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NOMENCLATURA : 1. [40]Sentencia
JUZGADO : 20º Juzgado Civil de Santiago
CAUSA ROL : C-12593-2011
CARATULADO : AGUAS DE ANTOFAGASTA S.A../
SUPERINTENDENCIA DE SERVICIOS SANITARIOS
VISTOS:
MARCOS KÚTULAS PEET, ingeniero y SERGIO OSSANDÓN FERRADA,
ingeniero comercial, ambos en representación de “Aguas de Antofagasta
S.A”, todos domiciliados en Avenida Pedro Aguirre Cerda N° 6496, comuna
y ciudad de Antofagasta, deduce demanda de reclamación en contra de la
Superintendencia de Servicios Sanitarios, representada por su
Superintendenta doña Magaly Espinosa Sarria, ingeniera, ambas
domiciliadas en calle Moneda N° 673, 9° piso, comuna y ciudad de Santiago,
a fin se deje sin efecto las multas aplicadas a la demandante por Resolución
Exenta emitida por la Superintendencia de Servicios Sanitarios N°1.632,
dictada con fecha 10 de mayo de 2011, o en subsidio, se rebajen las multas
al mínimo.
A fojas 62, se notificó al demandado.
A fojas 78, se llevó a cabo el comparendo de estilo, se contestó la demanda
por escrito que rola a fojas 65 y siguientes de autos, y llamadas las partes a
conciliación, esta no se produjo.
A fojas 80, se recibió la causa a prueba, fijándose los hechos controvertidos
que rolan en autos.
A fojas 1424, se citó a las partes a oír sentencia.
CONSIDERANDO:
A) EN CUANTO A LA TACHA DE TESTIGOS:
1°) Que, depone por la parte reclamada don Roberto Duarte Carreño, don
Dagoberto Illanes Zapata, Don Christian Maurer Guzmán, don Diego
Valenzuela Lopez y don Koc-Ji Ramón Chung Wong, todos los cuales
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3°) Que, depone por la parte reclamante don Ricardo Rubio Barros, quien
señala que tiene una Empresa Consultora Ambiental, cuyo nombre de
fantasía es AQUACIEN, la cual ha prestado servicios remunerados a Aguas
de Antofagasta S.A. y agrega que fue dicha empresa quién le pidió declarar
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5°) Que, depone por la parte reclamante don David Gonzalez Zumaran, quien
señala que trabaja para Aguas de Antofagasta, en el cargo de Gerente de
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carece de todo valor probatorio, por cuanto ha sido emitido por un tercero
que no es parte del proceso y además no ha sido suscrito con las
formalidades legales que la Ley prevé para su validez. De esta manera, en
ningún caso podría ser considerado dicho documento como prueba en este
proceso. Por otro lado, es un documento elaborado por la demandante, el
cual es objetado en virtud de que a su parte no le constan las demás
aseveraciones en cuanto a la autenticidad ni veracidad de las mismas.
Además, este documento acompañado no es complementado con otros
medios de prueba que den fe de los hechos que pretende acreditar, siendo
un documento sesgado basado sólo en dichos o documentos emanados de la
parte contraria, sin considerar los elementos objetivos que se tuvieron a la
vista para sancionar a la empresa por parte de la Superintendencia.
5) Documento “Análisis de las Condiciones Oceanográficas de Bahía Moreno
durante el Episodio de Floración Algal de Febrero-Marzo de 2011”,
acompañado fojas 280 y siguientes de fecha 10 de enero de 2012.
Se objeta dicho documento, por falta de autenticidad, esto es, falso en
cuanto a su contenido, por cuanto establece circunstancias no verdaderas,
el documento suscrito por don Ricardo Rubio Barros, declara sin tener la
capacidad legal para ello, que los hechos que afectaron a la fuente de la
planta desaladora (el mar), son constitutivos de fuerza mayor. Ello por
cuanto de conformidad con el D.F.L. MOP N° 382/88 dicha facultad le
corresponde a la Superintendencia de Servicios Sanitarios y en su defecto a
los Tribunales Ordinarios de Justicia.
Asimismo, este documento carece de todo valor probatorio, por cuanto ha
sido emitido por un tercero que no es parte del proceso y además no ha
sido suscrito con las formalidades legales que la ley prevé para su validez.
De esta manera, en ningún caso podría ser considerado dicho documento
como prueba en este proceso. Por otro lado el documento acompañado, es
un documento elaborado por la demandante, el cual es objetado en virtud de
que a esta parte no le consta las demás aseveraciones en cuanto a la
autenticidad ni veracidad de las mismas.
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que la ley prevé para su validez. De esta manera, en ningún caso podría ser
considerado dicho documento como prueba en este proceso. Por otro lado,
hay que hacer presente que el documento acompañado, es un documento
elaborado por la demandante, el cual es objetado en virtud de que a esta
parte no le consta las demás aseveraciones en cuanto a la autenticidad ni
veracidad de las mismas.
Además, este documento acompañado no es complementado con otros
medios de prueba que den fe de los hechos que pretende acreditar, siendo
un documento sesgado basado sólo en dichos o documentos emanados de la
parte contraria, sin considerar los elementos objetivos que se tuvieron a la
vista para sancionar a la empresa por parte de la Superintendencia.
16) Oficios Ord. SISS N° 05 de 1995, 1356 de 1998, 2399 de 1998 y 155 de
2000, rolantes a fojas 797 y siguientes de fecha 13 de enero de 2012.
Esta parte objeta dichos documentos, por falta de integridad, esto es, los
antecedentes acompañados no se han presentado en forma completa en su
materialidad, contenido, data y firma, asimismo, no ha sido suscrito con las
formalidades legales que la ley prevé para su validez. De esta manera, en
ningún caso podría ser considerado dicho documento como prueba en este
proceso. Por otro lado, hay que hacer presente que los documentos
acompañados, fueron dictados para casos específicos y concretos que nada
dicen relación con el asunto debatido en estos autos
Son documentos emanados de la parte contraria, sin considerar los
elementos objetivos que se tuvieron a la vista para sancionar a la empresa
por parte de esta Superintendencia y además, no dicen relación con el
asunto sometido a decisión del Tribunal.
8°) Que, a fojas 920 la parte reclamante objetó los siguientes documentos:
a) Listado de reclamos presuntamente recepcionados por la
Superintendencia de Servicios Sanitarios, y presuntamente remitidos por la
reclamante. Se trata de un documento, acompañado a fojas 312, sin firma ni
atestado de autenticidad alguna respecto de ser efectivos los reclamos,
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C) EN CUANTO AL FONDO
Dado el régimen de uso de las fuentes bajo el embalse Conchi, que implican
un calendario mensual de extracción a nivel de volumen total, la Empresa
incorporó la totalidad de las bombas a la impulsión Puente Negro en Calama
(APN), y con ello logró incorporar mayor cantidad de agua a la tubería
VACA.
La tubería Vaca desde el año 2007, esta siendo utilizada exclusivamente
para el porteo del agua que es distribuida a los clientes industriales
(mineros) con caudales variables por épocas y tramos. Sin embargo, dado el
déficit de agua que presentaba el balance a nivel diario, y en conjunto con la
decisión cortar y/o rebajar el suministro a sus clientes industriales, se puso
en marcha un plan operacional que implicó incrementar el porteo de dicha
tubería en todos los sectores pero principalmente aguas abajo de los
clientes no regulados que fueron cortados o disminuidos sus caudales. Con
ello la tubería que porteaba cero litros por segundo de caudal hasta la
Planta de Filtros Salar del Carmen anteriormente a la emergencia, llegó a
portear hasta 277 litros por segundo.
Un mayor Caudal de Porteo hubiera sido posible de obtener en una
operación panificada y no de emergencia.
Constatando el hecho que fue imperioso realizar cortes de suministro para
restablecer el balance, la Empresa confeccionó sus planes de corte
privilegiando en primera instancia el minimizar la cantidad o prolongación
del corte a cada cliente, con lo cual los sectores afectados fueron en la
medida de lo técnico y físicamente posible, evitar repetir innecesariamente
clientes que se vieron sin suministro los primeros días. De hecho, los cortes
del día jueves y viernes, fueron hechos de tal manera de llevar al mínimo
técnico, la cantidad de clientes repetidos con cortes previos. En todo caso,
durante los días de corte, el suministro de agua a los habitantes de la ciudad
nunca fue menor al 80% del volumen total. Asimismo, señala que se
suspendió las labores de corte de suministro a los clientes por deuda.
La Empresa, en los cortes más grandes (de mayor cobertura), avisó con
tiempo y en medios de comunicación masiva de manera que la población
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A continuación, señala que los descargos efectuados por su parte, son los
siguientes:
Si bien, entre los días martes 1 y sábado 5 de marzo del año en curso
la Empresa no pudo cumplir con la obligación de suministro ininterrumpido
respecto de una parte de sus clientes de Antofagasta, ello se debió a la
situación de fuerza mayor. Por lo tanto, de acuerdo a lo señalado por el
artículo 35 del D.F.L. MOP N 382/88, Ley General de Servicios Sanitarios y
por el articulo 97 de su reglamento, Aguas de Antofagasta se encuentra
eximida de responsabilidad por los problemas falta de continuidad de
servicio antes descritos.
Ni el plan de desarrollo vigente , ni su actualización actualmente
sometida a
La aprobación de esa Superintendencia, contempla que la Vieja Aducción
Calama Antofagasta (VACA) constituya un sistema de producción de
respaldo frente a fallas de la Planta Desaladora. La VACA como obra de
seguridad tampoco está contemplada en el estudio tarifario en el que se
determinaron las tarifas actualmente vigentes de la Empresa, ni tampoco
figuran en los estudios tarifarios del intercambio del proceso actualmente
en curso.
Que la acusación de que los problemas de continuidad del servicio
afectaron a la generalidad de la población abastecida por Aguas de
Antofagasta y pusieron en peligro la salud de la población, tipo infraccional
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fueron celebrados por la empresa estatal ECONSSA CHILE S.A., la que los
cedió a Aguas de Antofagasta cuando le transfirió el derecho de explotación
de sus concesiones, mediante un contrato celebrado el 29 de diciembre de
2003.
Durante la emergencia que dio lugar a esta multa, la Planta Desaladora dejó
de operar, primero por plazos acotados y, luego, durante dos días seguidos
entre 1° y el 3° de marzo. Una vez que se encontró la solución al problema,
previo la autorización del Servicio de Salud, la Planta Desaladora reinició
sus operaciones manera gradual, normalizando su funcionamiento el día 7 de
marzo.
Resulta obvio que la falla de una fuente que abastece el 60% del consumo
de los habitantes de la ciudad de Antofagasta, debe necesariamente tener
un impacto en continuidad del servicio agua potable de los mismos. Si esa
falla tuvo su origen en una causa de fuerza mayor, como ocurrió en este
caso, nuestra representada se encuentra eximida de responsabilidad por el
incumplimiento de su obligación de garantizar esta continuidad, pues así lo
establece expresamente el artículo 35 del D.F.L. MOP N° 382/88.
Sin embargo, la Superintendencia de todas formas ha sancionado a nuestra
representada por esta falla en la continuidad del servicio, desconociendo la
sentencia de una situación de fuerza mayor, materia que fue analizada en la
letra anterior y, además, fijándole a Aguas de Antofagasta un estándar de
servicio que excede a aquél que la ley le permite exigir a los prestadores.
Lo que sostiene la Superintendencia es que Aguas de Antofagasta debió
haber contado con fuentes de agua adicionales a la Planta Desaladora para
suplir el déficit de producción generado por ésta durante la fuerza mayor.
En otras palabras, la Superintendencia exige a nuestra representada
duplicar sus fuentes de producción y sus conducciones asociadas para
garantizar la continuidad de servicio en caso de falla de alguna de ellos.
Ese estándar de seguridad, además de ilegal, no se le ha exigido a ninguna
empresa sanitaria del País, excepto a nuestra representada.
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concesión que éste se dé en, a lo menos, el 90% de los años para los cuales
se cuenta con mediciones en la fuente respectiva. Dicho en otras palabras,
la capacidad que se le asigna a esos derechos superficiales no se cumplirá
solo en el 10% de los años de la estadística oponible para la fuente, a saber,
los años más secos.
En el acto público al que asisten todos los interesados que están
compitiendo por obtener la concesión, cada uno de ellos deberá acreditar
que detenta el dominio, usufructo o uso de los derechos de
aprovechamiento de aguas suficientes para atender la demanda del servicio,
a lo menos, en el día de máximo consumo del quinto año, conforme a lo
previsto en el plan de desarrollo. Asimismo, estos interesados deberán
cuantificar los derechos de aprovechamiento, expresados en litros por
segundo, previstos para cumplir con su programa de desarrollo. Se admite
como fuente de abastecimiento el agua proveniente del mar, mediante su
desalación acreditada con un informe técnico y con la autorización de las
autoridades correspondientes.
Una vez obtenida la concesión, en la fecha que corresponda a la
actualización de los planes de desarrollo, el prestador deberá acreditar que
le pertenecen en dominio o uso los derechos de aprovechamiento
necesarios para atender la demanda del servicio durante el período de 5
años conforme a lo previsto en el programa de desarrollo.
En resumen, para cumplir con las normas citadas, el prestador debe contar,
en propiedad o uso, con derechos de agua o con plantas desaladoras de
agua de mar, cuya capacidad, expresada en litros por segundo, le permita
satisfacer la demanda máxima diaria de los 5 años siguientes al
otorgamiento de la concesión o de la actualización del plan de desarrollo,
según corresponda.
representada le cobra a sus usuarios y sólo podrá serle exigido una vez que
entren en vigencia las nuevas tarifas, tal como lo señala la norma recién
citada. Esto es obvio, pues de contrario se le estaría exigiendo a nuestra
representada incurrir en unos costos de operación y de inversión que no
podría recuperar.
Aguas de Antofagasta hizo valer este principio al momento de efectuar sus
descargos en este procedimiento de aplicación de multas. Le hizo ver que
en el estudio tarifario elaborado por la Superintendencia durante el cuarto
proceso tarifario, en el que se calcularon las tarifas actualmente vigentes, la
autoridad no contempló la VACA. En efecto, en dicho estudio, elaborado el
año 2004 por la Superintendencia, se estableció que:
“En el modelamiento de las conducciones hacia Antofagasta solo se
contempla la NACA, sin embargo se disponen de los estanques de segundad
que presenta el diseño original de esta aducción, en la misma ubicación y
volumen manteniendo el nivel de seguridad del sistema”.
La Superintendencia modeló la NACA una capacidad de porteo de 787,05 l/s
ya que, por un tema de costos eficientes, su empresa modelo no reconoció
la existencia de la Planta Desaladora, a pesar que ésta ya se encontraba
operando en la realidad con un módulo de 150 l/s.
Se le indicó a la SISS que, incluso en el quinto proceso tarifario en curso, no
se contempló a la VACA como obra de la empresa modelo.
La Superintendencia refutó este descargo señalando lo siguiente: “ Al
respecto también se aclara que el estudio de intercambio de la SISS y
posterior acuerdo establecido en el V proceso tarifario de la empresa Aguas
Antofagasta S.A. considera en el dimensionamiento, para una empresa
modelo, del Gran Sistema Norte una configuración tal que permite
(existiendo disponibilidad de agua en las fuentes, acotada por los derechos
concedidos, por ejemplo en años de 50% o más húmedos) el abastecimiento
de la totalidad de la demanda de Antofagasta- Mejillones con recursos de
agua superficial de las fuentes de agua cordillerana. Se complementa este
abastecimiento para los años más secos (80% o superior) con una
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de la multa. Para la letra b) señala que el rango de las multas irá entre 51 y
1.000 UTA, aplicando al caso concreto 400 UTA y para la letra c) la multa
puede fluctuar entre 1 y 100 UTA, aplicando el máximo permitido por la ley,
es decir 100 UTA.
Agrega, que el inciso final del artículo 11 dispone que el monto de la multa
será determinado prudencialmente por el Superintendente en consideración
a la cantidad de los usuarios afectados y la gravedad de la infracción.
Solicita en conclusión, y con el mérito de lo expresado en la contestación y
las disposiciones legales citadas, rechazar el libelo interpuesto por la
reclamante, manteniendo en definitiva la multa aplicada.
31) Carta G.E.O. N° 33/11, de fecha 3 de marzo de 2011, enviada por David
González Z., Gerente de Excelencia Operacional de Aguas de Antofagasta, a
don Mohamed Duk, de Compañía Minera Sierra Miranda, informándole el
corte total del suministro, debido a la situación de fuerza mayor que se
estaba viviendo; 32) Carta G.E.O. N° 39/11, de fecha 4 de marzo de 2011,
enviada por David González Z., Gerente de Excelencia Operacional de Aguas
de Antofagasta, a don Mohamed Duk, de Compañía Minera Sierra Miranda,
informándole la mantención del corte total del suministro, debido a la
situación de fuerza mayor que se estaba viviendo; 33) Carta G.D. N° 105/11,
de fecha 1 de marzo de 2011, enviada por Patricio Martiz V., Gerente de
Desarrollo de Aguas de Antofagasta, a don Francisco Carvajal P., de
Compañía Minera El Tesoro, informándole la disminución del suministro,
debido a la situación de fuerza mayor que se estaba viviendo; 34) Carta G.D.
N° 115/11, de fecha 2 de marzo de 2011, enviada por Patricio Martiz V.,
Gerente de Desarrollo de Aguas de Antofagasta, a don Francisco Carvajal
P., de Compañía Minera El Tesoro, informándole una nueva disminución del
suministro, debido a la situación de fuerza mayor que se estaba viviendo;
35) Carta G.E.O. N° 33/11, de fecha 3 de marzo de 2011, enviada por David
González Z., Gerente de Excelencia Operacional de Aguas de Antofagasta, a
don Francisco Carvajal P., de Compañía Minera El Tesoro, informándole la
mantención de disminución del suministro, debido a la situación de fuerza
mayor que se estaba viviendo; 36) Carta G.D. N° 108/11, de fecha 1 de
marzo de 2011, enviada por Patricio Martiz V., Gerente de Desarrollo de
Aguas de Antofagasta, a don Sergio Parada A., de Compañía Minera Mantos
Blancos, informándole la disminución del suministro, debido a la situación de
fuerza mayor que se estaba viviendo; 37) Carta G.D. N° 113/11, de fecha 2
de marzo de 2011, enviada por Patricio Martiz V., Gerente de Desarrollo de
Aguas de Antofagasta, a don Sergio Parada A., de Compañía Minera Mantos
Blancos, informándole una nueva disminución del suministro, debido a la
situación de fuerza mayor que se estaba viviendo; 38) Carta G.E.O. N°
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16°) Que, para acreditar sus dichos, la parte reclamada acompañó en autos:
1) Oficio SISS N° 3459 de fecha 25 de noviembre de 2008; 2) Oficio SISS N°
2935 de fecha 23 de diciembre de 1998; 3) Oficio SISS N" 77 de fecha 2 de
febrero de 1994; 4) Listado de Resumen de Reclamos recepcionados por la
superintendencia, como consecuencia del corte de suministro de agua
potable los días 1, 2, 3, 4 y 5 de marzo de 2011 y que corresponden al
periodo del 25 de Febrero hasta el 10 de marzo de 2011; 5) Imagen de
Google Earth que da cuenta de la ubicación de las playas afectadas, esto es,
Balneario Municipal, Playa Paraíso, Trocadero y de la planta desaladora La
Chimba; 6) 3 Recortes de Prensa, de fecha 10, 11 y 12 de febrero de 2011,
que darían cuenta de los problemas que estaba sufriendo la fuente de mar
que abastece la Planta Desaladora La Chimba; 7) Oficio SISS N°4732 del 30
de diciembre de 2010, que aprueba las conducciones Nueva Aducción
Calama - Antofagasta (NACA) y Vieja Aducción Calama - Antofagasta
(VACA), en la Actualización del Plan de Desarrollo MEJILLONES,
TOCOPILLA Y TALTAL, correspondientes al Gran Sistema Norte del cual
se abastecen los sistemas Tocopilla y Mejillones, Antofagasta y Calama; 8)
Resolución SISS N° 51 de fecha 02 de septiembre del año 2011, que
aprueba las modificaciones de programas de desarrollo de la empresa de
Aguas de Antofagasta S.A. que aprueba las conducciones Nueva Aducción
Calama- Antofagasta (NACA) y Vieja Aducción Calama - Antofagasta
(VACA), correspondientes al Gran Sistema Norte del cual se abastecen los
sistemas Antofagasta y Calama; 9) Capítulo “Etapa I: Catastro y Diagnóstico
de la Infraestructura en el punto A.2.7”, del Programa de Desarrollo 2010,
que considera la conducción VACA, sin que la reclamante haya hecho
mención alguna que ésta se encontraba fuera de servicio; 10) Cuadro N°
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Aclara que los clientes mineros son clientes no regulados por lo tanto,
entiende que no son clientes sanitarios.
Refiere que el inicio de la puesta en operación de la VACA fue simultáneo
con la paralización de la planta desaladora y demoró alrededor de un día,
producto de la velocidad de llenado de esta-.
Afirma que el programa de corte señalada, fue informado a la
Superintendencia, así como sus horarios de corte y posible duración.
Respecto a las medidas instruidas por la Superintendencia, señala que
recuerda algunas como por ejemplo el número de camiones aljibes, la de
operar la antigua aducción Calama-Antofagasta lo más rápido posible a
pesar de ser una medida ya adoptada.
Contrainterrogado en relación a los cálculos hidráulicos que demuestran que
es necesario un tiempo de 3 días para poner en marcha la VACA, se le pide
que aclare el por que si este proceso fue realizado en un día, el corte de
servicios se prolongó por 5 días, responde: Por dos motivos, el primero
porque el sistema arrastraba un déficit y segundo porque la tubería vieja
operaba al límite y sufrió varias roturas por la sobre presión a la que fue
sometida para lograr la disminución del tiempo de llenado.
Comparece don Walter Cerda Acuña quien señala al punto de prueba número
cuatro que efectivamente los hechos ocurridos a fines de Febrero y
principios de Marzo de 2011 son eventos completamente atípicos y
desconocidos en la operación de la planta y del cual no tenían reportes de
una situación similar en otras partes del mundo. Esto lo sabe y le constaría
en su calidad de administrador de la planta desaladora.
Repreguntado señala que el problema que afectó a la planta desladora La
Chimba fue la presencia de gas sulfhídrico en todo el proceso de la planta y
esto, fue producto de la contaminación en todo el litoral frente a la planta
desaladora, con bacterias anaerobias sulfito reductoras las que son
generadas a partir de la presencia de un Bloom algal que elimina todo el
oxígeno presente en la costa, y por tanto permite que prolifere este tipo de
Fojas.- 1529
durante el día 1 de marzo hubo 10.000 clientes sin servicio de agua potable,
el día 2 hubo 20.000 clientes, el día 3 fueron 47.000 clientes y el día 4
fueron 18.000 clientes.
Al punto de prueba número 2 señaló que la falta de servicio afectó a los
usuarios en forma importante tal como ya se señaló.
Contrainterrogado, señala que no recuerda exactamente los periodos en que
fueron afectados los clientes, pero en todo caso se trató de restricciones
que afectaron a estos clientes durante muchas horas del día. Lo que les
impidió desempeñar su día normal y requirieron de abastecimiento de
emergencia.
Al punto de prueba número 3, señaló que la alarma y conmoción que
provocó la emergencia es imputable a la empresa. Para ello se deben
detallar los hechos que provocaron esta situación y la configuración del
sistema productivo que está reconocido por la Superintendencia para el
abastecimiento de la población de Antofagasta. Los hechos que implicaron
que la planta de agua potable de Osmosis Inversa que trata agua de mar se
viera afectada fue por un bloomm algal que afecto a las costas del área de la
ciudad de Antofagasta lo que finalmente produjo la muerte de estas algas
por falta de oxigeno y la producción de ácido sulfhídrico que perjudico la
calidad de agua potable que se producía. Sin bien este hecho fue puntual,
comenzó a ocurrir a mediados de febrero según consta en medios de prensa
lo que implico incluso que muchos turistas dejaran la ciudad por el olor de
las aguas y su feo aspecto. Este hecho que debió haber alertado a la
empresa sanitaria a fin de que adoptara medidas para abastecer a la
población con otras fuentes que vienen desde la cordillera no fue
oportunamente previsto. La empresa solo activó este plan una vez que se
produjeron los problemas, provocando el grave déficit de agua en la ciudad.
Contrainterrogado, señala que el primer reclamo de acuerdo a la
investigación que realizo la Superintendencia, lo recibió el día Viernes de la
semana previa a la semana en que ocurrieron los hechos, estos reclamos
aumentaron considerablemente el día Sábado, cree que alrededor de 20 y el
Fojas.- 1535
durante las 24 horas del día, dada la falta de agua que existió en ese
momento.
Comparece don Koc-Ji Ramón Chung Wong quién señala al punto de prueba
número uno, que no es efectivo que haya sido exclusivamente por
deficiencia en la continuidad del servicio, sino además por afectar a la
generalidad de la población de Antofagasta y también por incumplimiento de
las órdenes e instrucciones emitidas por la Superintendencia, el periodo fue
Fojas.- 1548
26°) Que, la norma del Art. 35 del DFL 382 del Ministerio de Obras
Públicas, Ley General de Servicios Sanitarios, señala expresamente la
obligación para el prestador, de garantizar la continuidad y calidad de los
servicios, las que solo podrán ser afectadas por causa de fuerza mayor. Y
que, tratándose de la continuidad del servicio, los indicadores y métodos de
análisis del proceso están expresamente señalados en el ORD 908 de fecha
13 de Abril de 2000, que remite a las concesionarias los indicadores de
calidad de servicio y las fórmulas de cálculo, donde se indica expresamente
la obligación de proporcionar un servicio de conducción y entrega de agua
potable en el domicilio del usuario durante 24 horas pudiéndose afectar por
interrupciones, restricciones y racionamientos programados e
Fojas.- 1553
27°) Que, del análisis de los autos, la prueba producida por la demandante
es inconcuso para esta sentenciadora, que de los estudios presentados, las
declaraciones de los testigos, en particular don José María Sánchez Sánchez
quien señaló “El otro aspecto a tener en cuenta es que para que pueda ser
previsible del punto de vista técnico es necesario que al menos haya
ocurrido una vez en los registros históricos disponibles. El hecho que nos
ocupa de la aparición de ácido sulfhídrico no tiene ningún registro histórico,
en consecuencia su probabilidad era de cero, es decir, se trata de un
fenómeno imprevisible. A partir de su ocurrencia, ya no es un hecho
imprevisible.”, como del informe del perito Biólogo Marino don Diego
Martínez Neira quién concluye “De acuerdo a lo expresado anteriormente
en este informe, y considerando que: i) Ba. Moreno forma parte del sistema
de surgencia del norte de Chile asociado a la Península de ÍVlejillones
donde históricamente (1964-1999) ocurren en promedio cinco episodios de
marea roja al año; ii) a que la planta desaladora La Chimba lleva operando
ocho años en el lugar sin que anteriormente se hayan registrado situaciones
como las investigadas; ili) a que la planta desaladora La Chimba ha operado
anteriormente en condiciones de marea roja sin tener que suspender su
operación y sin problemas con la calidad del agua desalada; iv) a que de
acuerdo a los antecedentes revisados y analizados en periodos interanuales
(2010-2012), se observó que durante enero-marzo de 2010 hubo
productividades fitoplanctónicas promedio (expresadas como concentración
Fojas.- 1554
31°) Que, en cuanto a la alegación derivada del principio non bis in ídem,
que consiste “en la prohibición de sancionar a un mismo sujeto, dos o más
veces, por un mismo hecho. Para el ámbito del Derecho Administrativo
sancionador se define como el Derecho público del ciudadano a no ser
castigado por el mismo hecho con una pena y una sanción administrativa o
con dos sanciones administrativas, siendo indiferente que éstas operen en el
tiempo de forma simultánea o sucesiva” (Bermúdez Soto, Jorge. Ob. cit.,
pág. 288).
De acuerdo con el mérito de autos, el reclamante no ha probado la
existencia de la aplicación de una sanción por otro organismo del Estado,
motivado por el mismo hecho que generó la aplicación de la multa que por
esta vía se pretende impugnar, hecho que debió haber sido acreditado con la
respectiva resolución dictada por otro órgano diverso a la Superintendencia
de Servicios Sanitarios y que existe identidad de sujetos y del hecho
sancionado. En consecuencia, como la carga de la prueba en este sentido
recaía en el reclamante, se rechazará también dicha alegación.
Se deja constancia que se dio cumplimiento a lo dispuesto en el inciso final del art. 162 del
C.P.C. en Santiago, diecinueve de diciembre de dos mil catorce.