Expediente N° : 00168 — 2012.

Especialista Legal : Dra. Betty Rios.

Escrito Nº : 02.
Cuaderno : Principal.
SOLICITA VARIACIÓN DE MEDIDA CAUTELAR.

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO DE PAZ LETRADO CHOCOPE:

HUGO MIGUEL MUÑOZ PERALTA, por mi

representado ULICES ESDUMER MARTOS MACHUCA,
en el proceso de alimentos seguido por doña
LOURDES EVANS VALDERRAMA CARDOZO; ante Usted
expongo:

Estando al estado del proceso, y de conformidad con el artículo 617° del Código Procesal

Civil, concordante con el artículo 610° del mismo cuerpo normativo, SOLICITO LA VARIACIÓN DE LA
MEDIDA CAUTELAR DE LA ASIGNACIÓN ANTICIPADA DEL 25% DEL PORCENTAJE DE MIS HABERES

MENSUALES Y DE OTROS INGRESOS, debiendo para tal efecto tenerse en cuenta los fundamentos

que paso a exponer.

I. PROCEDENCIA DE LA VARIACIÓN DE MEDIDA CAUTELAR.

Conforme lo establece el segundo párrafo del artículo 617° del Código Procesal Civil, la

parte afectada con una medida cautelar puede solicitar su variación, correspondiendo al

operador jurisdiccional atender a las circunstancias particulares del caso.

Una de las características de la medida cautelar es su variabilidad1. Ello implica que la

medida dictada puede ser modificada para lograr simetría entre ella y la naturaleza,

1 Así se ha establecido jurisprudencialmente: «Dada la naturaleza de variable de la medida cautelar, el artículo

617 del Código Procesal Civil faculta a que el juez pueda —a solicitud de parte y en cualquier estado del
proceso— variar una medida cautelar en cuanto a la forma, monto o bienes, para cuyo efecto se observará las
circunstancias particulares de cada caso; en ese sentido, según el principio rebus sic stantibus para que se dé la
variación o modificación de la medida cautelar, debe haberse modificado la situación de hecho o de derecho que
dio lugar a su obtención o concesión (…)» (Apelación N° 581-2008, 1° Sala Civil Permanente Suprema,
04/03/2008).
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magnitud o extensión de la tutela ordenada. Cuando no se aprecia este equilibrio, el sistema

cautelar permite que cualquiera de las partes puedan modificarla, a través de la ampliación,

modificación, variación o suspensión.

No puede perderse de vista que, conforme lo ha explicitado nuestra jurisprudencia nacional:

«La medida cautelar constituye una decisión anticipada tendiente a lograr el equilibrio entre

las partes. Es instrumental porque no tiene fin en sí misma, sino que su razón está sellada

por la sentencia futura a dictarse; es variable, porque puede ser ampliada, modificada,

variada o suspendida, y es prejudicial, porque importa el adelantamiento de uno o de todos

los efectos de la sentencia a dictarse posteriormente» (Exp. N° 552-97, Primera Sala Civil,

Ledesma Narváez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurídica, pp. 476-477).

En tal sentido, se debe precisar que la variación de la medida cautelar se justifica

atendiendo a las circunstancias particulares del caso que el operador jurisdiccional debe

atender, pues, conforme se acreditará más adelante las situaciones de hecho que

determinaron la concesión de la medida cautelar de asignación anticipada en el presente

proceso han sido modificadas.

II. DEL INCUMPLIMIENTO DE LOS PRESUPUESTOS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES :

JUSTIFICACIÓN DE LA VARIACIÓN.

Estando a los argumentos líneas ut supra desarrollados, la presente solicitud de variación

de medida cautelar se basa en los siguientes argumentos fácticos y/o jurídicos.

DE LOS PRESUPUESTOS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES.

Pacíficamente se ha precisado que los presupuestos de las medidas cautelares, entre otros,

son:

i. Verosimilitud del derecho invocado.

Para que el presupuesto de “verosimilitud del derecho invocado ”quede cumplido, la

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doctrina que se ocupa del tema referido a la tutela cautelar uniformemente se ha

pronunciado en el sentido que en tal caso no es necesario llegar a demostrar un grado

de certeza total, ya que para ese efecto BASTA QUE EXISTA UN “GRADO DE PROBABILIDAD”

DE QUE LA PRETENSIÓN PRINCIPAL PUEDA SER EN SU MOMENTO AMPARADA , situación a partir

de la cual es suficiente para dar por cumplido este primer presupuesto y así proceder a

despachar el mandato cautelatorio.

ii. Peligro en la demora.

Ante todo debe puntualizarse, como bien lo expone MONROY PALACIOS, que el mecanismo

procesal cautelar ha sido ideado para la protección de la“EFICACIA”del proceso principal2.

Es decir, la tutela cautelar busca en esencia garantizar la función SATISFACTORIA de lo que

se resuelva en el proceso principal, entendiéndose por ello que al culminar el proceso

principal con la emisión de una “sentencia” u otra resolución que le sea equivalente, ésta

pueda ser ejecutada sin mayores inconvenientes y no convertirse en una proclamación

que conlleve total ineficacia jurídico procesal. De ahí que el otorgamiento de la tutela

cautelar no sólo cumpla un rol importantísimo por ser asegurativa de la decisión final que

recaiga en el proceso principal, sino que ésta satisfacción dependerá esencialmente de

que sea OTORGADA EN MOMENTO OPORTUNO y no extemporáneo.

En tal sentido, en el caso sub examen, se ha concedido medida cautelar a fin de

garantizar el pago de las pensiones alimenticias, a favor de la menor LINDA ISAURA

ADAMARIS MARTOS VALDERRAMA, atendiendo que podría poner en riesgo su subsistencia

y dentro del marco normativo que erige como principio rector el interés superior del niño.

Respecto a este presupuesto, la A quo deberá atender que las circunstancias fácticas se

han visto abruptamente modificadas, pues, si bien es cierto las necesidades de la menor
2 Cf. Monroy Palacios, Juan José: “Bases Para La Formación de una Teoría Cautelar”, Editorial Comunidad,
Primera Edición, Lima, 2002, Pág. 123.
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subsisten y le asiste el derecho de recibir una pensión alimentaria; sin embargo, esta

obligación, en el porcentaje establecido, afecta gravemente la propia subsistencia de mi

patrocinado, pues, se ha demostrado fehacientemente que percibe otros descuentos

judiciales por alimentos tal como consta en la boleta de pago de haberes y en las copias

certificadas de los procesos: 1583—2010 y 406—2000, dichos descuentos asciendes al

65%, lo que sumado al porcentaje ordenado por vuestro Despacho sumaría la suma total

del 90% de los haberes que percibe mi patrocinado; asimismo, debe considerarse la

deuda contraída con el Banco de Crédito del Perú y carta notarial cursada a la persona

de mi patrocinado, por incumplimiento de pago por el monto de S/. 40 500.00 (Son Cuarenta

Mil Quinientos con 00/100 Nuevos Soles) asumida con la señora María Elena Vásquez de

Marquez y demás copias originales anexadas a la contestación de demanda; donde

hace constar la condición de mi salud física que padezco, la cual frecuentemente me

obliga a solicitar a mi empresa descansos médicos, tal como consta en los certificados

médicos adjuntados en dicha contestación diligenciada ante su Despacho.

En este ítem, se debe precisar que nuestro ordenamiento jurídico no ampara el ejercicio

abusivo de un derecho, denotado en la actitud dolosa de la madre, quien a sabiendas

que se hacían dichos descuentos a favor de mis menores hijos, ha procedido a solicitar

montos exorbitantes que desbordan la esfera económica de mi representado, poniendo

en graves riesgo su propia subsistencia, denotado en el hecho que los descuentos

alcanzarían el porcentaje del 90% de sus haberes percibidos.

Asimismo, no puede pasar desapercibido que ahora el tiempo opera en contra de los

intereses de mi patrocinado, ya que se requiere con urgencia que se varíe la medida

concedida, pues, resulta injusto y atentatorio contra el debido proceso, e intereses de mi

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patrocinado, que se siga descontando el 25% de sus haberes, sin que exista fundamento

acorde con nuestra normatividad.

Finalmente, se debe precisar que existe una imposibilidad jurídica de proceder a solicitar

el prorrateo de alimentos en la medida que en la fecha no existe sentencia firme que

determine el porcentaje por concepto de alimentos a favor de la alimentista en el proceso

sub examen.

iii. Contracautela.

Consideramos que este elemento no requiere de análisis para el presente caso, por la

naturaleza de la solicitud cautelar.

III. PRECISIÓN DE NORMAS LEGALES:

Amparo esta pretensión de variación cautelar en las disposiciones contenidas en los

siguientes cuerpos normativos:

1. NORMATIVIDAD SUSTANTIVA.

C.C. : arts. II, V y VI del T.P.

2. NORMATIVIDAD ADJETIVA.

C.P.C. : arts. 610º y 617º.

IV. MEDIOS PROBATORIOS:

Ofrezco como típicos, los siguientes:

DOCUMENTOS:

 Original de la boleta de pago correspondiente al mes de agosto del año 2011;

donde consta fehacientemente los descuentos judiciales a los cuales está sujeto mi

patrocinado.
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 Original de la boleta de pago correspondiente al mes de marzo del presente año;

donde consta fehacientemente los descuentos judiciales a los cuales está sujeto mi

patrocinado.

 Original de la boleta de pago correspondiente al mes de mayo del presente año;

donde consta fehacientemente los descuentos judiciales a los cuales está sujeto mi

patrocinado.

 Copia certificada de sentencia expediente N° 1583—2010; donde se descuenta el

50% de mis haberes a favor de mis menores hijos: Wynny Fiorella y Ulices Eduardo

Martos Colonia.

 Copia certificada de la audiencia única del expediente N° 2008—1489 (antes Exp.

N° 406—2000); donde se descuenta el 15% de mis haberes a favor de mi hija

María Crystina Adalid Martos Saldaña

 Original de la carta notarial por requerimiento de pago; que acredita la deuda

contraída con la Señora María Elena Vásquez de Márquez.

V. ANEXOS:

Adjunto los siguientes:

2-A.-Original de la boleta de pago correspondiente al mes de agosto del año 2011.

2-B.-Original de la boleta de pago correspondiente al mes de marzo del presente año.

2-C.- Original de la boleta de pago correspondiente al mes de mayo del presente año.

2-D.- Copia certificada de sentencia expediente N° 1583—2010.

2-E.- Copia certificada de la audiencia única del expediente N° 2008—1489.

2-F.- Original de la carta notarial por requerimiento de pago.

PRIMER OTROSÍ: SE OFICIE A EMPLEADORA.

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Habiéndose ordenado la retención del 25% del porcentaje de mis haberes mensuales y de otros

ingresos, en calidad de asignación anticipada, solicito que vuestro Despacho oficie al Oficina de

Minera Yanacocha Cajamarca, para que en mérito a la solicitud de variación de medida cautelar,

deje de retener el porcentaje precitado de mis haberes mensuales.

Por lo expuesto:

Solicito a Ud. proveer conforme a ley.

Cajamarca, 02 de agosto de 2012.