EXPEDIENTE; 00025-2019-0-0306-JR-LA-01

ESPECIALISTA LEGAL
CUADERNO
ESCRITO: 02
SUMILLA; INTERPONE RECURSO DE
APELACION

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE LA PROVINCIA DE GRAU

WASHISTON CAMARGO MARROQUIN, Identificado

con DNI N°31041614,, con domicilio real en la Av. Víctor
Raúl Haya de la Torre Mz. B lote 24 del Pueblo Joven
Centenario de Apurímac, del distrito provincia de
Abancay, departamento de Apurímac, y señalando
domicilio procesal Av. Víctor Raúl Haya de la Torre Mz.
B lote 24 del Pueblo Joven Centenario de Apurímac de
la ciudad de Abancay, Casilla Electrónica 69266
(SINOE) de la Corte Superior de Justicia de Apurímac
ante Ud., con el debido respeto me presento y expongo:

I.- PETITORIO:
Que, dentro del plazo de ley y de conformidad con lo dispuesto en los artículos 364
y 365 -inciso 2) y 691, primer párrafo del Código Procesal Civil, en ejercicio de una
tutela jurisdiccional efectiva, me apersono a vuestro despacho, a efectos de
interponer Recurso Impugnatorio de Apelación de la RESOLUCION NUMERO UNO
de fecha 21 de noviembre del 2022 que declara INFUNDADA, mi solicitud de
Medida Cautelar Innovativa de Reposicion , notificado validamente el 12 de
diciembre del 2022, solicitando se eleven los autos al SuperiorJerárquico, y se
revoque (o se anule) la resolución recurrida , por los fundamentos que paso a
exponer:

ll.- DE LAS PRETENCIONES DE MI MEDIDA CAUTELAR

Que de conformidad con el Art. 37° , 38° y 39° del Texto Unico Ordenado de la Ley
27584 Solicito se dicte MEDIDA CAUTELAR INNOVATIVA DENTRO DEL
PROCESO A FAVOR DEL SOLICITANTE A FIN DE QUE SE ORDENE A LA
DEMANDADA DISPONGA MI REPOSICION EN EL PUESTO DE TRABAJO que
venia desempeñamdo como , CONDUCTOR DE VEHICULO-CHOFER del cual, he
sido despedido arbitrariamente, en tanto dura el proceso principal

III.- DE LOS ERRORES DE HECHO Y DERECHO

ERRROR.- El A-quo señala en su numeral N° 2.2, que en el caso concreto el

solicitante no argumenta hechos que dan respuesta por que su pedido podria ser
amparado en grado de apariencia alega unicamente la admisibolidad de la
demanda la que en definitiva a criterio del suscrito en grado de probabilidad la
admisibilidad como acto de postulacion obedece al principio pro actione o estimable
la pretension del actor por el contrario se aprecia que al ingreso del trabajador no
fue por concurso publico y sus tres contratos contienen causas de extincion entre
otras lease literal d) conclusion de la causa i objeto del contrato y h) el vencimiento
del contrato

EL A-quo señala en su numeral 2.2.1 que Ahonando en la meritocracia para el

ingreso tenemos el articulo 5° de la Ley 25175 Ley Marco del Empleo Publico que
dispone “ El acceso al empleo publico se realiza mediante concurso publico y abierto por
grupo ocupacional en base a los meritos y capacidad de las personas en un regimen de
igualdad de oportunidades (...)”

En el numeral 2.2.2, el A-quo, manifiesta que Ahora bien con las excepciones del
caso , se accede al empleo publico mediante concurso publico de meritos que se
haya regido por los principios de la igualdad de oportunidades de meritocracia y de
capacidades de las personas .Una formula de acceso contrario a este diseño
contraviene el marco lnormativo sobre el cual se desarrolla la gestion de los
recursos humanos en el sector publico y ademas debilita el esfuerzo que el Poder
Ejecutivo viene desplegando a fin de implementar progresivamente un regimen
laboral unico (Ley del Servicio Civil) para todos los trabajadores que prestan
servicios en las diferentes instituciones publicas del pais.

En el numeral 2.2.3, el A-quo señala que, La aprobacion de un concurso publico de

meritos constituye un indicador de la idoneidad de los servidores publicos lo que
implica que un mejoramiento en el desempeño de las entidades estatales y por lo
tanto un beneficio para la ciudadania en general (ctr Sentencia 00003-2012-PI/TC
fundamento 45) Por ello los concursos publicos de meritos que lleven a cabo las entidades
estatales no solo deben evaluar en los participantes i) capacidad ii) meritos iii) habilidades iv)
idoneidad para el cargo al que postula y v) comportamiento etico entre otros que se estime pertinente
en funcion a su cargo e especialidad por la que se concurra sino tambien deberan caracterizarse
por su transparencia y objetividad en la evaluacion de los meritos de cada postulante a fin de evitar
actos que pongan en duda que en los concursos publicos se esta eligiendo a quienes por sus meritos
de cafa postulante a fin de evitar actos que pongan en duda que en los concursos publicos se esta
eligiendoa quienes por sus meritos merecen obtener determinada plaza (ctr Sentencia 05057-2013-
PA/TC fundmento 14)

El A-quo en el numeral 2.2.5 señala que Aunando a lo antes referido se tiene que
la no continuidad del trabajador en su centro laboral estaba contemplada en sus
contratos como d) conclusion de la causa u objeto del contrato y h) el vencimiento
del contrato.

El A-quo en el numeral 2.3 señala que Por todo lo cual se concluye que no se ha
cumplido con acreditar la verosimilitud del derecho.

Al respecto Señor Presidente

Que se qprecia que en la resolucion apelada no se efectuo un verdadero analisis al manisetar
que no se habria cumpldo con la verosimilitud del derecho invocado al respecto debo de
manifestar que la pretencion en la demanda eata referida a la REPOSICION Y SE ME
RECONOZCA MI VINCULO LABORAL DE NATURALEZA PERMANENTE NAJO EL
REGIMEN LANORAL DEL D.LEG 276 POR INVALIDEZ DE MIS CONTRATOS
ADMINISTRATIVOS DE SERVIVIOS POR SIMULACION O FRAUDE, En el caso de
autos se esta solicitando dicha Invalides de los Contratos Administrativos de Servicios
conforme se tiene establecido el Tribunal Supremo en sus respectivas casaciones que paso a
detallar:

La Segunda Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema

de Justicia de la Republica- Casacion Laboral N° 15811-2014-ICA , ha señalado en su
fundamento N° Decimo. De lo expuesto, tenemos que el recurrente ingresó a laborar
para la entidad emplazada el primero de marzo de dos mil doce, como personal de
Serenazgo suscribiendo Contratos Administrativos de Servicios (CAS), tal como se
desprende de la Adenda Nº 141-2012-MPCH-CAS en fojas cuatro, para lo cual solicita
se declare la nulidad de su despido en razón de haber sido despedido con fecha treinta
y uno de diciembre de dos mil trece; sin embargo las instancias de mérito han
determinado que al haber el demandante sido contratado a través de Contratos
Administrativos de Servicios, su relación laboral era a plazo determinado; sin embargo,
para el caso de los obreros municipales, este Colegiado Supremo considera que al tener
una norma propia que establece que su régimen laboral es el de la actividad privada, el
cual reconoce mayores derechos y beneficios que los dispuestos para los trabajadores
bajo el referido régimen especial de contratación, en atención a la regla de aplicación
de la norma más favorable para el trabajador, debe preferirse el primero. Toda vez que
optar lo contrario, implicaría desconocer el carácter tuitivo del cual se encuentra
impregnado el Derecho Laboral; así como la evolución que ha tenido la regulación
normativa respecto al régimen laboral de los obreros municipales.

FALLO

Declararon: FUNDADO el recurso de casación interpuesto por la parte

demandante, Jacinto Orlando Uceda Contreras, mediante escrito de fecha
cuatro de noviembre de dos mil catorce, que corre en fojas doscientos
dieciséis a doscientos veinte; en consecuencia, CASARON la Sentencia
de Vista contenida en la resolución de fecha veintiuno de octubre de dos
mil catorce, que corre en fojas ciento treinta y cinco a ciento cuarenta y
dos; y actuando en sede de instancia: REVOCARON la Sentencia apelada
contenida en la resolución de fecha quince de julio de dos mil catorce, que
corre en fojas ochenta y tres a noventa y cinco, que declaró infundada la
demanda; REFORMÁNDOLA declararon fundada la demanda, en
consecuencia SE ORDENA a la demandada Municipalidad Provincial de
Chincha CUMPLA con REPONER al demandante Jacinto Orlando Uceda
Contreras en su puesto detrabajo en calidad de Obrero adscrito a la oficina
de Serenazgo, al pago de las remuneraciones dejadas de percibir desde
la fecha en que se produjo el despido y efectúe el depósito
correspondientes a la compensación por tiempo de servicios e intereses
de ser el caso; DISPUSIERON la publicación del texto de la presente
resolución en el Diario Oficial El Peruano conforme a ley; en el proceso
seguido con la Municipalidad Provincial de Chincha, sobre nulidad de
despido; interviniendo como ponente el señor Juez Supremo Malca
Guaylupo; y los devolvieron.

La Segunda Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema

de Justicia de la Republica- Casacion Laboral N° 4616-2017 DEL SANTA, ha señalado
 en su fundamento N° Decimo Sexto “Sobre este punto debemos decir que si bien el
Decreto Legislativo N° 1057, que regula el régimen especial de Contratación
Administrativa de Servicios (CAS), cuya constitucionalidad fue ratificada por el
Tribunal Constitucional, resulta aplicable a todas las entidades de la Administración
Pública, conforme lo dispone el artículo 2° de su Reglamento aprobado por el Decreto
Supremo N° 075-2008-PCM, con excepción de las empresas del Estado; sin embargo,
para el caso de los obreros municipales, este Colegiado Supremo considera que al tener
una norma propia que establece que su régimen laboral es el de la actividad privada,
el cual reconoce mayores derechos y beneficios que los dispuestos para los trabajadores
bajo el referido régimen especial de contratación, en atención a la regla de aplicación
de la norma más favorable para el trabajador, debe preferirse el primero. Toda vez que
optar lo contrario, implicaría desconocer el carácter tuitivo del cual se encuentra
impregnado el Derecho Laboral; así como la evolución que ha tenido la regulación
normativa respecto al régimen laboral de los obreros municipales”.

FALLO
Declararon: FUNDADO el recurso de casación interpuesto por el abogado de la
parte demandante, Segundo Luis Huamán Párramo, mediante escrito de fecha trece
de enero de dos mil diecisiete (fojas trescientos cincuenta y nueve a trescientos
sesenta y cinco); en consecuencia, CASARON la Sentencia de Vista contenida en
la resolución de fecha tres de noviembre de dos mil dieciséis (fojas trescientos
cuarenta y uno a trescientos cuarenta y seis); y actuando en sede de instancia:
CONFIRMARON la Sentencia apelada contenida en la resolución de fecha primero
de junio de dos mil dieciséis (fojas trescientos cuatro a trescientos dieciocho), que
declaró FUNDADA la demanda; ORDENARON la reposición del demandante a
su mismo puesto de trabajo o en uno de igual o similar nivel o categoría que venía
desempeñando antes de du despido, con todos los derechos amparables por el
artículo 37° de la Ley N° 27972, Ley Orgánica de Municipalidades;
DISPUSIERON la publicación del texto de la presente resolución en el Diario
Oficial “El Peruano” conforme a ley; en el proceso seguido con la Municipalidad
Distrital de Nuevo Chimbote, sobre reposición por despido incausado;
interviniendo como ponente el señor juez supremo Arévalo Vela; y los devolvieron.

Señor Presidente respecto a que el suscrito no habria ingresado al mediante concurso

publico es necesario mencionar lo dispuesto por la :
La STC 5057-2013-PA/TC (Huatuco Huatuco), publicada en el diario oficial
El Peruano el 5 de junio de 2015, estableció como precedente vinculante
 que lo siguiente: Declarar que a partir del día siguiente de la publicación
de la presente sentencia en el diario oficial El Peruano, los procesos de
amparo en trámite, en el Poder Judicial y en el Tribunal Constitucional,
deberán ser declarados improcedentes cuando se verifique que un
demandante no pueda ser reincorporado por no haber ingresado por
concurso público de méritos para una plaza presupuestada y vacante de
duración indeterminada (...)

Es claro que este precedente, cuando exige haber ingresado a la Administración

por concurso público como requisito para la reposición laboral, no puede referirse
exclusivamente al amparo, sino a cualquier proceso (laboral, contencioso
administrativo, cautelar) en el que se plantee tal pretensión. Sostener lo contrario
haría que baste pedir la reposición laboral en un proceso distinto al amparo, para
eludir el previo ingreso al Estado por concurso público que exige el citado
precedente.

Sin embargo la SEGUNDA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL Y

TANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA EN LA
CASACION LABORAL 8347-2014-DEL SANTA en Fundamento Decimo segundo
ha dispuesto que:

En atencion a los numerosos casos que se vienen ventilando a nivel nacional sobre
la aplicacion o inaplicacion del presedente consdtitucional N° 50-2013-PA/TC JUNIN
expedido por el Trbunal Constitucional este Supremo Tribunal considera que en virtud
de la facultad de unificacion de la jurisprudencia prevista en el art 164° del Codigo
Procesal civil de aplicacion supletoria por remision de la primera Disposicion
Complementaria de la Ley N° 29497, Nueva Ley Procesal del Trabajo es necesario
conforme el art. 22° del Texto Unico Ordnado del Poder Judicial aprobado por el
Decreto Supremo N° 017-93-JUS establecer criterios jurisdiccionales de obligatorio
cumplimiento por las instancias inferioresr especto a la aplicacion del precedente
constitucional N° 5057-2013-PA/TCEl cual no se aplica en los casos siguientes:
a) Cuando la pretencion demandada este referida a la nulidad del despido previsto en
el art. 29° del Decreto Supremo N° 003-97-TR Ley de Productividad y Competitividad
Laboral y Leyes especiales.
b) Cuando se trate de trabajadores al servicio del Estado dujetos al regimen laboral
del Decreto Legislativo N° 176 l de la Ley 24041.
c) Cuando se trate de obreros municipales sujetos al regimen laboral de la actividad
privada-
 d) Cuando se trate de trabajadores sujetos al regimen de Contrato Administratibo de
Servicios (CAS)
e) Cuando se trate de trabajadores al servicio del Estado señalados en la Primera
Disposicion Complementaria Final de la Ley N° 30057 Ley del Servicio Civil
f) Cuando se trate de funcionarios politicos duncionarios de direccion o de confianza
a que se refiere el art. 42° de la Constitucion Politica del Peru

En ese sentido el Trubunal Supremo a establecido que cuando los procesos versen sobre
reposición de un trabajador sin vínculo laboral vigente en una entidad de la administración
pública, se deberá resolver el caso sobre los criterios establecidos en el precedente vinculante
dictado por el Tribunal Constitucional, recaído en el Expediente N° 5057-2013-PA/TC y las
Casaciones Laborales 11169-2014-LA LIBERTAD, 8347-2014-DEL SANTA y 4336-2015-
ICA.

En ese contexto La doctrina ha identificado clásicamente a la verosimilitud como el

primer de los presupuestos materiales. Tradicionalmente es llamado fumus boni
iuris. Consiste en la valoración de los indicios, elementos o circunstancias que
sustenta la fundamentación de la pretensión principal, dotándola de una apariencia
probable de legitimidad, apariencia que es la única capaz de justificar su existencia
1 . El carácter esencial de la “verosimilitud del derecho”, o “Fumus boni iuris” es la
apariencia del buen derecho, apariencia de ser verdadero o apreciación del buen
derecho 2 . El juez debe se ha cumplido en la solicitud de medida cautelar con la
acreditacion de la verosimilitud del derecho invocado verificar que la pretensión
principal es aparentemente fundada. La medida cautelar se concede al demandante
no porque ostente un derecho indiscutido y pleno sobre el objeto del proceso sino
porque prima facie, es decir, preliminarmente su pretensión o derecho invocado
parece amparable,

ERROR.- El A-quo señala en su numeral N° 2.5, respecto a la imminencia del

perjuicio irreparable por que de no concederse la medida hasta esperar el fallo
definitivo su situacion seria irreversible ya que no podria recuperar el tiempo e
ingresos dejados de percibir y respecto a la excepcionabilidad de la medida solo
con su reingreso al trabajo podra cumplirse con esta mefdida cautelar ,
consoderamos que no resultaria irreparable, irreversible y excecional por que el
ordenamiento juridico lo rodea de pretensiones en las que de asistirle la razon y el
derecho las puede hacer valer en el modo y forma señalados por ley paralelo a este
proceso o una vez estimado su pretensiones-

El A-quo señala en su numeral N° 3, Siendo asi el solicitante no ha demistrado el

peligro en la demora ni la adecuabilidad de la medida

Señor Presidente

El A-quo una vez mas no ha realizado un verdadero analisis a la solicitud de

Medida Cautelar limitandose solo a manifestar que no se ha demostrado el peligro
en la demora ni la adecuabilidad de la medida sin mencionar, siquiera bajo que
fundamentos llega a esa apreciacion

Al respecto el código procesal civil peruano se refiere al peligro de la demora,

cuando en el art.611 del CPC.Inc.2 se expresa: la necesidad de la emisión de una
decisión preventiva por constituir peligro la demora del proceso o por cualquier otra
razón justificable” 39. En el texto legal se deduce su doble componente. En primer
término, el peligro o riesgo del daño jurídico es por la demora del proceso; en
segundo término, que la decisión preventiva debe presentarse como necesaria, lo
que significa que forzosa o inevitablemente ha de ser o suceder, lo que forja el
carácter eminente del daño, en ese sentido consideramos que el peligro en la
demora justificada en nuestra medida cautelar se encuentra dentro de los alcances
del articulo antes mencionado.

La Adecuabilidad de la medida A decir de Monroy Palacios, autor al que seguimos

en esta parte, la adecuación debe ser considerada como un presupuesto esencial
de la medida cautelar, al mismo nivel de la verosimilitud y el peligro en la demora y
que consiste en la congruencia y proporcionalidad que debe existir entre el pedido
cautelar y la situación jurídica o fáctica que es objeto de la aseguración. Ello importa
emitir un juicio de razonabilidad sobre la medida cautelar en función a aquello que
se pretende asegurar y la finalidad perseguida, debiendo otorgar aquella medida
que afecte lo menos posible los intereses del sujeto sobre quien recae la misma,
debiendo conjugar ello, obviamente, con la finalidad de la medida cautelar que en
definitiva es asegurar la eficacia del proceso. De igual forma la justificacion de la
Adecuanilidad de la Medida que justifica la solicitud de Medida