DISENSO

EL MUTUO

WKND FRI TUE WED TUE MON

 El Mutuo Disenso O Resciliación
EL MUTUO DISENSO es el convenio entre las partes
para revocar un negocio jurídico
celebrado anteriormente de
manera tal que se extingan la
prestación o prestaciones
correspondientes. Consiste pues
en un convenio contrario al
anterior, que tiene por propósito
dejar sin efecto uno
anteriormente celebrado, con lo
cual se hace uso del ejercicio libre
de la autonomía de la voluntad.
Su naturaleza y fundamento, nos
plantea la pregunta si el mutuo
disenso puede darse en cualquier
fuente de obligaciones.
El mutuo disenso se aplica a las
obligaciones emergentes del
contrato, además de las obligaciones
que nacen de los actos ilícitos. Toda
obligación, cualquiera sea su fuente,
puede extinguirse por el mutuo
consentimiento entre el acreedor y el
deudor.
 Fundamento:
Al ser un acuerdo de voluntades, no
cabe duda que se trata de un
contrato cuyo contenido es
precisamente lo inverso a la
constitución del vínculo obligatorio,
esto es dejar sin efecto otro contrato
previo, por ello MORALES HERVÍAS
lo considera un “contrato extintivo” de
allí que su fundamento jurídico se
encuentra en ser, la consagración de la
autonomía privada de la voluntad, la
misma que incluye la libertad de
contratar y la libertad, pero más
específicamente en la revocación
contractual.
 REQUISITOS
Según los juristas Osterling y Castillo, son los
siguientes :
a) Es necesario que previamente las partes
hayan celebrado un contrato cuyas
prestaciones aún no estén cumplidas, al menos
en su totalidad, pues no se puede extinguir ni lo
que aún no existe ni lo que ya no existe. En ese
sentido, no importa el grado o la extensión del
cumplimiento de las prestaciones, lo
importantes es que aún no se hayan extinguido
totalmente, pues, de lo contrario no habría
materia para el objeto del mutuo disenso
b)Aun cuando parezca una verdad de
Perogrullo, sólo es materia contractual para el
mutuo disenso, los contratos bilaterales,
excluyéndose los unilaterales.
El civilista Israel Rojas”, prevé los requisitos
siguientes:
a. Que exista libre voluntad recíproca de las
partes que celebraron el contrato, para
darlo por terminado;
b.- Que haya contrato válidamente
celebrado;
c.- Que el contrato que se pretende
terminar se encuentre vigente
d.- Que la voluntad de las partes para dar
por terminado el contrato sea
exteriorizada de alguna manera que
permita conocer la finalidad de ambos
sujetos, la cual es, deshacer el vínculo que
los une.
 LA FORMALIDAD
En primer lugar, este contrato llamado
también liberatorio, es eminentemente
consensual, esto es, basta el
consentimiento de las partes para que
surta efectos, empero, debemos tener
presente la regla referida a que este
contrato típico debe guardar la misma
formalidad empleada por el contrato
originario. LA
FORMALIDAD
Ni el Código vigente, ni el derogado
Código de 1936, le señalan a la figura
una forma definitiva, o una forma
solemne para su perfeccionamiento, ni
para su validez, por lo cual no
estaría, en principio, sujeto a
formalidad alguna.
 Carácter unitario
El mutuo disenso se celebra con solamente con las
partes que conforman la obligación, de aquellos que
desean dejar sin efecto un acto jurídico preexistente,
celebrado precisamente por ellos mismos.

Características: Formalidad
Ni el Código vigente, ni el derogado Código de 1936,
le señalan a la figura una forma definitiva para su
perfeccionamiento, no obstante, la Doctrina indica
que, cuando la ley exige solemnidad para el contrato
que se quiere extinguir, la misma formalidad debe
seguirse para su resolución, extinción o mutuo disenso.

Carácter irretroactivo
No produce efecto retroactivo, ya que la voluntad de
las partes sería impotente para crearla y en razón
de que el sistema del doble contrato garantiza la
seguridad de los actos jurídicos. Sin embargo, nada
obsta para que en la práctica las partes convengan
en retrotraerlos, sin perjuicio del derecho de terceros.
 Basta el consentimiento de las partes
para que surta efectos

Debemos tener presente la regla referida

LA a que este contrato típico debe guardar
la misma formalidad empleada por el

FORMALIDAD contrato originario

THU
Las modificaciones del contrato original
deben efectuarse en la forma prescrita

FRI
para ese contrato(art.1413)

WKND
 LA FORMALIDAD DEL Pero si estuviésemos ante un contrato
MUTUO DISENSO extintivo (caso del mutuo disenso en
materia netamente patrimonial),
tendríamos que aplicar por analogía el
citado artículo 1413 del Código Civil, pues
El artículo 1413 del Código Civil, por su resulta ostensible que si para sólo modificar
parte, dispone que las modificaciones del un contrato anterior se exige el
contrato original deban efectuarse en la cumplimiento de la misma formalidad,
forma prescrita para ese contrato.
Resulta evidente que este numeral es
incompleto, ya que los contratos no sólo
pueden ser modificados por otros
contratos posteriores, sino también
regulados o extinguidos, según la lógica
que imponen los artículos 1351 y
siguientes del Código Civil.
 CARÁCTER Carácter Irretroactivo
IRRETROACTIVO DEL
MUTUO DISENSO
No produce efecto retroactivo, ya
que la voluntad de las partes sería
impotente para crearla y en razón
de que el sistema del doble
contrato garantiza la seguridad de
los actos jurídicos. Sin embargo,
nada obsta para que en la práctica
las partes convengan en
retrotraerlos, sin perjuicio del
derecho de terceros.

WKND
 Carácter La excepción a este criterio, lo
Irretroactivo reiteramos, es el propio acuerdo de
las partes en convenir libremente
retrotraer sus efectos para que
opere ex tunc y no ex nunc, siempre
y cuando no se perjudique a terceros
Concluimos manifestando que, en
términos generales, el mutuo
disenso no tiene efectos
retroactivos, en la medida en que
hace cesar los efectos del acto
celebrado anteriormente desde el
instante en que es eficaz
 El artículo 1313 del Código Civil peruano
establece en su parte final que el mutuo
disenso se tiene por no efectuado cuando
perjudique el derecho de un tercero. Esta
especificación, destinada a proteger al
tercero que adquirió derechos de una de las
partes con anterioridad al mutuo disenso,
LA INEFICACIA DEL

WED
consagra una vez más la doctrina de los
derechos adquiridos, los mismos que no pueden
MUTUO DISENSO CUANDO verse afectados por decisiones privadas.
PERJUDICA EL DERECHO

THU
En suma, el mutuo disenso únicamente puede
DE TERCERO producir efectos para el futuro y no hacia el
pasado.

FRI
No opera, en principio, retroactivamente. La

WKND
razón, como hemos explicado, es el eventual
perjuicio a terceros.
 LA INEFICACIA DEL
La acción de ineficacia del mutuo disenso
que promueva el tercero opera de manera
distinta a la acción de ineficacia regulada
por el artículo 195 del Código Civil, la cual
exige, en el caso de los actos a título
oneroso, que haya habido dolo de las
partes, es decir, acuerdo a fin de causar
un perjuicio al derecho del tercero
acreedor.
MUTUO DISENSO
En el mutuo disenso resulta irrelevante la
THU
mala fe o el dolo, ya que haya habido o no
el consilium fraudis, el mutuo disenso no
puede oponerse al tercero. Como ya hemos
explicado, sólo se requiere que el tercero
FRI
sea perjudicado para que pueda
interponer la respectiva acción de
ineficacia.
WKND
Conclusiones:
• En suma el mutuo disenso solo resulta
de aplicación a los actos bilaterales o a
los plurilaterales y vigentes.
• El mutuo disenso se celebra por
voluntad de las partes y como regla no
requiere pronunciamiento judicial para
que produzca efectos jurídicos, es decir
para que se perfeccione.
• Por medio del consentimiento se deja sin
efecto lo que hizo el propio
consentimiento; esta extinción tiene
fuerza obligatoria.
• Si el contrato original fuera nulo, no
producirá efecto alguno y por
consiguiente, el mutuo disenso destinado
a resolverla carecería de objeto.
• Ejemplifica una materialización
de la autonomía privada como eje de nuestro
sistema de derecho.
• Dentro del derecho de familia el
mutuo disenso se conoce como la separación
convencional, haciendo énfasis en el régimen
extra patrimonial.
• Para que se pueda efectuar el mutuo
disenso, las prestaciones aún no deben estar
cumplidas, o al menos no en su totalidad.
• El mutuo disenso en derecho de familia es de
carácter absolutamente irretroactivo,
mientras que en lo que respecta al derecho de
las obligaciones, su irretroactividad esta
relativizada por las partes.
• El mutuo disenso se tiene por no efectuado
en cuanto perjudicase a algún tercero.