial y Laboral de Gualeguaychú, dando lugar
fenómeno inflacionario, puede generar un verdadero des- a una evolución interesante, y finalmente a una postura
pojo al alimentante”(28). Con dichos fundamentos, la sala definida a favor de establecer un índice de actualización,
J —que integrara la Dra. Marta del Rosario Mattera—, aunque no unánime(32). La Cámara ya en marzo de 2009
cuando se trataba de causas de prolongada duración, había sostenido que “la modificación de la cuota alimen-
ha optado por fijar cuotas diferentes para los diversos taria como consecuencia de la depreciación monetaria
períodos ya transcurridos(29). no exige prueba efectiva, pues es de público y notorio el
paulatino y cuando no acelerado incremento del costo de
Las reflexiones y referencias doctrinarias y jurispruden-
vida con el consecuente deterioro del poder adquisitivo
ciales citadas permiten colegir que la discusión técnica
del dinero, situación que necesariamente impacta en las
respecto a las actualizaciones de cuotas alimentarias y su
cuotas alimentarias basadas en necesidades concretas y
carácter de deuda de valor no se encuentra agotada. En esenciales a ser atendidas”(33). Tiempo después, la misma
los últimos tiempos y a raíz del proceso inflacionario re- Cámara, con idéntica integración, por mayoría decidió
gistrado en nuestro país, se han ideado diversas variantes establecer como índice el RIPTE, a ser aplicado en forma
a fin de resolver la temática de la actualización de la cuota semestral(34).
alimentaria, aunque en su mayoría sin abordar la temática
constitucional subyacente frente a las normas de prohi- En otros supuestos, se ha decidido la aplicación de pau-
bición de actualización. Así, se ha dicho: “la doctrina y la tas derivadas de paritarias laborales; así, se ha dispuesto
jurisprudencia proponen diferentes soluciones al incidente que la cuota alimentaria en efectivo que el alimentante
de aumento de la cuota, el cual se interpone cada vez que debe abonar a favor de sus hijas menores sea incremen-
el importe se vea disminuido en su poder adquisitivo. 1) Fi- tada en el porcentaje de aumento salarial que registren
jar como cuota alimentaria un porcentaje de los ingresos del las paritarias de una determinada actividad y en cada
alimentante, en especial en el caso de que trabaje en relación oportunidad que ello ocurra(35).
de dependencia, que se aplicará, en general, a los importes La sentencia de la Cámara de Lomas de Zamora en co-
efectivamente cobrados, bonificaciones, premios, horas ex- mentario es una muestra más de la búsqueda de res-
tras, asignaciones familiares. Y digo en general, porque mu- puestas adecuadas para el mantenimiento del valor
chas veces lo que sucede es que se pacta un porcentaje de adquisitivo de la cuota alimentaria. En el caso, los magis-
cuota en lo que tiene que ver con la remuneración mensual trados de dicha Cámara no se pronunciaron sobre la vía
del alimentante y uno diferente para lo relativo a SAC, bo- de la inconstitucionalidad de la prohibición legal y echa-
nus y percepciones complementarias. 2) Una cuota mixta. ron mano a la actual Ley de Honorarios Profesionales de
Por un lado, fijar un monto que deberá pagarse en dinero en la provincia de Buenos Aires para propiciar la analogía y
efectivo y, por otro, determinar los rubros que el alimentante establecer alimentos en la unidad de medida del arancel
debe cubrir directamente, por ejemplo, educación, medicina de los profesionales de la abogacía, de acuerdo con lo
prepaga, gastos fijos de la vivienda, etc. Se trata de someter previsto en la ley 14.967.
la obligación a criterios objetivos (...). 3) Una cuota que indi-
que una suma de dinero en efectivo. Sin incluir porcentajes Sabido es que la referida ley ha establecido el carácter
ni monto en especies, pudiendo precisar la sentencia, o no, alimentario de los honorarios profesionales y que ha dis-
en qué se gastará ese dinero. Esta solución es la menos bus- puesto normas a fin de evitar la depreciación de las re-
cada (...). 4) Una cuota íntegramente en especie. Esto se ve gulaciones de honorarios. El 22/10/2017, en la provincia
en menor medida de casos y ello tiene que ver con las nece- de Buenos Aires, entró en vigencia la ley 14.967 de Ho-
sidades fluctuantes de los niños, que han de ser afrontadas norarios de Abogados; la modificación más trascendente
con dinero en efectivo. 5) Una cuota alimentaria escalonada. en dicho cuerpo normativo es la obligación de producir
La jurisprudencia ha implementado en el último tiempo este las regulaciones de honorarios judiciales en jus, medida
de valor arancelaria derivada de aplicar el porcentual del
mecanismo, a fin de mantener el poder adquisitivo a lo lar-
uno por ciento a la remuneración total asignada por todo
go del tiempo y evitando al alimentado recurrir a la justicia
concepto al cargo de juez de primera instancia de la pro-
reiteradamente. Esta tendencia empieza a verse cada vez
vincia de Buenos Aires con quince años de antigüedad(36).
más en los juzgados de primera instancia, quienes estable-
cen cuotas actualizables automáticamente en los juicios de Uno de los objetivos de la reforma provincial en materia
alimentos, así como también en los incidentes de aumento de aranceles y regulaciones ha sido establecer un me-
de cuota alimentaria”(30). canismo para neutralizar las modificaciones históricas y

[ 50 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Los alimentos y la inflación: la aplicación del jus arancelario para
evitar la pérdida de valor de la cuota alimentaria

futuras que el signo monetario sufre por la inflación(37). A indicados en la norma, es claro que se utiliza el aumento
este respecto, conviene recordar que la ley 14.967 de Ho- del valor de esta unidad como medio para ir repotencian-
norarios Profesionales consagró en el texto del art. 1º el do —a través del tiempo— la regulación primigenia. Con
carácter alimentario de los honorarios profesionales. En todo, no dejamos de advertir que en tanto la regulación
tal sentido, estableció una serie de reformas en la mate- se efectúa en jus la solución del tema podría pasar por
ria, y —quizá— la más relevante y trascendente es la con- considerar a la deuda arancelaria como una obligación de
sagrada en el art. 15, el cual, entre otras cosas, dice en su valor, en los términos del art. 772 del Cód. Civ. y Com., lo
inc. d) que el monto de los honorarios regulados “deberá que también es discutible(41). Avizoramos, así, que varias
estar expresado en la unidad arancelaria jus, cuyo valor controversias podrían generarse en torno a esta norma.
definitivo se establecerá en el momento de hacerse efec- Finalmente, cerramos advirtiendo que esta movilidad del
tivo el pago”(38). Es decir, se sustituye en la regulación de monto definitivo de los honorarios probablemente traiga,
honorarios de abogados a la moneda de curso legal por además, complicaciones al momento de tener que deter-
la unidad especial. Se establece —de tal forma— la regu- minarse los alcances y límites de la responsabilidad del
lación en una unidad ya conocida, aunque también la ley condenado en costas, en los términos del ya referido art.
citada introdujo reformas en cuanto a su forma de cálcu- 730 del Cód. Civ. y Com.: es que el monto del litigio per-
lo. La obligación de pago de los honorarios profesionales, manecerá fijo mientras que la cuantía de los honorarios
entonces, queda determinada en una unidad distinta de irá fluctuando. Habrá que ver, también, cómo se resuelve
la moneda de curso legal, y es considerada —por ende— este problema”(42).
como una obligación de valor. Como ha referido Quadri,
Así, entonces, la sentencia en análisis resuelve la apli-
“[e]n sintonía con ello, el art. 24 reitera el mismo criterio,
cación del sistema de la determinación de la cuota en
indicando que la regulación deberá así mantenerse hasta
cantidades de jus de acuerdo con lo normado en la ley
el momento del efectivo pago, con excepción de lo nor-
14.967 para los períodos con vencimientos a partir de la
mado en el art. 54, inc. b) (supuesto que ya analizamos).
vigencia de la referida ley y para los que venzan a futuro,
Tenemos también el art. 51 que nos indica cómo proce-
y tomando la unidad del jus de la ley 8904 para los perío-
der: se deberán regular los honorarios en su equivalente
dos vencidos con antelación a la vigencia de la nueva ley.
al jus arancelario; ‘a tal efecto sobre la base regulatoria
se aplicará el porcentual correspondiente y su resultado El intento de búsqueda de una pauta de actualización
se transformará en la cantidad de jus arancelarios vigen- para evitar la lesión al poder adquisitivo de la mone-
tes al momento de su regulación’”(39). da, al desvincular la cuota del porcentaje de ingresos
mensuales, resulta plausible. Sin embargo, no surge
Como ya se ha dicho, el objetivo del nuevo estatuto es, sin
del texto de la sentencia si existe correlación o vincula-
dudas, preservar la retribución de los abogados del po-
ción alguna entre la actividad productiva del progenitor
der erosivo de los procesos inflacionarios que, recurren-
que debe abonar la cuota y la unidad de valor tomada
temente, limitan el alcance y significación de la moneda
en la sentencia. Esta circunstancia podría ocasionar un
y, en el caso particular, de los estipendios regulados. No
desfasaje perjudicial para uno u otro de los sujetos re-
obstante, en el contexto del orden jurídico nacional, pue-
lacionados con la obligación alimentaria. En efecto, si
den preverse distintos planteos en torno a su constitu-
la actividad del progenitor produjera actualización de
cionalidad, en tanto mantengan su vigencia las leyes de
los ingresos en forma mayor o menor a la que en un
emergencia que prohibieran la indexación. En tal senti-
futuro se establezca en torno a los salarios de los jueces
do, el autor citado dice: “nos parece que se ha adoptado
provinciales, se produciría una afectación en desmedro
una solución ingeniosa para preservar el poder adquisiti-
de los acreedores de la cuota alimentaria, o en exceso
vo (real) de las regulaciones de honorarios frente al pro-
de su crédito. En este sentido, parecería adecuado que
gresivo paso del tiempo, en un contexto notoriamente
en aquellos supuestos en los cuales se requiera la utili-
inflacionario. Es que muchas veces el abogado obtiene la
zación de una unidad de valor profesional para el ajuste
regulación de sus estipendios, la misma adquiere firme-
de la cuota alimentaria se utilice —en todo caso— aque-
za, se configura la mora y luego pasan varios años hasta
lla unidad de medida de la profesión ejercida por el pro-
que consigue obtener la satisfacción de su acreencia. Con
genitor o progenitora o se tomen como pautas índices
todo, esta buena intención podría colisionar con el per-
que inciden en la adecuación de los aranceles utilizados
tinaz mantenimiento, por parte del legislador nacional,
en su profesión(43) o índices de variaciones de precio de
de las normas que prohíben la actualización monetaria.
bienes, productos o servicios relacionados con la activi-
Creemos que no pocos sostendrán que el sistema ideado
dad productiva del alimentante(44).
por el proyecto implica un mecanismo de actualización
monetaria, legalmente vedado (arts. 7º y 10 ley 23.928, Como se ha referido con anterioridad, el esfuerzo inter-
según ley 25.561); y alguna razón la norma podría dar- pretativo jurisprudencial y la solución al conflicto parti-
les(40): es que al expresarse el monto en una determinada cular en materia alimentaria deben contener una ade-
cantidad moneda local y también en jus, con los efectos cuada composición del conflicto teniendo en cuenta los

[ 51 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Los alimentos y la inflación: la aplicación del jus arancelario para
evitar la pérdida de valor de la cuota alimentaria

elementos temporales del pasado cercano apuntados en a dictarse y que pone de manifiesto una clara aplicación
la demanda y/o en sus ampliaciones, contextualizado en del poder discrecional. Sin lugar a duda, las secuelas de
el devenir del proceso, pero en proyección al futuro inme- los pronunciamientos judiciales deben ser analizadas de-
diato de la cuota. Desde este punto de vista, se aprecia bidamente y tenidas en cuenta a tenor del contexto social,
la necesidad intrínseca de estimar en la propia sentencia político y económico que plasma la realidad en oportuni-
alimentaria un mecanismo que atempere los efectos de dad de dictárselos. Deben tener presente la realidad socio-
la depreciación monetaria, circunstancia esta que exige lógica, los destinatarios, sus necesidades y las soluciones
una interpretación flexible del principio de congruencia a que mejor pudieren resolver los conflictos de convivencia,
fin de lograr la tutela judicial efectiva. evitando que las consecuencias de las disposiciones lega-
les, su espíritu o los estándares interpretativos produzcan
Sin embargo, para ello, a fin de construir un sistema ju-
resultados complicantes o negativos para la paz social
rídico que elimine las incertezas de las diversas interpre-
con justicia”(48). El autor citado rememora una serie de
taciones —en esta materia que hace a la satisfacción de
fallos dictados por nuestro Máximo Tribunal en los que
derechos convencionales y constitucionales esenciales
se reitera la pauta de la interpretación previsora o conse-
de personas en condiciones de vulnerabilidad—, debie-
cuencialista como “método válido de despejar el camino
ra encontrarse reconocido ese sistema mediante normas
justo a seguir, tanto en la interpretación de la ley como de la
que contemplaran la debida actualización. Cierto es que
Constitución”(49); esa previsión consecuencialista debe ser
la labor judicial debe interpretar y complementar el con-
especialmente tenida en cuenta al dictar una sentencia
tenido de las normas del derecho civil a fin de revitalizar
de alimentos con la eventual pauta para su ajuste a futu-
en forma permanente su adecuación al contexto con-
ro frente a la eventual desvalorización monetaria; prever
vencional de los derechos humanos. Pero debiera pro-
dicho evento implica brindar herramientas al sujeto en
piciarse un sinceramiento en el orden jurídico legal re-
condición de vulnerabilidad por su posición como acree-
glamentario que garantice debidamente las obligaciones
dor alimentario, e implica además evitar la reiteración de
convencionales asumidas por el Estado a fin de generar
litigios futuros frente al envilecimiento del signo moneta-
la coherencia legislativa infraconstitucional y, así, reco-
rio, si ello se plantea.
nocer en el texto expreso de la ley los mecanismos para
hacer efectivos los derechos. A mero título de muestra, puede recordarse que —en el
derecho comparado— el Código Civil de Quebec estable-
La vigencia plena de la coherencia del orden normati-
ce en su art. 590 la posibilidad de determinar, cuando la
vo exige la eficacia del reconocimiento de los derechos
asistencia económica se paga como pensión, que aquella
en su efectividad práctica oportuna(45). Adviértase que,
sea indexada el 01 de enero de cada año, de acuerdo con
más allá de la calificación de la deuda alimentaria como
el índice de pensión anual determinado de conformidad
deuda de valor, en razón de las consecuencias derivadas
con el art. 119 de la Ley del Plan de Pensiones de Quebec,
del llamado “valorismo atenuado” y de la aplicación del
a fin de mantener el valor monetario real de la reclama-
art. 772 del Cód. Civ. y Com., la deuda alimentaria re-
ción resultante de la sentencia que otorga el apoyo. Sin
sultaría considerada como deuda de dinero a partir de
embargo, cuando la aplicación del índice provoca un gra-
su cuantificación judicial y, por ende, alcanzada por la
ve desequilibrio entre las necesidades del acreedor y los
prohibición indexatoria. Por ende, quien suscribe com-
medios del deudor, el tribunal puede, al ejercer su juris-
parte —en el especial tema del derecho alimentario—
dicción, fijar otra base de indexación u ordenar que no se
las opiniones que adscriben a poner la mirada en la
indexe la reclamación.
circunstancia económica cuando se trata de analizar el
valor de la norma en su juicio constitucional, ya que los Una vez más, dígase que prever en la ley y anticipar en la
cambios sucedidos en la economía de un país —cuando sentencia la eventual actualización no tendrá por sí mis-
son relevantes— pueden exigir un nuevo análisis sobre mo otro efecto que pertrechar al alimentado frente a la
la constitucionalidad de normas dictadas en tiempos y necesidad de recurrir a su aplicación, pero a la par brin-
situaciones anteriores. Como se ha dicho, normas que dará un mecanismo adecuado de garantía de eficacia a
han sido constitucionales en un momento histórico y la sentencia y a la obligación en sí misma, procurando de
económico devienen inconstitucionales ante la varia- tal forma una herramienta de tutela efectiva de derechos
ción significativa de los supuestos de hecho que deben y de prevención de futuros conflictos.
ser sometidos al análisis judicial(46). De esas circunstan-
cias cambiantes se han nutrido las llamadas “inconsti-
tucionalidades sobrevinientes”(47).
Masciotra ha dicho tiempo atrás: “Merece un parágra-
fo especial el análisis consecuencialista que ha adoptado
nuestra Corte Suprema, como una forma de ejercer una
función de control en cuanto a la justeza de la decisión

[ 52 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Los alimentos y la inflación: la aplicación del jus arancelario para
evitar la pérdida de valor de la cuota alimentaria

(1) Como bien se ha dicho en comentario a las normas sobre derecho alimentario, en particular respecto al art. 658: “ La importante novedad que
introduce la primera parte de este artículo es separar el cuidado personal de la obligación alimentaria, pues ello funciona como una saludable alter-
nativa que evita los reclamos de cuidado personal unilateral con la única intención de obtener o evitar las consecuencias de contenido económico. Sin
embargo, y como no podía ser de otra manera, el desarrollo de las tareas de cuidado personal tiene un contenido económico y ello es valorado en el
Cód. Civ. y Com., tal como se comentará más adelante. Herrera, Marisa - Caramelo, Gustavo - Picasso, Sebastián (dirs.), “Código Civil y Comercial
comentado”, Ed. Infojus, Buenos Aires, 2ª ed., 2016, t. II, arts. 658 y ss., p.
(2) Herrera, Marisa - Caramelo, Gustavo - Picasso, Sebastián (dirs.), ob. cit., t. II, Libro Segundo, arts. 401 a 723, comentario a los arts. 658 y 660 de
Ana Peracca, ps. 494 y ss., disponible en www.saij.gob.ar. El criterio que valora la contribución en las tareas del hogar y del cuidado personal de los
hijos ha comenzado a ser explicitado en numerosas sentencias; entre ellas, recientemente, la de la CNCiv., sala F, 21/11/2018, “I., C. L. y otro c. J. L., R.
D. s/ alimentos”, LA LEY del 27/11/2018.
(3) Lopes, Cecilia, “Responsabilidad parental”, en CHECHILE, Ana María (dir.) - Lopes, Cecilia (coord.), Derecho de familia conforme al nuevo Código
Civil y Comercial de la Nación, cap. XXIII, ps. 531 y 532, quien cita a Grosman, Cecilia P., “La mayoría de edad y la responsabilidad alimentaria de los
padres. La nueva ley 26.579”, LA LEY 2010-C, 749, ps. 22 y ss.
(4) Mizrahi, Mauricio L., “Responsabilidad parental”, Ed. Astrea, Buenos Aires, 2015, p. 345.
(5) Algunas legislaciones latinoamericanas no contemplan en sus textos la prestación alimentaria en la mayor edad de los hijos; p. ej., el Código Civil
de Perú se limita a enunciar en el art. 235: “Deberes de padres e hijos. Los padres están obligados a proveer al sostenimiento, protección, educación
y formación de sus hijos menores según su situación y posibilidades. Todos los hijos tienen iguales derechos”.
(6) Código de la Familia de Panamá, art. 375; art. 377: “Los alimentos comprenden una prestación económica, que debe guardar la debida relación entre
las posibilidades económicas de quien está obligado a darlos y las necesidades de quien o quienes los requieran. Estos comprenden: 1. El suministro de
sustancias nutritivas o comestibles, de atención médica y medicamentos; 2. Las necesidades de vestido y habitación; 3. La obligación de proporcionar
los recursos necesarios a fin de procurar la instrucción elemental o superior o el aprendizaje de un arte u oficio, aun después de la mayoría de edad hasta
un máximo de veinticinco [25] años, si los estudios se realizan con provecho tanto en tiempo como en el rendimiento académico, salvo si se trata de un
discapacitado profundo, en cuyo caso hasta que este lo requiera; y 4. Tratándose de menores, todo lo necesario para lograr su desarrollo integral desde la
concepción. La autoridad competente apreciará estas circunstancias y otras que estime convenientes para determinar las necesidades del que recibe los
alimentos”.
(7) Art. 332: “Los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos para toda la vida del alimentario, continuando las circunstancias que legitimaron
la demanda. Con todo, los alimentos concedidos a los descendientes y a los hermanos se devengarán hasta que cumplan veintiún años, salvo que están
estudiando una profesión u oficio, caso en el cual cesarán a los veintiocho años; que les afecte una incapacidad física o mental que les impida subsistir por
sí mismos, o que, por circunstancias calificadas, el juez los considere indispensables para su subsistencia”.
(8) Art. 371-2: “Cada uno de los padres contribuye al mantenimiento y educación de los hijos en proporción a sus recursos, de los del otro progenitor y de
las necesidades del infante. Esta obligación no cesa de pleno derecho, aunque el hijo sea mayor de edad”.
(9) Art. 142: “Se entiende por alimentos todo lo que es indispensable para el sustento, habitación, vestido y asistencia médica. Los alimentos comprenden
también la educación e instrucción del alimentista mientras sea menor de edad y aun después cuando no haya terminado su formación por causa que no
le sea imputable. Entre los alimentos se incluirán los gastos de embarazo y parto, en cuanto no estén cubiertos de otro modo”.
(10) En la doctrina autoral constan distintas reflexiones respecto a esta posibilidad de actuación de un progenitor en representación del hijo o hija
mayor de edad. Así, Barrio Gallardo, Aurelio (profesor contratado y doctor en Derecho Civil, Universidad de Zaragoza), “Pensiones de alimentos y
convenio regulador”, Ed. Indret, Barcelona, 2017, donde se lee: “Hijos mayores de edad. Legitimación. Para el caso de los hijos mayores de edad, el
Cód. Civil cuenta con una previsión específica en el art. 93.II. Según reza el citado precepto, ‘si convivieren en el domicilio familiar hijos mayores de
edad o emancipados que carecieren de ingresos propios, el juez, en la misma resolución, fijará los alimentos que sean debidos conforme a los arts.
142 y ss. de este Código’. La inclusión de este segundo apartado, tras la ley 11/1990, de 15 de octubre, obedece a una cuestión de economía procesal
y era reclamada por la doctrina. Antes de la reforma, aquel hijo menor de edad que venía percibiendo alimentos a consecuencia de una separación
o un divorcio quedaba privado de ellos al alcanzar la mayoría. La deuda se extinguía de modo automático una vez cumplidos los 18 años con inde-
pendencia de que el alimentista contara o no con ingresos propios. Dado que el art. 93, Cód. Civil, era de aplicación solo a menores de edad, caso de
concurrir un estado de necesidad, por falta o insuficiencia de recursos, resultaba indispensable que el hijo, rebasada la mayoría, diera inicio a un nuevo
proceso distinto del matrimonial y reclamara alimentos por los cauces ordinarios; debía entonces interponer la demanda contra ambos progenitores,
conviviera o no con ellos. Desde la perspectiva de la economía procesal la nueva norma es digna de alabanza y tiene un doble efecto positivo. Por un
lado, permite que el juez, que conoce de la crisis matrimonial, pueda fijar una pensión alimenticia a favor de los hijos mayores de edad, pero econó-
micamente dependientes que les liberará de instar un nuevo proceso judicial y demandar a sus progenitores. Por otro, se evita que al cumplir 18 años
se extingan automáticamente las pensiones fijadas en un proceso matrimonial para los hijos que entonces eran menores. En cuanto al modo en que
solventaba dicho inconveniente, la reforma no resultaba ya tan acertada. Para Díez-Picazo y Gullón, con el art. 93.II, Cód. Civil, se produce una impor-
tante distorsión en el ámbito procesal porque esos hijos tienen capacidad para ser parte en un proceso de alimentos y, en cambio, en el de nulidad,
separación o divorcio no son obviamente parte y, a pesar de ello, se ordena al juez que decida sobre un derecho —el de alimentos— del que son únicos
titulares [118]. La reclamación de alimentos de un padre para su hijo puede tramitarse y obtenerse en un proceso matrimonial frente al otro progenitor
(art. 93.II, Cód. Civil). Aunque lo correcto sería que la petición procediera directamente del hijo [120]. Durante largo tiempo se debatió acerca de si,
en efecto, la redacción del art. 93.II permitía al conviviente reclamar alimentos en beneficio de su hijo mayor de edad. El art. 93.II, Cód. Civil, permite
ahora que el conviviente reclame del otro progenitor la cuantía precisa para el sustento y la educación de los hijos comunes en lo que parece un intento
por compartir la carga económica que genera la manutención de la descendencia y evitar que la soporte en solitario uno solo de los progenitores.
Esta demanda ex capite filiorum tiene lógica cuando se ejercita la patria potestad en interés del hijo, pero pierde sentido al ser el titular del derecho
alimenticio un sujeto mayor de edad y capaz que puede actuar por sí’ . La reciente STS, 1ª, 12/07/2014(Ar. 4583; MP: Francisco Javier Arroyo Fiestas),
recogiendo la doctrina sentada con anterioridad, ha señalado: ‘en cuanto a la legitimación activa esta sala se ha venido pronunciando en interpreta-
ción del art. 93.II del Cód. Civil, declarando que los padres pueden pedir alimentos para los hijos que convivan con ellos, pese a su mayoría de edad, si
los precisan, sin necesidad de que sean los hijos los que acudan a otro proceso declarativo independiente’. En ningún caso se impediría con ello una
eventual legitimación indirecta del progenitor conviviente siempre que fuera precedida de un poder de representación. Nada obsta a que el hijo confíe
su representación al padre o a la madre para que gestione sus intereses al igual que cabría hacerlo intuitu personae a favor de cualquier otro sujeto
como corresponde a las normas generales. Más adecuado habría resultado, a elección del hijo potencialmente alimentista, permitirle su intervención
como parte en el proceso matrimonial o acaso recabar su ratificación en el convenio regulador antes de su homologación, o aun después, con carácter
previo al despacho de ejecución de las medidas. Si en alguna ocasión, se ha apreciado un interés público, ha sido para justificar la legitimación del

[ 53 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Los alimentos y la inflación: la aplicación del jus arancelario para
evitar la pérdida de valor de la cuota alimentaria

progenitor reclamante, frente a la oposición del otro, al no estar personados los descendientes en el proceso. Vid Álvarez Sánchez (2000, p. 22); tal
proceder habría resultado una solución más coherente desde una perspectiva sistemática. La reforma introductoria del art. 93.II se llegó a calificar de
puramente procesal en tanto que permitía la acumulación de acciones en el proceso matrimonial sin que añadiera nada al orden sustantivo. Más difícil
se antoja aclarar por qué y en calidad de qué intervenía el progenitor con el que convive el hijo mayor edad. Podría encontrarse alguna explicación
en la contribución a las cargas familiares que solo el actor está sufragando y con las que debían pechar ambos progenitores. Constante matrimonio,
tal obligación, consistente en el alimento y educación de los hijos, es carga del matrimonio y debe ser soportada conjuntamente. Sobrevenida una
crisis de pareja, la ruptura debe limitarse a la relación horizontal, pero habría de mantenerse el mismo principio (p. ej. contribución proporcional). En
el art. 93.II, Cód. Civil, se reconoce al progenitor conviviente, en palabras de González Carrasco, una suerte de especial legitimación por sustitución
sin perjuicio de que el hijo pueda, fuera de este ámbito —el proceso matrimonial—, reclamar su derecho a percibir alimentos de su progenitor si se
desea proteger la indemnidad de los hijos y dejar incólumes las relaciones verticales al amparo del favor filii en una suerte de inoponibilidad de la
crisis matrimonial en cuanto pudiera ser perjudicial a la descendencia. Desde otro punto de vista, la legitimación del conviviente, así presentada por la
jurisprudencia, podría parecer única, exclusiva y excluyente. Sin embargo, la hipótesis de privar al propio hijo, titular del derecho, de plantear él mismo
la demanda no sería consecuente con el art. 24.1, CE, al verse en entredicho la tutela judicial efectiva. El descendiente, actuando en su propio nombre
y representación, puede solicitar en juicio verbal, distinto del matrimonial, la pensión alimenticia”. Con citas al pie de página de Moya Medina (2000,
p. 197); Díez-Picazo y Gullón (2013, p. 124); 119, STS 1ª, 24/04/2000(Ar. 3378; MP: Pedro González Poveda); Serrano García (2015, p. 1891); STS 1ª,
24/04/2000 (Ar. 3378; MP: Pedro González Poveda), reiterada en sentido análogo ese mismo año por la STS, 1ª, 30/12/2000 (Ar. 10385; MP: Alfonso
Villagómez Rodil). Consultado el 17/11/2018 en http://www.indret.com/pdf/1318.pdf.
(11) En un fallo dictado el 30/11/1993, la CS estableció que resultaba indiferente a los fines de la aplicación de la ley 23.928 que se trate de una deuda
de valor o de dinero, ya dicha distinción no influye para exceptuar a las deudas de valor de la prohibición legal que había sido establecida. Para la CS,
lo decisivo —para adoptar tal criterio— es que la deuda, cualquiera sea su naturaleza —de dinero o de valor—, queda normalmente traducida en una
entrega de dinero y, a partir de ello, rige sin excepción la prohibición establecida en la ley 23.928. Por ello, el fallo de la Corte —en aquella oportuni-
dad— estableció que la obligación de pagar una suma de dinero en concepto de alimentos se encontraba alcanzada por la prohibición establecida en
la ley 23.928. LA LEY 1995-A, 494 (38.312-S); JA 1994-III-219 y ED 157-483.
(12) CNCiv., en pleno, 28/02/1995, LA LEY 1995-B, 487; JA 1995-II-49.
(13) Para un detalle pormenorizado de las normas y de su origen, véase el comentario a fallo: Mattera, Marta del Rosario, “Un nuevo paso hacia la
operatividad constitucional en materia alimentaria: admisión de pautas de reajuste de la cuota”, Derecho de Familia. Revista Interdisciplinaria de
Doctrina y Jurisprudencia, 2016-III, ps. 102 y ss.
(14) belluscio, Claudio, “Actualización de la cuota alimentaria”, disponible en www.garciaalonso.com.ar/doc.
(15) La Comisión Nº 2 de las XIX Jornadas Nacionales de Derecho Civil, celebradas en Rosario en el año 2003, que trató el tema “Obligaciones de
dinero y de valor. Situación actual”, llegó a las siguientes conclusiones: Despacho 1. Conclusiones: 1. La distinción entre deudas de dinero y de valor
existe desde el punto de vista ontológico, porque hay una sustancial diferencia entre deber un quantum (deudas de dinero) y un quid (deudas de valor),
incidiendo en estas últimas la depreciación monetaria (a favor: Ghersi, Ameal, Wajntraub, Gesualdi, Besalú Parkinson, Gurfinkel de Wendy, Martínez
Cuerda, Rodríguez, Blanco, Angelini, Compiani, Boni, Lieber, Berrino, Wayar, Magri, Talco, Rinesi, Abdala, Flash). 2. Las deudas dinerarias están re-
gidas por el principio nominalista (art. 619 del Cód. Civil), reafirmado por la Ley de Convertibilidad (23.928) y las normas de la Emergencia Pública
(25.561)(unanimidad)(...). 4. Tasa de interés: En el tiempo actual debe considerarse que la tasa de interés aplicable al deudor moroso es la tasa activa
que utilizan los bancos oficiales en sus operaciones de descuento (unanimidad)(...). Despacho 2. Conclusiones: 1. Régimen jurídico de las obligaciones
dinerarias luego de la ley 25.561. 1.1. Vigencia del principio nominalista. La ley 25.561 mantiene el principio nominalista reafirmado desde la vigencia
de la ley 23.928; con prohibición de todo tipo de mecanismo de ajuste del monto nominal de la prestación dineraria de origen normativo o convencio-
nal (unanimidad). 1.2. Alcance del principio nominalista: instrumentos jurídicos no prohibidos. 1.2.1. Los arts. 7º y 10 de la ley 23.928 —mantenidos por
la ley 25.561 con leves variantes de redacción— prohíben únicamente los medios de ajuste directos; no así los mecanismos indirectos que permitan
resguardarse de la pérdida de poder adquisitivo de la moneda (unanimidad). 1.2.2. Los intereses compensatorios o moratorios, mediante una tasa
que contemple la depreciación del signo monetario, constituyen el correctivo inmediato de las obligaciones dinerarias (no tiene adhesión por mayoría,
conforme a los votos en disidencia de: Ameal, Martínez Cuerda, Gesualdi, Blanco, Berrino, Rodríguez, Wajntraub, Gurfinkel de Wendy, Ghersi, Besalú
Parkinson, Boni, Compiani, Lieber, Magri, Echevesti, Angelini, Wayar —disidencia parcial—). 1.2.3. El pacto en moneda extranjera es válido. Su vigencia
es ratificada por la ley 25.561 y resulta indirectamente un mecanismo de ajuste (no tiene adhesión por mayoría de votos). 1.2.4. El nominalismo no im-
pide que las partes establezcan cláusulas de determinación del precio, según los arts. 1349 y 1353, Cód. Civil (unanimidad)(...). Situación del principio
nominalista frente a una eventual desmedida inflación. 1.3.1. Las normas que prohíben los mecanismos de ajuste o repotenciación del monto nominal
de la prestación dineraria devendrían inconstitucionales de sobrevenir un persistente o relevante incremento de la depreciación de nuestra moneda
(unanimidad, con abstención de: Wayar, Martínez Cuerda, Gurfinkel de Wendy, Ghersi). 1.3.2. La imprevisión, la buena fe y la teoría del abuso del de-
recho resultan, entre otros, instrumentos jurídicos adecuados frente a un eventual proceso inflacionario (unanimidad). 2. Las deudas de valor frente
a la ley 25.561. Actualidad de la distinción. 2.1. Las deudas de valor no están alcanzadas por el principio nominalista. Consecuentemente no están
comprendidas en la prohibición de los mecanismos de ajuste o repotenciación previstos por los arts. 7º y 10 de la ley 23.928, en la redacción dada por
el art. 4º de la ley 25.561(unanimidad). 2.2. Frente a situaciones dudosas, debe entenderse que la deuda es de valor (unanimidad).
(16) Scalvini, Elda — Sancho, Ricardo — Leiva, Claudio, “Obligaciones de dinero y de valor. Actualidad de la distinción”, entre otros, en Libro de ponen-
cias de las XIX Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Ed. Rubinzal-Culzoni - El Derecho, Rosario, 2003, t. I, ps. 382 y 384.; citado por Claudio Belluscio.
(17) Así, la sala H de la CNCiv. había determinado que “en los créditos por alimentos en mora, a partir del 06/01/2002 y hasta el efectivo pago, corres-
ponde aplicar la tasa activa que fija el Banco Nación para las operaciones de descuento”, pues “una tasa inferior a la de plaza provoca un beneficio para
el deudor moroso [...] mientras que una tasa acorde a la del mercado constituye un estímulo para la rápida conclusión de los litigios”. Sin embargo, debe
recordarse que en el plenario del 23/03/004, la CNCiv., in re “Alaniz, Ramona E. y otro c. Transportes 123 SACI interno 200”, resolvió que a partir de
la vigencia de la ley 25.561 correspondía mantener la doctrina establecida en el fallo plenario “Vázquez, Claudia A. c. Bilbao, Walter y otros s/ daños y
perjuicios”. Y por ende resultaba obligatoria para los tribunales inferiores y para las salas de la CNCiv. la aplicación a la mora de la tasa pasiva. Final-
mente, debe recordarse que en materia alimentaria estas discusiones están superadas por el texto del art. 552 del Cód. Civ. y Com., que determina la
aplicación de la tasa activa como interés moratorio.
(18) Belluscio, Claudio, ob. cit.
(19) Calvo Costa, Carlos A. — SÁENZ, Luis R. J., “Incidencias del Código Civil y Comercial. Obligaciones. Derecho de daños”, Ed. Hammurabi, Buenos
Aires, 2015, p. 45.
(20) Ossola, Federico A., comentario al art. 772, en Lorenzetti, Ricardo L. (dir.), “Código Civil y Comercial de la Nación. Comentado”, Ed. Rubinzal-

[ 54 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Los alimentos y la inflación: la aplicación del jus arancelario para
evitar la pérdida de valor de la cuota alimentaria

Culzoni, Santa Fe, 2015, t. V, ps. 159 y 160.


(21) Entre las conclusiones de las Jornadas se lee: “I. Capítulo Primero: Obligaciones de dar sumas de dinero de curso legal. De lege lata. l.l. El Código
Civil y Comercial, y la ley 23.928 (modificada por la ley 25.561) instauran en la Argentina un régimen nominalista para las obligaciones de dar sumas de
dinero (mayoría). 1.2. El Código Civil y Comercial instaura en la Argentina un régimen nominalista flexible para las obligaciones de dar sumas de dinero
(minoría). 2.1. Es improcedente determinar pautas de actualización en las obligaciones de sumas de dinero, sea por vía convencional o judicial (mayoría).
2.2. Es procedente determinar pautas de actualización en las obligaciones de dar sumas de dinero, sea por vía convencional o judicial (minoría). 3. El nomi-
nalismo que mantiene la legislación vigente es constitucional, en tanto no haya inflación significativa (unanimidad). 4. Las cláusulas de determinación del
precio en relación con el precio de bienes determinados son válidas y no constituyen cláusulas de actualización. No es posible fijar un precio fijo actualizable
según el precio de bienes determinados por constituir esta modalidad cláusula de actualización (unanimidad). 5. La fijación de una tasa de interés a fin de
mantener incólume el contenido de la prestación dineraria, si bien es una herramienta válida, puede resultar ineficiente (unanimidad). 6. De lege ferenda. Es
recomendable que una futura reforma permita la utilización de instrumentos para mantener incólumes las deudas dinerarias (unánime). II. Obligaciones
de valor. 7. El régimen previsto por el art. 772 del Cód. Civ. y Com. para las obligaciones de valor implica determinar qué obligaciones quedan comprendidas
en esta categoría (unánime). 8.1. Deben encuadrarse como obligaciones de valor las indemnizaciones de daños, la obligación de alimentos, la deuda de
medianería y el valor colacionable (mayoría). 8.2. También deben encuadrarse como obligaciones de valor aquellas en las cuales las partes han diferido la
determinación del precio para una etapa posterior a su nacimiento (minoría). 9. El momento para la cuantificación de la deuda de valor será el determinado
por las partes en el contrato, o la sentencia en el caso de deudas judiciales (unánime). 10. Al cuantificarse la deuda de valor se le aplican las disposiciones
de las obligaciones de dar dinero (unánime). 11. La categoría de las obligaciones de valor no puede ser empleada como mecanismo para burlar normas de
orden público en fraude a la ley (art. 12, Cód. Civ. y Com.), lo que ocurre cuando se intentan incluir en ellas típicas obligaciones dinerarias a fin de eludir la
aplicación de la prohibición de indexar (con voto en contra del Dr. Bliss)”.
(22) Casiello, Juan José, “Las obligaciones de dar sumas de dinero en el Código Civil y Comercial”, LA LEY 2016-A, 1056.
(23) Casiello, en trabajo mencionado en nota 22, cita a los Dres. Marco A. Risolía y Aquiles A. Guaglianone, quienes en el Tercer Congreso Nacional
de Derecho Civil se explayaron sobre el tema. El Prof. Risolía dijo que “la deuda de valor que no se paga sigue siendo de valor mientras el pago no la
extinga”. Y el segundo, Prof. Guaglianone, reafirmó igual criterio recordando que “la doctrina alemana enseña que este tipo de deuda sigue siendo de
valor hasta su pago definitivo”. De modo que “habrá que aceptar que sentencias posteriores a la principal reajusten el monto que debe abonarse,
siendo posible la multiplicidad de las sentencias”. Y agregó con precisión: “A mi modo de ver esa estimación o reajuste debe ser al día del pago”. Véase
“Tercer Congreso Nacional de Derecho Civil”, Ed. Universidad Nacional de Córdoba, 1962, t. I, ps. 207-210. Finalmente, concluye señalando que la frase final
del art. 772 no resulta fácil de explicar: “Habrá que pensar que si este precepto instrumenta una novación por cambio de objeto, tal novación no se habría
producido por no existir voluntad de novar, que, además, de suyo, no se presume. Y, como consejo de prudencia, cuando se quiera conocer el ‘estado de
cuenta’ de esa deuda de valor por vía de cuantificarla en dinero en un determinado momento, no estará de más que las partes (o por lo menos el acreedor),
dejaran constancia de que no tienen intención de novar la deuda, que continúa como obligación de valor”.
(24) El autor reseña las variantes que la temática ha sufrido a lo largo del derecho en el siglo XX en la República Argentina y recuerda las conclusiones
del Tercer Congreso de Derecho Civil celebrado en el año 1961, cuando el tema tenía su auge en el derecho argentino a raíz de los desajustes inflacio-
narios vividos en aquellas décadas: “Recomendación Nº 5. Las cláusulas de estabilización y la depreciación monetaria. 1. Tener presente que la correcta
interpretación del sistema general de la ley autoriza y aun impone, la solución que permite el reajuste de las ‘deudas de valor’ de acuerdo con el momento
que se dicte la sentencia definitiva. 2. Que ningún principio constitucional o legal es obstáculo para admitir la misma solución en las deudas de cantidad,
todas las veces que los interesados en sus contratos han convenido expresamente cláusulas de garantías económicas o monetarias, sin que ello obste a la
aplicación oportuna de los principios y normas generales de nuestra legislación, que preservan el contenido moral de las relaciones jurídicas e imponen la
observancia de la buena fe en el cumplimiento de las obligaciones” (ver “Tercer Congreso Nacional de Derecho Civil”, cit., t. I, ps. 202 y ss.).
(25) Por ese acuerdo el acreedor concedía a la aseguradora la facilidad de pagar en diez cuotas, pero ajustándose la deuda conforme al valor del
dólar, para darle estabilidad. Pero, como se ha visto, la Suprema Corte descalificó ese acuerdo por contrario a la ley, que prohíbe toda clase de ajuste
o indexación. El fallo de “Massolo” fue publicado en LA LEY 2010-C, 709, con nota crítica de Casiello, titulada: “¿Es constitucional la prohibición de
indexar?”. En la crítica al fallo señalamos que “había que poner la mirada en la circunstancia económica” para expedirse sobre el valor de la norma en
su juicio constitucional. Porque, como se ha enseñado reiteradamente, los cambios sucedidos en la economía de un país, cuando son notorios y agu-
dos, pueden determinar que ciertas leyes, dictadas para paliar situaciones de emergencia que afligieron al país y que en un tiempo resistieron airosas
el examen constitucional, se conviertan luego en leyes inconstitucionales cabalmente cuando cambia de modo radical la circunstancia económica.
(26) En su trabajo, Casiello cita a pie de página la nota del recordado maestro Bidart Campos, que fuera publicada en LA LEY 1992-B, 216.
(27) En cita al pie, Mattera señala: “La sala A de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil ha sostenido en diversas oportunidades que el reajuste
de la cuota alimentaria, en virtud de la variación del valor del signo monetario, no implica un incremento real de la pensión, sino el mantenimiento del
contenido intrínseco de la obligación, pues se reajusta solo su expresión nominal, aunque no se haya probado un cambio de las circunstancias que
fundaron su fijación” (17/02/1997, “S. M. V. c. A., S.”, LL AR/JUR/4347/1997), y que el incidente de aumento de cuota alimentaria constituye, precisa-
mente, una hipótesis de excepción, a cuyo respecto la repotenciación dineraria, en correspondencia con la evolución de los índices oficiales, se torna
procedente, y no es aplicable la prohibición legal instituida bajo el régimen de la convertibilidad que instauró la ley 23.928 (13/08/1998, “M. M. A. y
otros c. A. O. R.”, LA LEY 1999-D, 222). Más recientemente, ha resuelto que resulta más que relevante analizar el aumento de la cuota alimentaria peti-
cionada, ya que “desde la fijación de la cuota originaria hasta que se promovieron estas actuaciones transcurrieron más de dos años, período en el cual
se ha producido un aumento del costo de vida, como es de público conocimiento (...). La circunstancia expuesta en el párrafo que antecede en modo
alguno importa reconocer un mecanismo de actualización, sino que se limita a ponderar la realidad económica imperante a fin de graduar la cuantía
de los alimentos requeridos para los hijos de las partes”(expte. CIV 039436/2012, 27/05/2015, “D. M. V. c. A. C. D. s/ aumento de cuota alimentaria”,
www.cij.gov.ar/sentencias/html). La sala E, por su parte, ha sostenido que la cuota alimentaria debe elevarse, “pues el tiempo transcurrido desde la
suscripción del convenio que fijó la mensualidad primigenia hace suponer un aumento de los gastos y necesidades; máxime si se pondera que ciertos
rubros que la componen se encuentran afectados por el proceso inflacionario”.
(28) Mattera, María Marta, ob. cit.
(29) Así, CNCiv., sala J, 09/09/2015, “P. P. N. y otro c. B., C. R. s/ alimentos”, entre otros disponibles en www.cij.gov.ar/sentencias.html.
(30) En su comentario a fallo, Beitia, Carolina, “Sentencia de alimentos con cuota escalonada. Fijación jurisprudencial. Ausencia de previsión en el nuevo
Código Civil y Comercial”, Derecho de Familia. Revista Interdisciplinaria de Doctrina y Jurisprudencia, 2015-V, ps. 98 a 104, la autora enuncia a pie de página
precedentes de la sala B de la CNCiv. en los que se evalúa la inconveniencia de “someter todo el grupo familiar —en forma periódica— a un nuevo pedido de
aumento de cuota alimentaria [lo cual] resulta estresante, frustrante y engorroso, más allá del costo que significa para esa madre o padre que debe efectuar
el reclamo”. Con cita de las sentencias de la sala referida: “F. M. A. c. C. E. s/ aumento de cuota alimentaria”, expte. 76.132/2011, inédito, fuente www.

[ 55 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Los alimentos y la inflación: la aplicación del jus arancelario para
evitar la pérdida de valor de la cuota alimentaria

cij.gov.ar/sentencias; 16/04/2014, “F. A. M. c. K. C. s/ aumento de cuota alimentaria”, MJJ85761; CNCiv., sala B, 31/05/2013, “S. R. M. S. c. S. P. s/
aumento de cuota alimentaria”, elDial.com del 11/10/2013; 28/03/2014, “M. M. L. c. P. E. O. s/ alimentos”, IJ-LXXII-142.
(31) La ley 26.773(BO del 26/10/2012), en su art. 8º, prevé que los importes por incapacidad laboral permanente se ajustarán de manera general,
semestralmente, según el índice RIPTE. El art. 17.6 de dicha ley prescribe que las prestaciones en dinero previstas en la ley 24.557, sus modificatorias y
su actualización mediante el dec. 1694/2009, se ajustarán a la fecha de entrada en vigencia de aquella ley conforme al índice RIPTE publicado por la
Secretaría de Seguridad Social desde el 01/01/2010. Luego, tras la sanción del dec. 472/2014, se determinó que solo las compensaciones adicionales
de pago único, incorporadas al art. 11 de la ley 24.557, sus modificatorias y los pisos mínimos establecidos en el dec. 1694/2009, se debían incrementar
conforme al índice RIPTE. Lo que se buscó con dicha normativa fue complementar lo dispuesto por el art. 17 de la ley 26.773 y evitar de esa forma que
los jueces, al interpretar dicho articulado, aplicaran el RIPTE sobre el total de los montos indemnizatorios. A partir de dicho decreto, la Secretaría de
Seguridad Social, dependiente del Ministerio de Trabajo, fue dictando diversas resoluciones (34/2013, 22/2014, 4/2014, 6/2015, 28/2015, 01/2016)
con la finalidad de ir actualizando los pisos mínimos.
(32) CCiv. Com. y Lab. Gualeguaychú, sala I Civ. y Com., 30/11/2015, “A. M. B. en nombre y representación de su hijo menor c. T. J. I. s/ alimentos”, expte.
5074/F, www.info-jus.gov.ar. En dicho caso, el juez de primera instancia había fijado una cuota alimentaria de $ 5000 a cargo del padre, determinando
la forma de pago, impuso las costas y reguló honorarios. Apelaron ambas partes, agraviándose del monto, la actora por baja, la demandada por alta,
cada cual con sus argumentos. Si bien no fue la decisión final de la Cámara, el fallo de la jueza preopinante resolvió —luego de explicar el derecho
aplicable en los términos del nuevo Código Civil y Comercial, de valorar la prueba haciendo aplicación de la teoría de las cargas probatorias dinámicas
y de merituar la actuación y despliegue procesal del demandado— hacer lugar al recurso de apelación de la accionante (no así el del demandado),
y fijar una cuota de $ 6000 mensuales. Pero además de ello, y en lo que la Dra. Pauletti consideró una “flexibilización del principio de congruencia”,
“aunque ello no haya sido solicitado por ninguna de las partes”, dispuso aplicar una pauta de actualización semestral automática de la cuota toman-
do como parámetro el denominado índice RIPTE, “por resultar el más razonable y beneficioso para los alimentados, seguro y de fácil aplicación por
resultar accesible su cálculo con información disponible en internet”. La jueza estimó que “de no establecerse, la progenitora se vería obligada a instar
el aumento de la cuota en función del costo de vida que, es de prever, pueda seguir creciendo en nuestro país. Ocurre que la fijación de una cuota
alimentaria y su importe, supone que el mismo mantenga su valor para cumplir su finalidad, esto es: satisfacer las necesidades de los hijos enunciadas
en el art. 659 del Cód. Civ. y Com., que es el propósito inherente al derecho fundamental reconocido”. Los dos magistrados disidentes, Dres. Britos
y Delrieux, coincidieron en el aumento de la cuota a $ 6000, pero no concordaron en la actualización de dicha cuota, por considerar que excedía la
competencia del tribunal y vulneraba el debido proceso, el principio de congruencia y la defensa en juicio, toda vez que no había sido motivo de pre-
tensión alguna de las partes, ni de agravios. Afirmaron que “el principio de congruencia es un principio normativo que limita las facultades resolutorias
del juez, por el cual debe existir identidad entre lo resuelto y controvertido, oportunamente por los litigantes y en relación con los poderes atribuidos
en cada caso al órgano jurisdiccional por el ordenamiento jurídico [...] destacando que la norma tiene por fin impedir excesos del juez preservando su
imparcialidad...”. Por otra parte, el principio tantum devolutum, quantum apellatum impide al tribunal introducirse en las cuestiones que no fueron
motivo de agravio deviniendo firmes. Sin perjuicio de la firmeza de sus argumentos, el Dr. Britos deja aclarado: “en el caso, la propuesta formulada por
la vocal de primer orden carece de la articulación por las partes en la instancia de origen, tampoco fue materia de tratamiento por el magistrado que
emitió la sentencia y finalmente no ha sido introducida en los memoriales de agravios, con lo que su tratamiento excede la competencia del tribunal,
y dejando aclarado que en las oportunidades en que la cuestión ha sido motivo de revisión por el tribunal o sea introducida de manera oportuna
al proceso, he compartido el método de mantenimiento del valor de la cuota alimentaria a través del índice RIPTE por entenderlo objetivamente
adecuado para preservar los intereses de ambas partes...”. Por el contrario, el Dr. Delrieux es terminante: “cualquier dispositivo de actualización que
pretenda aplicarse para la repotenciación de la cuota alimentaria, resulta contrario a la expresa prohibición legal dispuesta por los arts. 7º y 10 de la
ley 23.928, con las modificaciones introducidas por la ley 25.445 y 4º de la ley 25.561, que no han sido derogadas por el Cód. Civ. y Com. de la Nación,
vigente a partir del 01/08/2015. Lo contrario importaría aceptar un reajuste expresamente vedado, que alcanza incluso a la cuota alimentaria, ya que
sin desconocer la naturaleza de dicha obligación, destinada a satisfacer los requerimientos de los hijos delineados en el art. 659 del Cód. Civ. y Com.
(manutención, educación, esparcimiento, vestimenta, habitación, asistencia, gastos por enfermedad y los necesarios para adquirir una profesión, etc.),
lo cierto es que una vez determinada en una cantidad, se convierte en una deuda de dinero [...] debiendo procurarse en todo caso su incremento a
través del procedimiento sencillo contemplado por el art. 633 del ordenamiento ritual civil, sin que ello importe colisionar con el reconocimiento ex-
puesto tanto en el Preámbulo como en el art. 27 de la Convención sobre los Derechos del Niño, ni con los arts. 25 y 11 de la Declaración Universal de
Derechos Humanos y del Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, respectivamente, tratados éstos que integran el bloque
de constitucionalidad (art. 75, inc. 22, de la CN)”. Citados por CANO, Mariela — DÍAZ, Rodolfo G., “La actualización de la cuota alimentaria”, Revista
de Derecho Privado y Comunitario, 2016-1: “Derecho de familia”, Santa Fe, 2016, ps. 394 y ss.
(33) CCiv., Com. y Lab. Gualeguaychú, 10/03/2009, “Bacigalupo, Liliana M. I. c. Antici, Cristian F.”, LL AR/JUR/76193/2009. Si bien en esta sentencia
no se decidió una actualización de la cuota, se advierte la necesidad de considerarlo a fin de morigerar los efectos de la depreciación monetaria.
(34) CCiv., Com. y Lab. Gualeguaychú, sala I, 08/05/2015, “C., C. M. c. N., G. S. s/ incidente de aumento de la cuota alimentaria”, LLLitoral del
23/11/2015, p. 1120; AR/JUR/ 20881/2015; citado por Cano, Mariela - Díaz, Rodolfo G., ob. cit., ps. 398 y ss.
(35) JCiv. Nº 92, 08/09/2015, “S. Q., M. A. y otros c. R., F. J. s/ alimentos”, expte. 29.965/2014, y comentario “Alimentos por paritarias”, DJ 3987, del
15/09/2015, www.diariojudicial.com. Citado por Cano, Mariela - Díaz, Rodolfo G., ob. cit., ps. 394 y ss.
(36) Art 9º: “Institúyase con la denominación ‘jus’ la unidad de honorario profesional, que representa el uno por ciento (1%) de la remuneración total
asignada por todo concepto al cargo de juez de primera instancia de la provincia de Buenos Aires, con quince [15] años de antigüedad, incluido el
básico, permanencia, bloqueo de título y todo otro tipo de bonificaciones, compensaciones, gratificaciones o adicionales, cualquiera fuese su deno-
minación y se encuentren o no sujetos a aportes o contribuciones, exceptuando únicamente aquellos rubros que dependan de la situación personal
particular del magistrado. La Suprema Corte de Justicia suministrará mensualmente el valor resultante eliminando las fracciones decimales”.
(37) En el ámbito nacional, la ley 27.423, publicada en el BO el 22/12/2017, introdujo reformas en numerosos aspectos similares a la ley provincial.
Así, entre otras cuestiones, alude al carácter alimentario de las regulaciones en su art. 3º, e indica que “la regulación de honorarios deberá contener,
bajo pena de nulidad, el monto expresado en moneda de curso legal y la cantidad de UMA que éste representa a la fecha de la resolución”; también dicha
unidad UMA se encuentra vinculada a la retribución de los magistrados (art. 19).
(38) Hasta su entrada en vigencia, las regulaciones de honorarios en juicio debían efectuarse en moneda de curso legal. Como recuerda Quadri: “inclu-
so la Suprema Corte así lo había indicado, reprochando a los órganos jurisdiccionales que la habían efectivizado en jus”. Con la siguiente cita a pie de
página: “Viene a la mente algún antiguo precedente de la Casación bonaerense, donde Mercader reprobaba la expresión de la regulación de honorarios en
jus, señalando ‘que el monto del honorario fijado judicialmente debe ser expresado en moneda de curso legal, ya que constituye una obligación de dar su-
mas de dinero (arts. 616 y concs., Cód. Civil). A lo dicho no obsta la base que se haya tenido en cuenta para determinar la suma resultante; ya que cualquiera

[ 56 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Los alimentos y la inflación: la aplicación del jus arancelario para
evitar la pérdida de valor de la cuota alimentaria

fuera ella (la unidad del art. 9º, la escala del art. 21, la valuación fiscal del art. 35 inc. a], etc.), forzoso es concluir que dicho monto debe ser inequívocamente
establecido en moneda corriente’ (SCBA, 22/02/1994, ‘U., S. L. s/ denuncia’, AyS 1994-I-125, Juba sumario B62762). Con todo, ello respondía al estado de
cosas en la normativa provincial, donde no existe una norma similar a la que ahora estamos analizando”
(39) Quadri, Gabriel H., “Acerca de la nueva ley bonaerense de Honorarios Profesionales”, LLBA 2017 (septiembre), ps. 1 y ss.
(40) En el ámbito santafesino, la regla análoga antes mencionada ya ha comenzado a suscitar controversias. Allí la Corte local ha anulado fallos de la
instancia anterior y mandado a dictar uno nuevo cuando se presentó una controversia de este tenor, y señaló que “estando en juego —se reitera— una
cuestión de orden público de trascendental importancia como es determinar si una norma —art. 32 de la ley 12.851— hace operar a la unidad jus como
una forma de indexación, violando con ello la ley 23.928 —según t.o. por ley 25.561—, jerárquicamente superior, que prohíbe la actualización monetaria,
indexación por precios, variación de costos o repotenciación de deudas, cualquiera fuera su causa; conculcando el principio nominalista e incursionado en
un ámbito reservado solo al Congreso Nacional, no podía ser desechada por la sala con argumentos que no se compadecen con el verdadero alcance del
caso planteado y llevado a su conocimiento” (CS Santa Fe, 13/10/2015, “Municipalidad de Santa Fe c. Decoud, Raúl R. —apremio— s/ recurso de in-
constitucionalidad”, in extenso en el sitio web del Poder Judicial de esa provincia). El estado de cosas en aquella provincia es analizado en GASPARINI,
Juan A., en AA.VV., Derecho procesal en el Código Civil y Comercial, Ed. La Ley, Buenos Aires, 2017, t. 1, p. 445.
(41) Recomendamos, nuevamente, ver el análisis llevado a cabo en Gasparini, Juan A., ob. cit., t. 1, ps. 444 y ss., que considera la cuestión también
desde la atalaya de las obligaciones de valor; a lo que agregamos algún precedente de la Casación provincial en el cual se han descalificado las
pretensiones en las cuales el monto de la deuda estaba fijado en “módulos” que se iban actualizado, justamente con el argumento de que aquéllas
violentaban la prohibición de actualizar (SCBA, 10/10/2012, “Caja de Previsión Social para Profesionales de la Farmacia [CAFAR] c. Priolo, Ana María
s/ ejecución prendaria”, C. 100624, entre otras).
(42) Quadri se refiere en su análisis al tratamiento jurisprudencial que ha merecido en la provincia de Santa Fe la ley 6767 arancelaria, reformada
por la ley 12.851 y al trabajo redactado por Gasparini, Juan A., “Incidencias procesales del nuevo Código Civil y Comercial en materia de honorarios
profesionales”, Ed. La Ley, Buenos Aires, 2017, ps. 411-457; QUADRI, Gabriel H. (dir.), “Derecho procesal en el Código Civil y Comercial de la Nación”,
Ed. La Ley, Buenos Aires, t. I.
(43) Así, p. ej., podrían tomarse como parámetros el valor del jus cuando se trate de cuotas alimentarias a abonar por abogados en ejercicio de su
profesión; la unidad del galeno cuando se trate de alimentos a ser abonados por médicos; la unidad de medida de odontólogos en su caso, etc.
(44) En el ámbito del Departamento Judicial de Mar del Plata, la sala II de la CCiv. y Com. se expidió respecto del recurso de apelación planteado en un
incidente de aumento de alimentos en el que el juez de instancia inferior había dictado sentencia con declaración de la inconstitucionalidad de los arts.
4º, 7º y 10 de la ley 23.298(de acuerdo con la redacción establecida por el art. 4º de la ley 25.561) en las obligaciones alimentarias y, por ende, había
declarado su inaplicabilidad al caso en concreto, disponiendo un mecanismo de actualización. La sala II revocó la declaración de inconstitucionalidad
de las normas citadas a partir de argumentar que las deudas alimentarias como obligaciones de valor resultaban ajenas a la prohibición indexatoria.
En el supuesto se había establecido como mecanismo de actualización la utilización del valor del jus; el Dr. Loustanou, magistrado preopinante,
señaló: “no se entiende qué vinculación tiene el método de cálculo del reajuste dispuesto por el a quo, utilizando el jus (un porcentaje del sueldo
de primera instancia) con el ingreso del alimentante o las necesidades del alimentado, casi siempre superiores a las posibilidades del primero. Está
vigente todavía la ley 24.283(Actualización del Valor de Bienes o Prestaciones en General), y parece haberse omitido al fijar un mecanismo indexatorio
ajeno a la obligación de fuente legal, como a las necesidades de las partes, olvidando la experiencia sufrida por la aplicación de índices ajenos tanto
en el ámbito del derecho local como el extranjero (conf. Alterini — López Cabana, ‘Soluciones jurídicas al problema inflacionario’, LL Online). De esta
manera, considero que debe dejarse sin efecto por innecesaria la declaración de inconstitucionalidad, y readecuarse la cuota alimentaria, estableciendo un
porcentaje mayor del salario que el pactado originalmente por las partes. Por ello, estimo prudente fijar el 30% de los haberes que el Sr. B. G. percibe como
personal de la Policía de la Provincia de Buenos Aires, teniendo en cuenta que, además, aporta, la afiliación del niño a la obra social (IOMA) y que abona un
coseguro (Servicios Sociales de la Policía Provincial) a fin de asegurar la cobertura total de las necesidades de salud que exige la discapacidad de su hijo. Es
necesario aclarar que la fijación de la prestación alimentaria por medio de un porcentaje de los haberes resulta más conveniente, pues de esta manera se
evitan continuos incidentes tendientes tanto a la actualización como a la disminución de la cuota en caso de que así procediere, siendo ello factible en tanto
el alimentante trabaja en relación de dependencia (Policía provincial), por lo que sus ingresos provienen de una fuente estable y periódica”.
(45) Quien suscribe ha resuelto en reiteradas oportunidades la inconstitucionalidad de las normas que prohíben la actualización (arts. 7º y 10 de la ley
23.928, según el texto de la ley 25.561) en procesos alimentarios, a partir de una primera sentencia homologatoria que se encuentra firme, dictada el
30/09/2013, en la que se presentara un convenio que contenía una cláusula de actualización. Dicha sentencia fue publicada y comentada en Derecho
de Familia. Revista Interdisciplinaria de Doctrina y Jurisprudencia, 2014-III, Grosman, Cecilia P. — Lloveras, Nora — Kemelmajer de Carlucci, Aída —
Herrera, Marisa (dirs.), Ed. AbeledoPerrot, Buenos Aires, junio de 2014, ps. 99-140.
(46) El Juzg. Nº 3 Corrientes, a cargo de la Dra. Nora Infante, el 29/10/2015, en autos “S. M. J. c. M. E. s/ alimentos”, fijó una cuota actualizable au-
tomáticamente. La progenitora había solicitado una cuota del 40% de los haberes del demandado como empleado de un autoservicio; la propuesta
del progenitor era de $ 700, siendo aceptada por la actora, con la condición de su actualización semestral según un índice de variabilidad que no
especificó. Después de un análisis de los antecedentes jurisprudenciales de la cuestión, la jueza resolvió —de oficio— declarar la inconstitucionalidad
en el caso concreto de los arts. 7º y 10 de la ley 23.928, ley 25.561, prorrogada por la ley 26.896, por ser contrarios a los arts. 3º y 27 de la Convención
sobre los Derechos del Niño, con jerarquía constitucional conforme al art. 75, inc. 22, de la CN. En consecuencia, autorizó la actualización de la cuota
alimentaria cada seis meses conforme al índice de precios al consumidor que publica el INDEC. Entre sus argumentos, la jueza destacó: “Si bien tengo
presente que la nueva normativa en materia alimentaria prevé como forma de actualización la posibilidad de cumplir con la obligación alimentaria
mediante la obligación en especie, lo cierto es que al igual que una parte importante de la doctrina entiendo que tal previsión no es suficiente para
lograr que la cuota alimentaria cumpla con la finalidad de satisfacer las necesidades del alimentado, pues no se puede desconocer el proceso infla-
cionario que vive nuestro país, y que a fin de obtener un aumento de la cuota alimentaria, la parte se ve obligada a solicitarlo por vía de incidente,
generando un desgaste jurisdiccional innecesario”, www.infojus.gov.ar, citado por Cano, Mariela - Díaz, Rodolfo G., ob. cit., p. 391.
(47) “a) Una norma puede ser constitucional tanto cuando se la ‘pone’ en el orden normológico como durante cierto lapso posterior, y después volverse
inconstitucional (...). b) Una norma puede ser simultáneamente constitucional e inconstitucional según el ámbito donde se aplica (...). c) Otros casos
de inconstitucionalidad sobreviniente pueden configurarse cuando: c’) se realiza una reforma constitucional, y normas anteriores que son incompa-
tibles con el nuevo texto constitucional se vuelven inconstitucionales, aunque no lo hayan sido con respecto a la Constitución antes de su enmienda;
c’’) se ratifica un tratado internacional, porque leyes anteriores que son incompatibles con él también se tornan inconstitucionales. d) El cambio tem-
poral de las valoraciones sociales en torno de determinadas cuestiones también es capaz de convertir en inconstitucional una norma que antes no lo
era porque coincidía con las valoraciones de su época. Pero para que esto ocurra creemos que acerca de la cuestión enfocada por tales valoraciones
sucesivamente distintas hace falta que haya en la constitución alguna pauta normativa”. Bidart Campos, Germán, “Tratado elemental de derecho
constitucional argentino”, Ed. Hammurabi, Buenos Aires, 2000, t. I-A, ps. 433/434.

[ 57 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Los alimentos y la inflación: la aplicación del jus arancelario para
evitar la pérdida de valor de la cuota alimentaria

(48) Masciotra, Mario, “Poderes-deberes del juez en el proceso civil”, Ed. Astrea, Buenos Aires, 2014, ps. 402 y ss.
(49) Entre los fallos de la CS citados por Masciotra cabe destacar: 23/04/1956, “Grisolía, Francisco M.”, Fallos 188:343; 186:170; 169:483 y otros;
06/11/1980, “Saguir y Dib, Claudia G.”, Fallos 302:1284 y LA LEY 1981-A, 401; “Baliarda SA y otro c. Provincia de Buenos Aires”, en el cual se dijo:
“uno de los índices más seguros para verificar la razonabilidad de la inteligencia de una norma y su congruencia con el resto del sistema a que está
engarzada, es la consideración de sus consecuencias”(Fallos 303:917). Más adelante, refiere al fallo “Massa, Juan J. c. PEN”, del 27/12/2006, sobre la
pesificación de los depósitos.

(*) Adriana E. Rotonda


Titular del Juzgado de Familia Nº 6 de Mar del Plata. Titular regular de la Cátedra de Derecho Civil V (Familia y Sucesio-
nes) de la Universidad Nacional de Mar del Plata. Codirectora del grupo de investigación “Familia, tiempo y derecho” de
la Universidad Nacional de Mar del Plata. Profesora asociada de Derecho de Familia de la Universidad Fasta de Mar del
Plata. Profesora titular de Derecho de las Sucesiones de la Universidad Fasta de Tandil.

[ 58 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


JURISPRUDENCIA

[ 59 ] Dossier Prácticas Jurídicas


ALIMENTOS
Fijación de una pauta de equivalencia. Interés superior del niño. Perspectiva de género.
Obligados principales.
Tribunal: Superior Tribunal de Justicia de la Provincia de Jujuy, Sala Civil y Comercial y de Familia (STJujuy)
(SalaCivComFlia)
Fecha: 28/03/2019
Partes: G., S. S. c. C., R. E. s/ Alimentos s/Recurso de inconstitucionalidad

Cita Online: AR/JUR/6308/2019

Hechos: II. La cuota alimentaria debe ser actualizada periódi-


camente, pues, si bien aquello no fue solicitado de
El Superior Tribunal de Justicia de Jujuy acogió el recurso forma expresa y admitirlo podría implicar vulnerar
de inconstitucionalidad interpuesto por la progenitora de el principio de congruencia, sobre tal principio se
un menor contra la resolución que había establecido una encuentran otros de mayor jerarquía consagrados a
cuota alimentaria sin pauta de equivalencia, y ordenó su nivel nacional como internacional –superior interés
actualización cada seis meses. de los niños, niñas y adolescentes, y el de igualdad-;
a lo que se suma la necesidad de eliminar toda for-
Sumarios: ma de violencia contra la mujer, que pueda verse
I . El pedido de fijación de una pauta de equivalencia afectada al tener que iniciar un nuevo proceso para
para ajustar la cuota alimentaria impuesta debe ad- actualizar la cuota alimentaria sine die (del voto de
mitirse, en virtud de los elevados valores constitucio- la Dra. De Falcone).
nales que el reclamo de alimentos comprende, tan- III. La imposición de la obligación alimentaria en cabe-
to para el alimentado como para la progenitora que za del padre del menor debe confirmarse, por tratar-
brega por la consecución de las mejores condiciones se aquél del principal obligado al pago de la misma,
de vida para su hijo, no sólo para la época presente, en virtud de ser el progenitor del alimentado, y de
sino para todas las etapas de su desarrollo, porque conformidad a lo preceptuado por los arts. 658 y
pretender que los valores deban permanecer inmu- 668 del Código Civil y Comercial.
tables, implica desentenderse del derecho del niño
a la integridad de la cuota.

[ 60 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Texto Completo: Expresa que el fallo impugnado interpreta irrazonable y
Expte. N°: CF-14569/2018 contradictoriamente los hechos y pruebas, cuya debida
San Salvador de Jujuy, marzo 28 de 2019. valoración es una de las facetas más importantes del de-
ber de fundamentación de las sentencias. Se queja por-
La doctora Altamirano dijo:
que prescinde de hechos notorios, provocando que sus
La Sala Segunda del Tribunal de Familia, mediante consideraciones carezcan de apoyo en la prueba existen-
sentencia de fecha 23/02/2018, resolvió hacer lugar al te y producida válidamente en la causa, con lo cual el fa-
ofrecimiento de cuota alimentaria realizado por el pro- llo incurre en palmaria violación de la ley y doctrina legal.
genitor G. F. M., y fijó la misma a favor del menor G. M.
En concreto, se agravia porque la sentencia condenó al
M., en la suma de $2.500 a depositarse del 1° al 10 en
padre del menor, al pago de la suma magra de $2.500 en
forma mensual y consecutiva, a la orden de ese tribunal
concepto de cuota alimentaria para cubrir las necesidades
y como perteneciente a la causa. Dejó sin efecto la cuo-
del alimentado. Y porque la misma no fue fijada acorde a
ta alimentaria impuesta a la abuela paterna R. E. C., y
los ingresos del padre del menor y de la abuela paterna, en
en consecuencia dispuso levantar el embargo que pesa
atención a la condición social y económica de las partes.
sobre los haberes de la misma. Asimismo determinó
que, acreditado el incumplimiento por parte del proge- Sostiene que la sentencia incurre en citra petita o ex silen-
nitor de la cuota mencionada, la misma se hará efectiva tio, al omitir pronunciarse sobre la pauta de equivalencia
sobre los haberes que percibe R. E. C., ordenándose el requerida expresamente en la audiencia celebrada en fe-
embargo de los mismos en el porcentaje del 10%, li- cha 04/12/2017(3), en la que su parte solicitó al Tribunal
brándose a tal fin el oficio pertinente a la empleadora se expida sobre el pedido concreto y formal que se diera
Obra Social Telefónicos Ostel. Impuso las costas a R. E. de baja a la obra social prepaga que el padre decía haber
C. y a G. F. M. Reguló honorarios profesionales. contratado a favor de su hijo, con fundamento en lo acre-
Para resolver en tal sentido, en primer lugar entendió que ditado a fs. 77 de los autos principales, de donde surge que
en la causa se acreditaron los extremos legales para la el menor cuenta con cobertura del beneficio brindado por
procedencia de la demanda de alimentos en contra de la la obra social obligatoria que posee de la madre como per-
abuela paterna del menor, conforme lo normado por el sonal en relación de dependencia de Alberdi SA
Art. 668 del Cód. Civil (y Comercial)(1). Se agravia porque el Tribunal prescindió de dicha prueba.
Tuvo por acreditado que el progenitor dejó de abonar la Destaca que la cobertura de una obra social excluye a la
cuota alimentaria que había pactado a favor de su hijo, otra, y por lo tanto no son acumulativas.
por cuanto se desvinculó de su anterior trabajo, motivo Afirma que la sentencia desnaturaliza la realidad fáctica
por el cual ofreció alimentos por la suma de $2.500 y la y jurídica invirtiendo los términos de la litis, al trasformar
obra social para el niño. la demanda en contra de la abuela como obligada legal,
Al haber comparecido al proceso el progenitor —prin- integrándola con el padre del menor, cuando existió un
cipal obligado al pago de los alimentos de su hijo— y proceso en contra de este último y nunca cumplió con
ofrecido una cuota alimentaria y abonar la obra social la obligación alimentaria. Afirma que el progenitor sólo
por un monto superior al que fija la Sala sentenciante vino a participar en la causa promovida en contra de la
para los supuestos en los que aquél no trabaja en re- abuela con el objetivo de protegerla. Advierte que de las
lación de dependencia(2), compartiendo lo dictaminado constancias de la causa no se desprende explícita ni im-
con la Defensora de Niños, Adolescentes y Personas con plícitamente que el padre haya sido citado a comparecer.
Discapacidad mental, el Tribunal juzgó que correspon- Se queja porque el Tribunal estableció el monto de la
de hacer lugar al ofrecimiento, y fijó la cuota alimentaria cuota alimentaria sobre la base de la versión unilateral
en la suma de $2.500. del progenitor, y no de pruebas que permitan determinar
Disconforme con lo resuelto, la Dra. Sonia Estela Alfaro, su aptitud para cubrir las necesidades de los reclaman-
actuando en representación de S. S. G., interpuso recur- tes, dado que sus reales ingresos no fueron acreditados.
so de inconstitucionalidad por sentencia arbitraria (fs. Refiere que las peticiones de las partes condicionan la
02/06). protección jurídica y determinan la amplitud de su conte-
Aduce vulneración a las garantías constitucionales de nido, y que ello no se tuvo presente al momento de fallar,
defensa en juicio, debido proceso, igualdad ante la ley, pues si bien en la audiencia de conciliación no se acordó
derecho de propiedad e interés superior del niño prote- el porcentaje en que debía fijarse la cuota alimentaria de-
gido como bien jurídico por excelencia, por la Constitu- finitiva, se arrimaron posturas(4), con lo cual correspondía
ción Nacional, Convención sobre los Derechos del Niño, al Tribunal fijarla dentro de esos límites, que constituye la
Ley N° 26.061 de Protección Integral de Niñas, Niños y última pretensión esgrimida, debiendo el juez sentenciar
Adolescentes y Cód. Civil y Comercial de la Nación. según lo alegado y probado.

[ 61 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Finalmente, se agravia porque el juzgador determinó el subrayado en juicios de la naturaleza del presente —ali-
monto de la cuota alimentaria en una suma fija, y omitió ex- mentos— cuya solución depende, eminentemente, de la
pedirse respecto de su actualización según las variaciones valoración de complejas situaciones personales, pues
de la economía, en protección del derecho real del niño. esta particularidad torna prudente dejar librada dicha
ponderación a los jueces de grado, en tanto no medie un
Considera que corresponde hacer lugar a la equivalen-
evidente apartamiento de los hechos, del buen sentido
cia solicitada con un ajuste automático cada seis meses,
o de las reglas de la sana crítica (CSJN, 11/10/1984, “R.
en proporción al incremento de los sueldos de la admi-
R. c. R. de C. B. s/ Alimentos, fallo citado por Gustavo A.
nistración pública provincial, que hoy es el parámetro
Bossert en “Régimen jurídico de los alimentos”, Ed. As-
más cercano a la variación inflacionaria existente en
trea, p. 402).
nuestro país, aplicado sobre el monto establecido como
cuota alimentaria. En el presente caso, estimo que lo resuelto por el Tri-
bunal al fijar la cuota alimentaria en la suma de pesos
Brinda mayores argumentaciones jurídicas, a las que
$2.500, sin actualización, y omitiendo expedirse acerca
hago remisión en honor a la brevedad. Cita doctrina y
del pedido expreso de que se dé de baja al menor res-
jurisprudencia. Hace reserva del caso federal. Peticiona.
pecto de la prepaga aportada por su padre(5), no resulta
Corrido traslado de ley, a fs. 29/32 vta. compareció a con- una derivación razonada del derecho vigente, por lo que
testarlo William Martín Lemme en representación de E. R. la sentencia en tales puntos, admite ser revisada.
C. y G. F. M. Solicita el rechazo del recurso por los funda-
Al ilustrar la implicancia contenida en el régimen de ali-
mentos que expone, a los que remito para ser breve.
mentos contra los abuelos instituido por el Cód. Civil y
A fs. 38/40 vta. emitió dictamen la Defensora de Niños, Comercial a partir de la reforma, esta Sala, en fallo regis-
Adolescentes y Personas con Discapacidad, Dra. María trado en L.A. N° 3, F° 1089/1092, N° 295, mediante voto
Solange Pizarro, y a fs. 55/57 vta. lo hizo la Sra. Fiscal que presidí, ha sostenido:
General Adjunto Dra. Aida Elena Dajer, por lo que el mis-
“Si bien el art. 668 del Cód. Civ. y Com. de la Nación pre-
mo se encuentra en estado de resolver.
vé la procedencia del reclamo de alimentos de los nietos
Abordando el análisis de la causa bajo estudio, entiendo a sus ascendientes, lo que incluso puede hacerse en el
que cabe hacer lugar parcialmente al recurso de incons- mismo proceso en el que se demanda a los progenitores,
titucionalidad interpuesto. o por separado, condiciona sin embargo su procedencia,
no sólo al cumplimiento de los recaudos exigidos en el tí-
En primer lugar, atendiendo a la naturaleza alimentaria
tulo del parentesco, sino que impone también que ‘debe
debatida, cabe señalar que el pronunciamiento motivo
acreditarse verosímilmente las dificultades del actor para
de embate no constituye sentencia definitiva susceptible
percibir los alimentos del progenitor obligado’ ... ‘El Código
de ser revisada ante esta instancia extraordinaria, requi-
adopta la postura intermedia o de subsidiariedad relativa,
sito establecido por el Art. 8 de la Ley N° 4346 modifi-
en la cual se comparte que no es lo mismo ser padre que
cada por Ley N° 4848, dado que este Superior Tribunal
ser abuelo, que, por ende, la obligación alimentaria a favor
de Justicia tiene dicho que “las sentencias que resuelven
de los abuelos ingresa a escena ante el incumplimiento del
cuestiones relativas a alimentos en tanto no causan esta-
principal obligado.... De este modo, el Código admite que
do, resultan en principio irrecurribles por la vía del recurso
existe una subsidiariedad de fondo, debiéndose demostrar
de inconstitucionalidad” (L.A. N° 39, F° 1238/1241, N° 474;
al menos verosímilmente que el principal obligado no cum-
L.A. N° 39, F° 627/629, N° 242; L.A. N° 45, F° 195/197, N°
ple con el deber que tiene a su cargo’, (obra de Lorenzetti
86; L.A. N° 47, F° 1780/1781, N° 768; L.A. N° 49, F° 74/75,
precedentemente citada, p. 443)...”.
N° 25, L.A. N° 49, F° 2331/2332, N° 761) de conformidad a
lo establecido por el Art. 401 inciso 4 del Cód. Proc. Civil. “En tal caso resulta de aplicación lo dispuesto por el art.
658 del Cód. Civ. y Com. de la Nación en cuanto deter-
Ello es así porque las decisiones en materia de alimen-
mina que la obligación alimentaria pertenece a ambos
tos son netamente provisionales, pudiendo la cuota ser
progenitores, conforme a su condición y fortuna, ya que
aumentada, disminuida o dejada sin efecto cuando se
si bien el mismo código contempla la posibilidad de de-
hayan modificado las circunstancias tenidas en vista
mandar simultáneamente al padre y a los ascendientes,
al concederla. Por eso, tales cuestiones no pueden ser
ello no implica la pérdida de subsidiariedad, sobre todo
analizadas nuevamente por este Superior Tribunal de
cuando los jóvenes padres, cuentan con empleos remu-
Justicia, por cuanto implica volver sobre temas de hecho
nerados y nada impide que redoblen esfuerzo para me-
y prueba de exclusiva competencia de los jueces de la
jorar sus condiciones y por ende las de sus descendientes
causa y, por consiguiente, ajenos —como regla y por su
que dependen de ellos, los que pueden reclamar para
naturaleza— a esta instancia de excepción.
ser atendidos, pero sólo en proporción a las posibilida-
Digo esto, porque “El carácter estrictamente excepcio- des económicas de los progenitores, ya que no pueden
nal que posee la doctrina de la arbitrariedad debe ser sustraerse a sus deberes como padres, para trasladar

[ 62 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


la manutención de sus hijos a sus ascendientes, porque definida por la Corte Suprema de Justicia de la Nación,
estos últimos se encuentren en mejores situaciones eco- dado que lo resuelto infra petita “... sin brindar motivos o
nómicas que ellos. Queda claro entonces, que la obli- razones suficientes por las cuales omitió su tratamiento”
gación alimentaria principal, corresponde a los padres [9], ha vulnerado el principio de congruencia que debe
y subsidiariamente a los abuelos, siendo menester para gobernar todo procedimiento, que implica el tratamiento
que la acción prospere contra los últimos, la fehaciente de los planteos puestos a consideración, análisis y reso-
demostración del incumplimiento del deber alimenta- lución del Órgano Jurisdiccional, por las partes, de mane-
rio o la imposibilidad o insuficiencia de recursos de los ra de ver resguardadas las garantías constitucionales del
obligados principales —padre y madre, y siendo mayor la debido proceso legal y defensa en juicio.
reclamante, también le cabe demostrar su imposibilidad
Es por ello que, al considerar que se han vulnerado las
de trabajar”(6).
citadas garantías constitucionales, y siendo elocuente la
En virtud de las precedentes consideraciones que estimo omisión de la que adolece el fallo atacado, considero que
de pertinente aplicación al caso bajo estudio, no observo los autos deben volver al tribunal de origen a los fines
arbitrariedad alguna al haberse condenado a G. F. M. a que resuelva la cuestión cuyo tratamiento se ha omitido.
abonar la cuota alimentaria reclamada a favor de su hijo
Asimismo, aun cuando ante dicho Tribunal no ha sido
G. M. M., por tratarse aquél del principal obligado(7) al
expresamente solicitado por la parte actora, estimo ajus-
pago de la misma, en virtud de ser el progenitor del ali-
tado a derecho hacer lugar al pedido de fijación de una
mentado, y de conformidad a lo preceptuado por la nor-
pauta de equivalencia respecto de la cuota alimentaria
mativa precedentemente citada.
impuesta, en virtud de los elevados valores constitucio-
Por otra parte, la actora consintió su participación en la nales que el reclamo de alimentos comprende, tanto
causa y en especial en la audiencia celebrada a fs. 74 de para el alimentado como para la progenitora que brega
los autos principales, acercando posiciones y consideran- por la consecución de las mejores condiciones de vida
do la propuesta realizada por el Sr. M. sobre del monto para su hijo, no sólo para la época presente, sino para
de la misma, haciendo incluso una contrapropuesta. todas las etapas de su desarrollo.
Motivos por los cuales, cabe confirmar la imposición de Comparto al respecto, lo dictaminado por la Defensora
la obligación alimentaria en cabeza de G. F. M., consti- de Niños, Adolescentes e Incapaces (fs. 38/40 vta. de es-
tuyendo el agravio erigido en el punto, una mera discre- tos autos) y por la Fiscalía General (fs. 55/57 vta.).
pancia que no resulta apta para conmover lo resuelto por
Acerca del tema en particular, al pronunciarme en L.A. N°
el a quo en tal sentido.
2, F° 922/931, N° 256, expresé: “Entiendo que, la senten-
En cuanto al agravio sostenido porque el Tribunal omi- cia en crisis, tachada de ultra petita e incongruente con el
tió expedirse respecto del pedido expreso formulado contenido de la demanda, debe ser saneada para poder
por la accionante en la audiencia celebrada en fecha cumplir con lo expresamente dispuesto por la legislación
04/12/2017(8), para que se diera de baja al menor respec- de fondo, ya que en el citado artículo 659, último párrafo
to de la obra social que le suministra su padre, entiendo del ibídem, se dispone que “Los alimentos están constitui-
que le asiste razón a la recurrente. dos por prestaciones monetarias o en especie y son propor-
cionales a las posibilidades económicas de los obligados y
En efecto, habiendo concurrido ambos progenitores a la
necesidades del alimentado”, y ello sólo puede cumplirse
citada audiencia, ante el ofrecimiento del padre de abo-
con la fijación de la equivalencia oportunamente solicitada.
nar una cuota alimentaria de $2.500 y brindarle a su hijo
Pretender que los valores alimentarios deban permanecer
la Obra Social Sancor Salud Plan 3000, la madre recha-
inmutables, implica desentenderse del derecho del niño a
zó la misma, solicitando el retiro del menor de dicha obra
la integridad de su cuota alimentaria y propiciar la degra-
social —atento a que la misma trabaja en relación de
dación de su calidad de vida, en razón de los aumentos que
dependencia y posee obra social para su hijo—, y que se
pudieren producirse en los bienes y servicios que requiere
integre a favor del niño una cuota alimentaria de $4.000.
para la satisfacción de sus necesidades”.
Sin embargo, al dictar sentencia el Tribunal de Fami-
Allí se sostuvo que “Resolver lo contrario atenta ... contra
lia solo estableció el monto de la cuota en la suma de
el principio de igualdad, dando lugar a una especie de dis-
$2.500, pero omitió expedirse acerca de la puntual pe-
criminación, ya que cuando el padre trabaja en relación de
tición formulada por la madre del menor en relación a la
dependencia registrada, las cuotas alimentarias de los niños
baja en la obra social solventada por el padre, y la com-
se fijan en porcentajes de sueldos, y cada vez que éstos son
posición de una cuota más elevada.
actualizados, ello repercute en el incremento de la cuota de-
Es así que, compartiendo lo dictaminado por la Fiscalía bida, mientras que el hecho de no ser asalariado el alimen-
General, estimo que el pronunciamiento —en el pun- tante, como en el caso sub examine, la cuota permanece
to— revela arbitrariedad en los términos en que ha sido inmutable sin un patrón de equivalencia, discriminación que

[ 63 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


bajo ningún punto de vista debo admitir. Asimismo, cabe Cita Online: AP/JUR/148/2013) señalando “... en toda ac-
tener presente en todo momento el criterio de que en toda tuación judicial en la que se encuentren involucrados ni-
actuación judicial que involucren niños, debe velarse sobre ños —como ocurre en el caso de B.—, debe velarse por el
todo por el interés superior de los mismos, que se erige como interés de éstos, que se erige como principio rector del de-
principio rector del derecho procesal de familia”. recho procesal de familia... no corresponde en casos como
el traído a examen limitarse a la aplicación rigurosamente
Asimismo, en el citado pronunciamiento, expuse con ci-
técnica de pautas formales que llevarían a desentenderse
tas ilustrativas, que casos como el presente conllevan un
del hecho de hallarnos operando sobre derechos indispo-
rasgo de violencia económica en contra de las mujeres,
nibles”. Continúa diciendo el fallo: “... claro está que en
que no se puede permitir que la cuota de alimentos se
todas las cuestiones de esta índole en las que nos toca in-
transforme en un arma de dominación y control sobre la
tervenir, el interés primordial de los niños y adolescentes ha
mujer y que la disputa permanente la ponga en una si-
de orientar y condicionar toda decisión de los tribunales de
tuación de riesgo.
todas las instancias llamados al juzgamiento de los casos
Si bien en el sub lite, la pauta de equivalencia sobre el (Corte Sup., 06/02/2001, Fallos: 324:122; 02/12/2008,
valor de la cuota alimentaria no ha sido solicitada por Fallos: 331:2691; 29/04/2008, Fallos: 331:941, entre mu-
la actora ante el Tribunal de origen, la relevancia de los chos otros)”. Por lo tanto dispuso oficiosamente, aun cuan-
valores y principios constitucionales y supraconstitucio- do no fue solicitado por la parte, un aumento escalonado
nales involucrados en el caso (interés superior del niño, y progresivo de la cuota alimentaria para evitar su desva-
igualdad, no discriminación, no violencia contra la mujer) lorización, tomando en consideración el contexto socioeco-
profundamente expuestos en el precedente citado, y que nómico en el que se dictó la resolución, “... como modo de
considero de plena aplicación al presente, prevalecen so- favorecer y contemplar con especial atención la necesidad
bre el de congruencia. del niño y propender a la economía, simplificación y celeri-
dad procesal, así como también a la seguridad jurídica que
Ello resulta posible, gracias a la perspectiva constitucio-
otorga la claridad de parámetros a los cuales ajustarse”.
nalista a la que responde el Cód. Civ. y Comercial en ma-
Ello fue establecido “... como forma de absorber escalona-
teria de familia, en la que impera una necesidad ineludi-
damente los próximos presumibles incrementos de costos
ble de actuación de jueces comprometidos y enérgicos
y necesidades del niño, sin tener que acudir a someterlo al
con el propósito de alcanzar la tutela judicial efectiva de
gravoso expediente del incidente de aumento de cuota ali-
los derechos materiales, bajo las reglas de la oficiosidad
mentaria. Por eso, las medidas decididas apuntan también
consagrada por los Arts. 706 y 709 del mentado Código.
a preservar, en la medida de lo posible, la salud psíquica y
La actuación oficiosa propiciada por tales preceptos, per- emocional del hijo común, para que éste no se vea expues-
mite flexibilizar la rigurosa impronta contenida en el prin- to periódicamente a las inevitables tensiones que generan
cipio de congruencia, que se traduce en la imposibilidad la tramitación de pleitos como el presente”.
para el magistrado, de expedirse sobre cuestiones que
Sumado a todo ello, en el presente caso, luego de solici-
no han sido puestas oportunamente a su conocimiento.
tado el aumento progresivo, el demandado —al contes-
Sobre el tema, expresa la doctrinaria María Victoria tar el recurso de inconstitucionalidad— no se opuso de
Famá: “Cuantitativamente, y a la luz de estos mismos prin- manera específica a lo solicitado.
cipios de economía procesal y de interés superior del niño y
En mérito de los argumentos precedentemente expues-
otras personas vulnerables, el principio de congruencia y la
tos, estimo procedente hacer lugar parcialmente al re-
consecuente delimitación del thema decidendum merecen
curso de inconstitucionalidad deducido por la Dra. Sonia
ser revisados o atenuados en los procesos de alimentos.
Estela Alfaro en representación de S. S. G.
Desde esta perspectiva, cabe reflexionar acerca de la posi-
bilidad de fallar ultra petita, acordando una suma superior En consecuencia, devolver los autos al Tribunal de origen
a la reclamada en la pretensión cuando se advierte que el a fin que se expida acerca del planteo puesto a conside-
monto del pedido es insuficiente para satisfacer el derecho ración por la actora, por el que solicita se dé de baja al
alimentario, o se demuestra que los ingresos del alimen- menor G. M. M. de la obra social brindada por el progeni-
tante son sustancialmente mayores de lo estimado, o la tor, y la pretensión de integración de una cuota alimenta-
cuota requerida se ha visto desvalorizada por el transcurso ria de mayor cuantía.
del tiempo desde el inicio de las actuaciones. En definiti-
Asimismo, hacer lugar a la pauta de equivalencia solicita-
va, la labor judicial se centra en evitar las consecuencias
da, con un ajuste automático cada seis meses, en propor-
abusivas de la aplicación estricta del principio dispositivo y
ción al incremento de los sueldos de los empleados de la
arrimar a una solución justa tendiente a dar amparo a las
administración pública provincial, que hoy es el paráme-
personas en condiciones de vulnerabilidad”(10).
tro más cercano a la variación inflacionaria existente en
La Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil aplicó nuestro país, aplicado sobre el monto fijado como cuota
este criterio (en D. B., G. M. y O. v. M., E. B. - 11/03/2013 alimentaria. El cómputo de los seis meses previstos, de-

[ 64 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


berá practicarse desde la fecha de la sentencia que ha “para preservar los derechos reconocidos por la consti-
fijado la cuota. tución, la interpretación de las leyes se ha de hacer de la
manera más acorde a los principios y garantías constitu-
En función de ello, al variar la base económica considera-
cionales; los jueces deben interpretar las leyes de modo
da en su oportunidad por el a quo, corresponde devolver
que concuerden con esos principios y garantías, teniendo
los autos al tribunal de origen a fin que practique una
que preferir, en la interpretación de la ley, la que mejor
nueva regulación de honorarios.
concilie con los derechos y garantías constitucionales; y
Dado el carácter asistencial de la cuota alimentaria, aun hay que evitar que la aplicación mecánica e indiscrimina-
cuando el recurso procede parcialmente, estimo que las da de las normas conduzca a vulnerar derechos funda-
costas por esta instancia recursiva deben imponerse al recu- mentales de las personas” (Breves Reflexiones sobre los
rrido vencido (cfr. principio objetivo de la derrota, contenido Procesos de Familia y el Interés Superior del Niño en el
en el Art. 102 del Cód. Proc. Civil) en su calidad de alimen- Código Civil y Comercial. Por Ernesto Nahuel Parrilli). Por
tante, a fin que el alimentado no vea afectada la prestación lo cual si bien la pauta de actualización no fue solicitada
alimentaria destinada a atender sus necesidades. de forma expresa y por tanto admitirla podría implicar
De acuerdo a lo resuelto, cabe diferir la regulación de ho- vulnerar el principio de congruencia, estimo que en este
norarios por la actuación en la presente instancia, hasta caso en particular no es así, pues sobre tal principio se
tanto sean fijados en la anterior. encuentran otros de mayor jerarquía consagrados a nivel
nacional como internacional —superior interés de los ni-
El doctor Jenefes adhiere al voto que antecede. ños, niñas y adolescentes, y el de igualdad—.
La doctora de Falcone dijo: El derecho de familia en particular y el derecho en ge-
Me remito a la relación de antecedentes efectuada por la neral busca proteger el interés superior del niño y lograr
Sra. Jueza Presidente del Trámite; y diré que comparto la que el mismo tenga las mejores condiciones posibles para
solución que propone el voto que me precede. su desarrollo y esparcimiento, ya que como lo sostiene la
jurisprudencia con la cual coincido “el fundamento de la
Por ello propicio la admisión parcial del recurso tentado. prestación alimentaria, en el marco de las relaciones de fa-
En primer lugar, como he tenido oportunidad de expresar milia, debe buscarse en términos de solidaridad humana,
en supuestos similares, este Superior Tribunal, en concor- y, más precisamente, en la necesidad de que todos quienes
dancia con el criterio sentado por la Corte Suprema de Jus- están ligados por lazos de sangre concurran a hacer posi-
ticia, tiene dicho y reiterado en numerosos pronunciamien- ble el bien personal de los integrantes de la comunidad
tos que, en principio y salvo absurdo manifiesto, la revisión familiar. El amparo de tal necesidad elemental, que hace
de la valoración de la prueba destinada a fijar los hechos a la dignidad humana y un deber que la ley ha formulado
de la causa, es materia extraña a este extraordinario reme- positivamente” (J.A., 1997-II-34, Secc. Índice N° 1).
dio y reservada a los jueces de la causa, quienes resultan Sentada esta premisa y a fin de dirimir la cuestión de-
soberanos para ello y a cuyas conclusiones debe estarse. batida, es importante determinar si la cuota alimentaria
Este principio solo cede en caso de que la ponderación tiene carácter de deuda de valor o de dinero. “‘Determi-
efectuada fuera absurda o arbitraria (Confrontar mi voto nar la naturaleza de los alimentos como deuda de valor
en Libro de Acuerdo N° 54, F° 2526/2530, N° 733). o de dinero es una cuestión que ha dividido desde largo
Situación que en el caso bajo estudio se hace presente, tiempo las opiniones doctrinarias y los fallos jurispru-
en tanto la sentencia omite referirse a una cuestión de denciales. Las consecuencias prácticas de adherir a una
carácter fundamental —pauta de equivalencia—, lo que u otra tesis son trascendentes, en particular en períodos
genera un perjuicio de alta magnitud, y propicia la admi- inflacionarios’ (...) ‘La distinción entre una y otra obliga-
sión de este remedio en el punto. ción es significativa’ porque la deuda de dinero es insen-
sible a las oscilaciones del poder adquisitivo de la mo-
Sin perjuicio que estamos frente a una sentencia que en neda (...) en cambio, la deuda de valor toma en cuenta
principio no reviste carácter definitivo, toda vez que la tales variaciones, porque en ella el objeto debido es una
cuestión es pasible de ser tratada nuevamente; debido utilidad a que el acreedor tiene derecho, la cual ha de
a que las mismas no causan estado y constituyen deci- medirse en los términos monetarios que correspondan al
sorios en los que la cosa juzgada reviste carácter formal, momento de la liquidación de la deuda’ (...) ‘Si conside-
es posible su revisión en esta instancia en la medida que ramos a la deuda alimentaria como deuda de valor, las
ocasionen un perjuicio de imposible reparación ulterior. necesidades del alimentado estarán cubiertas en todo
Es lo que ocurre en oportunidad del presente. tiempo y al margen de los avatares de la economía, esto
es, de las variaciones de la unidad de medida o varia-
Si bien, la pauta de equivalencia no fue solicitada expre- ciones extrínsecas, dado que el valor de la obligación se
samente ante el a quo, es ajustado a derecho referirse ajustará automáticamente en función de dichos cambios.
a la misma en tanto como lo sostiene Bidart Campos Se mantiene de esta forma inalterable el valor de la obli-

[ 65 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


gación alimentaria fijada en un momento determinado Resulta destacable el voto en minoría de la Dra. Mattera,
(...)’ (Campos, Roberto D.; Alimentos entre cónyuges y pues introduce el bloque constitucional de la Convención
para los hijos menores; 1° ed.; Buenos Aires; Hammurabi; de los Derechos del Niño (específicamente, en su art. 27)
2009; p. 19, 20; conforme mi voto en L.A. N° 2, N° 256). para fundamentar el ajuste automático de la cuota ali-
mentaria que les corresponde a los menores de edad, a
Ahora bien en lo que aquí nos interesa, es importante
raíz de los cada vez más constantes aumentos de precios
establecer la manera en la cual se fija la cuota y los pará-
de los productos que componen la canasta familiar y de
metros para la misma.
los servicios imprescindibles para el desarrollo del hijo
Así, “cuando las entradas del alimentante son regulares y menor de edad (salud, educación, esparcimiento y trans-
comprobables suele establecerse la cuota alimentaria en porte)” (Belluscio, Claudio Alejandro; Alimentos según
un porcentaje o porción de aquéllas, toda vez que la cuota el nuevo Código Civil; 1° ed.; Ciudad Autónoma de Bue-
es siempre una parte de los ingresos de quien debe hacer nos Aires; García Alonso; 2015; ps. 145, 146).
efectiva la prestación. Este sistema tiene la ventaja de man-
Por otro lado, el Cód. Civil y Comercial regula lo atinente
tener intangible el aporte alimentario” (Campos, Roberto
a los procesos de familia, estableciendo nuevos principios
D.; Alimentos entre cónyuges y para los hijos menores; 1°
generales en los mismos. El art. 706 prevé que “el proceso
ed.; Buenos Aires; Hammurabi; 2009; p. 165; de mi voto
en materia de familia debe respetar los principios de tutela
en L.A. N° 2, N° 256).
judicial efectiva, inmediación, buena fe y lealtad procesal, ofi-
Sin embargo, “Cuando el alimentante no realiza tareas de ciosidad, oralidad y acceso limitado al expediente”.
dependencia u otro tipo de actividad laboral que le gene-
Además, sin perder de vista aquel carácter protectorio de
ra ingresos mensuales estables, regulares y comprobables,
tutela del más débil, el mismo art. determina la aplica-
es habitual que la cuota alimentaria se establezca en una
ción de estos principios para facilitar el acceso a la justi-
suma fija o determinada o en pagos directos del alimen-
cia, sobre todo en aquellos casos en los cuales participen
tante de los gastos de los hijos menores o en la combi-
personas vulnerables. A esto, el mismo artículo agrega
nación de ambos sistemas” (Campos, Roberto D.; Ali-
que la decisión que se dicte en un proceso en que estén
mentos entre cónyuges y para los hijos menores; 1° ed.;
involucrados niños, niñas o adolescentes, debe tener en
Buenos Aires; Hammurabi; 2009; p. 168, de mi voto L.A.
cuenta el interés superior de los mismos.
N° 2, N° 256).
Todo esto implica que los jueces no deben tomar un pa-
En el presente, el progenitor no tiene un ingreso fijo, o un
pel pasivo frente a las pretensiones donde se hallen en
salario percibido por una labor en relación de dependen-
juego derechos fundamentales de los niños, sino que
cia, por lo que se determina la cuota en una suma fija.
les corresponde ejercer un rol activo, actuando de oficio
Sin embargo, eso no obsta que deba establecerse una
cuando las circunstancias del proceso lo requiriesen. Así
unidad de medida, o factor de equivalencia que permita
pues el artículo 709 del Cód. Civ. y Comercial refuerza tal
el ajuste de acuerdo a los cambios económicos que se
extremo al disponer que “en los procesos de familia el im-
van produciendo, sobre todo en un país como el nuestro
pulso procesal está a cargo del juez, quien puede ordenar
sujeto a constantes oscilaciones en el valor del dinero.
pruebas oficiosamente”.
Al respecto, recordamos que cierta jurisprudencia ya ha
La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha defendido
señalado la inconstitucionalidad de los preceptos legales
esta postura al sostener que “cuando se trata de resguar-
que prohíben actualizar —en forma directa— la cuota ali-
dar el interés superior del niño, atañe a los jueces buscar
mentaria debida a los menores de edad.
soluciones que se avengan con la urgencia la naturaleza
En ese mismo sentido, la Dra. Mattera en su voto en mi- de las pretensiones, encauzar los trámites por vías expe-
noría, en un fallo de alzada (CNCiv., Sala J, 12/11/2009, ditivas evitar que el rigor de las formas pueda conducir la
EDFA on line, 24/02/2010, N° 6), señaló: ‘Estimo que la frustración de derechos que cuentan con particular tutela
aplicación del plenario de esta Cámara Nacional de Ape- constitucional” (Fallos: 324:122; 327:2413).
laciones en lo Civil de fecha 28/02/1995, dictado en au-
Es en virtud, de los fundamentos ut supra expuestos que
tos D., B. de Q., L. del V. c. Q., C. E. resulta en la actualidad
considero que más allá de que la actora no solicitó una
violatorio del bloque normativo constitucional... estamos
pauta de ajuste(11), es arbitrario no fijarla, ya que se vulne-
poniendo a las personas más vulnerables en la necesi-
raria el derecho del alimentado a tener una cuota acorde
dad de transitar un proceso judicial de duración incierta
a sus necesidades. En definitiva, más allá del “thema de-
para lograr un ajuste en la cuota destinada a satisfacer
cidendum” determinado por las partes, en estos procesos
sus necesidad inmediatas, cuando es un hecho notorio el
basados en cuestiones de familia en los cuales participan
aumento de los precios de los productos que componen
personas vulnerables, y sus derechos y garantías están
la canasta familiar y demás prestaciones incluidas en el
en juego, debe primar la actuación de los jueces para que
amplio concepto de alimentos(...)’.
aquellos no se vean conculcados. Pues a diferencia de

[ 66 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


lo que ocurre en el proceso civil, en el cual la sentencia garantizan los derechos de las mujeres por el hecho de ser
definitiva debe contener únicamente la resolución de la mujeres” (Graciela Medina, “Juzgar con perspectiva de
cuestión traída a debate, por lo que el rol del juez es más Género; ¿Por qué juzgar con perspectiva de Género? Y
limitado, en el proceso de familia, la sentencia puede or- ¿Cómo juzgar con perspectiva de Género?; www.gracie-
denar cuestiones que van más allá de las peticionadas lamedina.com/librospublicados”).
por las partes.
Por su lado, respecto a los agravios referidos a la partici-
No quiero dejar de resaltar tampoco, la importancia pación del padre en el proceso que se inició primigenia-
que posee el instituto bajo estudio aplicado a la luz de mente contra la abuela paterna y el relativo al silencio
la perspectiva de género, pues es de importancia para del tribunal en lo atinente a la obra social me limito a
lograr bregar por los derechos de los niños, niñas y ado- hacer propios los argumentos de la preopinante.
lescentes que se encuentran representados por alguno
Por tales motivos, y para brindarle una respuesta a la
de sus progenitores —en este caso la madre— eliminar
quejosa corresponde hacer lugar parcialmente al recurso
toda forma de violencia contra la mujer, que pueda ver-
de inconstitucionalidad interpuesto en autos por la Dra.
se afectada al tener que iniciar un nuevo proceso para
Sonia Estela Alfaro en representación de S. G., devol-
actualizar la cuota alimentaria sine die, al no fijarse una
ver los autos al Tribunal de origen para que se pronun-
pauta de equivalencia, pues permitir dicha situación
cie sobre el pedido de baja del menor de la obra social
generaría una suerte de vulneración al derecho de de-
brindada por el progenitor, y se fije una cuota alimentara
fensa, generando un control constante de ella respecto
de mayor monto. Disponer que la cuota alimentaria se
del padre del menor, con el cual se vería obligada a liti-
ajuste conforme al porcentaje de incremento semestral
gar de manera recurrente para garantizar y proteger los
de los sueldos de los empleados de la Administración
derechos de su hijo menor de edad. Permitir esto sería
Pública Provincial. Por tales motivos, corresponde diferir
colocar a las personas más vulnerables en la necesidad
la regulación de honorarios profesionales.
de iniciar de manera constante procesos judiciales para
lograr un ajuste de la cuota, cuando es de conocimiento Imponer las costas de esta instancia al recurrido vencido.
ordinario el aumento y suba de precios de los productos
Así voto.
necesarios para la alimentación, salud y educación de
los menores. Por ello, la Sala I, Civil y Comercial y de Familia, del Su-
perior Tribunal de Justicia de la Provincia de Jujuy, resuel-
En oportunidad de expresarme en L.A. N° 3, N° 348 dejé
ve: 1°) Hacer lugar parcialmente al recurso de inconsti-
establecido un criterio con el cual coincido en el senti-
tucionalidad deducido por la Dra. Sonia Estela Alfaro en
do que: “Si no se incorpora la perspectiva de género en la
representación de S. S. G. 2°) Hacer lugar a la pauta de
toma de decisiones judiciales, seguiremos fracasando en la
equivalencia solicitada, con un ajuste automático cada
lucha por la igualdad real de las mujeres, ya que no bas-
seis meses, en proporción al incremento de los sueldos
ta contar con legislaciones supranacionales, nacionales y
de los empleados de la administración pública provincial,
provinciales de última generación si a la hora de aplicarla
aplicado sobre el monto fijado como cuota alimentaria.
se ignora la perspectiva de género y se sustancia el pro-
3°) Devolver los autos al Tribunal de origen a fin que re-
ceso con idénticos mecanismos procesales que cualquier
suelva el planteo puesto a consideración por la actora,
proceso y se lo juzga olvidando la cuestión de género y su
por el que solicita se dé de baja al menor G. M. M. de la
problemática que es en definitiva lo que da origen al con-
obra social brindada por el progenitor, y la pretensión de
flicto (...).La desigualdad de la mujer y el hombre construi-
integración de una cuota alimentaria de mayor cuantía; y
da a partir de patrones socioculturales da lugar a violencia
asimismo practique nueva regulación de honorarios. 4°)
estructural contra la mujer que encuentra su fundamento
Imponer las costas de esta instancia recursiva al recurri-
en las relaciones desiguales y jerarquizadas entre los sexos.
do vencido. 5°) Diferir la regulación de honorarios profe-
(...) El concepto de género es importantísimo para instruir
sionales. 6°) Registrar, agregar copia en autos y notificar
un proceso judicial, para valorar la prueba y en definitiva
por cédula. — Beatriz E. Altamirano. — Sergio M. Jenefes.
para decidir un caso, ya que si no se parte de entender el
— Clara A. De Langhe de Falcone.
concepto de género, no se puede comprender las leyes que

(1) La aclaración me corresponde.


(2) En los que se establece la suma de $2.000 que implican el 20% del salario mínimo, vital y móvil.
(3) Hace referencia a fs. 74 de los autos principales.
(4) Refiere que la demandada ofreció la suma de $2.500 más la obra social prepaga de $2.000, y la actora manifestó que al monto ofrecido se sume
el dinero destinado al pago de la obra social, ya que contaba con obra social obligatoria.
(5) Realizado por la actora al celebrarse la audiencia plasmada a fs. 74 de la causa principal.
(6) Del voto de la suscrita en expediente N° CF-14.552/18 (Tribunal de Familia - Sala II - Vocalía 4) “Recurso de Inconstitucionalidad interpuesto en el
Expte. N° C-063276/2016: Aumento de cuota alimentaria: P. del C., N. c. D. N., R.; P. P. S. R.”.

[ 67 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


(7) Con prioridad respecto de la abuela paterna.
(8) fs. 74 de la causa principal.
(9) Del dictamen de la Fiscalía General, fs. 57 de estos autos.
(10) Famá, María Victoria, Alcances del principio de oficiosidad en los procesos de familia, publicado en RDF 69, 13/05/2015, 151, cita On Line AP/
DOc. 261/2015.
(11) Es de importancia destacar que al iniciar la acción por alimentos a quien se demandaba era a la abuela paterna, solicitando la suma aproximada
de $8.000 o el 30% de lo que percibe como empleada OSTEL, razón por la cual, al tomar luego participación el progenitor es que se omitió la solicitud
de ajuste por la actora, quien al inicio había solicitado un porcentaje, situación que genera la omisión referida (fs. 5).

[ 68 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


PAUTAS PARA LA DETERMINACIÓN DE LA CUOTA ALIMENTARIA
Alimentos a favor de los hijos. Justificación de los ingresos del obligado. Prueba indiciaria.
Valor económico del cuidado personal de los hijos realizado por la madre. Urgencia económica
alegada por el alimentante. Valoración de la prueba. Aumento de la cuota alimentaria.
Tribunal: Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala E(CNCiv)(SalaE)
Fecha: 08/03/2019
Partes: L., S. M. y otros c. P., J. L. s/ Alimentos

Publicado en: La Ley Online / Cita Online: AR/JUR/1628/2019

Hechos: las pautas necesarias para estimar el quántum de la


pensión en relación con sus posibilidades.
La Cámara elevó el monto de la cuota alimentaria fijada
a favor de dos niños de seis y siete años de edad. 3. La compensación que realiza la madre por tener a su
cargo el cuidado personal de sus hijos implica un va-
Sumarios: lor económico en sí mismo que debe valorarse como
un aporte y que ha sido admitido por el actual art.
1. La cuota alimentaria fijada a favor de dos niños de
660 del Código Civil y Comercial de la Nación.
seis y siete años debe elevarse, pues, si bien el pro-
genitor demandado alegó padecer una situación de
Texto Completo:
urgencia económica, ello no se condice con la prue-
Expte. N° 78.942/2017/CA1
ba producida en el proceso, a lo que se suma que su
2ª Instancia.- Buenos Aires, marzo 8 de 2019.
caudal económico fue acreditado mediante prueba
indirecta. Considerando:
2. Para la determinación de la cuota alimentaria no es Contra la sentencia de fs. 71/73, que fijó la cuota alimen-
necesario que la justificación de los ingresos del obli- taria que el demandado deberá abonar a favor de sus hi-
gado resulte de la prueba directa, pues para su apre- jos F. y F. J. P. L., en la suma de $9.000, alza su quejas la
ciación es computable la meramente indiciaria, porque parte actora, en el memorial de fs. 86/88, que no fue res-
no se trata de la demostración exacta de su patrimonio pondido y la Sra. Defensora de Menores e Incapaces de
sino de contar con un mínimo de elementos que per- Cámara en su dictamen precedente mantiene el recurso
mitan ponderar su capacidad económica, la cual dará interpuesto en la instancia de grado a fs. 79.

[ 69 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Es dable mencionar que, como ha sostenido reiterada- hijos implica un valor económico en sí mismo que debe
mente esta Sala, en orden a las pautas para la determi- valorarse como un aporte y que ha sido admitido por el
nación de la cuota alimentaria, que no es necesario que actual del Cód. Civ. y Com. de la Nación en el art. 660.
la justificación de los ingresos del obligado resulte de la
Pues bien, en el caso, debe considerarse que los menores
prueba directa pues para su apreciación es computable
residen con la actora y cuentan en la actualidad con 6
la meramente indiciaria, porque no se trata de la demos-
y 7 años de edad (ver partidas de fs. 7/8), cuyos gastos
tración exacta de su patrimonio sino de contar con un
de manutención que corresponde ponderar no fueron
mínimo de elementos que permitan ponderar su capa-
cuestionados y que, además, se encuentran establecidos
cidad económica, la cual dará las pautas necesarias para
genéricamente en el citado art. 659 del Cód. Civ. y Com.
estimar el “quántum” de la pensión en relación con sus
de la Nación.
posibilidades (conf. c. 126.880 del 09/06/1993 y sus ci-
tas; c. 128.134 del 11/06/1993; c. 148.179 del 27/07/1994; Por otra parte, no puede obviarse que el caudal econó-
c. 157.850 del 30/11/1994, c. 554.887 del 08/06/2010, mico del demandado, acreditado mediante la escasa
c. 572.205 del 14/03/2011, c. 85.502/2015/CA1 del prueba indirecta producida y ponderada en el punto II de
29/12/2016, entre muchas otras). la resolución sujeta a examen (ver fs. 71/73 punto II), fue
objetado adecuadamente por la apelante en el segundo
En este sentido, se ha dicho que el establecimiento de
agravio vertido en el memorial de fs. 86/88, cuyo trasla-
la cuota alimentaria ha de constituir la culminación de
do no fuera contestado por el demando (ver fs. 89 y ss.).
un proceso de valoración de todas las circunstancias de-
terminantes de la misma, ponderación a la que no son Es que, la “Urgencia Económica” mencionada por el de-
ajenas la prudencia y la objetividad (conf. Bossert Gus- mandado al contestar el traslado previsto por los arts. 639
tavo, “Régimen jurídico de los alimentos”, p. 415, y ju- y 643 del Código Procesal (ver fs. 32 vta. primer párrafo y
risprudencia allí citada; CNCiv., esta Sala, c. 186.419 del siguientes) no se condice con la titularidad del 100 % del
29/12/1995; c. 557.091 del 15/07/2010, c. 85.502/2015/ automóvil Peugeot..., descapotable, modelo 2007 que se
CA1 del 29/12/2016, entre otras). acredita con la contestación del informe agregado a fs. 65.
En el caso, debe señalarse que no se han cuestionado las De allí que las probanzas arrimadas, valoradas en con-
necesidades de los menores acreditadas en autos y reseña- junto con las demás constancias obrantes en autos, en
das por el Sr. juez de grado sino la posibilidad de que el de- particular, con lo recién señalado y, la suma estableci-
mandado pueda hacer frente a una cuota mayor a la esta- da en concepto de cuota alimentaria provisoria (ver fs.
blecida de acuerdo a los ingresos que denuncia (ver fs. 32). 33/34), a criterio de esta Sala corresponde acoger las
quejas vertidas en estos obrados, pues la cuota estable-
No ha de perderse de vista que las necesidades de los
cida en el decisorio apelado resulta exigua.
alimentados señalan el límite de la prestación y que, por
otra parte, la cuota a fijar no puede apartarse significati- Por estas consideraciones y de conformidad a lo dictami-
vamente de la realidad económica del alimentante (art. nado por la Sra. Defensora de Menores de Cámara prece-
659 del Cód. Civ. y Com. de la Nación). dentemente; se resuelve: Modificar la sentencia dictada
a fs. 71/73, con el alcance que surge de este pronuncia-
Ahora bien, es cierto que los ingresos de la madre deben
miento. En consecuencia, se eleva la cuota alimentaria
ponderarse en forma adecuada, pues aun cuando el de-
establecida a favor de los menores F. y F. J. P. L., a la suma
ber de aportar a los gastos compete a ambos progenito-
de diez mil quinientos (son $10.500.-) mensuales. En ra-
res, el que efectúa la madre no puede aparecer como una
zón a la índole de la materia, la posición adoptada por
liberación de la obligación alimentaria del padre, sino
cada una de las partes y la forma en que se resuelve las
como una participación de aquélla en beneficio de los hi-
costas de Alzada se imponen al alimentante sustancial-
jos (conf. CNCiv., Sala F, ED, 140-682; íd., Sala A, ED, 143-
mente vencido (art. 69 del Código Procesal). Notifíquese
687; íd., esta Sala, c. 136.399 del 17/02/1994, c. 554.887
y devuélvase. — Juan C. G. Dupuis. — Fernando M. Raci-
del 08/06/2010, c. 85.502/2015/CA1 del 29/12/2016,
mo. — José L. Galmarini.
entre muchas otras). Esta compensación que realiza la
madre por tener a su cargo el cuidado personal de sus

[ 70 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


ALIMENTOS DERIVADOS DE LA RESPONSABILIDAD PARENTAL
Determinación de la cuota. Desvinculación del alimentante de su trabajo. Valor económico
de las tareas de cuidado del hijo.
Tribunal: Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala F(CNCiv)(SalaF)
Fecha: 21/11/2018
Partes: I., C. L. y otro c. J. L., R. D. s/ alimentos

Publicado en: LA LEY 27/11/2018, 27/11/2018, 7 - LA LEY2018-F, 232 / Cita Online: AR/JUR/60488/2018

Sumarios: Texto Completo:


2ª Instancia.- Buenos Aires, noviembre 21 de 2018.
1. Atento que la pensión alimentaria fijada en favor del
hijo menor fue establecida en un porcentaje de los in- Considerando:
gresos del alimentante, frente a su desvinculación de
Estos autos para resolver los recursos de apelación inter-
la empresa empleadora cabe modificarla a una suma
puestos por ambas partes y por la Sra. Defensora de Me-
fija que cubra las necesidades del alimentado en base
nores de la anterior instancia contra el pronunciamiento
a las probanzas producidas.
de fs. 303/308 por medio del cual la Sra. Juez a quo fijó
2 . Las tareas que demanda el cuidado personal del hijo la cuota alimentaria a favor del hijo menor de las partes,
por parte de uno de los progenitores tienen un valor de actualmente 17 años de edad, fijándola en el 28% de
económico y su ponderación monetaria debe ser con- la totalidad de las sumas netas mensuales que perciba el
siderada un aporte para su manutención. padre por su trabajo, con más la cobertura médica actual
o alguna de similares características. A su vez dispuso
3. Para la fijación de la cuota alimentaria no solo se de-
a cargo del alimentante el 100% del costo del viaje de
ben tener en cuenta los ingresos que el alimentante
egresados del alimentado. Los memoriales se encuen-
perciba en razón de su actividad laboral, sino también
tran agregados a fs. 316/317 y a fs. 319/323, contestados
de su potencial aptitud para incrementar los mismos
respectivamente a fs. 329/330 y a fs. 335/340. La Sra.
u obtener nuevas fuentes de ingresos, lo cual debe
Defensora de Menores de Cámara mantuvo el recurso y
necesariamente relacionarse con la condición social
lo fundó a fs. 347/348, cuyo traslado no fue contestado.
de las partes y a su modo de vida al momento de la
ruptura de la normal convivencia.

[ 71 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


—I— donde laboraba. Además expone que el 28% fijado en la
sentencia representaría en los meses que cobraba gra-
Al iniciar estos actuados la actora solicitó que se fije una tificaciones unos $80.000, los que superarían amplia-
cuota que estimó en el 30% del sueldo del padre con más mente los gastos de su hijo. Se agravia a su vez porque
la cobertura médica que ya aportaba. Manifestó que en se le ordena el pago total del viaje de egresados cuando
febrero y en marzo de 2017 el demandado le había depo-
no ha sido informado su costo, y por el hecho de haber
sitado $16.000 a favor del hijo y a partir de abril de 2017,
perdido su trabajo.
$9.000. Como ello le resultó insuficiente, solicitó en los
autos conexos sobre divorcio los alimentos provisorios que La obligación alimentaria de los padres respecto de sus
se fijaron en la suma de $10.000 por mes. Expuso que de hijos menores de edad es un deber inherente a la res-
la unión matrimonial nacieron dos hijos, de actualmente ponsabilidad parental, por lo que no se requiere que el
26 y 17 años de edad, quienes no se vincularían con su beneficiario acredite su estado de necesidad. Surge de
padre. Dice que el demandado ha sido el único sostén de los derechos­deberes de crianza y educación de los hijos,
la familia, que es empleado administrativo de la empresa más allá de reconocer el origen primario en la filiación.
petrolera Entre Lomas con ingresos que promediarían los Su cuantía debe ser suficiente para satisfacer las nece-
$85.000 mensuales, y que tanto la vivienda familiar como sidades del desarrollo del hijo y como regla general se
el automotor Fiat Idea Elex fueron adquiridos por él. Dijo determina por la condición y fortuna de ambos proge-
que ella no tiene ingresos porque no consigue trabajo, nitores pues sobre ellos recae, aun cuando el cuidado
que su aporte alimentario es la vivienda donde habita con personal esté a cargo de uno. Además, las tareas que
su hijo menor. El alimentante permanece en el inmueble demanda el cuidado personal del hijo por parte de uno
sede del hogar conyugal. Liquidó gastos que calculó en de los progenitores tienen un valor económico y su pon-
$36.681,53 mensuales (ver fs. 93) y solicitó el pago del via- deración monetaria debe ser considerada un aporte para
je de egresados. su manutención (arts. 658, 659 y 660 del Cód. Civ. y Co-
mercial; Cód. Civ. y Com. de la Nación..., dir. Lorenzetti,
Por su parte el alimentante se opuso al monto pretendi-
Ricardo Luis, T. IV, p. 388 y sig.; Cód. Civ. Com Comenta-
do. Relató que siempre colaboró en las necesidades del
do, Tratado exegético, dir. Basset, Úrsula C. coord.. Alte-
hijo, que en febrero/marzo de 2017 depositó una suma
rini, Ignacio E., T. III, p. 780/781).
mayor por el inicio de las clases. Aclaró que el departa-
mento en el que vive la actora es ganancial por lo que se De la prueba producida surge que el alimentado vive con
trata de un aporte compartido por ambos progenitores. su madre, cursa el 5° año en el Instituto Froebel, que en
Cuestionó los gastos y propuso pagar en concepto de el año 2017 implicaba un costo de $6.400 por mes y una
alimentos los gastos de escolaridad, uniforme, medicina matrícula anual de $8.000 (fs. 146 y fs. 215).
prepaga y la suma de $5.000 mensuales (ver fs. 175/179).
Respecto al nivel de vida de los progenitores, la madre
A fs. 303/308 se dictó sentencia que fijó la cuota de- percibe sumas insignificantes y ocasionales (ver testi-
finitiva en el 28% de la totalidad de las sumas netas monial de fs. 268/271). En cuanto al padre, la ANSeS
mensuales que perciba por su trabajo —sean remune- informa que no cobra asignaciones familiares por supe-
rativas o no remunerativas—, incluido el sueldo anual rar el tope máximo, la AFIP informa las remuneraciones
complementario, plus vacacional, bonos y premios que obtenidas el año pasado (marzo 2017: $185.000; abril y
perciba, con más la cobertura médica actual u otra de mayo 2017: $95.775; junio 2017 $146.064; octubre 2017
similares características. Asimismo dispuso que queda $104.395, según fs. 248/250). A su vez, la AFIP adjunta
a cargo del alimentante el 100% del costo de viaje de las declaraciones juradas sobre bienes personales por los
egresados del joven. períodos fiscales 2015 y siguientes, de las que surgen los
bienes de los que es titular el demandado, entre ellos el
—II— 100% de E d L 1322, el 100% de Y 858/862 y el 100% de
Por una cuestión metodológica se trataran en primer lu- D L 568, departamento y cochera, todos de esta ciudad
gar los agravios del demandado y del Ministerio Pupilar (informe de fs. 258/266). En cuanto a lo expuesto por el
respecto al monto establecido en concepto de alimentos. alimentante a fs. 321 respecto a que el 28% fijado en la
La Defensora Pública por considerarlo reducido, y el de- sentencia representaría en los meses que cobraba gratifi-
mandado, excesivo. caciones unos $80.000, se deduce que en tales períodos
registró ingresos del orden de los $285.000.
Al cuestionar el quantum fijado, el demandado solicita
una cuota acorde a los gastos del hijo y a sus posibilida- Respecto a su desvinculación laboral, en el expediente co-
des. Ofrece ahora pagar $5.000 pero solo el 50% de la nexo sobre art. 647 del Cód. Procesal N° 45.000/2017/1,
cuota del colegio, y la cobertura médica hasta abril de que se tiene a la vista, el demandado expuso a fs. 15/17
2019, momento a partir del cual abonaría la mitad de la que “fui despedido de mi trabajo, donde no me quedó op-
cuota de esta última. Manifiesta en su memorial que fue ción de efectuar una renuncia y llegar a un acuerdo económi-
desvinculado de la empresa Petrolera Entre Lomas SA co por tantos años laborados...” sin aclarar los detalles de

[ 72 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


tal acuerdo. De los recibos enviados por la Petrolera Entre En cuanto al costo del viaje de egresados, esta Sala com-
Lomas surge su antigüedad de 29 años en la empresa (se- parte las valoraciones efectuadas por la Sra. Juez de gra-
gún fs. 108/124). do respecto a lo beneficioso de dicha experiencia para
el hijo y en la convicción de la capacidad económica del
Esta circunstancia denunciada en el memorial no signi-
alimentante para afrontarlo.
fica que la obligación alimentaria carezca de contenido
concreto, por lo que dicha situación no autoriza a des- —III—
baratar sin más las probanzas que surgen de la causa.
En tal sentido, cabe establecer que para la fijación de la La actora se queja por haberse dispuesto en la sentencia
cuota alimentaria no solo se deben tener en cuenta los la posibilidad de contratación por el alimentante de una
ingresos que el alimentante perciba en razón de su acti- medicina de similares características a la actual, lo que
vidad laboral, sino también de su potencial aptitud para perjudicaría la cobertura de la totalidad del tratamien-
incrementar los mismos u obtener nuevas fuentes de in- to de su hijo por colitis ulcerosa que actualmente recibe
gresos, lo cual debe necesariamente relacionarse con la de Swiss Medical. Sostiene que una nueva prepaga no le
condición social de las partes y a su modo de vida al mo- cubriría la totalidad porque sería una enfermedad pre-
mento de la ruptura de la normal convivencia. existente al contrato.

Cabe establecer también que la titularidad o cotitulari- El demandado contesta que ante tal situación la empre-
dad de los bienes del alimentante crean una presunción sa de medicina prepaga puede cobrar un valor diferencial.
que permite confirmar la cuota alimentaria fijada por Afirma que no puede predecir cuál será su próximo em-
la juez sentenciante (arg. CNCiv., Sala I, 13/12/2005, el pleador y la cobertura médica que tendrá.
Dial­AE2165). Cabe considerar en el punto que al fijarse el canon ali-
Si no es posible acreditar el caudal económico del ali- mentario quedó a cargo del alimentante la cobertura
mentante mediante prueba directa de sus ingresos exac- médica del beneficiario, circunstancia que ha sido tenida
tos debe acudirse a la indirecta o de presunción y las pro- en cuenta para determinar su quantum. Por ello en caso
banzas de esta naturaleza deben ser apreciadas con un de ocurrir la desvinculación de tal prestación, el alimen-
criterio amplio favorable a la pretensión alimentaria. tante deberá aportar una nueva cobertura que contem-
ple el total de los costos que impliquen el tratamiento de
El alimentante no ha justificado su caudal económi- la afección del hijo.
co actual y era a él a quien cabía incorporar elementos
convictivos que enervaran la aplicación de la presunción En su mérito, se resuelve: Confirmar la resolución ape-
mencionada, por lo que debe fallarse con sujeción a la lada, modificando la cuota alimentaria fijada en un por-
señalada prueba indiciaria (conf. CNCiv., esta Sala, R. centaje a la suma de pesos treinta y cinco mil ($35.000)
32.228 del 30/11/1987). mensuales. En caso de desvinculación de la cobertura
médica actual, el alimentante deberá aportar una nueva
Atento que la pensión fue establecida en un porcentaje que contemple el total de los gastos médicos relativos
de los ingresos del alimentante, frente a su desvincula- a la afección del hijo beneficiario. Con costas (arts. 68 y
ción con la empresa empleadora, cabe modificarla a una 69 del Código Procesal). Regístrese, notifíquese y en su
suma fija que cubra las necesidades del alimentado en despacho a la Sra. Defensora de Menores de Cámara y
base a las probanzas producidas. devuélvase. — Eduardo A. Zannoni. — Fernando Posse
De tal forma, reseñados los elementos más relevantes, y Saguier. — José L. Galmarini.
analizando el resto de las pruebas que dan cuenta de la
situación económica de las partes, los gastos y erogacio-
nes correspondientes al hijo en orden a su edad y nivel de
relación, el tribunal estima prudente modificar la cuota
oportunamente fijada en la instancia anterior a la suma
de pesos treinta y cinco mil ($35.000) mensuales.

[ 73 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


CUOTA ALIMENTARIA
Crecimiento del menor. Proceso inflacionario. Aumento. Forma de cálculo.
Tribunal: Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala F(CNCiv)(SalaF)
Fecha: 03/09/2018
Partes: I., T. G. c. G., J. A. s/ Alimentos: Modificación

Publicado en: La Ley Online / Cita Online: AR/JUR/48328/2018

Hechos: porcentaje sobre sus nuevos haberes, evitándose así


posibles cuestiones y aún incidencias entre las partes;
El juez hizo lugar al aumento de la cuota alimentaria
además se asegura al alimentado el cobro inmediato
convenida a favor de la hija menor de las partes. El ali-
de lo que corresponde, lo que es esencial para la sa-
mentante dedujo recurso de apelación. La Cámara con-
tisfacción de las necesidades de aquél.
firmó la resolución atacada.

Sumarios: Texto Completo:


32642/2016
1. La cuota alimentaria establecida a favor del hijo del 2ª Instancia.- Buenos Aires, septiembre 3 de 2018.
demandado debe aumentarse, pues con el aumen-
to de edad de los hijos genera un incremento en sus Considerando:
necesidades en materia de alimentación, educación, Estos autos para resolver el recurso de apelación inter-
vestimenta, esparcimiento y vida de relación; a lo que puesto por el demandado a fs. 142 contra el decisorio de fs.
se suma la incidencia inflacionaria sobre el costo de 137/141 que hizo lugar al aumento de la cuota alimentaria
la canasta básica de alimento y sobre el resto de los convenida a favor de la hija menor, fijándola en el 28% del
artículos de consumo de una familia tipo. sueldo que percibe el alimentante en el CONICET, inclu-
2. La cuota de alimentos debe establecerse según un yendo el sueldo anual complementario, efectuados única-
porcentaje de los ingresos del alimentante, ya que de mente los descuentos de ley. El memorial fue presentado
esta manera, cuando hay aumento de remuneracio- a fs. 150/154, cuyo traslado fue contestado a fs. 156. La
nes, el pago de aquélla no dependerá de cálculos que Sra. Defensora de Menores de Cámara se expidió a fs. 173.
deba hacer el alimentante, sino que, por medio de la A su vez se encuentran cuestionados los honorarios regu-
retención directa, automáticamente será aplicado el lados a fs. 162 a la letrada de la parte actora.

[ 74 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


—I— La obligación alimentaria derivada de la responsabilidad
parental es amplia pues surge de los derechos­deberes de
De las constancias de autos se desprende que el día
crianza y educación de los hijos, más allá de reconocer el
10/01/2013 las partes acordaron el monto de la cuota
origen primario en la filiación. Su cuantía debe ser sufi-
alimentaria en el 20% de los ingresos que percibe el pro-
ciente para satisfacer las necesidades del desarrollo de
genitor a depositarse del 1 al 10 de cada mes en la caja de
los hijos y como regla general se determina por la con-
ahorros de la actora. Además éste se obligó a garantizar
dición y fortuna de ambos progenitores pues sobre ellos
la prestación médica de la hija.
recae, aun cuando el cuidado personal esté a cargo de
En su demanda, la actora solicitó el aumento de la pen- uno (arts. 658 y 659 Cód. Civ. y Com. de la Nación). Las
sión alimentaria al 30% de los ingresos del alimentan- tareas que demanda el cuidado personal del hijo por par-
te. Expuso que con la suma que se había acordado no te de uno de los progenitores tienen un valor económi-
le alcanza para cubrir las necesidades de su hija, según co y su ponderación monetaria debe ser considerada un
liquidación de gastos que practicó a fs. 22/23. Carecen aporte para su manutención (art. 660 CCC) (Kemelma-
de vivienda propia, residiendo actualmente junto a la hija jer de Carlucci, Aída, Herrera Marisa y Lloveras Norma,
en la casa de un familiar. “Tratado de derecho de familia según el Código Civil y
Al contestar, el demandado informa que en agosto de Comercial de 2014”, 1ª ed., Rubinzal­Culzoni, 2014, Tomo
2016 percibió una remuneración de $17.010 en el CO- IV, p. 154 y ss.).
NICET (según documental de fs. 35). Que con la actora A su vez, debe ponderarse la mayor edad de la alimenta-
habían pactado en un porcentaje para evitar incidentes da, respecto de lo cual la Sala ha sostenido, como criterio
de aumento de la cuota. Considera que la cuota es sufi- de apreciación general sujeto a la concreta evaluación
ciente para su hija. que cada caso impone, la procedencia de un aumento
De la prueba producida en el proceso, surge acreditado en la cuota alimentaria oportunamente fijada con el au-
que el alimentante vive en un terreno cedido a él y a su mento de edad de los hijos, ya que es de presumir que
hermana por sus padres y que comparten con dos uni- ello genera un incremento en sus necesidades en mate-
dades tipo PH. Trabaja como técnico asistente en el Ins- ria de alimentación, educación, vestimenta, esparcimien-
tituto Física del Plasma en el CONICET y cursa una tec- to y vida de relación (conf. CNCiv., esta Sala, R. 142.334
nicatura en Robótica en la UTN. Abona un plan médico del 4 de julio de 1994; íd., íd., R. 145.387 del 3 de mayo de
ACCORD 210 por sobre su obra social para la cobertura 1994; íd., íd., R. 142.639 del 11 de marzo de 1994; íd., íd.,
integral de su hija ($480 mensuales). En marzo de 2017 R. 140.868 del 22 de diciembre de 1993; íd., íd., c. 7078
abonaba $3.400 de alimentos (ver informe pericial de fs. del 30 de julio de 1984; íd., íd., c. 13.361 del 15 de abril de
64/69). No es titular de inmuebles (según fs. 84/86). 1985; íd., íd., c. 11.502 del 7 de febrero de 1985; Bossert.
Gustavo A, “Régimen Jurídico de los Alimentos”, p. 221.
Por su parte la actora trabaja como personal administra- Ed. Astrea. Buenos Aires, 1° reimpresión 2006).
tivo en un frigorífico, con un salario a junio de 2017 de
$8.853 (ver informe de fs. 110). En marzo de 2017 adquirió Constituye un hecho notorio la incidencia inflacionaria
un Chevrolet Corsa año 2010 (ver informe de fs. 72/78). sobre el costo de la canasta básica de alimento y sobre
el resto de los artículos de consumo de una familia tipo.
A fs. 137/141 se dictó sentencia que estableció el aumento
La variación del poder adquisitivo de la moneda que se
del porcentaje de la cuota alimentaria al 28% del sueldo
ha experimentado como consecuencia del proceso infla-
que percibe el progenitor en el CONICET, incluyendo el
cionario fue en parte sobre llevado al acordarse oportu-
sueldo anual complementario y únicamente con los des-
namente la cuota alimentaria en un porcentaje, que la
cuentos de ley del 1 al 5 de cada mes mediante la reten-
ha mantenido relativamente actualizada. Sin perjuicio de
ción directa de sus haberes.
ello, la mayor edad de la alimentada y el incremento de
—II— sus necesidades determinan la necesidad de valorar un
quantum que permita hacer frente a estas últimas.
El demandado sustenta su queja en lo elevado del quan-
tum establecido. Dice que quedó acreditado que la hija En consecuencia, efectuada la estimación de los aportes
vive un tercio del año con él, que actualmente la actora en servicios personales, de cuidado y atención que la ma-
vive en un departamento prestado por lo que no paga dre hace a la hija en razón de la convivencia, y analizando
alquiler. Y que al mudarse más lejos con la hija, a él se el resto de las pruebas que dan cuenta de la situación
le incrementaron los gastos de transporte. Además tiene económica de las partes, los gastos y erogaciones corres-
que pagar una post hora escolar para poder buscarla los pondientes a la alimentada, en orden a su edad y nivel de
días miércoles entre otros nuevos gastos. Expone que si relación, este Tribunal considera adecuada la cuota ali-
bien su hija creció y aumentaron sus necesidades, al ser mentaria establecida en la sentencia de grado, por lo que
la cuota un porcentaje su aporte ya fue aumentando. se desestimarán los agravios deducidos en este aspecto.

[ 75 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


.

—III— pla con el depósito a los fines de una rápida percepción


de la cuota, por lo que no se hará lugar al reclamo.
Cuestiona el apelante el plazo y la forma de pago que
fueran establecidos en la sentencia porque considera —IV—
que son circunstancias resueltas que no fueron someti-
Las costas de esta instancia se impondrán al alimentante
das al conocimiento del juez.
por la naturaleza de la prestación y la forma en la que se
En el acuerdo alimentario que suscribieran las partes en decide (art. 68 del Cód. Proc. Civ. y Com. de la Nación).
el año 2013 se estableció el depósito de la cuota del 1 al
10 de cada mes en la cuenta caja de ahorros de la actora. —V—

En la sentencia se determina la retención directa sobre En cuanto a los honorarios cuestionados, cabe establecer
los haberes del obligado al pago fijándose el plazo del que no obstante la vigencia de la ley 27.423, en virtud de
1 al 5 para que la empleadora cumpla con su depósito. lo dispuesto por el art. 7 del Cód. Civ. y Com. de la Nación,
las regulaciones de etapas cumplidas con anterioridad a
Del análisis del memorial traído a estudio se desprende la entrada en vigencia de dicha ley se practican o revisan
que el demandado cumpliría con las cuotas alimentarias, de acuerdo a las disposiciones de la ley 21.839, modifica-
argumentando con ello la falta de necesidad de la reten- da por la ley 24.432, por lo que así serán tratados.
ción como forma de pago, pero nada dice sobre cuál es
el agravio que le ocasiona que la obligación alimentaria En su mérito, este Tribunal resuelve: 1°) Confirmar el pro-
acordada en el proceso se cumpla a través de la reten- nunciamiento de fs. 137/141 en todo lo que fuera materia
ción directa sobre su sueldo. de agravio. Costas de Alzada a cargo del alimentante
vencido (art. 68 del Código Procesal). 2°) En atención al
Sentado ello, ha de destacarse que este Tribunal com- monto del proceso, trabajos realizados, apreciados por
parte lo decidido por la juez sentenciante en el sentido su importancia, extensión y calidad, etapas cumplidas,
de que si la cuota está establecida en un porcentaje de resultado obtenido, teniendo en cuenta la apelación por
los ingresos, cuando hay aumento de remuneraciones el bajos de fs. 163 y por altos de fs. 166 y lo dispuesto por
pago de aquélla no dependerá de cálculos que deba ha- los arts. 6, 7, 25, 37, 41 y concs. de la ley 21.839 y en lo
cer el alimentante, sino que, por medio de la retención di- pertinente por la ley 24.432, por resultar adecuados se
recta, automáticamente será aplicado el porcentaje sobre confirman los honorarios de la Dra. M. R. M., letrada pa-
sus nuevos haberes, evitándose así posibles cuestiones y trocinante de la parte actora. Por la labor de Alzada (art.
aún incidencias entre las partes. Además se asegura al 14 de la ley de arancel), se regulan los honorarios de la
alimentado el cobro inmediato de lo que corresponde, lo Dra. M. R. M., en el mismo carácter, en pesos ... ($...). Re-
que es esencial para la satisfacción de las necesidades gístrese, notifíquese y en su despacho a la Sra. Defensora
de aquél (Bossert, Gustavo A., Régimen Jurídico de los de Menores de Cámara. Oportunamente, devuélvase. —
Alimentos, Astrea, 2006, p. 575). En cuanto al plazo que Eduardo A. Zannoni. — Fernando Posse Saguier. — José
nos ocupa, es el otorgado para que la empleadora cum- L. Galmarini.

[ 76 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


INTERESES EN MATERIA DE ALIMENTOS
Cuestionamiento de la tasa de interés fijada por el juez de grado. Sentencia de Cámara que
desestima el cómputo de intereses. Principio de congruencia. Exceso de jurisdicción. Proce-
dencia del recurso de inaplicabilidad de ley.
Tribunal: Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires(SCBuenosAires)
Fecha: 04/07/2018
Partes: P., F. I. c. G., M. E. s/ alimentos

Publicado en: RCCyC 2018 (octubre), 01/10/2018, 81 / Causa: C.121.747 / Cita Online: AR/JUR/42168/2018

Sumarios: 3. La sentencia que determinó que los alimentos no de-


bían contener intereses en virtud de que las sumas
1. La decisión de Cámara que desestima el cómputo de debidas se generaron con motivo de la determinación
intereses en un reclamo de alimentos cuando los re- de la cuota y no por su incumplimiento debe revocar-
currentes solo habían cuestionado la tasa de interés se, pues interpretar la ausencia de incumplimiento
fijada por el juzgador de origen debe casarse, pues por la circunstancia de que el monto del crédito no
revela falta de congruencia con los términos de los esté aún fijado judicialmente sería una notoria injus-
agravios llevados a su conocimiento y trasluce por ticia para el acreedor y afectaría el fin asistencial que
tanto un exceso de jurisdicción. tienen los alimentos al exponer un trato desigual a
2. Los intereses aplicables a los alimentos devengados una de las partes (del voto del Dr. de Lázzari).
desde la mora hasta la entrada en vigencia del Códi-
go Civil y Comercial, deben calcularse a la tasa pasiva Texto Completo:
más alta que paga el Banco Provincia de Buenos Aires La Plata, julio 4 de 2018.
en sus depósitos a treinta días vigente al inicio de cada
Antecedentes:
uno de los períodos comprendidos y, por aquellos días
que no alcancen a cubrir el lapso señalado, el cálculo La Cámara Primera de Apelación en lo Civil y Comercial
será diario con igual tasa; los devengados con poste- —Sala III— del Departamento Judicial de La Plata modifi-
rioridad, se calcurarán a la tasa activa más alta que có lo decidido por la instancia de origen y, en consecuen-
cobran los bancos a sus clientes, según las reglamen- cia, fijó una cuota alimentaria de $6.000 (para uno de los
taciones del Banco Central, conforme lo normado por hijos hasta febrero de 2014 y para el otro hasta agosto de
el art. 552 del Cód. Civ. y Com. de la Nación. 2018); disponiendo que se practique liquidación de las di-

[ 77 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


ferencias adeudadas, descontando los provisorios y revocó —III—
lo resuelto sobre la fijación de intereses (v. fs. 982 y vta.).
Con el alcance que expondré a continuación, cabe hacer
Se interpuso, por la parte actora, recurso extraordinario de lugar al remedio articulado.
inaplicabilidad de ley (v. fs. 993 vta./1.003).
III.1. Tiene dicho reiteradamente esta Corte que las fa-
Dictada la providencia de autos y encontrándose la causa cultades de los tribunales de apelación sufren en
en estado de pronunciar sentencia, la Suprema Corte re- principio una doble limitación, la que resulta de la
solvió plantear y votar la siguiente cuestión relación procesal —que aparece en la demanda y
¿Es fundado el recurso extraordinario de inaplicabilidad contestación— y la que el apelante haya querido im-
de ley? ponerle en el recurso (conf. causas Ac. 48.853, sent.
de 10/08/1993; Ac. 49.959, sent. de 31/05/1994 en
A la cuestión planteada, el doctor Soria dijo: “Acuerdos y Sentencias”, 1994-II-388; Ac. 53.490,
sent. de 07/02/1995 en “Acuerdos y Sentencias”,
—I—
1995-I-22; Ac. 55.625, sent. de 09/04/1996; Ac.
El Juzgado de Familia N° 2 del Departamento Judicial de 64.408, sent. de 11/06/1998).
La Plata hizo lugar a la demanda promovida por F. P.,
En igual sentido, la Corte Suprema de la Nación ha
estableciendo una cuota alimentaria escalonada a favor
señalado que la competencia del tribunal de apela-
de los hijos de las partes y dispuso que sobre las diferen-
ción se encuentra acotada por los agravios conte-
cias adeudadas que resulten de descontar los alimentos nidos en los recursos concedidos y la prescindencia
provisorios abonados de la cuota fijada se computen in- de tal límite lesiona las garantías constitucionales
tereses a la tasa pasiva desde el inicio de las actuaciones de propiedad y de defensa en juicio (Fallos: 311:1601;
hasta el 31 de julio de 2015 y a partir del 1 de agosto de 316:1277; 327:3495, sent. de 24/08/2004; causa
2015 a la tasa más alta que cobra el banco a sus clientes, M.2.338.XL, “Mignone”, sent. de 28/03/2006).
conforme lo dispuesto en el art. 552 del Cód. Civ. y Com.
de la Nación (v. fs. 888/894). III.2 Ahora bien, en el sub lite, las razones que expone la
accionante en su pieza recursiva me persuaden de
Apelado dicho pronunciamiento por ambos litigantes, la la atendibilidad de su queja. Veamos.
Sala III de la Cámara Primera de Apelación en lo Civil y
Comercial departamental fijó una cuota alimentaria de En lo que aquí interesa, el señor juez de primera
$6.000 desde la fecha de interposición de la demanda instancia, tras receptar la demanda por alimen-
para uno de los hijos hasta el mes de febrero de 2014 tos impetrada en autos, dispuso que correspondía
y para el otro hasta agosto de 2018. De otra parte, es- practicar a la tasa pasiva desde el inicio de las ac-
tableció que la actora debía practicar liquidación de las tuaciones hasta el 31 de julio de 2015 y a partir del
diferencias adeudadas, descontando los alimentos provi- 1 de agosto de 2015 a la tasa más alta que cobra
sorios, sin computar intereses. el banco a sus clientes, conforme lo dispuesto en
el art. 552 del Cód. Civ. y Com. de la Nación (v. fs.
En lo que resulta de interés, el Tribunal de Alzada conside- 888/894).
ró que la referida liquidación no debía contener intereses
por cuanto —sostuvo— no se encontraba configurada la Frente a ello, la protesta del demandado alimen-
situación fáctica contemplada en el art. 552 del Cód. Civ. y tante no cuestionó la procedencia del cómputo de
Com. de la Nación, desde que las sumas debidas se gene- tales accesorios, limitando su queja a la tasa de
raron con motivo de la determinación de la cuota definitiva interés fijada por el juzgador de origen. Concre-
de alimentos y no por su incumplimiento (v. fs. 982 y vta.). tamente, en su memorial de agravios peticionó la
aplicación a todo el período de la tasa pasiva en el
—II— entendimiento de que el trámite del sub lite transitó
Contra este último fallo se alza la señora P. mediante bajo el Cód. Civil (v. fs. 916).
recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley en cuyo A su turno, la señora P. controvirtió la tasa de inte-
marco cuestiona que no se computen intereses en la li- rés, reclamando la aplicación de la tasa activa más
quidación de los alimentos adeudados. alta desde la fecha de interposición de la demanda,
esto es para la totalidad del período comprometido
Puntualmente, arguye la accionante que la sentencia en
(v. fs. 927 y sigs.).
crisis viola el principio de congruencia y la prohibición de
la reformatio in pejus, conculcando de tal modo lo nor- No obstante lo expuesto, al abordar la temática re-
mado por los arts. 34 inc. 4 y 266 del Cód. Proc. Civ. y ferida a los intereses, el tribunal a quo desestimó sin
Com. de la Nación, como así también denuncia la erró- más su cómputo, dejando “establecido que la liqui-
nea interpretación del art. 552 del Cód. Civ. y Com. de la dación a efectuarse por la actora deberá ser hecha
Nación (v. fs. 998 vta./1.003). sin intereses” (v. fs. 982 y vta. y 986 vta.), sin ad-

[ 78 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


vertir los límites a los cuales los propios recurrentes sus depósitos a treinta días vigente al inicio de cada
ciñeron su embate. uno de los períodos comprendidos y, por aquellos
días que no alcancen a cubrir el lapso señalado, el
En este contexto, tal como denuncia la impugnante,
cálculo será diario con igual tasa (conf. C. 101.774,
la decisión de la Cámara revela falta de congruen-
“Ponce” y L. 94.446, “Ponce”, sents. de 21/10/2009
cia con los términos de los agravios llevados a su
y C. 113.397, sent. de 27/11/2013; C. 119.176, “Cabre-
conocimiento y trasluce por tanto un exceso en la
ra” y L. 118.587 “Trofe”, sents. de 15/06/2016; art.
jurisdicción (arts. 34 inc. 4, 266 in fine, Cód. Proc.
31 bis de la ley 5827). Por el contrario, los intereses
Civ. y Com. de la Nación, su doctr.), por cuanto —in-
devengados a partir de la entrada en vigencia del
sisto— no medió pedimento del demandado de que
mentado Código, habrán de ser calculados a la tasa
fueran dejados sin efecto los intereses, sino que el
activa más alta que cobran los bancos a sus clien-
nombrado tan sólo cuestionó la tasa a la que aqué-
tes, según las reglamentaciones del Banco Cen-
llos debían ser calculados.
tral, conforme lo normado por el art. 552 del Cód.
III.3. Sentado lo anterior, ateniéndonos al alcance y moti- Civ. y Com. de la Nación (conf. C. 120.103, sent. de
vos de los agravios postulados por ambos litigantes 29/08/2017).
en torno a la tasa de interés aplicable, cabe recordar
que el art. 7 del nuevo Cód. Civ. y Com. de la Nación —IV—
(que, en lo sustancial, reitera el texto del art. 3 del En consecuencia, corresponde hacer lugar al recurso ex-
anterior Cód. Civil, según decreto ley 17.711/1968), traordinario interpuesto, casar el fallo en lo que ha sido im-
sienta dos directivas básicas: en primer término, la pugnado y ordenar que los intereses devengados se liqui-
inmediata eficacia de la ley a las consecuencias de den según las pautas establecidas precedentemente, con
las relaciones y situaciones jurídicas existentes; en costas en el orden causado en atención al modo en que se
segundo, la irretroactividad de la ley, salvo dispo- resuelve (arts. 68 y 289, Cód. Proc. Civ. y Com. de la Nación).
sición en contrario del legislador y en tanto no se
Voto por la afirmativa.
afecten derechos amparados por garantías consti-
tucionales. El doctor de Lázzari dijo:
La aplicación inmediata de las normas se distingue —I—
entonces de la retroactividad. Aquélla no promueve
la retroacción legal para evitar que los vínculos jurí- Comparto el criterio sustentado por el Ministro que abre
dicos ya consumidos sean alcanzados por la nueva el acuerdo en torno a que la decisión de la Cámara revela
regla de derecho. falta de congruencia con los términos de los agravios lle-
vados a su decisión (v. punto III.2).
Ahora bien, en lo que concierne a las consecuen-
cias de una situación jurídica existente al momen- A ello agrego, con respecto de la denuncia de la errónea
to en que se produce el cambio legislativo —v.gr. interpretación del art. 552 del Cód. Civil y Comercial que
el cálculo de intereses derivados del estado de alega la recurrente —ver fs. 1001/1003— sobre los con-
mora—, corresponde distinguir si se trata de con- ceptos vertidos por el Tribunal de Alzada, que interpretar
secuencias anteriores o posteriores a la entrada la ausencia de incumplimiento de la cuota alimentaria
en vigencia. En el primer caso, estas consecuen- por la circunstancia de que el monto del crédito no esté
aún fijado judicialmente sería una notoria injusticia que
cias no pueden ser alcanzadas por la nueva norma
perjudicaría al acreedor o acreedora por el solo hecho de
por aplicación del principio de irretroactividad. En
serlo de alimentos, a la vez que igualmente se beneficia-
el segundo —esto es los efectos que se produzcan
ría al deudor por esa sola circunstancia. La presencia de
con posterioridad— quedan atrapados por la novel
esta particularidad no le quita la condición de moroso de
legislación, por aplicación del principio del efecto
una deuda que es cierta, aunque no líquida. Incluso des-
inmediato, sin que ello importe retroactividad ve-
de el principio de corresponsabilidad de los progenitores,
dada (conf. Moisset de Espanes, Luis; Irretroactivi-
cabe asegurar las condiciones de igualdad entre hom-
dad de la ley y el nuevo art. 3 Cód. Civil, Derecho
bres y mujeres a partir de los mismos derechos y respon-
transitorio, Córdoba, 1976, ps. 17/19).
sabilidades como progenitores en materias relacionadas
Por tanto, en el sub lite, los intereses devengados con sus hijos (arts. 2, 15 y 16 inc. “d”, CEDAW; 27.1, CDN;
por los períodos desde la mora hasta la entrada en 646 inc. “a” y 658, Cód. Civ. y Com. de la Nación) ya que
vigencia del nuevo Código habrán de regirse por la de seguirse aquellos términos se afectaría el fin asisten-
ley derogada, en cuyo derredor esta Suprema Corte cial que tienen los alimentos al exponer un trato desigual
estableciera doctrina que entiende que dichos ac- a una de las partes (conf. C.N.Civ. en pleno, 14/07/1976,
cesorios deben calcularse a la tasa pasiva más alta LA LEY 1976-C-174; Código Civil y Comercial de la Na-
que paga el Banco Provincia de Buenos Aires en ción Comentado, Director Ricardo Luis Lorenzetti, Tomo

[ 79 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


III, arts. 446/593, Rubinzal Culzoni Editores, p. 454; Con lo que terminó el acuerdo, dictándose la siguiente
Krasnow, Adriana, Tratado de Derecho Civil y Comercial, sentencia: Por lo expuesto en el acuerdo que antecede,
Tomo VII, Familia, Thomson Reuters, LA LEY, p. 81/82). se hace lugar al recurso extraordinario de inaplicabilidad
de ley interpuesto casando el fallo en lo que ha sido im-
—II— pugnado y, en consecuencia, se ordena que los intereses
También adhiero al voto del doctor Soria en la parcela III.3 devengados se liquiden según las pautas establecidas en
y IV de su voto. Señalo, sin embargo, que el acogimiento el voto que abre el acuerdo. Las costas se imponen en el
de la tasa pasiva para el período anterior a la vigencia del orden causado en atención al modo en que se resuelve
nuevo Cód. Civ. y Com. de la Nación es consecuencia de (arts. 68 y 289, Cód. Proc. Civ. y Com. de la Nación). Re-
la doctrina legal de este Tribunal, que acato, sin perjuicio gístrese, notifíquese y devuélvase. — Eduardo J. Pettigia-
de dejar a salvo mi opinión contraria. ni. — Eduardo N. De Lázzari. — Héctor Negri. — Daniel F.
Soria. — Hilda Kogan.
Con ese alcance, voto por la afirmativa.
Los doctores Negri, Pettigiani y Kogan, por los mismos
fundamentos del doctor Soria, votaron también por la
afirmativa.

[ 80 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


ALIMENTOS A FAVOR DE LOS HIJOS
Contribución en especie del padre conviviente. Determinación de la cuota. Porcentual
de los haberes.
Tribunal: Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Lomas de Zamora, sala I(CCivyComLomasdeZamora)(SalaI)
Fecha: 28/06/2018
Partes: C., A. A. c. M. S. S. s/ alimentos

Publicado en: LA LEY 13/12/2018 , 3, con nota de Adriana E. Rotonda; LA LEY 2018-F , 379, con nota de Adriana E.
Rotonda; DFyP 2019 (abril), 10/04/2019, 75 - RCCyC 2019 (abril), 12/04/2019, 108
Cita Online: AR/JUR/53832/2018

Hechos: 2. La cuota alimentaria debe determinarse en el caso


con una suma fija de dinero, toda vez que, atento a
El señor juez hizo lugar a la demanda de alimentos enta- los altos ingresos del alimentante y el nivel de vida
blada por la actora, en representación de sus hijos meno-
superior a la media de los hijos, una fijación porcen-
res, contra el demandado y fijó una cuota alimentaria del
tual de sus haberes podría resultar injusta, ya que las
25% de los ingresos netos que percibía el alimentante.
posibilidades del alimentante le permitirían abonar
Dicho decisorio fue recurrido. La Cámara, atento a los al-
una cuota superior.
tos ingresos del alimentante, revocó lo decidido y dispuso
una suma fija. 3. La unidad arancelaria utilizada para fijar los hono-
rarios de los profesionales del derecho (jus) resulta
Sumarios: una unidad de medida útil a los fines de establecer
el monto de la cuota alimentaria, en tanto otorga cla-
1. La contribución económica que la madre conviviente
ridad de parámetros y neutraliza las modificaciones
aporta en especie con respecto a sus hijos debe ser
que el signo monetario sufre por la inflación.
reconocida y compensada con el mayor aporte del
padre no conviviente, toda vez que se encuentra re-
conocido que los jóvenes se encuentran al cuidado
Texto Completo:
2ª Instancia.- Lomas de Zamora, junio 28 de 2018.
de la progenitora al menos cinco días a la semana y
que aquélla también se desempeña en relación de 1ª ¿Es justa la apelada sentencia?
dependencia. 2ª ¿Qué corresponde decidir?

[ 81 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


1ª cuestión. — El doctor Rodiño dijo: discrecional, omitiendo la valoración de la prueba docu-
mental aportada (fs. 165/169).
—I—
Se agravia por la forma de percepción de la cuota ali-
El señor juez titular del Juzgado de Familia N° 2 de este mentaria fijada por el a quo, considerando que fijar un
Departamento Judicial, dictó sentencia a fs. 151/152 ha- porcentaje sobre sus haberes no satisface el criterio de
ciendo lugar a la demanda de alimentos entablada por atender a las necesidades de los beneficiarios de los ali-
la Sra. A. A. C., en representación de sus hijos menores mentos.
de edad, A. y B. M., contra el demandado Sr. S. S. M.,
fijándose una cuota alimentaria del 25% de los ingresos Por último, se agravia por la imposición de las costas a su
netos que percibe el alimentante. parte, entendiendo injusta dicha medida en virtud de que
nunca ha dejado de afrontar la obligación alimentaria.
Dicho decisorio es recurrido por la actora y por el deman-
dado a fs. 156 y a fs. 157 respectivamente, recursos que Consideraciones de las quejas
fueron concedidos en relación a fs. 158 y fundamentados a —I—
fs. 159/164 por la actora, y a fs. 165/169 por el demandado.
Como primera aproximación a la cuestión traída a exa-
Ordenados los traslados, obran las respectivas répli- men, esta Alzada tiene dicho que el derecho alimentario
cas de las partes, a fs. 206/209 del demandado, y a fs. de los hijos deriva de los deberes que impone la llamada
210/215 de la actora. responsabilidad parental, a cargo de los progenitores. El
A fs. 221 se llamó la causa para sentencia, por providen- mencionado deber implica proveer a los hijos de lo ne-
cia que se encuentra firme y consentida. cesario para la cobertura de todos aquellos rubros tradi-
cionales y que hacen a una subsistencia en condiciones
De los agravios de decoro, adecuadas a las circunstancias personales
Se agravia la actora de la resolución en crisis por cuanto relevantes de las partes en litigio, tratando de mantener
considera que el valor de la cuota alimentaria fijada por el nivel social y económico del cual gozaban hasta el sur-
el Sr. juez a quo no contempla las tareas personales rea- gimiento del conflicto entre sus padres.
lizadas por esa parte, quien tiene a su cargo el cuidado Es por ello que, para determinar una suma razonable en
personal de los niños, como así también por cuanto no se concepto de alimentos, no solo deben ponderarse las po-
tuvo en cuenta —según alega— las diferencias de condi- sibilidades económicas de los progenitores, sino también
ción y fortuna de las partes. las necesidades de los hijos.
Sostiene que si bien el fallo reconoce que la obligación Cabe destacar, a su vez, que la determinación de la capa-
de alimentar a los hijos recae sobre ambos progenitores cidad económica del demandado, a los efectos de fijar la
y que la madre ejerce el cuidado personal de los hijos, cuota alimentaria constituye una típica cuestión de hecho
valorando dichas tareas con un contenido económico; se (SCBA, Ac. 75.761, S. 24/10/2001, autos “N. d. D. L., S. c.
agravia porque a la hora de fijar un canon esas conside- D. L., S. s/ alimentos”; SCBA, Ac. 85.675, S. 10/03/2004,
raciones quedaron de lado, generando una contradicción autos “C. d. P., A. M. c. P., R. T. s/ alimentos”).
entre las mismas y la resolución que hoy viene atacada.
De tal modo, resulta oportuno precisar que, teniendo en
Entiende que el Sr. juez a quo no tuvo en cuenta ni la cuenta la peculiar naturaleza del juicio de alimentos, no
desproporción entre las posibilidades de las partes ni el es aconsejable ni conveniente apreciar los medios proba-
tiempo que la madre dedica a los menores, fijando un torios con el rigor propio de un proceso de conocimiento,
25% de los ingresos del alimentante, sin resultar clara siendo necesario aplicar, en cambio, un criterio de juzga-
en cuanto a su cómputo. Además señala que dicho por- miento amplio y flexible, atendiendo al carácter mutable
centaje no resulta equivalente al 25% de los ingresos que de toda prestación alimentaria.
percibe el demandado por su trabajo en la firma O. A. SA,
Como regla general, la cuantía de la cuota a fijar se de-
solicitando se eleve el mismo en un 30% (fs. 159/164).
termina por la condición y fortuna de ambos progeni-
A su turno, al expresar agravios el demandado sostiene tores, pues sobre ellos recae la obligación alimentaria,
que la sentencia recurrida resulta arbitraria por haber aun cuando el cuidado personal esté a cargo solo de uno
omitido el tratamiento de los hechos concretos de la (arts. 658 y 659, Cód. Civ. y Com. de la Nación).
causa que conducirían a una justa cuantificación de la
En este mismo sentido, se ha sostenido que “...por aplica-
cuota alimentaria.
ción del principio de igualdad en sentido amplio —hom-
Sostiene que la resolución del Sr. juez a quo no satisfizo bre o mujer como se trate de progenitores de igual o di-
el requisito de autoabastecer la motivación, violando la verso sexo— la obligación alimentaria recae en ambos,
garantía del debido proceso. Considera que el razona- con independencia de que el cuidado personal del hijo
miento del juzgador responde a una decisión meramente esté en cabeza de uno de ellos...”. (Cfr. Lorenzetti, R. L.,

[ 82 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


“Código Civil y Comercial de la Nación comentado”, Ed. tales como las edades de los beneficiarios, las actividades
Rubinzal-Culzoni, t. IV, p. 391). que estos últimos realizan (deportivas, culturales, socia-
les, etc.) y las características propias del grupo familiar.
Sin embargo, sucede que quien tiene el cuidado perso-
nal de los hijos se presume que ya con esta actitud está Así, he de señalar que los jóvenes de autos, A. y B. M.,
cumpliendo su obligación en especie, aspecto que ha tienen 19 y 15 años respectivamente, practican rugby y
sido expresamente incorporado en nuestra normativa tenis, tienen salidas de esparcimiento con sus amigos y
sustancial y debe ser necesariamente valorado por la ju- demás actividades como cualquier adolescente en la ac-
risdicción, a fin de intentar lograr una justa composición tualidad. Además de los gastos destinados a alimenta-
de los derechos en pugna. ción, salud, vestimenta, educación, transporte y comedor,
deben considerarse también todos los gastos fijos de la
Ello es así, desde que el referido principio de igualdad
vivienda donde los mismos residen, tales como expensas,
entre hombre y mujer que receptan varios instrumentos
sueldo de la empleada doméstica, jardinero, entre otros;
internacionales de derechos humanos (en especial, la
todo lo cual constituye una fuerte presunción acerca del
CEDAW, art. 16) ha consolidado la idea de que la dedi-
nivel de vida del grupo familiar y, por ende, de sus gastos
cación al cuidado de los hijos tiene un valor económico y
habituales.
que ello debe ser tenido en cuenta al resolver los conflic-
tos referidos a este tema (cfr. Lorenzetti, R. L., obra antes Tampoco puede soslayarse, como fuera anticipado en el
citada, p. 399). punto que antecede, que cuando la madre convive con los
hijos menores se presume que se hace cargo de una serie
De esta forma, el art. 660 del Cód. Civ. y Com. de la Nación
de necesidades de aquellos de un modo directo, a través
reconoce de manera precisa tal prerrogativa, establecien-
de la cotidiana atención de sus requerimientos; circuns-
do que las tareas cotidianas que realiza el progenitor que
tancia que implica una inversión de tiempo al que no debe
ha asumido el cuidado personal del hijo tienen un valor
restársele valor susceptible de apreciación pecuniaria.
económico y constituyen un aporte a su manutención.
Esto último —a diferencia de lo sostenido por el recurren-
—II— te— no se encuentra enervado por el hecho de contar la
Sentado cuanto antecede, en el caso concreto de autos familiar con personal doméstico full-time, jardinero y otras
necesariamente deben considerarse las circunstancias asistencias secundarias temporales, tales como servicio de
fácticas que rodean a este grupo familiar, destacándose comedor y traslado para las actividades educativas.
que tanto la Sra. C. como el Sr. M. poseen trabajos en Es claro, y hasta resulta casi indiscutible, que la actividad
relación de dependencia con altos ingresos; según llega del progenitor que se encuentra a cargo de los niños (sea
reconocido a esta instancia. hombre o mujer) no se agota ni limita a las básicas ta-
El Sr. M. trabaja en la empresa O. A. SA, ostenta un cargo reas del hogar, sino también deben merituarse aquellas
de relevancia en el sector de ventas por el cual realiza otras de igual o mayor relevancia tales como las de apo-
frecuentes viajes al exterior, percibiendo ingresos men- yo, contención afectiva, escolar, educativas, deportivas
suales variables (ver expresión de agravios del deman- o de esparcimiento; y hasta incluso la mera disposición
dado de fs. 166 y 166 vta.); todo lo cual no se encuentra temporal por el solo hecho de “estar a disposición” para
controvertido en autos. las dificultades que puedan presentarse en el quehacer
diario de los niños.
De los recibos de haberes obrantes a fs. 58/63, así como
de la propia expresión de agravios del demandado (fs. Por ello, teniendo en cuenta lo expresado y las pruebas
165/169) surge que los montos netos percibidos por aportadas en autos (fs. 40/144, y fs. 138/141), encontrán-
aquel varían significativamente mes a mes. Ejemplificati- dose reconocido que los jóvenes se encuentran al cuida-
vamente, se advierte de ellos que en el mes de septiem- do de la progenitora al menos cinco (5) días a la semana
bre de 2017 percibió la suma de $506.139,11, mientras y que la misma también se desempeña en relación de
que al mes siguiente —octubre de 2017— el ingreso as- dependencia, estimo pertinente que la contribución eco-
cendió en cambio a la suma de $161.722,44. nómica que aquella aporta en especie sea reconocida y
compensada con el mayor aporte del padre no convivien-
Sin embargo, y aun pese a este marco de importante fluc- te, estimándose el mismo en el 70% de los gastos que
tuación, se aprecia que el accionado conserva un “piso” habrán de determinar la cuota alimentaria (art. 660 Cód.
de ingreso constante superior a la suma de $100.000 Civ. y Com. de la Nación).
mensuales por su relación de dependencia, además los
ingresos por rentas de inmuebles. —III—
Que paralelamente —como en todos los procesos de este Por otro lado, en este particular supuesto considero ne-
tipo— deben considerarse también otros factores de pon- cesario apartarme de los clásicos criterios usualmente
deración al margen de los ingresos de los progenitores, utilizados para la determinación de la cuota —esto es, la

[ 83 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


fijación de un porcentual fijo del ingreso—; habida cuenta Considerando entonces que los gastos de los jóvenes
las especiales características que el caso exhibe. —reconocidos en autos— rondan a la fecha de este pro-
nunciamiento la suma de $ 80.000 mensuales, y que
Es que, en casos como el de autos, donde el nivel de vida
el accionado deberá afrontar el 70% de dicha suma, la
del grupo familiar es ampliamente superior a la media de
cuota alimentaria se fija en el importe mensual de pesos
la sociedad, la cuota alimentaria debe establecerse justi-
cincuenta y seis ($ 56.000), equivalente a 52.34 jus ley
preciando el estándar patrimonial de ambos progenito-
14.967, y a 76.61 jus ley 8904.
res a los efectos de cubrir todas las necesidades de sus
hijos, sin dejar de ponderar tanto sus capacidades eco- A mayor abundamiento, se aclara que la distinción
nómicas como, especialmente, las efectivas necesidades efectuada entre jus ley 14.967 y jus ley 8904 se realiza
de los niños y su derecho a mantener el nivel de vida que al solo efecto de calcular las eventuales diferencias que
existía durante la vigencia de la convivencia de sus pro- pudieran existir en torno a las cuotas devengadas entre
genitores. (arts. 658, 659 y 660, Cód. Civ. y Com. de la la promoción de la demanda y la sanción de la ley 14.967,
Nación; arts. 18 y 27, incs. 1°, 2° y 3°, de la CIDN). período en el que deberá utilizarse la unidad de medida
entonces vigente (ley 8904).
Con lo cual, e n la medida en que las necesidades y re-
querimientos económicos de los chicos se encuentren V. En cuanto al agravio referido a las costas del proceso,
suficientemente cubiertas, se torna a mi criterio irrele- existiendo vencimientos parciales y mutuos, en este par-
vante la discusión acerca de la mayor o menor holgura ticular supuesto estimo justo fijar las de ambas instancias
económica que pueda presentar uno de los progenitores, en un 70% a cargo del accionado y en un 30% a cargo de
en tanto que satisfechas tales necesidades, la obligación la accionante, lo que así dejo propuesto al acuerdo (art.
legal ya se encontraría cumplida. 71 del Cód. Proc. Civ. y Com. de la Nación).
En tal sentido, se ha sostenido que la apreciación del por- En virtud de las razones expuestas y citas legales, a la
centaje que representa la cuota respecto de los ingresos primera cuestión:
del accionado puede resultar injusta a la luz de los he-
Voto entonces por la negativa.
chos del caso en cuestión. Es que cuando las posibilida-
des del alimentante le permitirían abonar una cuota su- El doctor Igoldi dijo:
perior, las necesidades del alimentista marcan un límite
Voto también por la negativa.
a la pensión a fijar (CNCiv., sala H, “Q., V. y otro c. F., P. L.
s/ alimentos”, R.531.651). 2ª cuestión. — El doctor Rodiño dijo:

—IV— Visto el acuerdo logrado al tratar la cuestión que antece-


de, corresponde revocar la sentencia de fs. 151/152 en el
En virtud de lo expresado, tomando en consideración el sentido indicado en los considerandos del presente.
contexto de este grupo familiar, la actitud del acciona-
do frente al cumplimento de su obligación, los gastos de Las costas de ambas instancias se imponen en un 70% a
los jóvenes e ingresos reconocidos en autos (incluidas las cargo del accionado y en un 30% a cargo de la accionan-
rentas de los inmuebles locados), como modo de favore- te, lo que así dejo propuesto al acuerdo (art. 71 del Cód.
cer con especial atención las necesidades de los jóvenes Proc. Civ. y Com. de la Nación).
involucrados, propender a la economía, simplificación y Así lo voto.
celeridad procesal, así como también a la seguridad ju-
rídica que otorga la claridad de parámetros a los cuales El doctor Igoldi dijo:
ajustarse; y con el objeto de neutralizar las modificacio- Por compartir fundamentos, vota en igual sentido.
nes históricas y futuras que el signo monetario sufre por
Con lo que terminó el acuerdo dictándose la siguiente
la inflación entiendo acertado en este especial supuesto
sentencia: Visto el acuerdo logrado al tratar la cuestión
fijar las prestaciones en efectivo a cargo del accionado,
que antecede corresponde revocar la sentencia apelada
estableciendo su equivalente a una unidad de medida
de fs. 151/152 en el sentido indicado en los consideran-
que contemple dichas variaciones económicas durante el
dos del presente pronunciamiento. Las costas de ambas
transcurso del tiempo.
instancias se imponen en un 70% a cargo del acciona-
En tal entendimiento, considero que la unidad arancela- do y en un 30% a cargo de la accionante, lo que así dejo
ria utilizada para fijar los honorarios de los profesiona- propuesto al acuerdo (art. 71 del Cód. Proc. Civ. y Com.
les del derecho (jus) resulta una unidad de medida útil de la Nación). Regístrese. Notifíquese en formato papel
para tal objetivo, en tanto resulta conocida por todos los de conformidad con lo dispuesto por el párr. 5° del art.
operadores jurídicos, es históricamente actualizada por 143 del rito y el art. 8° del “Protocolo para la notificación
la Suprema Corte de Justicia de la provincia de Buenos por medios electrónicos” (Ac. 3845) y, consentida o eje-
Aires, y los guarismos se publican en el sitio web del Su- cutoriada, devuélvase a la instancia de origen. — Javier A.
perior Tribunal (www.scba.gov.ar/información/jus.asp) Rodiño. — Carlos R. Igoldi.

[ 84 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


MODELOS

[ 85 ] Dossier Prácticas Jurídicas


ALIMENTOS EJECUTA
Solicita se intime. Actualiza liquidación. Embargo. Prestan conformidad
Sr. Juez:
_______________. por mi propio derecho, y en nombre y representación de la menor _______________, con domici-
lio constituido en ___________________________________ junto con mi letrado patrocinante Dr. _______________________
abogado _______________, en los autos caratulados: _______________. s/art. 647 del Código Procesal – Incidente”
_______________, a V.S. digo:
I. — Que atento el estado de autos vengo a actualizar a la fecha _______________ la liquidación presentada por esta
parte a fs. _______________ y solicitar se ordene mandar llevar adelante la ejecución por dicha suma, más lo que V.S.
presupueste para intereses y costas.
II. — Que las liquidaciones que se acompañan, conforme las pautas ordenadas en la sentencia de autos (ver fs ). Los
montos son: respecto a ___________________________________ por un valor de $ _______________; al _______________, por
un valor de $ _______________; por la menor _______________ por la suma de $ _______________, a la actual se le han de-
ducido los depósitos realizados por el demandado; y la liquidación correspondiente a la Sra. _______________________
es por la suma de $ _______________, a la que se le han realizado las deducciones correspondientes a los pagos
parciales. Todo ello hace un total de Pesos _______________.
Que se deja expresa constancia, que las deducciones se han efectuado respecto de alguno de los acreedores, al
solo efecto de determinar el monto final, sin perjuicio de que a posteriori se realicen las deducciones por los pagos
parciales, en las proporciones que correspondan a cada acreencia de los cuatro titulares de los créditos.
III. — Que a tenor de lo normado en el art. 648, sigtes. y conc., solicito se ordene la traba del embargo sobre el cin-
cuenta por ciento (50%) del bien ganancial, en cabeza de la sociedad conyugal aun no disuelta, sito en la calle ___
________________________________ Unidad N° _______________, Nomenclatura catastral: Circunscripción _______________,
Sección _______________, Manzana _______________, Parcela _______________, Unidad funcional.
Proveer de Conformidad
SERÁ JUSTICIA.

DEMANDA POR AUMENTO DE CUOTA ALIMENTARIA


Sr. Juez:
_______________ en nombre y representación de mis hijos menores _______________ y _______________ con domicilio real
en ___________________________________ y con el patrocinio letrado del Dr. _______________________ con quien constituye
domicilio procesal en ___________________________________y domicilio electrónico _________________________________ a
V. Sa. se presenta y dice:

I. OBJETO
Que viene a presentar demanda a fin de que la cuota alimentaria fijada en los autos “_____________________________“
a favor de mis hijos menores _______________ y _______________ se aumente acorde con las reales posibilidades eco-
nómicas del alimentante y las mayores necesidades de nuestros hijos menores de edad.
El aumento que solicito lo estimo en un _______%
La presente demanda deberá ser notificada en el domicilio real de mi ex esposo, Sr _______________________, que se
encuentra sito en

II. MEDIACION PREVIA(1)


En cumplimiento de lo previsto por el art. 2°, inc. 2 de la ley 24.573, se celebraron dos audiencias de mediación pre-
via a fin de solucionar extrajudicialmente el conflicto entre las partes pero el resultado de las mismas fue negativo.
Se acompaña el acta que cierra la mediación con la constancia del fracaso de esa instancia.
III. HECHOS

[ 86 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Cuota de alimentos cuyo aumento se solicita
El día ________ de ________________ de ________ V. Sa. dictó sentencia en autos “_____________________________s/
alimentos” condenando al Sr. _____________________________ a abonar en concepto de alimentos para sus hijos
menores la suma de $ __________ ( pesos _____________________________) por adelantado del ________ al ________
de cada mes.
V. Sa. al tiempo de dictar sentencia ponderó la circunstancia de que el demandado se encontraba tra-
bajando en relación de dependencia, en el cargo de _____________________________ para la empresa
_____________________________ , donde según constancias de autos se le abonaba la suma de $ __________ en
forma mensual. Asimismo, V. Sa. tuvo en consideración el hecho de que el demandado alquilaba el inmueble
donde vivía.
La cuota de alimentos fijada lo era a favor de mis dos hijos menores de edad ______________________________ ,
que a la fecha de la sentencia tenían ________ y ________.
Actualmente tienen ________ y ________ años de edad.

Situación económica de la parte demandada(2)


La mejoría en la fortuna del demandado le permite hacer frente al pago de una cuota mayor en concepto de
alimentos a favor de nuestros hijos menores de edad.
En efecto, desde el mes de ________________ de ________ el demandado fue ascendido en la empresa donde
trabaja al cargo de ______________________________
El ascenso trae consigo un lógico aumento del sueldo, lo que mi parte probará mediante prueba informativa.
Atento surge del informe expedido por el Registro de la Propiedad Inmueble (ver constancia que se acompa-
ña), en el mes de ________________ de ________ el demandado procedió a la compra del inmueble con cochera,
donde vive actualmente, sito en ______________________________, un barrio de alta categoría.
El demandado cambió el automóvil que tenía por uno más moderno marca ________________ modelo
________________.
También ha realizado varios viajes a ________________ y es titular de tarjeta de crédito _____________________.
La situación actual de vida y laboral del demandado sumado a la mayor edad de mis hijos que requieren
de mayores gastos, conforme lo detallaré en el punto que sigue, hacen que mi pedido deba tener favorable
acogida, lo que solicito.

Situación económica de mis hijos y de esta parte.


Al tiempo de la fijación de cuota alimentaria mis hijos tenían la edad de ________________.
Actualmente mis hijos cuentan con ________ y ________años de edad, lo que importa mayores gastos en edu-
cación, ya que el mayor concurre al segundo año del tercer ciclo del E.G.B. (escuela secundaria) de la escuela
técnica , lo que implica el pago de una cuota mensual más alta de la que se pagaba al tiempo de fijar V.Sa.
la cuota alimentaria.
Asimismo, debo comprar varios materiales que la escuela le exige a lo largo del año escolar.
El menor de mis hijos comienza el año entrante el primer año del tercer ciclo del E.G.B., por lo que la cuota
mensual a pagar también será mayor.
Desde hace ________ meses, le diagnosticaron a mi hijo menor una disfunción neurológica, por lo que requiere
asistencia pscicoterapéutica.
El costo de la sesión, que mi obra social no cubre, asciende a $________ , lo que importa un gasto mensual de
$ ________.
Asimismo, y debido al mal desempeño que estaba teniendo en la escuela, me vi obligada a contratar una
maestra particular que viene dos veces a la semana y que cobra $ ________ por clase, lo que representa un
costo mensual de $ ________.

[ 87 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Ante este panorama, y la insuficiencia de la cuota alimentaria que paga el padre, me vi obligada a trabajar.
Ello, pese a que sobre todo mi hijo menor requeriría mi presencia por más horas en nuestro hogar.
Trabajo en la empresa ________________, en el puesto de ________________ de ______ a ______ hs. de lunes a sába-
dos y mi sueldo es de $ ________________ (pesos ________________________________) mensuales.
Con esos ingresos logro pagar ________________y los servicios de ________________(ver al efecto las facturas que
acompaña), siéndome imposible afrontar la totalidad de los gastos.
Así, por ejemplo, las expensas del inmueble donde vivo con mis hijos se adeudan desde _________________
Es de destacar V.Sa. que al contar mis hijos con ________ años de edad, comienzan a salir con amigos, lo que
me demanda mayores gastos.
Debido al aumento en los gastos de mis hijos, y toda vez que la cuota que paga el demandado no es suficien-
te para hacer frente a los mismo, me vi obligada a pedir dinero prestado a amigos y parientes.
Tal como V.Sa. advertirá, el monto que el demandado abona en concepto de cuota alimentaria no alcanzan
para cubrir las necesidades básicas de los menores.
Por todo ello solicito el aumento en un ________% de la cuota alimentaria oportunamente fijada.

III. DERECHO
Fundo el derecho de mis hijos en lo previsto por el art. 650 del Cód. Proc. Civ. Com. y 367, inc. 1 del Código
Civil

IV. PRUEBA(3)
Como prueba que hace a mi derecho ofrezco la siguiente:

DOCUMENTAL
1. Copia simple de la sentencia recaida en los autos caratulados: “__________________________________” que
tramitaron por ante el Juzgado de V. Sa.
2. Los autos caratulados : “__________________________________ s/ divorcio”, que también tramitaron por ante
el Juzgado de V. Sa.
3. Acta de cierre del proceso de mediación .
4. Certificado expedido por el Registro de la Propiedad Inmueble.
5. Copia simple de mi recibo de sueldo.
6. Certificado médico expedido por el psicoterapeuta __________________________________ donde consta el
diagnóstico de mi hijo y la necesidad de tratamiento psicopedagógico.
Para el caso de desconocimiento de la documental adjuntada en el punto 5 y 6 solicito se requiera respecto
de su autenticidad

TESTIMONIAL
Se cite a declara a las siguientes personas
1 . __________________________________
2 . __________________________________
3 . __________________________________
4 . __________________________________
5 . __________________________________

INSPECCION AMBIENTAL
Se designe perito asistente social único de oficio a fin de que se constituya en el domicilio donde vive el
demandado e informe a V. Sa. respecto de las comodidades del inmueble, condiciones de habitabilidad,
personas que lo habitan y todo dato que considere de interés para la causa.

CONFESIONAL
[ 88 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias
Se cite al Sr __________________________________a absolver posiciones a tenor del pliego que oportunamente
acompañará y bajo el apercibimiento previsto por el art. 417 del Cód. Proc. Civ. Com.

INFORMATIVA
Se libre oficio a __________________________________ a fin de que informe toda suma pagada por cualquier con-
cepto a favor del Sr.__________________________________ desde el año ______________a la fecha.
Se libre oficio a __________________________________ a fin de que informe si el Sr. _______________________________
trabaja para esa empresa, horario que cumple y sueldo o cualquier forma de pago que reciba en forma men-
sual, de comisiones, etc.
Se libre oficio a __________________________________ a fin de que informe si el Sr. _______________________________
es o fue titular de tarjeta de crédito
Se libre oficio al Registro de la Propiedad Automotor requiriendo sobre las condiciones de dominio del auto-
móvil marca ________________ modelo ________________ dominio ________________ .
En los oficios a librarse se dejará constancia que ________________ se encuentra autorizado a correr con su
diligenciamiento.

PETITORIO
Por todo lo expuesto, solicita:
1. La tenga por presentada por parte, por constituido domicilio procesal y denunciado el real.
2. Previo traslado a la contraria ordene se produzca la prueba ofrecida.
3. Dicte sentencia declarando el aumento de la cuota alimentaria en el porcentaje solicitado, con costas(4)
________________
Provea V.Sa. de conformidad que,
SERÁ JUSTICIA.
(1) Opcional.
(2) Referir la situación económica y los cambios producidos a partir de la sentencia o el acuerdo de alimentos.
(3) Ofrecer toda aquella de la que intente valerse.
(4) El trámite de este proceso no interrumpe la percepción de las cuotas ya fijadas (art. 650 del Cód. Proc. Civ. Com. ).

DEMANDA POR DISMINUCIÓN DE CUOTA


Sr. Juez:
_______________ por derecho propio, con domicilio real en ___________________________________ y con el patrocinio
letrado del Dr. ____________________________ con quien constituye domicilio procesal en ________________________
___________ y domicilio electrónico ___________________________________, a V.Sa. se presenta y dice:

I. OBJETO
Que viene a presentar demanda a fin de que la cuota alimentaria fijada en los autos “________________________
___________“ a favor de mis hijos menores _______________ y _______________ se disminuya acorde con mis reales
posibilidades económicas actuales. La disminución que solicito la estimo en un _______ %
La presente demanda deberá ser notificada en el domicilio real de mi ex esposa, Sra. ____________________________
quien tiene la tenencia de mis hijos menores y que se encuentra sito en ___________________________________.

II. MEDIACION PREVIA(1)


En cumplimiento de lo previsto por el art. 2°, inc. 2 de la ley 24.573, se celebraron dos audiencias de media-
ción previa a fin de solucionar extrajudicialmente el conflicto entre las partes, pero el resultado de las mismas
fue negativo.
Se acompaña el acta que cierra la mediación con la constancia del fracaso de esa instancia.

[ 89 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


III. HECHOS
Cuota de alimentos cuya disminución se solicita
El día ________ de ________________ de ________ V.Sa. dictó sentencia en autos “ s/ alimentos” condenando
a esta parte a abonar en concepto de alimentos para sus hijos menores la suma de $ __________ ( pesos
___________________________) por adelantado del _______ al _______ de cada mes.
V.Sa. al tiempo de dictar sentencia ponderó la circunstancia de que me encontraba trabajando en relación
de dependencia para la empresa ________________________, donde según constancias de autos se me abonaba
la suma de $__________ en forma mensual. V.Sa. también ponderó entre otros el hecho de que era propietario
del inmueble en el que vivía.
La cuota de alimentos fijada lo era a favor de mis dos hijos menores de edad ________________________, que a
la fecha de la sentencia tenían ________ y ________.
Actualmente tienen ________ y ________ años de edad cada uno

Situación económica de esta parte(2)


Mi actual situación económica no me permite dar cumplimiento a la cuota de alimentos fijada judicialmente.
En efecto, el día ________ padecí un accidente de ________________________ cuyas secuelas me dejaron incapa-
citado para desempeñar la labor de ________________________ que cumplía en la empresa donde trabajaba.
En la misma empresa me reubicaron en el puesto de ________________________. Allí desempeño una jornada
laboral más corta y además puedo cumplirla pese a mi incapacidad actual.
La reducción de la jornada laboral y el cambio de tareas trajo consigo una lógica reducción del sueldo. Ac-
tualmente percibo la suma de $ __________ ( pesos ___________________________) por todo concepto.
Es conveniente para mi persona conservar el empleo pese a los cambios producidos en razón de que me
faltan sólo _______ años para poder alcanzar el beneficio de la jubilación y los médicos que me atienden per-
tecen a la Obra Social de ___________________________ que es la que corresponde al gremio.
Destaco a V. Sa. que actualmente debo realizar terapia física. _______ veces por semana y realizo tratamiento
psicológico con el Dr. ____________________________ al que concurro una vez por semana. Ello, además de los
controles mensuales y semestrales de ____________________________.
A fin de poder cumplir con la cuota de alimentos a favor de mis dos hijos menores de edad decidí dar en lo-
cación el departamento de tres ambientes con cochera en el que vivía y mudarme a uno de dos ambientes y
menor categoría, sin cochera y que también alquilo.
Mensualmente percibo en concepto de locación la suma de $ __________ y pago por el mismo concepto la
suma de $ __________ Es decir que esa operación me representa un ahorro mensual de $ __________.
Esa cantidad sumada a mi sueldo importa un ingreso mensual de $ __________.
La cuota de alimentos que debo satisfacer mensualmente insume el _______% de todos mis ingresos ya que
sólo me quedan $ __________ para los gastos de transporte, vestido, alimentación y esparcimiento.
Una vida muy prolija y con grandes privaciones me ha permitido dar cumplimiento a la cuota de alimentos
fijada por V.Sa. a la que solamente me atrasé en contadas oportunidades y por razones de absoluta fuerza
mayor.
La situación actual de vida y laboral de mi ex mujer sumado a la mayor edad de mis hijos que pasan en la
casa menor tiempo, conforme lo detallaré en el punto que sigue, hacen que mi pedido deba tener favorable
acogida, lo que solicito.
Situación económica de mis hijos y de la madre de los menores
Al tiempo de la fijación de cuota alimentaria mis hijos tenían la edad de __________,
Eran muy chicos y ello obligaba a que la madre tuviera que resignar su potencial laboral para la atención de
los mismos.
La madre de los menores es ________________________________(3)

[ 90 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


Actualmente cuentan con ________ y ________ años de edad. Concurren a la escuela _________________________
donde la jornada se inicia a las 8.00 hs. y termina a las 16.30 hs. Los menores almuerzan en la escuela. En
vacaciones concurren a la colonia ________________________________ donde también ingresan a las 9.00 hs. y
retornan al hogar a las 17.00 hs.
Es decir que la madre tiene disponibilidad horaria para desempeñar una tarea remunerada, lo que tengo en-
tendido hace en ________________________________ en el horario de ______________________ y estimo sus ingresos
en ________________________________.
Tal como V.Sa. advertirá, el monto que abono en concepto de cuota alimentaria más los ingresos de la madre
que desempeña tareas remuneradas fuera del hogar, hacen que las necesidades de los menores estén por
demás cubiertas.
Mi ex esposa ha adquirido recientemente un automotor modelo __________, dominio __________ y me ha referi-
do que piensa realizar con su pareja a la brevedad un viaje de placer a ________________________.
Los menores viven con su madre en el domicilio que fuera la sede del hogar conyugal y que se le adjudicara
a la madre como consecuencia de la liquidación de la sociedad conyugal.
El inmueble tiene una superficie propia de __________ metros, y las siguientes comodidades _________________(4)
En ese inmueble no solamente vive mi ex-esposa e hijos sino que también lo hace la actual pareja de mi
esposa, Sr. ________________________ y _________ de sus hijos menores.
Mi ex esposa cuenta con servicio doméstico por horas que facilita las tareas del hogar.
La actual pareja de mi esposo también trabaja en ________________________ y percibe un ingreso mensual de
________________.
Ambos, mi ex mujer y su actual pareja son titulares de tarjeta de crédito ________________________.
De acuerdo con el régimen de visitas oportunamente pactado entre las partes en el proceso de divorcio y
que ofrezco como prueba, mis hijos pernoctan una noche por semana, los días jueves en mi domicilio, al que
concurren una vez terminada la jornada escolar o de colonia.
Durante los fines de semana los menores concurren a una casa en el Country ________________________ sito en
la localidad de________________________ que la pareja de mi esposa alquila o tiene en propiedad.
Por todo ello solicito la disminución en un __________% de la cuota alimentaria oportunamente fijada

IV. DERECHO
Fundo mi derecho en lo previsto por el art. 650 del Cód. Proc. Civ. Com. y 367, inc. 1 del Código Civil

V. PRUEBA(5)
Como prueba que hace a mi derecho ofrezco la siguiente:

DOCUMENTAL
1. Copia simple de la sentencia recaida en los autos caratulados: “________________________“ que tramitaron
por ante el Juzgado de V. Sa.
2. Los autos caratulados: “________________________ s/ divorcio”, que también tramitaron por ante el Juzgado
de V. Sa.
3. Acta de cierre del proceso de mediación.
4. Certificado médico con descripción del accidente sufrido, porcentaje actual de incapacidad y tratamiento
terapéutico que realizo.
5. Copia simple del recibo de sueldo.
6. Contrato de locación del inmueble de mi propiedad.
7. Contrato de locación donde tengo mi domicilio real.
Para el caso de desconocimiento de la documental adjuntada en el punto 4 solicito se requiera respecto de

[ 91 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias


su autenticidad a la empresa ________________________ donde trabajo
Adjunto fotocopias de los contratos de locación a fin de que previa certificación por el Actuario se proceda a
su desglose y entrega a mi letrado patrocinante y/o quienquiera que éste designe.

TESTIMONIAL
Se cite a declarar a las siguientes personas
1 . __________________________________
2 . __________________________________
3 . __________________________________
4 . __________________________________
5 . __________________________________

INSPECCION AMBIENTAL
Se designe perito asistente social único de oficio a fin de que se presente en el domicilio de los menores sito
en ________________________ y efectúe una inspección ambiental respecto de las comodidades del inmueble,
condiciones de habitabilidad, personas que lo habitan y todo dato que considere de interés para la causa.
También se constituirá en mi domicilio sito en ________________________ y efectuará idéntica inspección am-
biental.

CONFESIONAL
Se cite a la Sra. ________________________ a absolver posiciones a tenor del pliego que oportunamente acom-
pañará y bajo el apercibimiento previsto por el art. 417 del Cód. Proc. Civ. Com.

INFORMATIVA
Se libre oficio a __________________________________ a fin de que informe toda suma pagada por cualquier con-
cepto a favor de la Sra. ______________________________ desde el año ___________ a la fecha.
Se libre oficio a __________________________________ a fin de que informe si el Sr. ______________________________
trabaja para esa empresa, horario que cumple y sueldo o cualquier forma de pago que reciba en forma men-
sual, de comisiones, etc.
Se libre oficio a __________________________________ a fin de que informe si la Sra. ______________________________
es o fue titular de tarjeta de crédito en forma autónoma o como adicional del Sr. _____________________________
En los oficios a librarse se dejará constancia que ______________________________ se encuentra autorizado a
correr con su diligenciamiento.

PETITORIO
Por todo lo expuesto, solicita:
1. Lo tenga por presentado por parte, por constituido domicilio procesal y denunciado el real.
2. Previo traslado a la contraria ordene se produzca la prueba ofrecida.
3. Dicte sentencia declarando la disminución de la cuota alimentaria en el porcentaje solicitado, con costas(6).
Provea V.Sa. de conformidad que,
SERA JUSTICIA.
(1) Opcional.
(2) Referir la situación económica y los cambios producidos a partir de la sentencia o el acuerdo de alimentos.
(3) Indicar ocupación o profesión.
(4) Indicar comodidades.
(5) Ofrecer toda aquélla de la que intente valerse.
(6) El trámite de este proceso no interrumpe la percepción de las cuotas ya fijadas (art. 650 del Cód. Proc. Civ. Com. ).

[ 92 ] Dossier Práctiva Jurídica: Actualización de cuotas alimentarias

También podría gustarte