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TEMA 1.
EL DERECHO CONCURSAL.
Por esas razones, el legislador atribuye mayor importancia a las crisis temporales o
definitivas del patrimonio de los comerciantes y a los conflictos resultantes de la
falta d pago regular de sus correspondientes obligaciones mercantiles. Por ello ha
creado normas legales que regulan tales crisis con el objeto de remediarlas en lo
posible o de regularlas en su desarrollo con el fin de proteger la economía nacional
a través de la protección de los intereses de los múltiples acreedores de un
comerciante en crisis económica. Tales normas legales integran lo que llamamos El
Derecho Concursal, cuya definición veremos mas adelante.
RESEÑA HISTORICA.
En lo que respecta a la quiebra moderna esta es un producto de origen romano,
con influencias germánicas medioevales, sujeta a una amplia elaboración doctrinal,
jurisprudencial y práctica, que se condensó en grandes codificaciones.
formación científica como práctica, por ejemplo para fines de interpretación de las
respectivas normas, problemas de retroactividad y algunas otras.
alcance del derecho originario. Sin embargo los tipos de ejecución difieren en
numerosos aspectos. La ejecución singular ordinaria es menos igualitaria y
niveladora que la colectiva. El acreedor más diligente cobra primero y el que mejor
bienes embargue está en situación mejor. De ordinario la ejecución singular tiene
como base el principio de la exclusión y de la selección. Esto quiere decir que el
acreedor que utiliza dicha vía de ejecución cobra, de ordinario, solo sobre los
bienes que embargó y que pudo escoger a su antojo, entre los bienes del deudor,
los que mas le gustaron, para proceder a su venta forzosa en cuanto a la
ejecución. El producto de la venta de dichos bienes irá al o los acreedores que
demandaron al deudor por ejecución singular.
necesita para ser puesto en marcha, un estudio y una investigación previa del
Juez, que debe declarar en sentencia la procedencia de dicho proceso, decretando
previamente el atraso o la quiebra, y también verificando que reúnen los
supuestos de hecho para una u otra declaratoria.
Para el estudio que vamos a realizar solo nos interesa el patrimonio mercantil, el
cual está integrado íntimamente al concepto de empresa. El concepto económico
del patrimonio en movimiento de producción o gestión comercial corresponde
aproximadamente al de empresa comercial que agrupa los factores diversos:
Abog. Esp. Alexis Lattuf B.
capital, locales, trabajadores, bienes de toda índole, relaciones con otras empresas
y administración mercantil del conjunto tendientes a obtener lucros. Este
patrimonio, así ligeramente delineado, constituido en empresa individual o
colectiva dedicado al ejercicio del comercio, en continuo movimiento y objeto de
múltiples transacciones y relaciones con otras personas, que utilizan el crédito
activa y pasivamente, y que se desenvuelve según la finalidad y objeto
previamente trazados, puede estar en situación de equilibrio si las ganancias
compensan todos los gastos y erogaciones, puede producir ganancias netas o
arrojar pérdidas, según la marcha d los negocios y también según la habilidad y
conocimientos de quienes lo administran.
Por ello la crisis del patrimonio que interesa fundamentalmente para el derecho
concursal, es aquella que se manifiesta externamente por la incapacidad de pagar
las deudas. Puede ser una mera suspensión de pagos temporal y remediable
debida a sucesos imprevistos o excusables. En este caso, si el activo es mayor que
el pasivo y el Juez estima que una liquidación amigable dentro de un estado de
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atraso, bastará para que el deudor extinga todo su pasivo, procederá este tipo de
liquidación general siempre que el comerciante la pida y cumpla los requisitos
previstos en la ley (Art. 899 y 913 C.Co). Si la cesación de pagos obedece a causas
mas graves, si es más definitiva que temporal, procede otro sistema de
liquidación: La quiebra. Aquí no interesa la relación del activo con el pasivo, solo
es importante saber que síntoma externo de la cesación de pagos demuestre una
grave crisis del patrimonio, el cual es definitivamente importante para cumplir
regularmente sus compromisos. Tampoco importa las causas, pues también puede
quebrarse como consecuencia de sucesos imprevistos o fortuitos, al igual que lo
exigido para el atraso. Por ello, puede decirse que la crisis que interesa es,
fundamentalmente, la relacionada con la cesación de pagos. Posteriormente, y al
estudiar la quiebra, se verán cuales hechos sirven para demostrar la existencia de
la cesación de pagos y si además del o de los incumplimientos hay otros hechos
idóneos para su establecimiento.
Otra crisis patrimonial que, por ejemplo imponen al titular del mismo deudor
mercantil, vender mercancías a precios precio menor que el del costo, ventas o
daciones en pago de importantes renglones del activo para acallar a los
acreedores, o acudir a préstamos usurarios para mantener el equilibrio, son
posibles, pero su importancia es menor que la crisis fundamental que se debe
precisar: la constituida por el hecho de que el comerciante deje de pagar
regularmente sus obligaciones por fallas y desajustes en el equilibrio económico
del patrimonio.
LA CESACION DE PAGOS.
Antes de entrar en el tema que nos ocupa veremos unas generalidades
importantes.
En el Derecho Romano la cesación de pago no es una creación legislativa, antes
por el contrario su concepto es doctrinario y eso no suele ser advertido
suficientemente, de surte que los principios generales utilizables para servir y guiar
Abog. Esp. Alexis Lattuf B.
Vale destacar que un juez mercantil no puede tampoco indagar de motus propio
un estado de cesación de pagos, o sea actuar espontáneamente sin instancia de
alguien, a establecer la suficiencia de determinados hechos en relación con la falta
e pagos de obligaciones mercantiles contraídas por un comerciante para promover
el debido proceso, proceder a la subsiguiente declaratoria de quiebra y someter al
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deudor al juicio respectivo; conviene recordar que nuestro juez mercantil está
impedido de actuar a impulso propio. Lo general y normal es la instancia de parte.
Importa siempre tener en cuenta, que no hay juicio de quiebra sin una previa
declaración judicial de la misma, ya que una cosa es pedir, solicitar, provocar una
declaración de quiebra (Art. 931 y 932 C.Co) y otra declararla, mediante la
sentencia de los Art. 936 y 937 C.Co., bajo las manifestaciones de: declaración
formal del estado de quiebra Art. 928 C.Co, pronunciarla Art. 929 C.Co, declarar la
quiebra Art. 929 y 930 C.Co., expresiones usadas para referirse a un solo objeto:
la sentencia de quiebra.
Por ello, aún cuando el concepto de cesación de pagos sea uno, tanto para el
estado de atraso como para el proceso de quiebra, forzoso es admitir, vistos los
requisitos de admisibilidad y procedencia del estado de atraso, especialmente la
positiva superioridad del activo sobre el pasivo que implica la factibilidad de su
conversión en dinero, que la cesación de pagos en el atraso reviste caracteres
menos definitivo que en la quiebra. Se estima inicialmente como provisional y
superable mediante la espera impuesta a los acreedores y la intervención del
tribunal y de estos mismos por medio de la comisión de vigilancia en la
administración y funcionamiento del patrimonio del deudor, cuyo activo es
realmente superior al pasivo. Por otra parte, sucederá con mas frecuencia en el
atraso que en la quiebra que el deudor establezca con certeza la inminencia de
una falta de numerario en el futuro y, por ello adelantándose a la misma, acuda al
tribunal a solicitar el beneficio de atraso, aun en momentos en que no ha dejado
de cumplir ninguna obligación vencida y exigible. Lo anteriormente dicho no
supone un modo alguno, que dentro de la hipótesis de quiebra no pueda suceder
lo mismo nada impide que el deudor que todavía no ha incumplido ni siquiera una
de sus obligaciones mercantiles considere que, por ejemplo, dada la insanable
excedencia de su pasivo sobre el activo, o su irremediable falta de numerario,
caerá indefectiblemente en quiebra y se adelante a confesar su estado económico
ante el juez competente pidiéndole ser declarado y constituido en estado de
quiebra. Podría suceder también que el comerciante se adelante a pedir su quiebra
aun sin haber incumplido ninguna obligación mercantil y no obstante tener un
activo superior al pasivo, si está seguro que le faltará numerario, porque sabe que
no le será posible cumplir con uno o varios de los requisitos de admisibilidad del
estado de atraso, por ejemplo no tener sus libros de comercio regularmente
llevados.
CESACION DE PAGOS. Teoría del incumplimiento. Esta teoría sostiene que lo que
caracteriza la cesación de pagos, es el incumplimiento de las obligaciones del
comerciante. Basta que se de el incumplimiento del pago para que aparezca la
cesación de pagos.
De allí que si aplicamos la primera teoría, nos encontramos con que muchas
veces, un comerciante que está en estado de insolvencia, porque su activo es
menor que el pasivo, pero haciendo ciertas operaciones dentro de lo normal, ese
comerciante paga las cuentas que se le vayan presentando, a pesar de estar
insolvente.
Y si aplicamos la teoría de la insolvencia, ese comerciante a pesar de estar
pagando, estaría en quiebra, y se le podría aplicar el procedimiento de ejecución
colectiva de la quiebra. Pero si aplicamos la segunda o sea la del incumplimiento,
nos encontramos con que un comerciante que tiene una solvencia comprobada,
deja de pagar una letra de cambio, ese comerciante estaría en quiebra, y no
parece razonable que un comerciante se declare en quiebra por el solo hecho de
que no cumpla una obligación a su vencimiento.
FIN TEMA 1