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ESPECIALISTA :
ESCRITO : 01
DEMANDA ACCIÓN DE CUMPLIMIENTO
I. PETITORIO
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II. RELACIÓN JURIDICA PROCESAL
Al respecto, se indica que mi persona (Jovita Bringas Rojas) en calidad de Gerente Municipal de
la Municipalidad Distrital de Baños del Inca, habría presuntamente incumplido las disposiciones
legales que regular expresamente mi actuación funcional, contenidas en el numeral 8 del artículo
13° del Reglamento de Organización y Funciones de la Municipalidad, al suscribir un contrato de
suministro de insumos alimenticios para el Programa Vaso de Leche año 2014, sin advertir que la
documentación para la suscripción del contrato fue suscrita fuera del plazo.
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Del mismo modo, se me indica (Francisco Chicoma Ocas) en calidad de Coordinador de
Adquisiciones y Contrataciones de la Municipalidad Distrital de los Baños del Inca, haber
presuntamente incumplido las disposiciones legales que regular expresamente mi actuación
funcional, contenidas en los literales b) y e) del Cargo de Coordinador de Adquisiciones y
Contrataciones de Bienes y Servicios del punto 10. Subgerencia de Logística del MOF de la
entidad, al omitir informar por escrito a la Subgerencia de Logística, respecto a la no presentación
dentro del plazo de Ley la documentación para firma de contrato por parte de los postores y de la
Adjudicación de menor cuantía, permitiendo que suscribieran los contratos, beneficiando
indebidamente, pese a conocer la fecha de otorgamiento de la buena pro, y a pesar de que se
recepcionó fuera del plazo legal establecido para la presentación conducente a la suscripción del
contrato, contraviniendo con los principios de moralidad e imparcialidad, establecidos en el
artículo 4° de la Ley de Contrataciones del Estado.
Pese a ello, la Contraloría General de República, pasa por alto nuestros descargos presentados y
continúa con el procedimiento administrativo sancionador por responsabilidad administrativa
funcional, sin tener fundamentos válidos para increparnos tal responsabilidad.
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En razón de ello, el Tribunal Constitucional estimó que “la infracción contenida en el primer
párrafo del artículo 46° de la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Control y de la Contraloría
General de la República ES INCONSTITUCIONAL porque no respeta el subprincipio de tipicidad
o taxatividad que, a su vez forma parte del principio de legalidad reconocido en el artículo 2,
inciso 24, literal d, de la Constitución”.
Ahora bien, respecto de los párrafos: segundo, tercero, cuarto y quinto de dicho artículo, el
Colegiado estimó que estos también son inconstitucionales por conexidad. Respecto del sexto
párrafo, indicó que “dada la generalidad de las infracciones previstas en el artículo 46 de la
LOCGR, el reglamento no estaría especificando infracciones tipificadas previamente sino, más
bien, tipificando nuevas infracciones lo que no ha sido autorizado por la LOCGR”. Por lo tanto,
esta disposición también resulta inconstitucional.
Asimismo, conforme a lo señalado en el artículo 81° del Código Procesal Constitucional, las
sentencias fundadas recaídas en el proceso de inconstitucionalidad carecen de efectos
retroactivos, lo que significa que a priori, la norma declarada inconstitucional ha declarado
plenamente todos sus efectos incluso hasta el día en esta ha sido declarado inconstitucional.
Sin embargo, esa disposición tiene dos excepciones, desarrolladas por el mismo Tribunal
Constitucional en la Sentencia recaída en el Expediente N° 0005-2003-AI/TC, que señala: “El
artículo 204° de la Norma Fundamental, como se sabe, concretiza uno de los muchos alcances
en los que se materializa el Principio de Seguridad Jurídica en el ámbito de la Jurisdicción
Constitucional. En efecto, toda declaración de inconstitucionalidad de una disposición legislativa,
supone una agresión al ordenamiento jurídico, en la medida que sus efectos se traducen prima
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facie, en privar de relación una materia determinada, durante cuya vigencia, y a su amparo, se
practicaron una serie de actos jurídicos. De ahí que entre la disyuntiva de otorgarle efecto
retroactivos a las sentencias de inconstitucionalidad y por lo tanto la posibilidad de que se
declaren nulos los actos realizados o practicados a su amparo (…) la Constitución (…) ha
dispuesto que la sentencia que declara la inconstitucionalidad de una ley no tiene efectos
retroactivos, salvo los casos de leyes tributarias y de contenido penal (…)”. (Fundamento 18)
QUINTO: En este mismo sentido, el Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444, Ley de
Procedimiento Administrativo General, recoge en el inciso 5 del artículo 246°, el principio de
irretroactividad en el derecho administrativo sancionador según el siguiente detalle:
5. IRRETROACTIVIDAD.- Son aplicables las disposiciones sancionadoras vigentes en el
momento de incurrir el administrado en la conducta sancionar, salvo que las posteriores le
sean más favorables.
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Las disposiciones sancionadoras producen efectos retroactivos en cuanto favorecen al
presunto infractor o al infractor, tanto en lo referido a la infracción como a las sanciones en
ejecución al entrar en vigor la nueva disposición.
Así, al haberse declarado la inconstitucionalidad del artículo 46° de la Ley Orgánica del Sistema
Nacional de Control y de la Contraloría General de la República, se ha expulsado del
ordenamiento jurídico las infracciones que prevén las mismas, por lo cual dicha sentencia tiene
connotación administrativa punitiva, y al ser más favorable a los intereses del administrado
imputado, tienen efectos retroactivos.
Por lo que, tal declaración de inconstitucionalidad hace imposible que la Contraloría General de
la República siga haciendo uso del artículo antes mencionado, con el objeto de continuar con los
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procedimientos administrativos sancionadores iniciados en los que estén inmersos la normativa
declarada inconstitucional.
“(…). 15. Para que el cumplimiento de la norma legal, la ejecución del acto administrativo y
la orden de emisión de una resolución sean exigibles a través del proceso de cumplimiento,
además de la renuencia del funcionario o autoridad pública, el mandato contenido en
aquellos deberá contar con los siguientes requisitos mínimos comunes:
a) Ser un mandato vigente.
b) Ser un mandato cierto y claro, es decir, debe inferirse indubitablemente de la norma
legal o del acto administrativo.
c) No estar sujeto a controversia compleja ni a interpretaciones dispares.
d) Ser de ineludible y obligatorio cumplimiento.
e) Ser incondicional.
Excepcionalmente, podrá tratarse de un mandato condicional, siempre y cuando su
satisfacción no sea compleja y no requiera de actuación probatoria.
Adicionalmente, para el caso del cumplimiento de los actos administrativos, además de los
requisitos mínimos comunes mencionados, en tales actos se deberá:
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f) Reconocer un derecho incuestionable del reclamante.
g) Permitir individualizar al beneficiario (…)”.
En el presente caso el objeto del petitorio del presente proceso constitucional es el cumplimiento de
lo dispuesto en la Sentencia firme del Tribunal Constitucional 00020-2015-PI/TC (Expediente Nº
00020-2015-AI, y proceda con el archivamiento de los procedimientos administrativos sancionadores
que se sigue en nuestra contra, en atención al artículo declarado válidamente inconstitucional; por lo
que el asunto constitucionalmente relevante reside en evaluar si efectivamente dicha sentencia del
Tribunal Constitucional es aplicable/vinculante al caso en concreto y si es que éste satisface los
requisitos para ser exigible a través del proceso constitucional de cumplimiento, de acuerdo a los
parámetros definidos por el Tribunal Constitucional en el referido precedente vinculante.
e. En atención a lo establecido por el inciso 4) del artículo 5 de la Ley que regula el Proceso
Contencioso Administrativo, podrán plantearse pretensiones con el objeto de obtener los
siguiente: Se ordene a la Administración Pública la realización de una determinada
actuación a la que se encuentra obligado por mandato de ley o en virtud a un acto
administrativo firme.
V. DE LA VÍA PROCEDIMENTAL
La vía aplicable es la del Proceso Especial conforme señala el artículo único de la Ley N° 28531,
que modifica el artículo 25° de la Ley N° 27584, Ley que regula el Proceso Contencioso
Administrativo.
Estando a lo dispuesto en el artículo 69° del Código Procesal Constitucional, hemos cumplido
con reclamar previamente con documento de fecha cierta, el cumplimiento del deber
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administrativo, a través de la solicitud de archivamiento del proceso administrativo, sin haber
obtenido una respuesta dentro del plazo legal establecido, por parte del Jefe del Órgano
Sancionador de la Contraloría General de la República.
VIII. ANEXOS
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Como anexos de la demanda adjunto:
1. C. Copia de los escritos de presentación de descargos, del día 18 de diciembre del 2018 y 01
de febrero del… ; en el que negamos categóricamente la presunta responsabilidad
administrativa funcional que la Contraloría General de la República pretende imponernos.
POR TANTO:
Sírvase señor Juez tener por presentada nuestra demanda, tramitarla de acuerdo a su naturaleza y
oportunamente declararla fundada.
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SEGUNDO OTROSI DIGO: Que, con el objeto de gozar de la representación judicial por abogado a
que se refiere el artículo 80º del Código Procesal Civil, otorgamos representación procesal a favor de
nuestro abogado Delvis Bernal Rosales, con Registro ICAC N° 1213, para que ejerza las facultades
generales de representación a que se refiere el artículo 74º del Código Procesal Civil, declarando
además estar instruido en los alcances de la representación que en este acto conferimos y que
nuestro domicilio es el señalado en la parte introductoria del presente escrito.
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