Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
SEÑOR:
JUEZ PRIMERO LABORAL DEL CIRCUITO DE BUCARAMANGA
E. S. D.
RADICADO: 68001310500120200020100
De ese articulo se puede concluir que la profesion de psicologo cumple con las
caracteristas para ser considerada como una profesion liberal ya que predomina el
intelecto y tiene un titulo profesional.
En este orden de ideas, la profesion de psicologo es una profesion liberal que goza de
libertad e independencia, por tanto por la naturaleza de su carrera celebra contratos de
prestación de servicios y ejecuta obligaciones contractuales coordinadas para el
cumplimiento del objeto contractual.
Una vez indicados los contratos de prestación de servicios celebrados por el aquí
demandante, es de suma importancia informar que la Cooperativa Multiservicios
Comunitarios de Santander -COMUCSA-, es una persona jurídica de derecho privado,
empresa asociada sin ánimo de lucro y una organización de la economía solidaria, de
número de asociados y patrimonio social variable e ilimitado, regida por las leyes y los
principios universales del cooperativismo y de la economía solidaria, el presente estatuto
y los reglamentos internos de la entidad cuyos objetivos son:
“ARTÍCULO 4: OBJETIVOS:
1. La Cooperativa tiene como objetivos del acuerdo cooperativo, contribuir al
mejoramiento de la calidad de vida de sus asociados, de los niños, niñas y
adolescentes atendidos en los Hogares Comunitarios de Bienestar, y/o otras
modalidades de atención a la primera infancia, desarrollando y coordinando
actividades del Sistema Nacional de Bienestar familiar.
2. administrar, producir, distribuir, comercializar bienes y servicios a las
instituciones de Bienestar Familiar entidades públicas y privadas y a la comunidad
en general.
3. Recibir, administrar y ejecutar aportes para el desarrollo de los programas,
mediante contratos con el Instituto Colombiano de bienestar Familiar, y/o, otras
entidades públicas o privadas, así como ejecutar recursos propios.
4. promover el desarrollo económico social y cultural mediante la ayuda mutua.
5. Desarrollar actividades educativas inherentes a los principios y fines solidarios.
6. Recibir, custodiar y conservar los bienes no fungibles entregados en comodato
por entidades públicas, entidades territoriales o privadas para el debido
funcionamiento de los diferentes programas, así como los bienes no fungibles
devolutivos que adquiere con recursos aportados por terceros en términos y
condiciones que se pacten en los respectivos contratos de aporte.
7. promover acciones para garantía de los derechos de los niños y niñas, en
coordinación con entidades territoriales, entidades del estado y los asociados.
Calle 4 No. 13 – 12 Piedecuesta - Santander
8. Coordinar con las entidades de salud, educación, y otras instituciones oficiales o
privadas, la obtención de servicios y recursos que permitan brindar una atención
integral a los niños y niñas, las mujeres gestantes, madres lactantes y a los
asociados.
9. Coordinar acciones con entidades públicas, privadas, entes territoriales
encaminados a promover acciones educativas, sociales, culturales, económicas y
de bienestar familiar.
10. Propender por la vinculación de las asociadas, de la comunidad, a las acciones
que se realicen en torno al programa para el beneficio de los niños, niñas, familias
y asociados.
11. Desarrollar actividades educativas inherentes a los principios y fines solidarios.
12. Capacitar, formar y estimular periódicamente a los asociados cumpliendo la
práctica de los valores, doctrinas y principios.
PARAGRAFO: La cooperativa no tiene ánimo de lucro, por lo cual todos los
ingresos, su patrimonio y cualquier otra clase de venta que reciba estarán
dedicados al logro de sus fines.”
La misma se constituyó con el fin de poder continuar con los dos programas de las
modalidades familiar y comunitarias que antes eran desarrollados por parte de
Asociaciones de Padres. La necesidad de constituirse como una cooperativa cuyos
miembros son solo madres o padres comunitarios y/o agentes educativos, se dio a partir
de que el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar -ICBF- estableciera unos requisitos
que solo podían ser cumplidos por personas jurídicas sin animo de lucro legamente
constituidas.
Una vez celebrados los contratos, en estos se asumen unas obligaciones para desarrollar
el objeto del mismo, entre las cuales esta contratar profesionales para el caso en concreto
Psicologos que apoyen la ejecución de los programas, debido a que el numero unidades
es amplio para el tema del caso de marras, la Cooperativa celebra contratos de prestación
de servicios conforme a lo establecido en el lineamiento, el cual determina la cantidad de
profesionales conforme a la cantidad de usuarios por atender, para el caso de COMUCSA
la obligación es contratar cuatro (4) psicologos; por ejemplo para el año 2020 hay 810
cupos para el servicio DIMF, garantizando 210 días de atención por año o proporcional
por fracción.
Durante los años 2018 a 2020 se han hecho por parte del ICBF convocatorias para la
conformación de Bancos de Oferentes, y allí las entidades sin animo de lucro debemos
participar y cumplir con los requisitos técnicos, financieros y jurídicos para así estar
habilitados para celebrar los contratos de aportes que desarrollan los programas de las
modalidades comunitaria y familiar. De no llegar a cumplir no podríamos estar ejecutando
ningún programa y por tanto no se cumpliría el objeto de la Cooperativa y en
consecuencia
no se podría realizar ningún tipo de contratación, dado que la Cooperativa no celebra
ningún otro tipo de contrato.
Así mismo los contratos de aporte celebrados para ejecutar la modalidad de desarrollo
infantil en medio familiar -DIMF-., son diferentes para cada plazo, lo que conlleva a que
cada contrato tenga un objeto diferente, para lo cual me permito identificar cada uno de
los contratos celebrados desde el 2017 en adelante.
CONTRATOS DIMF
OBJETOS CONTRACTUAL
# DE FECHA FECHA DE
CONTRATO DE TERMINACI
INICIO ON
68-0643- 4/12/17 31/07/18 PRESTAR EL SERVICIO DE EDUCACIÓN
2017 INICIAL EN EL MARCO DE LA ATENCIÓN
INTEGRAL A MUJERES GESTANTES,
NIÑAS Y NIÑOS MENORES DE 5 AÑOS, O
HASTA SU
INGRESO AL GRADO DE TRANSICIÓN, DE
CONFORMIDAD CON LOS MANUALES
OPERATIVOS DE LAS MODALIDADES Y
LAS DIRECTRICES ESTABLECIDAS POR
EL ICBF, EN
ARMONIA CON LA POLÍTICA DE ESTADO
PARA EL DESARROLLO INTEGRAL DE LA
PRIMERA INFANCIA “DE CERO A
SIEMPRE”, EN EL SERVICIO
DESARROLLO INFANTIL
EN
MEDIO FAMILIAR.
68-208-2018 1/08/18 31/10/18 PRESTAR EL SERVICIO DE EDUCACIÓN
INICIAL EN EL MARCO DE LA ATENCIÓN
INTEGRAL A MUJERES GESTANTES,
NIÑAS Y NIÑOS MENORES DE 5 AÑOS, O
HASTA SU
INGRESO AL GRADO DE TRANSICIÓN, DE
CONFORMIDAD CON LOS MANUALES
OPERATIVOS DE LAS MODALIDADES Y
LAS DIRECTRICES ESTABLECIDAS POR
EL ICBF, EN
ARMONIA CON LA POLÍTICA DE ESTADO
PARA EL DESARROLLO INTEGRAL DE LA
PRIMERA INFANCIA “DE CERO A
SIEMPRE”, EN EL SERVICIO
DESARROLLO INFANTIL
EN
MEDIO FAMILIAR.
68-366-2018 1/11/18 30/11/18 PRESTAR EL SERVICIO DE EDUCACIÓN
INICIAL EN EL MARCO DE LA ATENCIÓN
INTEGRAL A MUJERES GESTANTES,
NIÑAS Y NIÑOS MENORES DE 5 AÑOS, O
HASTA SU
INGRESO AL GRADO DE TRANSICIÓN, DE
CONFORMIDAD CON LOS MANUALES
OPERATIVOS DE LAS MODALIDADES Y
LAS DIRECTRICES ESTABLECIDAS POR
EL ICBF, EN
ARMONIA CON LA POLÍTICA DE ESTADO
PARA EL DESARROLLO INTEGRAL DE LA
PRIMERA INFANCIA “DE CERO A
SIEMPRE”, EN EL SERVICIO
DESARROLLO INFANTIL
EN
MEDIO FAMILIAR.
68-154-2019 18/01/19 30/09/19 PRESTAR EL SERVICIO DE EDUCACIÓN
INICIAL EN EL MARCO DE LA ATENCIÓN
INTEGRAL A MUJERES GESTANTES,
NIÑAS Y NIÑOS MENORES DE 5 AÑOS, O
ADICIÓN 1/10/19 27/12/19 HASTA SU
INGRESO AL GRADO DE TRANSICIÓN, DE
CONFORMIDAD CON LOS MANUALES
OPERATIVOS DE LAS MODALIDADES Y
LAS DIRECTRICES ESTABLECIDAS POR
EL ICBF, EN
ARMONIA CON LA POLÍTICA DE ESTADO
PARA EL DESARROLLO INTEGRAL DE LA
PRIMERA INFANCIA “DE CERO A
SIEMPRE”, EN EL SERVICIO
DESARROLLO INFANTIL
EN
MEDIO FAMILIAR.
68-231-2020 24/02/20 PRESTAR LOS SERVICIOS DE
EDUCACIÓN INICIAL EN EL MARCO DE LA
ATENCIÓN INTEGRAL EN DESARROLLO
INFANTIL EN MEDIO FAMILIAR -DIMF-, DE
CONFORMIDAD CON LOS MANUALES
OPERATIVOS DE LA MODALIDAD
FAMILIAR, EL LINEAMIENTO TÉCNICO
PARA LA ATENCIÓN A LA PRIMERA
INFANCIA Y LAS DIRECTRICES
ESTABLECIDAS POR EL ICBF, EN
ARMONÍA CON LA POLÍTICA DE ESTADO
PARA EL DESARROLLO INTEGRAL DE LA
PRIMERA INFANCIA DE CERO A SIEMPRE.
En este orden de ideas, COMUCSA celebra contratos de aporte con el ICBF para ejecutar
el programa para la atención integral en desarrollo infantil en medio familiar -DIMF-, y para
poder cumplir con las obligaciones que impone el contrato y el lineamiento debe realizar la
contratación de unos profesionales, bajo la modalidad de prestación de servicios, ya que
el
apoyo de estos mismo es para cumplir ciertas obligaciones contractuales plenamente
definidas. Por tanto, no existe ni existirá en COMUCSA dentro de la planta de personal un
cargo de psicólogo, ya que como se explicó la cantidad de profesionales de prestación de
servicios depende de los usuarios y de las condiciones que exija el lineamiento que se
deben contratar, para cada contrato de aporte que se celebre y conforme a la distribución
de rubros presupuestales establecidos en la canasta del contrato.
Con todo lo anterior, podemos observar que no hay una conexidad entre las pruebas
aportadas y los hechos narrados, y por tanto los mismos no fueron demostrados.
Este contrato se realiza porque por mandato legal, desde el año 2012 las entidades sin
animo de lucro que manejan los programas del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar
relacionados con Hogares Comunitarios deben generar un contrato laboral con cada una
de las madres comunitarias y ya no pagar la beca, por tanto en la canasta se tiene
presupuestado el pago del salarios y las prestaciones sociales que las madres
comunitarias deben recibir, es así que para poder dar cumplimiento a este mandato legal,
desde ese año se hizo necesario que un profesional con licencia en seguridad y salud en
el trabajo que cumpliera con unas obligaciones que tienen carácter legal. Y en el mismo
sentido, un profesional que cumpliera unas obligaciones directamente con el personal de
la Cooperativa, como es el caso de ejercer todas las actividades de talento o gestion
humana. Debido a que esas dos actividades están estrechamente ligadas se vio la
necesidad de tener un profesional que cumpla esas obligaciones contractuales.
Las designaciones para ser encargado del sistema de seguridad y salud en el trabajo se
realiza anual, es por esto que el demandante allega la designación correspondiente al año
2019, respecto al año 2018 también se hizo la designación como encargado al señor
Yeison, pero para el 2020 no se encontró que se hubiera realizado ninguna designación,
esta situación irregular y otras mas respecto de la actualización para el año 2020 del
Sistema de Seguridad y Salud en el Trabajo, están plasmadas en la evaluación inicial del
Sistema de Seguridad y Salud en el trabajo realizado por la Señora Wendy Mendez
Figueroa.
2018
Febrero $2.000.000
Marzo $2.000.000
Abril $2.000.000
Mayo $2.000.000
Junio $2.000.000
Julio $2.000.000
Agosto $2.000.000
Septiembre $2.000.000
Octubre $2.000.000
Noviembre $2.000.000
Diciembre $1.500.000
2019
DESDE EL 15
ENERO $1.500.000
FEBRERO $2.000.000
MARZO $2.000.000
ABRIL $2.000.000
MAYO $2.000.000
JUNIO $2.000.000
JULIO $2.000.000
AGOSTO $2.000.000
SEPTIEMBRE $2.000.000
OCTUBRE $2.000.000
NOVIEMBRE $2.000.000
DICIEMBRE $2.000.000
2020
DESDE EL 15
ENERO $1.050.000
FEBRERO $1.500.000
MARZO $1.500.000
ABRIL $1.500.000
MAYO $1.500.000
JUNIO $1.500.000
JULIO $1.500.000
AGOSTO $1.500.000
2018
Febrero $1.000.000
Marzo $1.000.000
Abril $2.000.000
Mayo $2.000.000
Junio $2.000.000
Julio $2.000.000
Agosto $2.000.000
Septiembre $2.000.000
Octubre $2.000.000
Noviembre $2.000.000
2019
FEBRERO $2.000.000
MARZO $2.000.000
ABRIL $2.000.000
MAYO $2.000.000
JUNIO $2.000.000
JULIO $2.000.000
AGOSTO $2.000.000
SEPTIEMBRE $2.000.000
OCTUBRE $2.000.000
NOVIEMBRE $2.000.000
DICIEMBRE $2.000.000
Y más aun para ejecutar las actividades de Seguridad y Salud en el trabajo y apoyo a la
Gestión Humana, ya que como se explicó en hechos anteriores, sus actividades se
derivan de la ley y por tanto en ningún momento va a existir un direccionamiento por parte
de la gerencia, puesto que el actor de manera autónoma e independiente lo que tenía que
verificar acorde a su experticia profesional si se cumplían o no los lineamientos que exigía
el ICBF frente al objeto contractual y que quedó debidamente delimitado al momento de
suscribir cada contrato.
De allí́ que la supervisión es una exigencia estatal, a todo aquel que se comprometa a
realizar actividades en las que esté inmerso el derecho fundamental de los niños y niñas.
Por otra parte, el contratista desempeñaba sus actividades con sus propias herramientas,
equipos o medios; sin embargo, algunas de sus actividades autónomas e independientes
se desarrollaban en las instalaciones de la Cooperativa, ya que era allí en donde se
implementaba el cumplimiento de algunas de las obligaciones del demandante como la
revisión de hojas de vida, consolidación de alguna información, y el resto desde el lugar
en donde el contratista estimara conveniente, pero el contratista utilizaba los elementos de
su propiedad que eran necesarios para la ejecución de la labor encomendada, tanto asi,
que él trasladó su cafetera a las instalaciones de la entidad. En el mes de marzo y con
ocasión de la pandemia y el aislamiento decretado por el Gobierno Nacional, todos los
contratistas de prestación de servicio cumplian sus obligaciones desde casa o desde el
lugar en que estaban aislados por direcriz del Gobierno Nacioanl, sin que en ningun
momento y aun levantado parcialmente el aislamiento se le exigiera cumplir las
obligaciones desde las instalaciones de la entidad, para el caso de marras, el contratista
desde el aislamiento no volvio a las instalaciones y solicito que le fuera enviada su
cafetera, y aparte celebraba reuniones en su apartamento con las practicantes de
Psicologia y Trabajo Social de la Universidad Minuto de Dios, a las cuales èl como
interlocutor, por ser psicologo, les asignaba actividades entre las cuales estaban sus
propias obligaciones contractuales, y debido a que él no tenia ninguna relacion laboral con
la Cooperativa no se le exigia que cumpliera con ejecutar sus obligaciones de manera
personal, lo cual se probara con el testimonio de dos (2) de las practicantes de Psicologia
de la Universidad Minuto de Dios.
Para finalizar, y aunado a todo lo anterior, para reafirmar que no existía subordinación es
de suma importancia indicar que el contratista realizaba de forma tan independiente su
trabajo que subcontrataba la realización de algunas de sus actividades y también se las
transfería a las personas que realizaban practicas en la entidad. En ningún momento la
Gerencia se opuso a que el contratista tercerizara sus obligaciones o que las mismas
fueran ejecutadas por otras personas, ya que la supervisión se basaba exclusivamente en
que la
ejecución de las actividades cumpliera con los estándares exigidos por el ICBF. Prueba de
ello es el testimonio de de las conversaciones sostenidas respecto del pago, correos con
las actividades realizadas por la tercera y la transferencia del dinero como pago de las
actuaciones realizadas.
Es por ello que en algunos correos allegados en la demanda, como pruebas, se pueden
observar correos en los que se solicita información o informes por parte de los
Coordinadores, ya que esa era su obligación, que se cumpliera con los cronogramas
acordados con el ICBF sobre todo para cargar la información al ITAM -Informe Tecnico de
Actividades Mensuales-
Como se pudo observar, esos perfiles no encajan en absoluto con la profesion del
demandantande, y por tanto no es dable indicar que estuviera subordinado en sus
actividades a las ordenes de las personas que el referencia, ya que ellos simplemente
cumplian con unas obligaciones que estan contempladas en el manual operativo, el cual
es una guia para el cumplimiento de las obligaciones de los coordinadores contratistas, y
de los profesionales contratistas. Es importante indicar, que es obligatorio señirse a lo que
indica el manual operativo, porque el contrato de aporte se debe ejecutar conforme a
estanderes de calidad, por ser un servicio publico.
En este orden de ideas el Señor Yeison actuaba con plena autonomía profesional,
únicamente enmarcado en una supervision basado en políticas del ICBF y la Ley las
cuales son obligatorias y no en la imposición de los estándares de la Cooperativa y
además, bien podía utilizar otros recursos y profesionales para el cumplimiento del objeto
contratado; ni siquiera podía estimarse que tuviese un horario, por el contrario podía
definir de forma libre como, cuando y en donde realizaba sus actividades.
Para concluir, la supervisión prevista para los contratos de prestación de servicios del
demandante, no expresaba un poder de dirección empresarial, sino exclusivamente los
estándares mínimos de exigencia del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, que
implantan un sistema obligatorio de garantía de la calidad, que venía a incorporarse como
lex artis de la labor desempeñada, y que en modo alguno puede constituirse como
expresión de subordinación, sino de la coordinación estatal sobre un servicio público
fundamental.
Es tan irreal la manifestación del apoderado, que en redes sociales y en los extractos
bancarios se encuentran pagos de viajes de placer realizados entre semana, y para la
Cooperativa esto no era un incoveniente, porque como se ha venido diciendo a lo largo de
esta contestación, para COMUCSA es indiferente cuando, quien, como y donde cumple
con las obligaciones, lo importante es que esas actividades se cumplan, para asi ejecutar
con garantía de calidad las obigaciones con el ICBF. Se anexa el material fotografico de
los viajes realizados con su respectiva fecha y día, inclusive uno muy reciente.
Abg. Lizeth Paola Beltrán Zúñiga
Abg. Lizeth Paola Beltrán Zúñiga
El contratista era tan libre en la ejecución de sus actividades, que citaba a las practicantes
a su apartamento y no a la Cooperativa, en los horarios que a él le parecian mas
convenientes, para darles las indicaciones respecto de las actividades que ellas debian
realizar, las cuales muchas veces correspondian a las obligaciones propias del contrato
del demandante, como lo era la actividad de realizar llamadas a los usuarios del
programa, y asi suplir los encuentros grupales que ya no se podian realizar de manera
presencial por motivo de la pandemia. Pesé a que él no realizaba esas llamadas, sino
eran las practicantes, la Cooperativa nunca le generó una observación, ya que para
COMUCSA lo relevante es que las actividades se cumplan bajo los estandares de calidad
obligatorios, para ejecutar el objeto del contrato. Cuando él realizaba esas citas en su
aparamento, tambien aprovechaba para promocionar su negocio relacionado con unos
aceites y tecnicas, y tambien otro tipo de actividades que no tenian ninguna relación con
la Cooperativa. Prueba de ello es el testimonio y coversaciones por whatsapp en el grupo
que tenian de practicantes.
En este orden de ideas y a modo de conclusión, se puede visualizar que el señor Yeison
no cumplia sus obligaciones de manera personal ya que como se explicó, muchas veces
subcontrató y tercerizó el cumplimiento de sus obligaciones. A su vez, no cumplia un
horario, ya que como se pudo evidenciar él cumplia sus obligaciones donde y cuando le
parecia conveniente, y muchas veces realizó viajes entre semana y realizaba estudios
(diplomados) o se dedicaba a sus negocios personales, es decir no es nada cierto que
estuviera de 8 am a 6 pm todos los días en la Cooperativa.
Es por ello que el demandante presentaba para cada pago, la planilla de seguridad social,
pagada, sin la cual la Cooperativa no procedia a realizar ningun desembolso de
honorarios.
Era tan consiente de la naturaleza de su contrato, que en varios de los correos enviados a
la Cooperativa, el señor Yeison allega las planillas pagadas y se disculpa por el atraso en
la presentación y envio de las mismas. Situación similar sucede el día 2 de julio de 2020,
en donde por correo electronico el demandante informa que presentó problemas en la
plataforma y que quiza por eso los pagos que él habia hecho no se podian evidenciar, se
anexa el correo electronico en el que se observa claramente que el contratista siempre ha
tenido muy clara la naturaleza de su contrato y de sus obligaciones.
El señor Yeison es un psicologo mas, de los 4 que tiene contratados la Cooperativa segun
el Manual Operativo por la cantidad de usuarios que tiene asignados contractualmente la
misma, dejando claro que todos los profesionales tienen el mismo contrato, el mismo
objeto y las mismas obligaciones. Es asi, que prestar apoyo como pofesional en psicologia
no representa para la Cooperativa un cargo, sino es un profesional de apoyo para cumplir
las obligaciones del lineamiento, y en vista de que muchas de sus obligaciones no se
estaban desarrollando, los demas profesionales psicologos han tenido que entran a cubrir
la totalidad del programa. Actualmente hay presupuesto por ejecutar del contrato del
señor Yeison, pero los mismos no han sido desembolsados ya que el contratista no ha
presentado el informe de actividades o el cumplimiento de las mismas conforme a los
estandares que
se requieren y los cuales veian siendo presentados o acreditados por el contratista mes a
mes.
De igual forma no tiene ninguna limitación fisica o psiquica probada que haga entender
que previamente el demandante no leyó y acordó las condiciones contractuales, en
alrededor de ocho (8) contratos que firmó.
Los vicios de la voluntad son error, violencia, intimidacion y dolo, y ninguno de ellos se
encuentra probado en los anexos allegados en la demanda. Por el contrario, se anexaran
todos los contratos firmados por el demandante en donde se puede observar que no
exisitiendo ningun vicio de la voluntad o de la capacidad, los mismos son validos y reflejan
que de forma expontanea y voluntaria que, COMUCSA y el Señor Yeison, acordaron
celebrar contratos del prestación de servicios para cumplir con un objeto que desarrollaba
siempre un programa contratado con el ICBF.
Para finalizar, en cada uno de los contratos se dejaba claro en sus consideraciones con
base en que contrato de aporte se celebraba el de prestación de servicios, y tambien que
su perfeccionamiento se realizaba con la firma de las partes.
En varias ocasiones otras personas cumplieron con sus obligaciones, y pese a que la
Cooperativa tenia concimiento nunca le exigio que dejara de hacerlo, ya que como se ha
dicho a lo largo esta contestación, lo relevante es que las obligaciones se cumplan y que
ese cumplimiento se de bajo los estandares de calidad que exige la prestación del servicio
público.
Prueba de ello es que contrato a la Señora Diana Carolina Zambrano Mendez, para que
realizara la atividad de hacer el cargue de las llamadas de acompañamiento al programa,
al sistema, ya que debido a la pandemia no se podia hacer presencial ninguna actividad
con los usuarios. Esto se prueba con conversaciones, correos, transferencia de dinero
como pago por el cargue de la actividad y testimonio.
Ademas de esto, las practicantes que por su profesion de Psicologo el direccionaba,
tambien cumplian con obligaciones que eran iherentes a su contrato, a lo cual la
Cooperativa tampoco puso resistencia, ya que las mismas eran ejecutadas en los
estandares requeridos por el ICBF. Prueba de ello son los correos, conversaciones por
whatsapp y testimonio de dos (2) de esas practicantes, quienes ademas tambien
realizaron otras activdades que no estaban relacionadas con la Cooperativa, y que él hizo
pasar como propias de la practica.
En estos ultimos meses la mayoria de las actividades del señor Yeison estan siendo
ejecutadas por los otros tres psicologos que tiene contratados la Cooperativa, y por tanto
la ejecución o no de las obligaciones a cargo del señor Yeison no requieren que sean
realizadas unica y personalmente por el demandante.
En este orden de ideas, no existe ni existió, entre el Señor Yeison y COMUCSA relación
laboral, ya que no hubo subordinación, actividad personal, ni pago de salarios, tal y como
se ha podido demostrar a lo largo de esta contestación. Tampoco existe una conexidad
entre el escrito de la demanda y las pruebas anexadas, ya que lo que se hizo fue compilar
una serie de documentos a modo de informe de gestion de los contratos que ejecutó.
Era tan consiente el demandante, de que su relación con la Cooperativa era de carácter
civil, que presentaba excusas cuando la misma no era presentada o cuando existian
problemas en la verificación y acreditación del pago, como se observa en correos
electrónicos allegados en la demanda.
El demandante anexa la declaración sugerida que entrega la DIAN año a año, y nunca
indica a la Cooperativa que existe alguna incosistencia con lo declarado y lo
efectivamente recibido.
En el hecho sexto y septimo se relacionaron los desembolsos realizados por los contratos
de seguridad y salud en el trabajo y gestion humana. Lo desembolsos por honorarios
como psicolgo dentro del programa DIMF corresponden a los valores relacionados en
hecho quinto.
El demandante anexa la declaración sugerida que entrega la DIAN año a año, y nunca
indica a la Cooperativa que existe alguna incosistencia con lo declarado y lo
efectivamente recibido.
En el hecho sexto y septimo se relacionaron con desembolsos realizados por los contratos
de seguridad y salud en el trabajo y gestion humana. Lo desembolsos por honorarios
como psicolgo dentro del programa DIMF corresponden a los valores relacionados en
hecho quinto.
Conforme a lo anterior, y una vez revisados todos los anexos, en todo el acervo probatorio
no se evidencia que existió o exista ninguna relación laboral, por el contrario con alguna
de sus pruebas y con las que se allegaran y practicaran en este proceso, se logrará
acreditar que entre el demandante y la Cooperativa solo existe una relación de carácter
civil y la cual termina el 30 de Noviembre del año 2020, contrato de prestación de
servicios como
psicologo del programa DIMF. Y por tanto, no exite MALA FE, como afirma
vehementemente el apoderado del señor Yeison.
Frente a este hecho, que es un poco confuso, solo es dable indicar que como lo muestra
el Certificado de Existencia y Representación de la Camara de Comercio, la Cooperativa
Multiservicios Comunitarios de Santander -COMUCSA-, solo tiene un correo oficial e
instituciona, el cual es comucsa-1@hotmail.com. Y que la Cooperativa no tiene contratado
ningun servicio de correo institucional, porque solo maneja el que se relacionó
anteriormente.
3. Lo contratos de aporte que celebra COMUCSA con el ICBF, son para ejecutar dos
programas:
Por tanto, no logramos entender por qué dice el apoderado del demandante en las
razones de derecho, en lo relacionado con que el fin del programa de Hogares
Comunitarios es solamente vincular madres comunitarias, ya que como se pudo
observar el objeto de este contrato es cumplir con la pólitica pública de primera
infancia, y bajo el cumplimiento de mas de 100 obligaciones contractuales y el
cumplimiento de lineamientos, manuales operativos y demas normatividad
aplicable.
11. Los profesionales vinculados con COMUCSA tienen otros contratos con otras
entidades, desarrollan actividades comerciales propias o realizan estudios.
12. El demandante nunca tuvo horario alguno asignado por COMUCSA sino que
desarrollaba las actividades contratadas con total autonomía administrativa,
técnica, administrativa y financiera.
13. El señor Yeison Ramirez Salcedo, firma varios documentos, y en ellos él reconoce
que es contratista de la Cooperativa, ya que al pie de su firma establece que es:
“Psicologo. Contratista – COMUCSA” (Subrayado fuera de texto).
14. Las obligaciones del contratista, estan dictadas en el manual operativo del ICBF,
que este vigente para cada contrato. Dentro de estas obligaciones, y antes de la
pandemia, se realizaban unos encuentros grupales con los usuarios, que eran
apoyados con los profesionales de psicologia, trabajo social y nutrición. Cuando se
presentó la pandemia, los encuentro grupales fueron suspendidos, ya que el riesgo
de contagio era muy grande y el aislamiento era obligatorio; por tanto, para darle
continuidad al servicio público se sustituyó ese acompañamiento por llamadas,
siendo esta una directriz del ICBF, para seguir adelante con la ejecución del
programa.
15. Las obligaciones que cumple el señor Yeison como encargado del sistema de
seguridad y salud en el trabajo de COMUCSA fueron desarrolladas sin que
existiera subordinación..
18. El demandante como encargado de las actividades del SSST era la única persona
que tenia conocimientos sobre la conformación del Comité de Convivencia Laboral
y fue quien dio todas las indicaciones y directrices para la conformación del mismo.
En el presente caso se tiene que el objeto principal de la Litis gira en torno a declarar la
existencia de un contrato de trabajo entre la Cooperativa que represento y el demandante,
pero el mismo tiene una vinculación de naturaleza civil no subordinada.
Hogares Comunitarios de Bienestar (FAMI) – (ICBF): Esta modalidad está dirigida a niños
y niñas desde su gestación hasta los 2 años y mujeres gestantes. Busca potenciar el
desarrollo integral de las niñas y los niños en primera infancia a través de interacciones
significativas propias de sus identidades culturales de su reconocimiento del patrimonio y
las características de sus entornos. El grupo familiar participa y acompaña el proceso de
desarrollo armónico de sus miembros a través de la cualificación de las relaciones
intrafamiliares y el fortalecimiento de vínculos afectivos desde la gestación. La atención se
realiza 11 meses al año, con una intensidad de 96 horas al mes, de las cuales 40 horas
son para encuentros educativos grupales, 18 horas para encuentros educativos en el
hogar, 12 horas en cualificación del padre o madre comunitaria y 26 horas de planeación
pedagógica. Se entrega el 70 % del complemento nutricional una vez al mes, refrigerio en
los encuentros grupales (se le entrega al acompañante) con los requerimientos
necesarios, según los diferentes tipos de beneficiarios: mujer gestante, lactante y al niño
menor de 2 años.
Una vez entra en vigencia del Decreto 289 de 2014, por el cual se reglamenta
parcialmente el artículo 36 la Ley 1607 de 2012, en los contratos de aporte establece que
se debe vincular con contrato laboral a las madres comunitarias, que hacen parte del
programa de Hogares Comunitarios de Bienestar, y en la canasta establece un rubro para
realizar los contratos laborales con todas las prestaciones sociales y demas. Así mismo, le
impone la carga a la Cooperativa, de contar con la implementacion de todas las normas
que aplican a una entidad cuando tiene personal vinculado laboralmente.
Ademas la Cooperativa debe contratar a todos los profesionales que establece el manual
operativo para cumplir con unas obligaciones que el mismo lineamiento establece, debido
a que los profesionales solo deben ejecutar las obligaciones que estan establecidas en el
lineamiento y esto no implica subordinacion, ni cumplimiento de horario, ni obligatoria
prestación personal del servicio, y en la canasta se establece un rubro para los honorarios
pero no para pagar ningun tipo de prestaciones o demas, la Cooperativa celebra contratos
de prestacion de servicios.
El contrato de prestación de servicios es un contrato de naturaleza civil que se caracteriza
por tener objeto que se debe desarrollar o un servicio que se debe prestar, y en el cual el
contratista tiene libertad para ejecutarlo por cuanto no está sometido a subordinación.
Esto significa que el contratista dispone de un amplio margen de discrecionalidad en
cuanto concierne a la ejecución del objeto contractual dentro del plazo fijado y a la
realización de la labor, según las estipulaciones acordadas.
De ese articulo se puede concluir que la profesion de psicologo cumple con las
caracteristas para ser considerada como una profesion liberal ya que predomina el
intelecto y tiene un titulo profesional.
“El examen que de ellas se realice, se insiste, debe atender una rigurosidad que es la que
va a permitir tener certeza sobre si, pese a la prestación personal, esta se ejecuta con
plena independencia y para ello serán concluyentes, indicadores como los de si el
ejercicio de esa profesión libre se hace compatible con otras tareas, si la persona
tomó a otros profesionales a sus servicios, cuáles fueron las incidencias de las directrices
en la forma en que se ejecutó la tarea contratada, como por ejemplo, en una actividad
médica, si esta se limitó en la escogencia del tipo de medicamentos que debió utilizar o
tratamientos a los que acudir, cuáles intervenciones realizar, que van a la par con el
propio régimen de responsabilidad, dado que no será igual adscribírselo a la entidad, que
a quien lo ejecuta. El prisma tradicional varía porque, como se anotó, debe tener en
cuenta mayores variables cuando se está ante una profesión liberal, como la que aquí se
discute y con ella se busca remontar la dificultad de diferenciar el trabajo autónomo del
subordinado, lo que tiene clara e importante incidencia en la vida social. Se trata,
como ya se dijo al inicio, no de desconocer que opera la presunción del artículo 24 del
Código Sustantivo del Trabajo, sino de que esta se desvirtúa con mayor intensidad
cuando se demuestra estar frente a una profesión liberal, porque ello parte de reconocer
que la Constitución económica habilita el ejercicio profesional autónomo, que deriva del
principio de pro libertate, que por demás se trasladó al propio contenido de la Ley 100 de
1993, que en sus inicios permitió que los profesionales independientes pudiesen
gestionar el derecho fundamental a
la salud en algunas de sus facetas, e integrarse a fundaciones o cooperativas para tal fin”
Debido a que a las actividades que ejecutaba el demandante solo se le ejercia una
supervision y que la misma se hacia para hacegurar la calidad del programa de primera
infancia, y a su vez el demandante no cumplia un horario no se puede inidcar que exista
una relacion laboral subordinada. Esto aplicado al contrato como Psicologo y al contrato
como profesional encargado del Sistema de Seguridad y Salud en el Trabajo y profesional
encargado del eje de gestion humana.
En los que respecta al Sistema de seguridad y Salud en el Trabajo, la misma ley indica
que un contratista de prestación de servicios puede adelantar y ejecutar las actividades
que dicta la ley, y que el requisito es que cuente con una licencia.
el Decreto 1072 de 2015, en su sexto capítulo afirma lo siguiente: “El SG-SST consiste en
el desarrollo de un proceso lógico y por etapas, basado en la mejora continua; incluye la
política, la organización, la planificación, la aplicación, la evaluación, la auditoría y las
acciones de mejora, con el objeto de anticipar, reconocer, evaluar y controlar los riesgos
que puedan afectar la seguridad y salud en el trabajo”
En lo que respecta a jestion humana, el manual operativo establece la evaluación de las
hojas de vida que quienes ejecutan los programas y por ello, se debe realizar una revisión
por parte del operador, para la posterior aprobación por parte del ICBF. Debido que esto
lo debe realizar una persona que tenga los conocimientos necesarios para realizar la
evaluación, la Cooperativa debe contratar un profesional. Ademas de esto, el profesional
debe ejecutar las activades que el eje indica.
Para el caso de los comites de convivencia la Resolucion 652 de 2012 establece respecto
de la conformación:
“ARTÍCULO 3o. CONFORMACIÓN. <Artículo modificado por el artículo 1 de la
Resolución 1356 de 2012. El nuevo teto es el siguiente:> El Comité de Convivencia
Laboral estará compuesto por dos (2) representantes del empleador y dos (2) de los
trabajadores, con sus respectivos suplentes. Las entidades públicas y empresas privadas
podrán de acuerdo a su organización interna designar un mayor número de
representantes, los cuales en todo caso serán iguales en ambas partes.
En el caso de empresas con menos de veinte (20) trabajadores, dicho comité estará
conformado por un representante de los trabajadores y uno (1) del empleador, con sus
respectivos suplentes.
En este orden de ideas se evidencia que las actividades que ejecutó el demandante
fueron autonomas y sin subordinación.
EXCEPCIONES DE MERITO
COBRO DE LO NO DEBIDO
BUENA FE DE LA DEMANDADA
En este punto se materializa esta excepción, en que mi mandante siempre creyó que
estaba ante un contrato de prestación de servicios, toda vez que de la mismas actividades
negociales, así como el tratamiento dado por las partes, a la relación contractual siempre
se vio que existía un contrato de naturaleza civil, puesto que nunca existió subordinación
del actor, sino simplemente labores de supervisión y coordinación de actividades.
PRESCRIPCIÓN
DOCUMENTALES:
TESTIMONIALES:
Sírvase Señor Juez disponer que se reciba el testimonio de las siguientes personas
quienes deberán declarar sobre los hechos de la demanda y de la contestación de la
misma, a saber:
INTERROGATORIO DE PARTE.
Solicito a su señoría se sirva fijar fecha y hora para que se adelante el interrogatorio de
parte al demandante, con el fin de que deponga sobre los hechos de la demanda.
e. Las planillas de pago de seguridad social que fueron aportadas por el actor para
los meses de (i) mayo de 2018 (ii) julio de 2019 (iii) septiembre de 2019 (iii)
octubre de 2019 (iv) noviembre de 2019 (v) Diciembre de 2019 (vi) Abril de 2020
(vii) Mayo de 2020, no son equivalentes a las aportadas a la entidad, toda vez que
los aportes efectuados son inferiores a los que se contienen en dichas planillas
que reposan en la Cooperativa.
f. Falsedad ideologica de los video en donde realiza reuniones virtuales del comité
de convivencia laboral, ya que el mismo no tenia niguna vigencia, es mas desde su
conformación esta viciado.
De igual forma que se declaren como ilegales las pruebas de video aportadas ya que el
demandante no es el resposable del tratamiento de los datos consignados en los mismos,
y ninguno de los titulares que aparecen en la grabación le dio autorización al demandante
para esta finalidad.
SOLICITUD ESPECIAL
Solicito que sean remitidas las pruebas y demas anexos obrantes en el archivo digital que
reposa en su Despacho, aportadas por el apoderado del demandantande del radicado de
la referencia, al momento de la radicación de la demanda. Esta solicitud se realizó al
correo del despacho, pero al momento de contestación no había sido resuelto
Lo anterior, debido a que el apoderado nos envió un link con los anexos de la demanda,
pero este archivo es un drive de google, y una vez verificada las fechas de modificación
de los archivos, pudimos observar que esa carpeta a sido moficada posteriormente a la
fecha de radicación de la demanda (aporto la impresión de pantalla con la evidencia).
Para evitar
viciar el proceso y ejercer las actuaciones conforme a los documentos que reposan en el
expediente del Juzgado, es para mi mas conveniente que su despacho me pueda aportar
los documentos directamente del archivo del Juzgado. Debido a que la oportunidad para
contestar es hasta el día miercoles, le solicito que sea enviado lo mas pronto posible.
ANEXOS:
a) Poder
b) Copia del certificado de existencia y representación legal de entidad sin ánimo de
lucro de la COOPERATIVA MULTISERVICIOS COMUNITARIOS DE
SANTANDER.
c) Los documentos relacionados en el acápite de pruebas.
NOTIFICACIONES
Cordialmente,