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05 de agosto de 2013.
Quiebras.
I. Introducción.
La quiebra en primer lugar o como noción inicial, no debe ser entendida como un
castigo o sanción a aquel comerciante que no tuvo éxito en la realización de su
negocio, sino muy por el contrario debe entenderse como un orden que se realiza a los
acreedores de aquel comerciante que ha cesado en el pago de sus obligaciones o ha
caído en un estado de insolvencia, para que los bienes embargables y la administración
de su negocio pasen a las manos de un tercero, denominado síndico de quiebras, quien
asumirá la administración de los bienes y negocio del fallido, para continuar con el giro
en todo lo que sea posible, sin adquirir más deudas, y realizar el activo del fallido, para
poder dar satisfacción a los acreedores colectivamente reunidos en el concurso, de
acuerdo a sus preferencias, en la forma en que lo señala la ley.
Por último, la quiebra no debe ser entendida como un castigo, ya que puede ocurrir
que satisfechos los acreedores, se pueda pedir que se levante la declaratoria, y aquel
fallido, pueda seguir trabajando y explotando su negocio.
En resumen, una vez declarada la quiebra, se puede decidir por la junta de acreedores
seguir con el giro, para de esa manera general activos y poder pagarse de sus
créditos.
No hay que olvidar entonces, que la finalidad es ordenar a los acreedores para que se
puedan pagar, y siempre se va a preferir tratar de continuar con el giro para poder
pagar todos los créditos.
Luego de eso tenemos la pignoris capio, este era otro procedimiento que autorizaba
al acreedor a aprehender los bienes del deudor, a tomarlos, pero solo para que el
pagara, no se le autorizaba a venderlos y pagarse con su producido, una especie de
prenda o prenda pretoria.
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Iván Avello Escobar.
Posteriormente fue la missio in bona la que permitió por primera vez que el
patrimonio del deudor pasara al del acreedor, para que este lo vendiera en masa a otro
persona, que se llamaba bonorum emptor, quien se subrogaba en la persona del
deudor (derechos y obligaciones), pagaba las deudas y se quedaba con la masa de
bienes.
El problema que presentaban todos estos sistemas, es que sólo resguardan el interés
particular de algunos acreedores, de aquellos que eran más prolijos y eficaces en
perseguir al deudor.
Originalmente el Código de Comercio trataba la quiebra en su Libro IV, para ese código
(antiguo) la quiebra era una institución pensada sólo para los comerciantes, para los
deudores civiles estaba el juicio ejecutivo.
Los síndicos al igual que hoy en día eran de 2 clases: provisionales y definitivos.
Luego de dicto la ley 4.558 la cual derogo el Libro IV, y estableció una nueva
regulación (antecedente directo de la regulación actual), cuyas principales
innovaciones fueron:
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Iván Avello Escobar.
4° Por otro lado se estableció una forma más simple y rápida de liquidar el
pasivo.
Luego en el año 1982 vino la ley 18.175, que tuvo como principal propósito consagrar
la institución de los síndicos, y las principales innovaciones fueron:
Finalmente a estos deudores que ejercían estas actividades, se les denomino deudores
calificados y los demás deudores comunes.
3° Esta ley expande el campo de los deudores que están sujetos a una mayor
rigurosidad, ya que incorpora a los que ejecutan actividades mineras y agrícolas las
que tradicionalmente son consideradas como actividades civiles, y
Luego tenemos el 24 de noviembre del 2005 se dictó la ley 20.080, que transformo la
ley 18.175 en el libro IV del código de comercio (tal como estaba en un principio).
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Iván Avello Escobar.
El antiguo art. 1325 del código de comercio, definía a la quiebra como, el estado del
comerciante que cesa en el pago de sus obligaciones mercantiles.
El problema de este concepto, era que daba a entender que la quiebra existía antes de
la declaración de la quiebra, y que por lo tanto la sentencia que declaraba la quiebra,
valga la redundancia, sólo tenía un efecto declarativo, y la quiebra existía desde antes.
La ley 18.175 lisa y llanamente no da una definición de quiebra, sino que indica lo que
se debe entender por juicio de quiebras, y señala en el art. 1° inc. 2°, el juicio de
quiebra tiene por objeto realizar en un solo procedimiento los bienes de una
persona natural o jurídica, a fin de proveer al pago de sus deudas, en los
casos y en la forma determinados en la ley.
Es una asociación virtual de todos los acreedores del fallido, destinada a mantener la
igualdad entre todos los interesados (salvo las causas legítimas de preferencia), y a
facilitar la realización del patrimonio del deudor, y la repartición proporcional del
producto entre todos ellos, bajo la dirección de los funcionarios judiciales y de la
justicia.
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Iván Avello Escobar.
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Las normas del derecho de quiebra, por lo tanto no están destinadas a evitar la
quiebra, sino a regular, moderar con prudencia y equilibrio esta circunstancia de modo
que el procedimiento sirva para preservar el principio par condictio creditorum
(significa igual condición de crédito, e importa garantizar igualitariamente a todos los
acreedores el derecho de prenda general, sobre los bienes muebles o inmuebles,
presentes o futuros, con excepción de los inembargables del deudor). Y el derecho de
prenda general se confiere con el objeto de que puedan realizar todos los bienes del
deudor, y que con el producto de esta realización, puedan satisfacer todos los créditos.
Este principio se aplica cuando los bienes no son suficientes, en cuyo caso los créditos
deberán ser cubiertos a prorrata, salvo que exista preferencia.
El art. 2469, del CC., señala que los acreedores, con las excepciones indicadas en el
art. 1618, podrán exigir que se vendan todos los bienes del deudor hasta la
concurrencia de sus créditos, incluso los intereses y los costos de la cobranza, para
que con el producto se le satisfaga íntegramente si fueren suficientes los bienes, y en
caso de no serlo, a prorrata, cuando no haya causas especiales para preferir ciertos
créditos, según la clasificación que sigue. (Derecho de prenda general).
Este principio reconoce una excepción en el mismo art. 71 inc. 1°, que se refiere a los
acreedores hipotecarios y prendarios, quienes si pueden iniciar sus acciones.
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A los demás acreedores no les queda otra alternativa que integrarse al concurso
mediante la verificación de créditos, que es el procedimiento destinado a que
los acreedores hagan valer sus derechos y preferencias, en el caso que
correspondan.
Se advierte aquí que quedan incluidos los créditos cuyos plazos aún se encuentran
pendientes, lo cual es absolutamente consistente con lo dispuesto en el CC., art. 1496.
Y también guarda concordancia con el art. 67 de la ley de quiebras.
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Iván Avello Escobar.
Y el art. 66, establece que se fijan irrevocablemente los derechos de los acreedores
(contempla reajuste e intereses).
Con estas 2 situaciones, tenemos que el día que se declara la quiebra quedan unidos
los acreedores y los bienes.
Esta masa o unión legal, que es concebida como un estado indivisible, no es una
persona jurídica.
Respecto de los síndicos, la ley les confiere a ellos entre otras facultades, las del art.
27 de la ley. De esto podemos inferir que:
El síndico tiene la representación de los derechos de los acreedores y del fallido, art.
27 N° 1.
Por otro lado, la representación comprende sólo lo referido a la quiebra en general, por
lo que queda a salvo el derecho de los acreedores para ejercer las acciones y recurso
que la ley establece en su favor.
12 de agosto de 2013.
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Iván Avello Escobar.
Para algunos autores como Brunetti, más que una representación legal esta facultad
constituye una sustitución procesal, que comprende todas las causas contenciosas o
no que tengan relación con los bienes afectos a la quiebra (no con la persona del
fallido).
Por último para el profesor Ricardo Sandoval, hay aquí una representación del
fallido por el síndico, que opera sólo respecto de los bienes comprendidos en la
quiebra, ya se trate de obligaciones contraídas antes o durante al proceso o con
posterioridad a la declaratoria.
Esta interpretación, como estimar que se trata más de una representación, es más
acorde con los principios que hemos estudiado, ya que mira a proteger los intereses
del deudor y de los acreedores.
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Iván Avello Escobar.
esta es la mejor forma de proteger los intereses de todos los acreedores, del fallido y
del orden público en general.
Tiene que preocuparse de que estas intervenciones del síndico en el juicio concursal
cumplan con los objetos que son inherentes a la quiebra, y
De esto modo el art. 43 de la ley, establece los casos cuando se puede solicitar la
quiebra del deudor, los que son:
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De acuerdo a esta teoría, basta sólo el incumplimiento, incluso para ellos es irrelevante
el número de incumplimientos en que incurre el deudor, como también el monto de los
mismos.
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Desde el punto de vista práctico estima que el tribunal se vería obligado a fijar
la fecha de cesación de pago de acuerdo al primer incumplimiento, viéndose
perjudicado el ejercicio de las acciones paulianas y revocatorias concursales, ya
que el periodo sospecho podría ser muy breve.
Dispone que la cesación de pago, significa que se carece de medios para pagar, ósea
se refiere a una imposibilidad del patrimonio para hacer frente a las obligaciones
que tiene.
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deudor. Entonces estableció las causales que se relacionan con la cesación de pagos de
diversas maneras, así:
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Cuando hablamos de sujeto pasivo, estamos pensando en todo aquel que puede ser
declarado en quiebra, es decir, tener la calidad de fallido.
El art. 1° de la ley de quiebra, señala que sujeto pasivo puede ser una persona
natural o jurídica.
Si el sujeto pasivo de la quiebra puede ser una persona natural o jurídica, sólo la
sociedad colectiva comercial disuelta y en proceso de liquidación puede ser sujeto
pasivo de la quiebra, la civil no.
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Para que se verifique esta quiebra póstuma, deben concurrir 3 circunstancias (art. 50):
1. La quiebra debe ser solicitada por los herederos o cualquier acreedor del
causante.
Como ya hemos visto no todos los deudores reciben el mismo tratamiento en nuestra
ley de quiebra, así los deudores que ejerzan una actividad comercial, industrial, minera
o agrícola, están afectos a un tratamiento más severo según:
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Se critica este art. 43, porque se dice que aquí el legislador incurrió un error, ya que
exige solamente que el deudor que ejerza una actividad comercial, industrial, minera o
agrícola cese en el pago de una obligación mercantil con el solicitante, cuyo título sea
ejecutivo, ósea se exige que la obligación no solventada sea de carácter mercantil.
Respecto de la actividad agrícola, por ejemplo, por medio del principio de la
accesoriedad, los actos que ejecuten siempre serán civiles. El único caso, se presenta
respecto de los actos de comercio formales (títulos de créditos).
Podemos concluir que este conjunto de deudores agrícolas y mineros, solo pueden
sufrir el ser declarados deudores calificados, cuando cesen en el pago de una
obligación emanada de un acto de comercial formal (porque son los únicos que no se
transforman en civiles en virtud de la teoría de lo accesorio).
Se dice incurre en error, porque quiere ser más estricto con ellos, pero pone esta
limitación, y no lo logra.
Podría estimarse un error no exigir título ejecutivo, ya que ellos pueden solicitar la
declaración de su quiebra cuando han incumplido una obligación mercantil que no
conste en un título ejecutivo, en cambio sus acreedores cuando este ha cesado en el
pago de una obligación mercantil, y además que conste en un título ejecutivo.
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declaración de quiebra, y es durante esta etapa que tienen lugar las acciones
revocatorias concursales.
6° Cesión de bienes. Es una forma de pago que de acuerdo al art. 1614 CC., su
efecto es que extingue las deudas hasta a concurrencia del valor de los bienes cedidos,
y le confiere al deudor el beneficio de competencia, ósea no ser obligado a pagar más
de lo que buenamente pueda de acuerdo al art. 1619 CC.
La ley de quiebra no acepta que el deudor calificado haga una cesión de bienes, en
cambio el deudor común si puede hacerla mientras no se haya configurado alguna de
las causales señalas en el art. 43.
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como separados de bienes para todos los efectos legales. Entonces la discusión queda
centrada en el régimen de sociedad conyugal.
¿La mujer podrá ser declarada en quiebra? Hay que distinguir el régimen en el cual se
encuentra casada, entonces:
1° Cuando el marido sea constituido como fiador de las obligaciones contraídas por
la mujer (acá se dirigirá contra los bienes de la mujer y los del marico), y
El art. 48 en su inc. 2°, hace referencia a la quiebra del menor, y señala la quiebra del
menor adulto que administre su peculio profesional o industrial comprenderá
únicamente los bienes de este peculio.
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Si no tiene bienes en su peculio, pero tiene bienes propios, para administrar estos
últimos debe actuar autorizado o representado.
La quiebra del menor adulto que dispone de un peculio se rige por las reglas generales.
Y la quiebra que se refiere a un menor adulto que no tiene dicho peculio, se rige por
las normas de la quiebra de los incapaces, siempre que el acto haya sido debidamente
autorizado o el menor haya sido representado. Si no fue autorizado o no lo realizo por
su presentante legal, este acto o contrato adolece de nulidad relativa, por lo tanto
nada tenemos que preocuparnos respecto de la quiebra.
Los demás incapaces para que sus actos sean validos es necesario que se cumplan una
serie de formalidades, sino se cumplen estas formalidades estos actos son nulos, y la
validez de las obligaciones contraídas por el incapaz, es el presupuesto esencial para
ejercer la acción concursal, art. 49 de la ley. Entonces el primer requisito para poder
pedir la quiebra, es que el acto o contrato sea válido, es decir, que las obligaciones
hayan sido contraídas válidamente, sin perjuicio de que si son validas y se pide la
quiebra estos tienen acción contra sus representantes.
El art. 1° de la ley, señala que el juicio de quiebras tiene por objeto realizar en un solo
procedimiento los bienes de una persona natural o jurídica, a fin de proveer al pago
de sus deudas, en los casos y en la forma determinados por la ley, por lo tanto no hay
duda de que las sociedades quedan comprendidas dentro de la noción de personas
jurídicas, por lo tanto pueden ser declaradas en quiebra. Apropósito de esta materia se
presentan una serie de interrogantes:
1° ¿La quiebra de los socios podrá afectar a la sociedad? ¿Si quiebran los socios
quiebra también la sociedad? o ¿Puede afectar los bienes de la sociedad? De acuerdo al
art. 2096 del CC., los acreedores de un socio no tienen acción sobre los bienes de la
sociedad, así no pueden embargar los bienes de esta persona jurídica, ya que la
sociedad forma una persona jurídica distinta de los socios individualmente
considerados.
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El art. 51 inc. 1° parte final de la ley, indica que la quiebra de los socios que componen
una sociedad colectiva o en comandita, no importa la quiebra de la sociedad.
En las sociedades anónimas, esto es aún más claro, puesto que el accionista no se
identifica con la sociedad, no participa en la razón social, ni en la administración, por lo
tanto no hay mayor duda al respecto.
El código de comercio establece que los socios colectivos de una sociedad colectiva
mercantil, responden solidaria e ilimitadamente de las obligaciones contraídas bajo su
razón social, art. 370, norma que también se hace aplicable a los socios gestores en
una sociedad en comandita. De ahí que el art. 51 de la ley, estatuya que la quiebra de
una sociedad colectiva o en comandita importa la quiebra individual de los socios
solidarios que la componen.
Con respecto a las sociedades de capital, dado que en este tipo de sociedades el
principio es que la responsabilidad de los socios esta circunscrita a los aportes que
hayan efectuado, la declaración de quiebra de este tipo de sociedades únicamente le
afectan a ellas.
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Iván Avello Escobar.
El profesor Sandoval, tiene una postura distinta en relación a que señala que el juez
está obligado a declarar la quiebra de los socios cuando es colectiva mercantil; en
cambio cuando la sociedad sea colectiva civil y se haya pactado solidaridad (caso en el
que procede la quiebra) el juez estaría facultado, y en ese caso en particular requeriría
que el acreedor lo solicite.
La forma en que podría ocurrir es que estos socios hayan pactado solidaridad.
21 de agosto de 2013.
5° ¿Se puede declarar en quiebra a una sociedad de hecho? El art. 2058 CC.,
dispone, la nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones que
corresponden a terceros de buena fe contra todos y cada uno de los asociados por las
operaciones de la sociedad, si existiere de hecho. En definitiva este artículo nos señala
que si la sociedad nula ha existido de hecho, no perjudica los derechos de terceros de
buena fe. Se extrae que existe una especie de ficción legal, respecto la personalidad
jurídica de esta sociedad de hecho para el efecto de este artículo, que si existe para
estos terceros de buena fe que contrataron con ella. Entonces para determinar si se
puede no declarar en quiebra a la sociedad de hecho existen 2 posturas:
El profesor Balmaceda sostiene que si, por los mismos fundamentos que
indicamos, ya que se beneficia a los acreedores que están de buena fe, y la
solicitud de quiebra es para resguardar los intereses de ellos.
La sociedad anónima disuelta subsiste como persona jurídica para todos los
efectos de su disolución señala la ley, art. 109 de la ley 18.046. Por lo que
durante su liquidación pueden ser declaradas en quiebra, ya que subsiste su
personalidad jurídica.
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Por último art. 413 N° 6 del código de comercio, si fuera una comunidad se
requiere autorización para poder enajenar sus bienes de los menores.
X. Sujeto activo.
¿Quiénes pueden ser sujetos activos de quiebra? La quiebra puede ser solicita por el
propio deudor o por uno o más de sus acreedores.
Los requisitos del deudor para solicitar su propia quiebra se encuentra en el art. 42.
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Se podría estimar que un acreedor en vez de iniciar el proceso concursal, podría dar
satisfacción a su acreencia persiguiendo individualmente al deudor a través del
procedimiento ejecutivo. Los fundamentos por las cuales iniciar el procedimiento
concursal, en desmedro del civil, serian las siguientes:
Además no todos los acreedores puedan pedir la quiebra, los arts. 46 y 47 privan a
algunos de ellos del derecho de pedirla.
Respecto del art. 46, se hace una consideración en razón de la unión matrimonial y de
la relación que hay entre padre e hijo, y solamente por eso se priva a estas personas
de pedir la declaración de quiebra.
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Esta norma del art. 45 inc. 3°, es una manifestación de la teoría del abuso del derecho.
Ahora, es súper importante tener presente que el acreedor está solicitando la apertura
del concurso, no el pago de su crédito. Es perfectamente posible de que el acreedor
que solicita la apertura del concurso, no tenga un crédito actualmente exigible en
contra del fallido, por eso el art. 43 sigue diciendo “aun cuando su crédito no sea
exigible”.
En el art. 44, se establecen los requisitos del acreedor para pedir la declaración de
quiebra. Contiene una innovación importante, que es parte de la reforma del año
2005, respecto de la necesidad de nombrar en esta petición a un síndico titular y a un
síndico suplente, y que sobre ellos recaerá la designación una vez que haya sido
declarada la quiebra por el juez.
Y lo otro es el vale vista o boleta bancaria por 100 U.F. (es una especie de filtro). El
fundamento se encuentra en tener que solventar los gastos iníciales de la quiebra,
como lo es nombrar al sindico, ente otros. Señala la norma que cuando termine el
concurso será acreedor de cuarta categoría por dicho dinero (se critica porque de
cuarta, y no de primera o segunda, ya que esta solventando los gastos de la quiebra, y
ayudando a todos los demás acreedores, y además que en definitiva puede que no se
alcance ni a pagar).
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Iván Avello Escobar.
¿Quién es el deudor calificado? Aquel que ejerza una actividad comercial, industrial,
minera o agrícola. De la lectura de esta causales se extrae que la ley exige 5
requisitos, cuales son:
El juez debiera prescindir del monto de la deuda del deudor o, si tiene otras deudas o
no, o si posee o no posee bienes, aquí basta que haya un incumplimiento de una
obligación mercantil. El profesor Sandoval sostiene que no basta que exista un
incumplimiento, sino que debe existir un patrimonio crítico, que dé cuenta de un
estado patrimonial imposibilitado de dar cumplimiento a sus obligaciones, más que un
incumplimiento propiamente tal.
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Iván Avello Escobar.
la declaración de quiebra, y desde ese aspecto podríamos entender que no hay una
discordancia.
El N° 2 del art. 43, señala: Cualquiera de los acreedores podrá solicitar la declaración
de quiebra, aun cuando su crédito no sea exigible, en los siguientes casos. N° 2.
Cuando el deudor contra el cual existieren tres o más títulos ejecutivos y vencidos,
provenientes de obligaciones diversas, y estuvieren iniciadas, a lo menos, dos
ejecuciones, no hubiere presentado en todas éstas, dentro de los cuatro días
siguientes a los respectivos requerimientos, bienes bastantes para responder a la
prestación que adeude y las costas.
Esta causal se aplica a todos los deudores, y para configurarla tiene los siguientes
requisitos:
Lo que se intenta evitar aquí, es que el acreedor que tiene un título ejecutivo que dé
cuenta de varias obligaciones, pero que deriven de un mismo contrato, los divida y con
eso pretenda configurar la causal del art. 43 N° 2.
Al ser diversas, se busca que la fuente de las obligaciones sea distinta (varias
obligaciones, pero que deriven de un mismo acto o contrato, y que puedan dar lugar a
más de un título ejecutivo).
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tener los títulos el carácter de ser obligaciones diversas. Tal sería el caso en que se
celebrase un contrato de compraventa y se acordase que el saldo de precio que ha de
pagar el comprador sea documentado con tres pagarés que suscribiese a la orden del
vendedor y para darles el carácter de tener mérito ejecutivo la firma del obligado
aparece autorizada ante notario público. En la especie, si esos pagarés los invoca el
vendedor, no ha de entenderse que emanan de obligaciones diversas.
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¿Cuándo termina la ejecución?, ya que podría ocurrir que se hayan iniciado las
ejecuciones, pero estas ya hayan terminado. Entonces se entiende terminada la
ejecución cuando el acreedor se ha satisfecho totalmente (se paga de su crédito).
Respecto de la suficiencia de los bienes, esto será una cuestión que tendrá que
determinar el juez que conozca de la declaración de quiebra.
Lo otro importante de este requisito, es que tienen que ser bienes suficientes, pero si
son varias ejecuciones tienen que ser bienes distintos.
Sin embargo, esto que el deudor señale los bienes es relativo. No es necesario que
sea el deudor quien presente los bienes para evitar la quiebra, toda vez que el artículo
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El N° 3 del art. 43, señala: Cualquiera de los acreedores podrá solicitar la declaración
de quiebra, aun cuando su crédito no sea exigible, en los siguientes casos. N° 3.
Cuando el deudor se fugue del territorio de la República o se oculte dejando cerradas
sus oficinas o establecimientos, sin haber nombrado persona que administre sus bienes
con facultades para dar cumplimiento a sus obligaciones y contestar nuevas
demandas.
De la lectura de este artículo podemos señalar que para que se configure este causal
se requieren los siguientes requisitos:
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Iván Avello Escobar.
Aquí lo más importante de esta causal, es este ánimo de incumplir las obligaciones.
Tiene que existir una intención de no cumplir, porque puede ser que el deudor salga
del territorio de la república, se fue de vacaciones al extranjero, y eso no tiene porque
configurar la causal de quiebra, por eso es el juez quien tiene la facultad discrecional
para poder establecer en definitiva si los hechos que se están denunciando son de
aquellos para configurar la causal del art. 43 N° 3.
El deudor que incurre en los hechos de esa causal, esta confesando de alguna forma el
mal estado de sus negocios. Eso es lo que se requiere, no se fue de vacaciones, sino
que su estado patrimonial esta tan malo que se fugo o cerró sus oficinas, y sin ninguna
persona que administre sus bienes,
Concordando con esta idea, hay que relacionarlo con el art. 11 del CPC., en el sentido
de que estos requisitos especiales con facultades para dar cumplimiento a sus
obligaciones y contestar nuevas demandas, señaladas por el art. 43 N° 3, están
demás, ya que bastaría el sólo hecho de nombrar un administrador con poder general
de administración, para que este dispusiera de esas facultades (dar cumplimiento a sus
obligaciones y contestar nuevas demandas).
Causal propia del deudor común. De conformidad con el art. 241, el deudor
que no ejerce una actividad comercial, minera, industrial o agrícola puede hacer
cesión de bienes de acuerdo a lo dispuesto en el art. 1614 del CC., cuando no se
encuentre en algunos de los casos enumerados en el art. 43 de la ley de quiebra.
La cesión de bienes es un procedimiento que sólo se aplica respecto del deudor común,
que consiste en el abandono voluntario que el deudor hace de todo lo suyo a su
acreedor o acreedores, cuando a consecuencia de accidentes inevitables no se halla en
estado de pagar sus deudas.
Luego según el art. 251, la sentencia que rechace esta cesión de bienes, declarará a la
vez la quiebra del deudor. Entonces la causal es que se rechace la cesión de bienes.
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Si bien la declara el juez, no es el juez el sujeto activo de esta acción en este caso, ya
que el juicio se inicia por el proceso de pago por cesión de bienes.
Sin embargo, el hecho de que el deudor solicite su propia quiebra no significa que el
juez este obligado a declararla, y debemos recordar además que respecto del deudor
calificado pesa sobre él la obligación de pedir su quiebra, según lo dispuesto en el art.
41, si no lo hace su quiebra se presumirá culpable y perderá el derecho de pedir
alimentos a la masa.
El deudor calificado además debe solicitar su quiebra antes que transcurran 15 días
contados desde la fecha en que haya cesado en el pago de la obligación mercantil. Este
plazo es un plazo no fatal, de acuerdo a como lo ha interpretado mayoritariamente la
doctrina y los tribunales.
Como se señalo el juez no está obligado a declarar la quiebra, y por lo tanto esta debe
probarse, es por lo mismo que el art. 42, solicita toda esa cantidad de documentos que
debe acompañar el deudor.
El convenio judicial preventivo igual importa una confesión expresa y judicial del
deudor de su estado de cesación de pago, al igual que la petición de su propia quiebra,
y por lo tanto también debe acompañar los documentos señalados en el art. 42.
El art. 209 inc. 2, establece: cuando el convenio judicial preventivo haya sido
rechazado o desechado en cualquiera de los casos contemplados en el inciso anterior,
el tribunal declarará necesariamente la quiebra del deudor, de oficio y sin más trámite.
En esta causal, al igual que la anterior no es una quiebra en que el sujeto activo sea el
juez, sino que básicamente es una consecuencia del rechazo del convenio judicial
preventivo. Todo esto, ya que si bien el tribunal la declara de oficio, esto es a
consecuencia del rechazo del convenio.
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Iván Avello Escobar.
Sin embargo, de acuerdo a lo dispuesto en el art. 172, el acreedor de cuyo deudor que
se encuentre en alguno de los casos previstos en el art. 43 N° 1 y 2, puede solicitar al
tribunal competente que ordene ha dicho deudor o a su sucesión, hacer proposiciones
de convenio judicial prevenido dentro del plazo 30 días contado desde la notificación.
Se consagra la facultad del deudor para citar a junta de acreedores a fin de que ella
designe a un experto facilitador, quien deberá evaluar la situación legal, contable,
económica y financiera del deudor. Se contempla que no podrá solicitarse la quiebra
del deudor ni iniciarse en su contra juicios ejecutivos o ejecuciones de cualquier clase
durante el trámite de designación del experto facilitador.
02 de septiembre de 2013.
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Otros cuadernos están conformados también por las causas que se acumulan,
como el procedimiento tiene el carácter de universal, todos los procedimientos que se
sigan en contra del fallido se van a acumular a este juicio de quiebra.
Las notificaciones están tratadas en el art. 6°, la regla general es que son por el
estado diario, pero hay una regla especial, respecto a las notificaciones por aviso, ya
que cuando la ley señala que debe notificarse por avisos, estos avisos deben ser en el
diario oficial.
Con respecto a los plazos señala el art. 5° inc. 3°, que los términos de días
establecidos se entenderán suspendidos durante los feriados, a menos que la misma
ley o el tribunal por motivos fundados dispongan lo contrario.
Por último, los expedientes relativos a las quiebras, sólo pueden ser retirados
por la superintendencia de quiebras, el síndico o el experto facilitador. Si otro tribunal
necesita el expediente o requiero la remisión, el trámite se cumplirá remitiendo a
costas del peticionario, copias o fotocopias respectivas, debidamente certificadas por el
secretario del tribunal.
Importante respecto de esta matera es ver la naturaleza del procedimiento, con esto
nos referimos, a que es importante establecer si se trata de un procedimiento
voluntario o contencioso. Esto es importante, principalmente:
2° Además para establecer cuáles son los recursos procesales que van a
proceder durante su tramitación.
1° No hay litigantes, y
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La solicitud de quiebra.
El art. 39, dispone: La quiebra podrá ser declara a solicitud del deudor o de uno o
varios de sus acreedores.
Surge la duda si estos 15 días señalados en el art. 41, es un plazo fatal o no. No es un
plazo fatal, mientas otro acreedor no haya pedido la declaración de quiebra, ya que en
ese caso no dará cumplimiento a lo dispuesto en el art. 41. Si no lo hace son 2 las
consecuencias: pierde el derecho de pedir alimentos a la masa, y su quiebra se
presumirá culpable.
Cuando el deudor solicita su propia quiebra no es necesario que acredite alguna de las
causales del art. 43, es suficiente que acuda al juez, presente la solicitud
correspondiente, y esta solicitud pasara a tener el carácter de una confesión expresa
del mal estado de sus negocios.
Aquí hay discusión, si en este caso el tribunal debe si o si declarar la quiebra, pero se
estima que no es una obligación del juez declarar la quiebra, sino que igualmente el
juez debe ponderar las circunstancias, y establecer que efectivamente estemos frente
a un estado patrimonial crítico.
31
Iván Avello Escobar.
5° Una memoria de las causas directas o inmediata del mal estado de sus
negocios. Y el deudor que llevare contabilidad completa presentara además su último
balance, y las cuentas de ganancias y pérdidas.
Si el deudor fuera una sociedad colectiva o en comandita, las piezas indicadas serán
firmadas por todos los socios colectivos.
Si el deudor fuere otra clase de persona jurídica, las piezas en referencia serán
firmadas por sus administradores.
Para efectos de designar el sindico titular y uno suplente, lo tiene que hacer el juez en
la sentencia que declara la quiebra, y para hacer se establece un procedimiento que
está regulado los incs. 4°, 5° y 6° del art. 42, que básicamente consiste en que se va a
llamar los 3 primeros acreedores que aparezcan en la nomina, y ellos deberán elegir.
5° Acompañar vale vista o boleta bancaria por la suma de 100 U.F. (respecto de
las criticas, que si es un filtro o no, sobre solventar los gastos y la preferencia que le
establece la ley, remitirse a lo anterior).
¿Cuáles son los gastos iníciales de la quiebra? Dentro de estos gastos iníciales de la
quiebra están la incautación de bienes, el cierre de establecimientos o negocios, la
toma de seguros, la confección de los inventarios de los bienes apoyado en una
asesoría contable, la publicación de la sentencia que declare la quiebra en el diario
oficial, etc.
Una duda que plante el art. 44, es si es aplicable esta consignación de 100 U.F. a la
quiebra cuando es solicitada por el propio deudor, ya que el art.44 respecto de esta
consignación no distinguiría, discusión que según la profe esta demás, ya que
claramente el art. 44, se refiere a la petición de quiebra por el acreedor, y el
32
Iván Avello Escobar.
3° Dice con audiencia del deudor, ¿Qué significa esta audiencia del deudor? Lo
importante de esta audiencia es que tiene el carácter meramente informativo, de modo
que no da origen a incidente alguno, con el fin de no entorpecer el procedimiento. El
deudor puede en esta parte sólo hacer gestiones tendientes a establecer la efectividad
o inefectividad de la causal o de las causales invocadas. Pero además en esa
oportunidad puede consignar fondos suficientes para el pago de los créditos que
hubieren servido de base a la declaración de quiebra, y las costas correspondientes, en
cuyo caso no procederá la declaración de quiebra.
Importa un pago que la propia ley reprueba, puesto que el art. 219 N° 1,
presume culpable la quiebra de quien ha pagado a un acreedor después de la
cesación de pago en perjuicio de los demás.
33
Iván Avello Escobar.
03 de septiembre de 2013.
Llama la atención que esta resolución, sentencia definitiva, este al comienzo del
procedimiento, lo cierto es que aunque este al principio del procedimiento pone fin a la
instancia, porque lo único que acá se discute es la procedencia o improcedencia del
juicio concursal, ósea corresponde o no declarar la quiebra, a la luz de los
antecedentes proporcionados por las partes. Además fija irrevocablemente los
derechos de los acreedores, y por lo tanto también las obligaciones del fallido, tiene
asimismo otro efecto, cual es que priva al fallido de la administración de sus bienes
(desasimiento).
Podríamos decir que la sentencia, como dice el profesor Gómez, lleva consigo la
resolución de la petición que al actor reclama, cual es la declaración de quiebra del
deudor, así como otras determinaciones que tiene por objeto establecer el alcance de
este pronunciamiento.
Están señaladas en el art. 52, que dispone: Sin perjuicio de lo contemplado en el art.
169 del CPC., la sentencia definitiva que declare la quiebra contendrá, además:
34
Iván Avello Escobar.
Ahora este art. 52, deja claro que no es necesario que sea un comerciante, en relación
con lo dispuesto en el art. 41, y que sólo basta que haya ejercido una actividad
comercial o agrícola, al momento que contrajo la obligación que motiva o se constituye
como causal para pedir la declaratoria de quiebra.
Entonces con respecto a la designación del síndico, no hay mucho más que decir ya se
saben los requisitos que deben cumplir, y que debe estar contenido en una de las
menciones en la solicitud de la declaración que presenten los acreedores, al respecto
sólo señalar esto requiere la ratificación de la junta de acreedores, la que se efectúa en
forma posterior a esta sentencia que declara la quiebra.
Luego la incautación consiste en una diligencia que realiza el síndico, asistido por un
ministro de fe, destinada a recoger los libros, documentos y bienes del fallido para
colocarlos en un lugar seguro, si se estima que peligran o corren riesgo en el lugar en
que se encuentren, así como cerrar bajo llave los locales, oficinas o establecimientos
que formen parte del negocio. Todo esto debe hacerlo bajo inventario, de acuerdo a lo
señalado en el art. 94 N° 2, y la parte importante que para hacerlo podrá recurrir a la
fuerza pública, y para ello lo único que debe hacer es tomar una copia autorizada de la
sentencia que declara la quiebra, y presentar en la comisaria o prefectura más
cercana, y el jefe inmediato que haya ahí debe darle el auxilio de la fuerza pública.
3. Dice relación con la correspondencia del fallido. Aquí lo que importa es que se
da esta orden para que el síndico puede abrir esta correspondencia, pero siempre que
diga relación con el giro del negocio, no se refiere a cualquier clase de
correspondencia, para acreditar lo anterior, lo hará en presencia de un ministro de fe,
con intervención del juez.
Primero, porque todo los juicios que se hayan iniciado con anterioridad a la
declaratoria de quiebra, se van a radicar en el juez de la quiebra, y
Segundo, los nuevos juicios que se inicien contra el fallido, deberán entablarse en el
mismo tribunal que está conociendo la quiebra, independiente de las reglas sobre
competencia.
35
Iván Avello Escobar.
Pero la ley tampoco quiere que las personas que tienen bienes del fallido, se
aprovechen de esta situación, ya que también los obliga a entregarlos
Aquí surge el problema con los títulos de crédito endosados en garantía. ¿Qué ocurre si
un tercero tiene un titulo de crédito a favor del fallido en garantía del cumplimiento de
una obligación? ¿Debe entregar la letra al síndico? No, ya que en este caso el obligado
al pago es el librador, y el fallido que es solamente un endosante en garantía, por lo
que no compromete responsabilidad en el pago.
6. De acuerdo a los Ns° 6 y 7 del art. 52, otra mención es el emplazamiento de los
acreedores. La participación de los acreedores en el juicio, se consigue mediante el
procedimiento de la verificación de créditos, que tiene por objeto invocar el crédito, y
acreditar su existencia y cuantía, asimismo la preferencia, en el caso que corresponda.
La comparecencia de los acreedores constituye una obligación que tiene cada acreedor,
ya que su rebeldía podría traducirse en la imposibilidad de percibir los repartos de
fondos de la quiebra, y además la tramitación de la misma seguirá adelante sin la
concurrencia del acreedor que no verifique su crédito.
En esta junta se deben ratificar los síndicos que se hayan nombrado: el titular y el
suplente.
36
Iván Avello Escobar.
1° Tiene efecto erga omnes. La sentencia que declara la quiebra alcanza a todo
aquel que tenga interés en ella, es decir, al fallido, los acreedores (verifiquen o no su
crédito) y a los terceros interesados (endosatario de una letra de cambio).
3° La sentencia no sólo apera sólo para el futuro, sino que además tiene efecto
retroactivo. Tiene efectos inmediatos y efectos retroactivos.
04 de septiembre de 2013.
Este recurso especial de reposición, no tiene nada que ver con el recurso de reposición
que trata el CPC., y tiene por objeto impugnar el pronunciamiento del tribunal, en
orden a declarar la quiebra.
No señala el art. 56, cuales son las causas o motivos o circunstancias que lo hacen
procedente, simplemente dice que se hace para dejar sin efecto la sentencia que
declara la quiebra, en consecuencia este recurso pretende anular la sentencia, por no
ser procedente la declaración de quiebra.
Es importante que exista este recurso, porque esta es la única oportunidad que va a
tener el fallido, para oponerse a la quiebra (ya que cuando se solicita la declaración de
quiebra por un acreedor, se cita al deudor una audiencia, pero la cual es meramente
informativa). Entonces esta es la única instancia que tiene el fallido para oponerse a la
declaración de quiebra, solicitando que se deje sin efecto o se que se modifique la
sentencia.
37
Iván Avello Escobar.
¿Quiénes son titulares de este recurso o legitimados activamente para interponer este
recurso? Tienen el carácter de sujetos legitimados activos, todos aquellos a quienes la
sentencia de quiebra pudiere afectar, por lo tanto puede entablarlo: el fallido, los
acreedores y los terceros interesados. También puede interponerlo el síndico, pero
para el sólo efecto que se rectifique la condición del fallido (la calificación).
Los acreedores también podrían ser afectados por esta declaratoria de quiebra, y por
lo tanto son legitimados activamente para interponerlo. ¿Cómo podrían verse
afectados? Por ejemplo, al declararse la quiebra se produce un efecto que impide toda
compensación que no hubiere operado antes por el ministerio de la ley, suspenden los
derechos de los acreedores de ejecutar individualmente al acreedor y además el efecto
de las acciones resolutivas, y el efecto retroactivo que tienen.
Y lo mismo respecto de los terceros, porque estos terceros podrían verse afectados por
los efectos retroactivos que tiene la declaratoria de quiebra, y el ejercicio de las
acciones revocatorias concursales
Tramitación.
¿Quiénes son parte de este recurso? Por una parte está el recurrente, que
normalmente será el fallido; y en el otro la contra parte, el acreedor que haya
solicitado la quiebra.
Todos los demás, es decir, el resto de los acreedores, tercero que tenga intereses o el
síndico no son parte del recurso, y sólo podrán concurrir en el carácter de terceros
coadyuvantes.
Con respecto a los casos en que se hubiera decretado la suspensión del procedimiento,
o se dictare orden de no innovar con posterioridad a la incautación de bienes, esta
38
Iván Avello Escobar.
medida no obstara a que el síndico realice todos los actos de administración que sean
necesarios, para la debida conservación del activo de la quiebra. Además el síndico
sólo podrá realizar los bienes expuestos a próximo deterioro, sin perjuicio del acuerdo
del deudor o autorización judicial ante la negativa del deudor, también podrá vender
los bienes sujetos a desvalorización inminente o que sean de dispendiosa
conservación.
La remuneración del síndico, señala la ley, será regulada por el tribunal en la misma
resolución y no podrá ser inferior al 75% ni superior al total de la remuneración del
gerente o representante legal del fallido.
Esto se encuentra regulado en los arts. 58 y 59 de la ley de quiebras. Así, hay que
distinguir lo siguiente:
11 de septiembre de 2013.
39
Iván Avello Escobar.
Como es dueño de sus bienes, el fallido tiene derecho a ejecutar todo los actos
conservatorios, por ejemplo, en caso de negligencia del síndico. Y si se alza la quiebra
se le devolverán todos los bienes.
40
Iván Avello Escobar.
Luego, con respecto a los bienes presentes, también se excluyen o están limitados de
este desasimiento los casos de separación de patrimonios que consagran nuestra
legislación, dentro de los cuales encontramos:
1° Uno de esos casos es el que ocurre con la continuación efectiva del giro del
fallido (que se acuerda con la junta de acreedores), esta continuación da lugar a la
formación de un patrimonio separado, y los beneficios que se generen de esta
actividad serán destinados a sustentarla (que esta actividad pueda seguir adelante)
absorbiendo todos sus gastos, y los excedentes constituirán ingresos del giro, no de la
quiebra.
En lo que se refiere a las deudas del giro, de estas deudas se responderá solamente
con los bienes del mismo (es como si empezara una empresa aparte), y se pagaran los
acreedores con preferencia a los acreedores del fallido, porque se considera que si hay
una continuación del giro, se considera que estas deudas que se generaron o estos
acreedores que nacieron a consecuencia de la continuación de este giro no son
acreedores del fallido que conforman la masa, sino que son acreedores de la masa de
acreedores del concurso que han acordado esta continuación del giro, son en realidad
estos los deudores de estos nuevos acreedores, y por ello tienen esta preferencia.
Estas sociedades según el art. 135 pueden adquirir derechos provenientes de letras de
crédito, mutuos hipotecarios endosables, créditos derivados de obras públicas con
cargo al financiamiento de la colocación de títulos de deuda a largo plazo que ellas
puedan emitir. De esta forma cada emisión de estos títulos de deuda, constituye un
patrimonio separado, de modo que los acreedores generales de la sociedad no podrán
perseguir otros bienes si no los que integran el patrimonio común, y sobre los activos
de cada patrimonio separado, sólo podrán concurrir los acreedores cuyos títulos
provengan de la deuda adquirida, en razón de la respectiva emisión.
23 de septiembre de 2013.
41
Iván Avello Escobar.
Bienes adquiridos a futuro. Hay que distinguir entre bienes adquiridos a título
gratuito respecto de aquellos adquiridos a titulo oneroso.
El art. 65 dice: El desasimiento comprende también los bienes futuros que adquiera el
fallido a título gratuito; pero sin extinguir la responsabilidad de las cargas con que le
hayan sido transferidos o transmitidos y sin perjuicio de los derechos de los acreedores
hereditarios.
La administración de los bienes futuros que adquiera el fallido a título oneroso con
posterioridad a la declaración de quiebra, podrá ser sometida a intervención, y los
acreedores sólo tendrán derecho a los beneficios líquidos que se obtengan, pero se
dejará al fallido lo necesario para sus alimentos, como en el caso del inciso cuarto del
artículo anterior (que se refiere al usufructo legal).
De este art. 65, tenemos que él desasimiento comprende los bienes futuros que
adquiera el fallido a título gratuito, y no los que adquiera a título oneroso.
Como vimos recién este desasimiento (que afecta a este tipo de bienes) no significa
que extinga las cargas con que estos bienes hayan sido trasmitidos o transferidos. Así,
el fallido podría ser donatario o legatario, y por ejemplo, en esto se lo imponga la
obligación de paga una renta determinada a un terceto, y en ese caso la masa estaría
obligada a respectar esta carga. Lo mismo ocurre respecto de las deudas del causante
en el caso de la herencia, y es por eso que los acreedores del causante pueden solicitar
que se aíslen los bienes de la herencia de los bienes personales del heredero declarado
en quiera, y evitar que se confundan con la masa de bienes que comprende la quiebra,
y obtener que sus créditos se paguen con los bienes del causante con preferencia a los
créditos que invoquen los acreedores del heredero fallido (beneficio de separación).
Respecto de los bienes futuros adquiridos a titulo oneroso, estos bienes no quedan
incluidos en la masa, pero su administración puede ser sometida a intervención.
Entonces puede estar sujeto a intervención del síndico, a fin de que él asegure que los
beneficios líquidos que se obtengan de estos bienes sean traspasados a la quiebra, sin
embargo, deberá dejar igualmente al fallido todo lo necesario para su alimento.
El usufructo legal que tiene el marido sobre los bienes de la mujer y de sus
hijos o la mujer en su caso, que se encuentra en el art. 64 inc. 5°. Este usufructo legal
se refiere a los bienes respecto de los cuales el fallido tenga este llamado usufructo
legal, que se refiere principalmente al usufructo del marido sobre los bienes de la
mujer y del padre o la madre sobre los bienes del hijo sometido a patria potestad.
42
Iván Avello Escobar.
En el caso del usufructo legal el síndico debe velar porque ingresen a la masa
los frutos líquidos, deducidos las cargas legales o convencionales que los graven; en el
segundo caso el síndico deberá velar porque los beneficios líquidos que se obtengan
ingresen a la masa, quedando para el fallido lo necesario para su alimento. En ambos
casos estas necesidades alimentarias se verán de acuerdo al rango social y cuantía de
los bienes sujetos a intervención.
¿Qué pasara en estos casos con los acreedores que resulten del ejercicio que de estas
actividades que realiza el fallido con posterioridad a la declaratoria de quiebra se
puedan generar? Estos acreedores no podrán perseguir los bienes de la masa, por lo
que sólo podrán pagarse de los bienes y frutos que resulten de estas actividades, y lo
hacen con preferencia a los acreedores del concurso, es decir, se pagan ellos primero y
el remanente si lo hubiere ingresa para el pago de los créditos de los acreedores de la
masa.
En el juicio de quiebra, además, este fallido tiene plena capacidad para muchos actos.
Así:
3) Puede también pedir el cierre del periodo ordinario de verificación, art. 136
43
Iván Avello Escobar.
El art. 72 establece que son inoponibles los actos y contratos que el fallido ejecute o
celebre después de dictada la sentencia que declara la quiebra, con relación a los
bienes de la masa, aun cuando no se hayan practicados las inscripciones en al CBR.
¿Qué consecuencias tiene que sea inoponible y no nulo? Supongamos que el fallido
vende bienes de la masa después de declarada la quiebra; si hay nulidad el que
contrato con el fallido no podrá pedir el cumplimiento del contrato; en cambio si la
sanción es la inoponibilidad si podrá pedir el cumplimiento del contrato, ya que este es
válido y va a tener efecto entre el fallido y su contratante, una vez alzada la quiebra o
durante la quiebra sobre los demás bienes no comprendidos en el desasimiento.
Si como consecuencia del contrato nulo el fallido ya hubiese enajenado los bienes, el
que contrato con el fallido no adquiere el dominio de los bienes, ni tampoco tiene un
justo título para adquirir el dominio por prescripción; en cambio si en este mismo
ejemplo aplicamos la inoponibilidad, como el acto es válido el comprador adquirirá el
dominio por la tradición, pero la masa podrá alegar la inoponibilidad y desconocer la
eficacia, tratando de recuperar el bien que se entrego, pero si dentro de los bienes del
fallido hubieren bienes suficientes para responder al pago de los créditos, a la masa no
le va a interesar deducir la inoponibilidad.
44
Iván Avello Escobar.
¿Qué pasa con el giro doloso de cheque apropósito del deudor fallido?, si este gira un
cheque ¿A quién le debemos notificar el protesto?
24 de septiembre de 2013.
Este efecto significa que no pueden los acreedores procurar ventajas del fallido ni para
que se les pague, ni para que se les reconozcan privilegios de cualquier especie. Este
efecto tiene básicamente 2 alcances:
El profesor Puelma, señala que esta fijación irrevocable de los acreedores estaría
representado solamente por aquellos títulos en modelo legal de curso legal, por cuanto
a los acreedores de especie o género (que no sean en moneda) podrían pedir la
resolución del contrato y cobrar los correspondientes perjuicios.
Este art. 66 tenemos que relacionarlo también con el art. 69, que dice relación también
con esta fijación irrevocable, ya que el art. 69 en su primera parte prohíbe toda
compensación de deuda una vez declarada a quiebra, y la finalidad es básicamente la
misma, no permitir que se procuren ningún tipo de beneficios los acreedores ni para
tener privilegios ni para que se les pague.
Esto admite la excepción que está en la segunda parte del inc. 1°, cuando sean
obligaciones conexas derivadas de un mismo contrato o de una misma negociación, y
aunque sean exigibles en distintos plazos.
45
Iván Avello Escobar.
Y el art. 79 es otra aplicación de este efecto, que dice relación con los contratos
hipotecarios válidamente celebrados podrán ser inscritos hasta el día de la declaración
de quiebra.
Sin perjuicio, de que se produce una fijación de los derechos de los acreedores, ello no
significa que estos derechos queden congelados o que los créditos queden congelafos,
estos créditos después al momento de su pago serán actualizados de conformidad a lo
señalado en el art. 68 de la ley de quiebra.
El fundamente de este art. 67 inc. 1°, esta dado por lo dispuesto en el art. 1496 N° 1
del CC., que consagra la caducidad del plazo respecto de las obligaciones contraídas
por un deudor declarado en quiebra o que se halle en notoria insolvencia.
Ahora el fundamento, no sólo jurídico, sino que también lógico es que si el deudor tuvo
la confianza en los acreedores para que le dieran un plazo determinado, obviamente
esa confianza se pierde cuando el deudor cae en quiebra y no podrían verse ellos
perjudicados por haber confiado de más en el deudor y además es una forma también
de proteger el principio de la par condictio creditorum, y no dejar a este acreedor en
peor posición que al resto de los acreedores.
Entonces esta exigibilidad anticipada de todas las obligaciones del fallido tiene 4
alcances o elementos:
46
Iván Avello Escobar.
1° Las deudas quedan vencidas y exigibles, ósea caducan. Aquí se comprende sólo
las deudas a plazo, no las condicionales. El acreedor condicional puede verificar su
crédito, pero este no le va a ser pagado, si no hasta que se verifique la condición, el
art. 152 trata esta materia.
2° Las deudas caducan respecto del fallido, se consideran vencidas las deudas que
contrajo el fallido personalmente, por lo que el efecto no se extiendo a los codeudores
solidaros, fiadores y avalistas, así el art. 1520 del CC., le concede a estos últimos la
posibilidad de oponer a la demanda todas las excepciones que emanen de la
naturaleza de la obligación, y además todas las personales. Sin embargo, si se hace
extensivo este efecto si el fallido es aceptante de una letra de cambio, girador de una
letra de cambio no aceptada o suscriptor de un pagare, porque en estos casos el fallido
es el principal obligado al pago. Hay que concordarlo con el art. 81 de la ley 18.092,
que establece que el portador de una letra de cambio puede ejercer su acción antes
del vencimiento de la letra: 1° si cae en quiebra el librado, cualquiera de los librados
conjuntos hayan o no aceptado la letra; 2° si antes de la aceptación cae en quiebra
una de los librados subsidiarios y ninguno de los restantes accede a aceptar la letra o
si cae en quiebra el librador subsidiario que dio su aceptación; y 3° si el librador de
una letra no aceptada cae en quiebra.
La caducidad de la letra afecta a todos los obligados al pago, como si hubiera vencido
para todos.
3° El efecto alcanza a todas las deudas pasivas. Con esto la ley quiere enfatizar
que este efecto mira a los acreedores del fallido, y no a sus deudores. Las deudas
pasivas son aquellas en que la persona que cae en quiebra es la deudora.
4° Este efecto se produce para que los acreedores puedan intervenir en la quiebra
y percibir los dividendos que correspondan al valor actual de sus respectivos créditos
más los reajustes e intereses que correspondan desde la declaratoria de quiebra. Por
lo tanto, el acreedor no puede aprovecharse de esta exigibilidad para evitar pagar una
deuda que tenga con el fallido, por ejemplo, alegar una compensación, el no podía
compensar antes de la fecha de la declaratorio porque su crédito no era exigible, pero
como efecto de la declaratoria se hace exigible anticipadamente el crédito, esto es lo
que limita aunque sea exigible anticipadamente el crédito él no puede con eso
pretender compensar una deuda y no pagar al deudor, tiene que pagar a la masa y
verificar su crédito.
En los siguientes incisos, salvo el inciso final del art. 67 se establece la forma en que
se va a calcular el valor actual de los créditos para efectos de la exigibilidad. Así:
47
Iván Avello Escobar.
25 de septiembre de 2013.
Y la excepción esta a continuación del mismo párrafo en la parte final, que dice: salvo
que se trate de obligaciones conexas derivadas de un mismo contrato o de una misma
negociación, aunque sean exigibles en diferentes plazos.
Luego los incisos 2°, 3° y final se refieren a los casos en que estando en presencia de
operaciones de derivados, estas revestirán el carácter de obligaciones conexas.
Esta disposición del art. 69, además, debe relacionarse con el art. 77, que trata el
efecto retroactivo de la quiebra respecto de la compensación en su inc. 2°. Y además
debemos relacionarlo con el art. 159, que regula la compensación a futuro.
De acuerdo al art. 1655 del CC., en el caso en que 2 personas son deudoras una de
otra, opera la compensación entre ellas provocando la extinción de ambas deudas.
Esta compensación opera por el sólo ministerio de la ley, y aun sin el conocimiento de
los respectivos deudores.
Para que opere esta compensación deben concurrir los siguientes requisitos:
La exigibilidad del plazo que puede beneficiar a un acreedor, que a su vez es deudor
del fallido no lo habilita para invocar la compensación, porque la exigibilidad anticipada
48
Iván Avello Escobar.
de las deudas del fallido es para él sólo efecto de que el acreedor pueda verificar su
crédito, por lo que no podría por esta razón alegar compensación alguna.
La excepción que establece este mismo art. 69, señala que puede operar esta
compensación aun cuando las deudas reciprocas sean exigibles en diferentes plazos
(esto quiere decir que no ha operado la compensación legal), cuando se trate de
obligaciones conexas, sea que provengan de un mismo contrato o bien de una misma
negociación.
1° La del cliente correspondiente a la deuda que tiene que pagarle al banco por
el mutuo que se le otorgo, y
Ambas obligaciones provienen del contrato del cuente corriente bancaria y del muto, y
por lo tanto se produce una compensación derivada del carácter conexo que existe
entre los débitos por emanar de 2 contratos ligados a una misma negociación que
pactaron el cliente y el banco.
30 de septiembre de 2013.
Este inc. 2 y siguientes se refiere a las obligaciones conexas, pero mirado desde el
punto de vista de obligaciones que están expresadas en monedas distintas que
emanan de operaciones relativas a los contratos de derivados, como son los
49
Iván Avello Escobar.
denominados futuros, forwards, opciones y swaps, siempre que estos contratos sean
suscritos entre las mismas partes en una o más oportunidades bajo la ley chilena o
extranjera, y al amparo de un convenio marco de contratación reconocido por el banco
central, siempre cuando estas operaciones incluyan algún acuerdo de compensación en
caso de quiebra o liquidación forzosa.
Podemos decir que los derivados son valores negociables que representan dinero, y
que son objetos de transacciones en el mercado financiero.
50
Iván Avello Escobar.
Los swarp son contratos financieros entre 2 partes que acuerdan intercambiar
flujos de cajas fututos, de acuerdo a una formula preestablecida.
Tampoco se transan en mercados organizados al igual que los forwards. El tipo mas
común de estos es el de las tasas de interés, mediante estos se intercambias de
interés en una misma moneda en ciertas fechas previamente convenidas.
Aquí una parte paga los flujos de intereses aplican una tasa de interés fija, y recibe
flujos de interés aplicando una tasa de interés fluctuante, siempre sobre un mismo
momento, y la contraparte recibe los intereses calculados de acuerdo a la tasa de
interés fija, y paga los intereses de acuerdo a la tasa fluctuante.
Esta es la forma en que esta empresa de transformar su deuda de tasa variable a una
deuda de tasa fija, y el banco gana la diferencia entre la fija y la fluctuante.
Cada una de las obligaciones que emanen de operaciones que revistan la calidad de un
contrato derivado, que sean efectuados en la forma señalada en el inc. 2°, se
entenderán de plazos vencido, líquidos y actualmente exigibles a la fecha de la
declaración de quiebra, y su valor se calculara a dicha fecha.
Luego como dice el inciso final en el caso de que una de las partes sea un banco
establecido en Chile, sólo procederá dicha compensación tratándose de operaciones
con productos derivados, cuyos términos y condiciones se encuentren autorizados por
el Banco Central de Chile.
Luego esta compensación también tiene un efecto a futuro, que se encuentra en el art.
153.
51
Iván Avello Escobar.
En consecuencia lo que ocurre es que el fallido debe pagar al acreedor a través de los
repartos que se hayan de hacer en el procedimiento concursal, pero no le puede cobrar
su deuda en tanto no se haga efectiva, y esta disposición viene a hacer operativa la
compensación entre las deudas de ambos, si al tiempo del pago la deuda del acreedor
aun no ha vencido.
Y por su parte el art. 70 repite un poco lo mismo y después desarrolla el tema con
mayor detalle.
De acuerdo al art. 70 los juicios que se substancien ante otros tribunales de cualquier
jurisdicción y que presenten determinadas condiciones se acumularan a la quiebra.
1° Que estén pendientes, esto es, que no se haya dictado sentencia definitiva
ejecutoriada.
52
Iván Avello Escobar.
Los nuevos juicios que se entablen también se acumulan, y por disposición del art. 71
opera la suspensión de los derechos de los acreedores para ejecutar individualmente al
fallido, por lo que estos nuevos juicios sólo pueden ser de carácter declarativos, porque
la suspensión es para ejecutar.
Con respecto a los juicios declarativos y ejecutivos, hay que ver que va a ocurrir con
ellos una vez que sean agregados al juicio concursal, esto se encuentra en los incisos
3° y siguientes del art. 70.
Respecto del juicio declarativo, este juicio seguirá su curso adelante ante el
juicio de la quiebra, y con el síndico como representante del fallido de acuerdo al art.
64.
Para el caso de que se trate de un juicio ejecutivo que persiga una obligación de hacer,
por ejemplo, relativo a la confección de una obra material, y existieren depositados
fondos para dicho objeto, se continuara la tramitación hasta la total inversión de
dichos fondos o hasta la conclusión de la obra que con ellos deba pagarse.
En los demás casos sólo podrá el acreedor continuar o iniciar sus gestiones, para que
su crédito se considere por el valor de los perjuicios declarados o que se declaren.
01 de octubre de 2013.
53
Iván Avello Escobar.
¿Cuál es el problema o la situación que se produce acá? Por ejemplo, tenemos aquí
una promesa de compraventa, y la persona que nos tenía que vender en un tiempo
más es declarada en quiebra ¿Qué es lo que ocurre? El promitente comprador tendrá
que iniciar las acciones para obtener las indemnizaciones de perjuicios por el
incumplimiento de la promesa de compraventa, y eventualmente podría verificar en la
quiebra como crédito sujeto a condición o bien esperar
Otro caso es los embargo y medidas precautorias agragadas al ... el inc. Final del art.
70 señala ...... o ingresar a ella.
El art. 71 señala que ... creditos. Es una d las maifetaciones del ppio de la par
condictio crediturum, este efecto tiene como limitacion 2 cosas importants.
Una de las exc tal como el porpio art. 71 lo señala a esra suspnsion de las accioens en
contra del fallido es la proteccion de los acreedores prendarios e hipotecarios, el
fundameto es que estan son garatias reales, lo que premite ersiguir ... adquirido, a fin
de que con el producto de su realizacion ,,, con la preferianci que establece la ley.
Por eso es que el art. 71 inc. 1º le d derecho ... en los bienes qu eestan dados en
garantia del pago de su credito.
Sin embgo, esta excepcion es relativa pueso q solo se refire a la accion real .... no de
la accion personal.
Esta exp tuene una contr aexco, que esta dado .. de estos acreedores, estan tratados
en los arts. 112 y 126. El aert. 112 viee a condicionar la continuacion efectiva del giro
no solo a la aprobacion de la junta sino que ademas requiere el expreso cocentimiendo
de lps acreedores prendarios e hipotecarios para q tenga efecto la suspension de las
acciones de ellos. Y el art. 126, de acuedo a este art tambien subrdino el ejercicio de
los derechos de estos areedores para efectos de hacer la vemta de los bienes como
una unidad economica, a la exigencia de fijarse previamente por la junta de
54
Iván Avello Escobar.
Otras manifestaciones este resguardo esta en los arts. 99, 114 y 129.
Ste art. 114 establce q los creito preferentes ed ... o hipotca si estos no hubieren
consentio en la continuaidda y aemas en el caso q hayn dado su consentimieto lo
afectran siemore q el giro no tenga otros bienes o os q tenga sean insuficientes ara
absorberl el pago.
... por el solo ministeriode la ley, para caucionar el precio del pago de la subasta ... a
la realizacion de estos biene conhuntamnete a los otros acreedores en la porporcion q
les corresponda.
.. las normas generales del derecho civil, ... privilegio de segunda categoria, ..... cc.
1º caso en el cual las mercaderias esta aun ... solo por via de deposito y en este
caso podra reternerlas ... correspondientes.
Finalmente en el inciso final del art. 71 establce q durane los 30 dias siguientes a la
edclaracion de quienas el arrendadodr no podra perseguir por los arriendos vencidos ..
del fallido, sin perjuicio de su derecho para solicitar las providencias conservativas que
le convengan.
02 de octubre de 2013.
55
Iván Avello Escobar.
arbitra a los acreedores para que minimicen o neutralicen estos efectos son las
acciones revocatorias.
Por lo tanto, podemos decir que las acciones revocatorias tienen por objeto evitar que
el acreedor cause perjuicios a sus acreedores, mediante la celebración de actos o
contratos y obtener la restitución de los bienes que hubieren salido de su patrimonio
con motivo de ellos. En otras palabras buscan reconstituir el patrimonio del fallido,
haciendo volver a la masa bienes que salieron del activo del deudor en perjuicio de los
acreedores.
Características.
La nulidad es una sanción que se refiere a actos que están viciados por haber
faltado alguno de los requisitos que la ley establece para su nacimiento;
Mientras que la inoponibilidad opera respecto de actos validos, pero que por
otras circunstancias (en este caso por la cesación de pago) se los estima que
atentan contra el orden público representado por los intereses de los
acreedores.
56
Iván Avello Escobar.
Por eso podemos decir que la acción pauliana civil y la concursal, no son la misma
acción, ya que tienen estas características distintas. Sin embargo si nos vamos al art.
75 de la ley de quiebra que señala: Con respecto a los demás actos o contratos
ejecutados o celebrados por el deudor en cualquier tiempo, con anterioridad a la fecha
de la declaración de quiebra, se observará lo prevenido en el artículo 2468° del Código
Civil. Se presume que el deudor conocía el mal estado de sus negocios desde los diez
57
Iván Avello Escobar.
días anteriores a la fecha de cesación de pagos. La diferencia es que para este caso
establece este plazo de 10 días anteriores a la fecha de cesación de pagos, en los
cuales se presume el conocimiento del mal estado de los negocios.
De acuerdo al art. 2468, podemos definir a la acción paulina civil como aquella acción
que tienen los acreedores para obtener la revocación de los actos realizados por el
deudor en fraude de sus derechos.
Para que proceda la acción paulina civil deben reunirse los siguientes requisitos:
1° Que la acción sea ejercida por un acreedor. Ya que sólo ellos serán los que
se van a beneficiar.
1. Respecto a la validez de los actos objetos de la acción. Surge la duda acá que si
tienen o no un vicio de nulidad, caso en el cual deberán ser atacados
preferencialmente por esa vía.
Los profesores Puga y Puelma, están de acuerdo que primero hay que distinguir entre
los declarados nulos y los anulables. Los que ya fueron declarados nulos no pueden (no
hay un interés en revocarlos), ya que no producen efecto. En cambio los anulables, si
pueden ser perseguidos por la vía de la revocación, ya que todo el acto es válido y
produce efectos mientras no sea declarado nulo, y además la ley no exige que el acto
a revocar sea válido.
58
Iván Avello Escobar.
Existe acuerdo en que las acciones revocatorias no van a alcanzar a estos juicios, ya
que sólo se aplican estas acciones en el ámbito del derecho privado y convencional.
Si es absoluta pueden optar entre el revocar el acto dándolo por válido o iniciar
la acción nulidad absoluta por falta de causa.
Si la simulación es relativa también puede optar entre valerse del acto aparente
y revocarlo o apoyarse en la acción de simulación, y luego revocar el acto
simulado. Lo bueno es que en este caso ambas acciones, la de simulación y la
de revocación si son compatibles, no así en el caso anterior.
3° El acto debe ser perjudicial para los acreedores. ¿A qué nos referimos con
este perjuicio? Debe tratare de la creación o agravación de la insolvencia del deudor,
entendiéndose por insolvencia la incapacidad de pago derivada del desequilibrio entre
el activo y el pasivo, según Puelma. Da lo mismo si el acto es ruinoso,
desproporcionado, si no genera un acrecentamiento de este déficit patrimonial no nos
interesa. Hay pocos casos en que puede que haya uno de estos actos que no genere
un aumento de este déficit patrimonial, uno de esos casos seria, por ejemplo, cuando
el deudor permuta bienes de fácil realización por otros de mayor valor, pero de difícil
realización (en este caso hacer el patrimonio mas ilíquido, también es un perjuicio para
los acreedores).
Los terceros afectados por la acción de revocación pueden oponer lo que se conoce
como beneficio de discusión, en virtud del cual los acreedores demandantes deben
probar que el pasivo del deudor es superior a su activo.
59
Iván Avello Escobar.
En síntesis respecto todos los actos debe reunirse la mala fe del deudor y el perjuicio
de los acreedores, y con relación a los onerosos a estos 2 debe sumarse la mala fe del
tercero adquirente.
07 de octubre de 2013.
Como habíamos visto anteriormente, es una realidad el hecho de que el deudor ante el
colapso económico, realiza determinados actos imprudentes con el fin de sustraer o
evitar los efectos del procedimiento, y es por esto que existen las acciones
revocatorias concursales, que podemos señalar que son acciones de inoponibilidad que
buscan privar de eficacia ciertos actos y contratos que el deudor declarado en quiebra
haya ejecutado o celebrado en el periodo sospechoso. Por lo tanto 2 son los elementos
característicos de las acciones revocatorias concursales:
El periodo sospechoso.
Entonces la ley busca resguardar el principio del par condictio creditorum, de forma de
resguardarlo no sólo desde que se declara la quiebra, sino también desde que el
deudor ha cesado en el pago de sus obligaciones, por eso es necesario que cuando se
habrá el concurso se mire hacia atrás en el tiempo, precisamente a los actos que el
fallido haya ejecutado o celebrado en el pasado, de lo contrario no se justificaría la
quiebra, porque ya sabemos que esto viene de antes (esta crisis patrimonial).
Esta mirada hacia atrás en nuestra legislación tiene un límite establecido en el art. 63,
que dispone: La cesación de pagos no podrá ser fijada en un día anterior en más de
dos años a la fecha de la resolución que declare la quiebra.
Y el art. 61, señala por su parte: El síndico, dentro del plazo de sesenta días corridos
desde que hubiere asumido el cargo, propondrá al tribunal la fecha de cesación de
pagos del fallido. El juzgado ordenará notificar por avisos esta proposición. El fallido,
los acreedores o los terceros interesados tendrán, para objetar dicha proposición, el
plazo de diez días contado desde la notificación a que se refiere el inciso anterior.
Terminado el plazo de diez días sin que se hubieren formulado objeciones o tramitadas
las que se hubieren presentado, el tribunal fijará la fecha de la cesación de pagos y su
60
Iván Avello Escobar.
resolución será notificada por el estado diario. Esta resolución sólo será susceptible del
recurso de apelación.
De acuerdo a ambos artículos podemos inferir que este límite de visión retrospectiva,
entonces está dada por la fecha de la cesación de pagos, que según este art. 63 no
puede fijarse en un día anterior en más de 2 años a la fecha de la resolución que
declare la quiebra.
Por lo tanto, podemos señalar que el periodo sospechoso es aquel espacio de tiempo
anterior a la fecha de la declaración de quiebra en que se presume el fraude en los
actos celebrados o ejecutados por el deudor.
61
Iván Avello Escobar.
El pago anticipado.
Determinadas compensaciones.
Inscripciones hipotecarias.
Diferencia entre las acciones que intentan revocar actos a título gratuito o asimilados a
estos y las que intentan revocar actos a título oneroso o asimilados a estos:
En los actos obsequiosos (que son aquellos actos que se asimilan a los actos a
título gratuito) se prescinde de toda exigencia subjetiva (no interesa la intención de las
partes), ya que simplemente serán inoponibles a la masa; en cambio en los onerosos
siempre hay que probar el conocimiento del tercero acerca del estado de cesación de
pago.
Por último, en los actos obsequiosos las acciones revocatorias dan origen a
revocaciones de derecho u obligatorias; mientras que en el caso de los onerosos las
revocaciones son facultativas.
Para estos efectos vamos a distinguir aquellas que son comunes a todo deudor y
aquellas que son aplicables sólo al deudor calificado.
62
Iván Avello Escobar.
Están contenidas en los art. 74 y 75 de la ley, y proceden tanto para impugnar actos
ejecutados o celebrados por el deudor común, como también para el deudor calificado.
Estas acciones revocatorias son básicamente 2. Una está destinada a dejar sin efecto
respecto de la masa los actos a título gratuito (que están en el art. 74), y la otra es la
contemplada en el art. 75 que se refiere a todos los demás actos. Estas acciones
operan en relación a los actos celebrados o ejecutados dentro del periodo sospechoso,
fuera del periodo sospechoso la única alternativa que tenemos es la acción residual
que es la acción pauliana civil.
La ley aquí exime de la prueba del perjuicio y del fraude pauliano. Los declara sin
ningún otro requisito que son inoponibles a la masa si han sido celebrados o
ejecutados dentro del periodo sospechoso.
Por lo tanto el actor deberá probar la existencia del acto y que se ejecuto dentro de
este periodo, nada más.
4° Afecta a todos los actos a título gratuito celebrados o ejecutados dentro del
periodo sospechoso.
Se contiene en el art. 75, y se refiere a los actos a título oneroso y también a lo que ya
habíamos visto de la acción pauliana civil de aquellos actos demás actos que están
fuera del periodo sospechoso.
Los demás actos ejecutados o celebrados fuera del periodo sospechoso fueron vistos la
clase anterior, por lo que ahora se analizara el art. 75 sólo en cuanto se refiere a los
actos ejecutados dentro del periodo sospechoso a título oneroso.
63
Iván Avello Escobar.
Como hace aplicables las reglas de la acción pauliana civil debemos acreditar:
En la del N° 1 acá se reprocha el hecho de hacer un pago anticipado, ¿Por qué si hay
un deudor que cesa en el pago de sus obligaciones anticipa el pago de una obligación
determinada? ¿Qué objeto tendrá? Favorecer a un acreedor en particular o
eventualmente sacar bienes de la masa.
Lo que busca acá la ley es evitar que el deudor haya celebrado o ejecutado actos con
el único objeto de favorecer a algún acreedor en especial.
Y con respecto a la renuncia del plazo se hace la distinción, porque si bien el pago
anticipado se podría tomar como una renuncia del plazo, se hace una distinción porque
la renuncia al plazo no será pago anticipado si antes del pago el deudor renuncia
expresamente al plazo y luego.
Con respecto a la dación en pago de efectos de comercio que hace mención, esta
norma debemos relacionarla con el art. 12 del la ley 18.092 según la cual el giro,
aceptación o transferencia de una letra no extingue, salvo pacto expreso las relaciones
jurídicas que le dieron origen, no producen novación. ¿Qué es lo que ocurre acá? Salvo
que se señale expresamente lo contrario, si alguien gira, endosa o acepta una letra de
cambio para cubrir una deuda, no paga la obligación, porque un acto de estos no
64
Iván Avello Escobar.
genera ese efecto, como no extingue la obligación, mal podría haber una dación en
pago con una letra de cambio.
Lo que la ley ha querido decir en este caso, es que la dación en pago de efectos de
comercio no puede ser revocada por curso de estas acciones, ya que ella supone un
pago en dinero que asumimos es normal. Y esto fundado principalmente en que es
usual que se hagan este tipo de dación en pago en el comercio.
Las constituidas por un tercero sobre un propio para asegurar una obligación
ajena, ya que aquí no hay disminución de los bienes del deudor, por lo tanto no
hay perjuicio, y
Que el hecho se haya verificado dentro del periodo sospechoso, señalado para
cada una de ellas, y
Que se trate de algunos de los actos que la ley enumera taxativamente en este
artículo.
Diferencias entre las acciones del art. 74 y 76 (ya que ambas son para actos
ejecutados o celebrados a título gratuito):
La acción del art. 74 se aplica a todo deudor; mientras que la del art. 76 sólo al
deudor calificado.
La acción del art. 74 se aplica a los actos a título gratuito; mientras que la del
art. 76 a los actos taxativamente señalados en ella, que no son actos a título
gratuito, sino que los llamados obsequiosos, asimilados a estos.
09 de octubre de 2013.
65
Iván Avello Escobar.
Este artículo contiene una acción para revocar los siguientes actos:
1° Los pagos normales. Ya que nos vamos a referir a los pagos no comprendidos en
el N° 2 del art. 76. Ahora estamos en presencia de pagos que se ejecutan y se
efectúan de acuerdo a lo establecido en la convención.
¿Por qué se hace necesario revocar este tipo de pagos cuando son hechos en la forma
estipulada? Es para proteger el principio de la par condictio creditorum, por cuanto
muy regular que sea el pago, siempre va existir un perjuicio de los demás acreedores
si este pago se efectúa en un estado de cesación de pagos.
2° Los actos o contratos a título oneroso. La verdad es que hay poca diferencia
respecto de los actos o contratos a título oneroso con la acción consagrada en el art.
75, porque ambos se refieren a actos a título oneroso, la diferencia está en que antes
de la reforma del año 2005 esta acción (la del art. 77 y las que veremos a
continuación) eran facultativas para el juez (se podían cumplir los requisitos, pero el
juez tenia la facultad de acceder o no a la revocación) y eso la diferenciaba con la del
art. 75 que era obligatoria, pero con la reforma se elimino aquello y hoy son todas
obligatorias. (Los requisitos de ambas son distintos, pero se refieren al mismo tipo de
actos).
Que los actos se hayan celebrado dentro del periodo sospechoso (desde la
cesación de pago hasta la declaración de quiebra).
De alguna forma esta acción del art. 77 se superpone con la del art. 75. Porque
proceden respecto de actos celebrados o ejecutados a título oneroso.
66
Iván Avello Escobar.
Este artículo se refiere a los pagos que hace el fallido, pero que tienen la particularidad
de referirse a obligaciones contenidas en letras de cambio o en pagarés, y además de
haberse efectuado dentro del periodo sospechoso.
Impide esta disposición que se exija la restitución del pago, respecto de aquel que lo
recibe efectivamente, pero da derecho a demandar a una persona diversa, que es
aquel que por cuya cuenta se verifico el pago.
Entonces el fundamento de esta norma, esta primero en el art. 1576 inc. 2° del CC.,
de acuerdo al cual el pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en
posesión del crédito es válido aunque después aparezca que el crédito no le pertenecí.
Nosotros además estimamos que la razón de esta norma esta precisamente en evitar
una injusticia, porque la ley impone al portador de una letra o un pagaré la obligación
de requerir su pago en tiempo y forma, entonces si recibe el pago ya no hay
posibilidad ni necesidad de protestar esta letra de cambio o pagaré, entonces como lo
protesto no va a tener forma de cobrarlo si efectivamente le obligamos a restituir ese
pago, porque pierde las acciones en cuanto a los demás obligados.
Esta acción revocatoria dirige este juicio de reproche hacia quienes pusieron en
circulación este documento.
¿Qué ocurre si el librador gira la letra a su propia orden? Si el librador gira la letra a su
propia orden, en este caso no se diferencia el girador del beneficiario, por lo que hay
entonces un pagare, por lo tanto no podríamos aplicar esto, pero si la acción del art.
77.
67
Iván Avello Escobar.
esta contratan con el deudor son saber que dentro de su patrimonio existe un bien
gravado con hipoteca.
De acuerdo a las diversas disposiciones podemos decir que hay 4 formas de dejar sin
efecto las preferencias que importa la hipoteca cuando es otorgada por el deudor
calificado:
2° Mediante la acción del art. 77, porque si la hipoteca se otorgo durante el periodo
sospechoso.
3° También mediante la acción del art. 75 ya que se trata de acto a título oneroso,
y
Las acciones revocatorias se pueden extinguir por vía directa o por vía consecuencial.
68
Iván Avello Escobar.
2° Consecuencial.
Efectos de la revocación.
El efecto propio del éxito de estas acciones revocatorias, es hacer inoponible el acto
revocado a la masa de acreedores e ingresar los bienes que hayan salido con ocasión
de estos actos.
¿Qué ocurre con los subadquirentes? Estos son los que hayan adquirido del tercero que
contrato con el deudor o fallido. Aquí hay 2 posturas:
14 de octubre de 2013.
Las prestaciones nutuas que se deben las partes una ve que se rvoc el acto dice
relacuon epsecialemtnte .. la erstitucion de lo que el ha dado al deudor o fallido en
pago de su propia oboogacion.
2º dice relacion con que el tecero debe verificr en la quebra y recibir lo que le
corresponsa de acuerdo a los dividendos, no concurda mucho con nuetra legislacion
por los siguientes motivos.
69
Iván Avello Escobar.
- no hay una norma legl que siquiera insinue la idea de que la revoacion
declarada ... credito.
- para que el acto pieda ser revocado el fallido debe haber cumplido con su
prestacion, de lo que podemos colcuir ... se le pago ya, de modo que si tambien ...
de pago.
Apoya esta solucion el art. ... que señala no podra repetirse lo que se haya dado o
pagodo por una causa ilicita a sabiendas.
Los acreedore del fallido pueden intentar contra el fallido represntando por el sidico
... la ley de quiebra trate algunas acciones en particular dice relaion .... tienen una
regulacion especial en ateria de quiebra, pero no dice que no s epeudan interponer
otras.
Con relacion a las acciones de nulidad, podemo decir que l titular es todo aquel que
tenga interes, ,.. contratos simulados, ... por la via penal. La diferencia ... y la
revocatoria es que la primera busca qu eel bien permanezca en la masa .... mira a
reintegrar los bienes a la masa que si salieron.
Puede ser reivindicada toda cosa mueble o inmueble, incluso los derechos realies,
cn tal que se trate de una cosa singular.
...
70
Iván Avello Escobar.
por los acreedores, pero no por los teceros. Entonces a estos terceros les va a
quedar la accion reivindicatoria .... de sus derehos.
... ante el tribunal de la quiebra, el fallido actuara representao por el sindico ...
ordinario.
............. no se puede.
La reivindicacion de mercaderias.
Art. 83.
Interdictos posesorios.
El sindico no puede por la via de la incautacion privar a terceros que posean bienes
del fallido y que niegen ... de lo mismos. ... ejercer las accioens de restitucion que
correspondan.
.... de estos, estos terceros podran ... acciones posesorias que correspondan... e el
tramital .... excepcion a la acumulacion de juicios.
Tercerias de dominio.
La terceia de domono es una accion especial caracterisiticas que si bien tiene ...
sino que esta sea exluida de la ejecucion, esta terceria es una accion declarativa...
de la cosa.
71
Iván Avello Escobar.
15 de octubre de 2013.
Accion resolutoria.
2º ... del comprador ... aunque se haya estipulado ... ni el comprador podra
exigirla, derecho de retencion.
Entonces este art. 86 establece la accion resolutoria por falta d cumplimiento de las
pbligacooens de l fallido con yna sola limitacion, con un asola limitacionn .... que
hayan llegado en poder del deudor, tiene un trsfno ..... previa a la queibra... don
de el y por .... de su patrimonio.
Por el mimso fundamento esta misma disposicion no lacanza a los bienes raices....
el pago del precio...
El vendedor que sera el cargado celebra un ctto de trasnporte con un porteador, ...
en su caso en favor del consignatrio compradr fallido, adema de hacer entrega de
la factura.
.....
Luego el art. 91 trata otra situacion ... la quiebra del comitente y del comisionista
que pago el precio.
Art. 92.
Este ar. Trata el derecho legal de retencion, este art, es una norma qu ees un exp
a lo del derecho comun, po lo ue lo hace porcedente de un modo general y amplio.
Siempre que la persona ..... o se ha obligado a pagar oor el fallid y tenga
72
Iván Avello Escobar.
La regla genral que contraria esta disposicion es la el art. 2392 inc. 2º.
.... a entrega de la cosa que detenta hasta qe se le ... de la misma, es una garatia
para para el pago, y tiene un caracter legal y no ocntractual, en el caso que
opere ...de exigir la cosa y el acreedor debera solicitar ....
Según el art. 545 inc. 1° del CPC., para que sea eficaz el derecho de retención es
necesario que su procedencia se declare judicialmente la petición del que pueda
hacerlo valer...
El art. 546, entiende que los bienes .... de la preferencia que gozan.
Para finalizar con las acciones de la quiebra tenemos el art. 93, .....
21 de octubre de 2013.
La junta de acreedores.
73
Iván Avello Escobar.
El tribunal determinará, con audiencia del síndico, los acreedores que tienen derecho a
concurrir a votar. Art. 102 inc. 1.
Asistentes con derecho a voz: El síndico, el fallido y los acreedores cuyos créditos
hayan sido impugnados (créditos no preferencias).
74
Iván Avello Escobar.
El art. 103, permite que la asistencia del fallido y acreedores sea a través de
mandatario.
- La constitutiva, y
- La de planificación.
Conforme al art. 102 inciso 3 los acuerdos se adoptarán con el voto conforme de no
menos de dos acreedores que sumen mayoría absoluta de los créditos presentes en la
reunión con derecho a voto, salvo que la ley requiera mayoría especial.
- Art. 112, la junta que acuerde la continuación efectiva del giro del
fallido.
La junta constitutiva.
75
Iván Avello Escobar.
Lugar de celebración: En la sede del tribunal o en el lugar ad hoc que éste hubiera
designado, art. 105.
1ª. Citación 2 o más acreedores que representen en conjunto 2/3 del pasivo de la
Quiebra.
1.- Oír la cuenta que debe presentar el síndico provisional sobre el estado preciso de
los negocios del fallido, de su activo y pasivo, y de la labor por él realizada;
sus reemplazantes;
3.- Acordar lugar, día y hora de las reuniones ordinarias, las que deberán
celebrarse, a lo menos, mensualmente; debiendo la primera reunión ordinaria
llevarse a cabo entre los treinta y los cuarenta y cinco
76
Iván Avello Escobar.
4.- Designar de entre los acreedores con derecho a voto o sus representantes, un
presidente y un secretario, titular y suplente, para las futuras reuniones. Si
concurrieren menos de cuatro personas, se procederá solamente a la designación de
presidente y secretario titulares, y
El Nº 2 también debe relacionarse con el art. 109, pues si se da tal situación, pasan a
ser ratificados por el solo ministerio de la ley.
77
Iván Avello Escobar.
ARTICULO 107° La reunión será presidida por el juez yactuará como ministro de fe el
secretario del tribunal oquien hubiere sido designado por dicho magistrado.
Lugar, día y hora de funcionamiento: art 110 relacionado con el 108 Nº3.
Informe del síndico: Art. 111. La ley impone al síndico la obligación de presentar: 1)
Un informe completo;
78
Iván Avello Escobar.
/i/ Son reuniones ordinarias, aquellas que conforme al art. 108 Nº 3, tienen lugar en
el lugar, día y hora acordados en la primera reunión, se realizan mensualmente sin
previa convocatoria y para tratar materas de su competencia.Art. 110.
b)formular proposiciones;
d) Si se acordó la continuación efectiva del giro del fallido, los administradores que se
designen de acuerdo con el art. 113 deben dar cuenta mensual de su administración
mediante estados de avance y cuentas parciales.
Convocatoria: Art. 117 deben ser citadas por alguna de las personas que esta norma
señala.
Objeto: Debe señalarse en la convocatoria y sólo puede referirse a éste. art. 117.
Publicación de un aviso: se convocan por aviso publicado en el Diario Oficial. Art. 118.
79
Iván Avello Escobar.
Para cumplir con este objeto es que este proceso tienes las siguientes etapas:
1.- Determinación del Activo: tiene por objeto establecer el monto de la masa de
bienes de que ha de disponer para cubrir los débitos que afectan al concurso y que
regula el Título VII de la ley, relativo a la incautación e inventario.
2.- La fijación del Pasivo: determinar la cuantía total de los créditos que pesarán sobre
le patrimonio del fallido y que habrá que satisfacer. Verificación de créditos.
4.- pago de los créditos: distribución de los fondos entre los acreedores, cubrir
íntegramente los créditos, en capital, intereses y costas.
Ya vimos esta gestión al tratar el desasimiento por lo que nos remitiremos a esa
materia, sólo recordar:
Una vez que le síndico asume el cargo de conformidad con lo establecido en el artículo
94, debe:
80
Iván Avello Escobar.
2.- Formar, a más tardar al día siguiente hábil y en presencia del secretario del
tribunal, de un notario o de otro ministro de fe designado por el tribunal, inventario de
todos los libros, correspondencia, documentos y bienes del deudor, debiendo dejar
constancia del estado de las maquinarias, útiles y equipos, para lo cual podrá hacerse
acompañar de una persona especialmente técnica atendido el giro del fallido.
Igualmente, deberá dejar constancia de todo derecho o pretensión formulado por
terceros en relación con los bienes inventariados, y
3.- Agregar el inventario a los autos a más tardar al día siguiente hábil al de su
facción. La resolución que tenga por agregado el inventario a los autos se notificará
por aviso.
El fallido o los acreedores que tengan objeciones que hacer al inventario, las
formularán en el plazo de quince días contados desde la fecha de publicación del aviso
a que se refiere el N° 3 del artículo 94°.
Obligación del fallido: art. 96. indicar y aponer a disposición del síndico todos sus
libros,documentos, bienes y antecedentes.Si el deudor ha fallecido o se ha fugado,
estaobligación incumbe a sus colaboradores más próximos.
Desde la fecha del aviso, comienza a correr el plazo de 15 días para que el fallido y los
acreedores formulen objeciones al inventario
Fallido sin bienes: para el caso que el fallido no tenga bienes se procederá
81
Iván Avello Escobar.
82
Iván Avello Escobar.
/ii/ continuar con el giro en forma provisorio o efectiva, tanto total como parcialmente.
Clasificación:
- Provisional, y
- Efectiva.
La expresión continuación del giro se refiere a que no se puede variara la índole del
giro del negocio en esta continuación.
Diferencias.
3.- La continuación provisional del giro tiende sólo a facilitar la realización de los
bienes y preparar una liquidación progresiva de ellos, art. 99 inc. 2; La efectiva, en
cambio, tiende a evitar la realización del activo, pretendiéndose pagar a los acreedores
con sus frutos, rentas o productos, art. 114.
83
Iván Avello Escobar.
Objeto: ejecutar aquellos actos que tiendan a facilitar la realización de los bienes y
preparar una liquidación progresiva, art. 99 inc. 2.
Plazo: Al decir la ley en el art. 99 inc. 1º, que esta continuación provisional puede
extenderse hasta "la primera junta de acreedores", debe entenderse referido a la
primera junta ordinaria, que conforme el art. 111 es a quien corresponde pronunciarse
sobre la suerte definitiva de esta continuación.
Efectos:
Los beneficios que se obtengan ingresan como recurso a la masa de los bienes de la
quiebra.
Los débitos darán derechos a sus acreedores respectivos a perseguir sus crédito en la
quiebra con preferencia del N° 4 del art. 2472 C.C.
/i/ el tribunal puede disponerla (art. 99 inc 2°) siempre que hubiera causas graves que
lo justifiquen, debe ser indispensable dar curso a las operaciones en forma
ininterrumpida. Esto lo resuelve el Tribunal discrecionalmente. Esta autorización es
transitoria hasta la confirmación de la primera reunión de la Junta de acreedores.
84
Iván Avello Escobar.
Se requiere el acuerdo de los acreedores que representen a lo menos los dos tercios
del pasivo de la quiebra con derecho a voto.Para que alcance los bienes afectos a la
seguridad de algún crédito es necesario el consentimiento expreso de estos
acreedores, art. 112 inc. 2. Solo así se suspenderá sus derechos para iniciar o seguir
adelante con sus acciones. Para obtener las mayorías necesarias se puede excluir a los
acreedores disidentes pagándoles o asegurando su pago (inciso 3º del art. 112).
Objeto: Conforme al art. 113 el acuerdo de continuar efectivamente el giro (no otro
giro) debe ser fundado y debe señalar el objeto y bienes que comprende.y Plazo:el
plazo que no puede exceder de un año, prorrogable por un año más. Art. 113 inc. 1º y
final; o el tiempo necesario para la enajenación de los activos que componen la
continuación.
Efectos:
/i/ autorizada por el Tribunal: tiene los mismo efectos que la provisoria.
Los créditos del giro, sólo pueden perseguirse en los bienes adscritos al giro con
preferencia a los acreedores de la quiebra.
artículo 114, impide la realización de los bienes comprendidos en ella, de modo que los
acreedores se irán pagando con lo producido por la actividad continuada de la
empresa.
Para el caso de continuación efectiva parcial, de acuerdo con el artículo 115, los bienes
no incorporados a ella seguirán el procedimiento normal de realización.
85
Iván Avello Escobar.
Para determinar a cuanto alcanza el pasivo se debe saber quiénes son los acreedores,
a cuánto asciende la cuantía de sus créditos, y como deben concurrir al pago de ellos
(si hay o no preferencias, por ejemplo).
A. LA VERIFICACIÓN
Deben verificar sus créditos todos los acreedores, sin excepción alguna, siempre que
aquellos sean anteriores a la declaratoria.
Sólo la acción personal deben hacerla valer mediante la verificación, mientras que la
real sobre el bien hipotecado o dada en prenda de conformidad a lo establecido en el
artículo 71. La acción real derivada de la hipoteca se extingue junto con la extinción de
la obligación principal y por la purga. Con relación a esta, debe hacerse presente que
antes de realizar un bien inmueble hipotecado el síndico debe citar a los acreedores
que hayan caucionado una obligación con dicho bien, para evitar que la hipoteca que
subsista. Así, si el acreedor hipotecario no ha verificado su crédito en la quiebra, el
síndico puede realizar el bien respectivo de acuerdo con las reglas pertinentes, pero
deberá citarlo.
2.- Los acreedores cuyos créditos no sean exigibles, en virtud del art 67.
|3.- Los acreedores que suministren servicios de utilidad pública, por los suministros
anteriores a la declaratoria (art 132 inc. 1°). Por los posteriores se les reconoce la
preferencia del n° 4 del art. 2472 (art. 132 inc. 2°). Estas empresas no pueden cortar
el servicio sin autorización del tribunal, previa audiencia del síndico. Cualquiera
86
Iván Avello Escobar.
4.- verificación condicional (art 148 inc. 9), los titulares de los créditos que gocen de
preferencia del número 5 y 8 del art. 2472podrán verificar condicionalmente
cumplimiento los requisitos a objeto de que el síndico reserve fondos suficientes para
el evento de que se acoja la demanda respectiva.
No deben verificar:
3.- determinados créditos pueden ser pagados administrativamente y con cargo a los
primeros fondos del fallido que puedan disponer, sin que sea un requisito previo el
que hayan sido verificados (lo que no implica que no deban hacerlo), pero sí que estén
apoyados en documentos que los justifiquen. A saber:
* Los créditos por las indemnizaciones legales de origen laboral que sean
consecuencia de la aplicación de las causales señaladas en el art. 161 del Código del
Trabajo, o art. 3 de la Ley 19.010- como dice la Ley de Quiebras (art. 148 inc. 4°).
“Los restantes indemnizaciones de origen laboral así como la que sea consecuencia del
reclamo del trabajador de conformidad a la letra b) del art. 11 de la Ley N°. 19.010
(art. 169 del Código del Trabajo), se pagaran con el solo mérito de sentencia judicial
ejecutoriada que así lo ordene” (art. 148 inc. 5°).
Según se desprende del art. 143, toda verificación tiene por objeto quedar
comprendida en la nómina de créditos y preferencias reconocidos, pues sóo estos
pueden participar de los repartos que efectúe el síndico.
87
Iván Avello Escobar.
a) Verificación ordinaria:
Los acreedores del fallido que residan en el territorio de la República deben verificar
sus créditos dentro del plazo de 30 días contados desde la notificación de la sentencia
que declara la quiebra ( art . 131) .
Por su parte, los que no residan en Chile disponen de igual termino, ampliado de
acuerdo con la tabla de emplazamiento, y contando desde la expedición de la carta
aérea certificada mediante la que, según el art. 52 n° 7, ha de notificarse a la
declaratoria (art. 52 n° 7 y 139).
Las sanciones a que se ven expuestos los acreedores que no verifican dentro del
antedicho periodo ordinario son los siguientes:
1.- Solo puede verificar sus créditos en forma ordinaria, mientras hayan fondos que
repartir (art. 140), para ser considerados en los repartos futuros.
b) verificación extraordinaria:
Es aquella que tiene lugar una vez notificada la resolución que declara
cerrado el período de verificación ordinaria, en cualquier tiempo, y mientras haya
fondos por repartir.
88
Iván Avello Escobar.
Con arreglo a lo estatuido por el art. 133, la verificación debe presentarse en forma de
una solicitud (en el cuaderno principal), en la que los acreedores han de:
2.- Acompañar los títulos justificativos de sus créditos así como su subordinación,
como letras de cambio, pagares, cheques, conocimientos de embarque, etc. No se
exige título ejecutivo.
89
Iván Avello Escobar.
Una de esas copias se entrega al síndico (art.134. inc. 2°). Y la otra en secretaria para
formar cuaderno separado en caso que se dedujere impugnación.
Luego: “El juzgado mandará anunciar por avisos, a costa de la masa, los créditos que
se presentan a la verificación, y deberá indicarse en el aviso el monto de ellos a titulo
capital e intereses, su origen, las preferencias alegadas y la individualización precisa
del acreedor “ ( art. 134 inc.1°).
Del mismo modo debe proceder a medida que se cumplan los plazos que rigen para los
acreedores residentes fuera de Chile (art. 139).
La resolución se notifica por avisos dentro de quinto día hábil (art. 136 inc. 2°). Esta
notificación marca dos etapas importantes del proceso.
2.- A contar de ella comienza a correr un plazo de 15 días, cuyo término es también el
del plazo para deducir impugnaciones que principia desde que se haya agregado a los
autos la respectiva solicitud.
C. IMPUGNACIONES
Los créditos pueden ser impugnados en lo que toca al capital, los intereses, los
reajustes o las preferencias que invocan.
90
Iván Avello Escobar.
Pueden hacerlo:
b) Los acreedores.
c) El fallido. Este no puede, sin embargo, impugnar las preferencias alegadas, pues
carece del interés necesario para ello (art. 137 inc. 2°)
Si el síndico no es parte, puede de todos modos actuar como coadyuvante. Art. 142.
91
Iván Avello Escobar.
Los créditos que nos sean impugnados dentro de los plazos correspondientes se tienen
por reconocidos y no pueden ser objetos de impugnación o reclamación ulterior alguna
(art. 138 inc.1 °).En virtud de esta norma se puede afirmar que se tienen por créditos
y preferencias reconocidos, por el ministerio de la Ley, los no impugnados.
Sin embargo, consideramos que la resolución que resuelve una impugnación es una
sentencia definitiva, pues se trataría de un asunto principal, no accesorio, como es la
determinación de si un acreedor tiene o no el carácter de tal y en qué medida lo es,
aunque se tramite como incidente.
La importancia de esta nomina está dada por que solo los acreedores que figuren en
ella tienen derecho a participar en los repartos que se efectúen (art. 143 inc.3°).
92
Iván Avello Escobar.
Se advierte que la norma es una simple aplicación del art. 1514 del Código
Civil, según el cual, el acreedor de una obligación garantizada solidariamente por dos o
más deudores puede dirigirse contra todos ellos o contra uno solo, a su arbitrio.
b) ARTICULO 145° Las masas de los codeudores o fiadores no tienen derecho para
demandarse entre sí el reembolso de los dividendos que cada una de ellas hubiere
dado, a no ser que los dividendos pagados excedan de lacantidad a que asciende el
crédito.
En este último caso, la suma excedente se aplicará, según el orden y naturaleza de las
obligaciones, a las masas de los codeudores o fiadores que, en conformidad a las
reglas generales, tengan derecho a repetir contra los otros.
De acuerdo con el art. 1520 del Código Civil, la solidaridad existe entre el
acreedor y los deudores, mas no entre estos, de manera que el codeudor que paga la
deuda se subroga en los derechos del acreedor para repetir contra los demás,
deducida, claro está, la parte que a él le cupiere en la deuda (art. 1610 n° 3 del Código
Civil). Si el pago es parcial, el codeudor que paga se subroga en los derechos del
acreedor en la medida que el pago supere a lo que le corresponde en la deuda (arts.
1512 y 1612).
El art. 145 se aparta de estas reglas, pues dispone que no procede entre
codeudores fallidos el derecho a reembolso por los dividendos con que cada uno haya
concurrido al pago, salvo que el conjunto de los dividendos excedan el monto del
crédito, en cuyo caso se aplica en inc. 2° de la disposición en comento.
93
Iván Avello Escobar.
Ejemplo: un acreedor verifica por 100 en la quiebra del deudor principal y por
igual monto en la del deudor solidario. Si este paga 50, no puede repetir verificando en
la quiebra del deudor principal, pues este debería 100 al acreedor y los 50 que pago
dicho codeudor (se aumenta fictamente). Ahora, si el deudor principal paga 80 y
codeudor también paga 80, hay 60 de exceso, que no puede recibir el acreedor, por lo
que se aplican a la masa del codeudor (lo mismo se aplica al avalista). El acreedor
estaría ejerciendo dos derechos a la vez: uno para percibir su cobro y otro para el
reembolso de los codeudores.
c) Por último, el art. 146 complementa a los anteriores del modo que sigue;
El fiador que haya verificado el pago parcial entrará a la quiebra por la suma a que
asciende ese pago, y el codeudor, por la cantidad que exceda a la parte que le
correspondía soportar en la deuda y, en ambos casos, con
94
Iván Avello Escobar.
Comprende la tercera etapa de la liquidación.El art. 27 n° 16, que consigna los deberes
de los síndicos, señala que estos deben realizar los bienes de la quiebra. El art. 120
concuerda con esta disposición al señalar que corresponde precisamente al síndico
efectuar la realización, pero agrega que en dicho cometido debe atenerse a los
acuerdos de la junta de acreedores y a las disposiciones del título respectivo, salvo el
caso de la realización sumaria del activo.
Sin perjuicio de que la ley no lo señala, se estima que es necesaria que se encuentre
ejecutoriada la sentencia que declara la quiebra para proceder a la realización de los
bienes de la misma, salvo el caso contemplado en el artículo 121 referido a bienes que
no pueden conservarse sin que se deterioren o corrompan.
(i)Tipos de Realización
Según el art. 123, estas normas legales son supletorias de la junta, ya que ésta, con el
voto favorable de más de la mitad del pasivo de la quiebra con derecho a voto y del
fallido, podrá acordar, en cualquier tiempo, una forma diferente de realización de los
bienes de la masa y las modalidades de la misma.
Añade el inciso 2° que “Si la junta de acreedores acordare efectuar la realización de los
bienes en subasta pública y al mejor postor, no será necesario contar con el voto
favorable del fallido. La subasta deberá efectuarse ante el juez que conoce de la
quiebra”.
95
Iván Avello Escobar.
1.- Bienes expuestos a próximo deterioro o a una desvalorización inminente, y los que
exijan una conservación dispendiosa. El síndico, provisional o definitivo, los podrá
vender en cualquier momento, al martillo o en venta privada (art. 121) venta
necesaria.
4.- Créditos activos de morosa o difícil realización, esto es, aquellos de vencimiento a
largo plazo que dilaten su cobro demorando la conclusión de la quiebra o que conlleve
una recuperación incierta. En este caso en lugar de esperar para cóbralos se venderán
a un precio alzado, que es aquel fijado en determinada cantidad de antemano por la
junta de acreedores, previo análisis de las condiciones de mercado.
Se procede con el art. 109 siempre que de la cuenta del indico apareciere que el
producto probable de la realización del activo no excederá de 2.000 UF, ósea, cuando
los fondos no son suficientes siquiera para solventar la quiebra. Esta realización
sumaria presenta tres características.
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Iván Avello Escobar.
2.- No hay procedimiento al cual el síndico deba ajustarse al efecto, pues debe
proceder en la forma más conveniente para los interés de la masa (art. 109 inc.1°
parte final).
Existe, además, una realización que podría denominarse “especial” y que tiene por
objeto sustituir a la forma ordinaria de realización que la ley contempla, por un
acuerdo tomado en una junta de acreedores. Deben cumplirse los siguientes
requisitos:
2.- El voto favorable de más de la mitad del pasivo de la quiebra con derecho a voto.
3.- El voto del fallido lo que es absurdo, pues en venta forzada el juez pasa a ser
representante del fallido (art. 671 del Código de Procedimiento Civil). No obstante,” Si
la junta de acreedores acordare efectuar la realización de los bienes en subasta pública
y al mejor postor, no será necesario contar con el voto favorable del fallido.La subasta
deberá efectuarse ante el juez que conoce de la quiebra” (art. 123 inc. 2°). Esta norma
fue introducida por la ley 19.144, dándole más sentido al art. 123.
Además el síndico podrá oponerse al acuerdo, dentro de tercero día, debiendo resolver
el juez en forma sumaria.
Comprende la enajenación de todo o parte del activo del fallido como un conjunto. Esta
clase de realización es una manifestación del principio de protección a la empresa en el
juicio concursal, lo mismo que la continuación del giro y la facilidad para celebrar
convenios colectivos.
97
Iván Avello Escobar.
El acuerdo debe adoptarse con un quórum que reúna a lo menos a la mitad del pasivo
con derecho a voto (art. 124 inc. 1°). El síndico, dentro de tercero día, puede deducir
fundadamente una oposición a dicho acuerdo, la que el juez debe resolver
incidentalmente según el art. 5 (art. 124 inc.2°).
La enajenación se lleva a cabo en pública subasta, que debe verificarse ante el juez de
la causa, y se adjudica al mejor postor (art. 124 inc. 1°). La junta debe acordar, las
bases de la enajenación que son redactadas por el síndico. En ellas, entre otras, deben
contemplarse las siguientes materias: (art. 125)
1.- Los bienes que integran la unidad económica a enajenar, cualquiera sea su
naturaleza.” Si se tratare de la enajenación de un conjunto de bienes ubicados en un
bien raíz no perteneciente al fallido, el síndico incluirá en las bases los derechos que el
fallido tenga en el mismo, cualquiera que sea el tenor de la convención o la naturaleza
de los hechos en que se funda la posesión, uso o mera tenencia del inmueble.” (art.
125 N° 1° inc. 2°). Establece una especie de subrogación en beneficio de los
acreedores.
Añade el inc. 2° del n° 1 del art. 125 que “Cuando en la unidad económica hubiere
bienes afectos a gravámenes constituidos en favor de terceros, se
indicaráespecíficamente en las bases la proporción que en el precio total corresponda a
cada uno de dichos bienes, para el solo efectoque tales terceros puedan hacer valer los
derechos que procedan dentro del juicio de quiebra “
Esta venta debe necesariamente realizarse en pública subasta. El que la junta apruebe
las bases tiene por principal efecto suspender el derecho de los acreedores prendarios
e hipotecarios para perseguir por separado la realización de los bienes que caucionan
sus créditos (art. 126).-
La venta es solemne: debe otorgarse escritura pública (art. 128). Los saldos de precio
quedan garantizados por hipoteca legal o prenda sin desplazamiento legal, según la
naturaleza del bien (art. 129). Se requiere su inscripción para ser oponibles a terceros
según la jurisprudencia.-
caso en que no concurran interesados: art. 127 se convocará una nueva subasta
pública y al mejor postor, pudiendo rebajarse el precio hasta en 2/3 del fijado. Esto
requerirá una modificación de las bases que deberá contar con la aprobación de la
junta; quórum: más de la mitad del pasivo de la quiebra. Sin en la nueva subasta
tampoco hay interesados se deberá proceder a la realización en la forma ordinaria.
Art. 130:
98
Iván Avello Escobar.
“Cualquiera sea la forma de realización del activo, ésta deberá efectuarse en el menor
tiempo posible y, en todo caso, dentro del plazo de seis meses, contado desde la
primera junta de acreedores, deberáencontrarse realizado el total de los bienes de la
masa, con la sola excepción de los inmuebles, respecto de los cuales dicho plazo será
de nueve meses. Ambos plazos podrán ser prorrogados por el tribunal por una sola vez
por un máximo de seis meses, siempre que el síndico lo solicite con a lo menos quince
días de anticipación a su vencimiento.
Es fatal el plazo??
Al concordar esta norma con lo dispuesto en el art. 231 del Código de Procedimiento
Civil, en virtud del cual se puede proceder a la realización de los bienes sólo una vez
que quede ejecutoriada la sentencia de quiebra, se concluye que aunque los plazos
establecidos en el artículo 130 están concebidos como términos fatales ( “ dentro de
“), no tienen este carácter .
* Si se tratara de un plazo fatal, se daría el absurdo de que una vez transcurridos seis
o nueve meses, los acreedores perderían la facultad de enajenar los bienes, que
volverían a manos del fallido, quien no ha perdido el dominio de estos.
* Todo acto o contrato posterior ejecutado sobre esos bienes carecería de valor
pudiendo perjudicar a terceros adquirientes de buena fe. También puede argumentarse
que siendo el síndico un auxiliar del órgano jurisdiccional los plazos para la realización
de sus actuaciones no son fatales.
La finalidad de esta norma es proteger a los acreedores del daño que pueda causarles
la negligencia del síndico en la realización de sus funciones, no pudiendo afectar la
validez de contratos válidamente celebrados respecto de los bienes de la quiebra.
99
Iván Avello Escobar.
100
Iván Avello Escobar.
Los Acreedores que tienen derecho a participar en el reparto de fondos los queforman
partes de la nómina de créditos reconocidos o no impugnados elaborada por el
sindicato al concluir el periodo de determinación del pasivo y que se va definiendo a
medida que se resulten las impugnaciones pendientes.
/i/ Sin embargo, existen determinados acreedores que pueden participar en el reparto
de fondos y recibir el pago de sus créditos sin necesidad de efectuar verificación
alguna. Se trata de los trabajadores quienes, en virtud de lo dispuesto en el artículo
148, podrán concurrir al pago de sus créditos por remuneraciones aunque no figuren
en la nómina de créditos conocidos.
Art. 148 inciso 2° “Los créditos a que se refieren los números 1 y 4 del artículo 2472
del Código Civil no necesitaran de verificación.”
/ii/ Esta norma legal contempla otra excepción a la regla general al disponer que los
trabajadores por sus indemnizaciones legales y convencionales pueden participar en el
reparto de fondos aún antes de verificar el crédito respectivo, siempre que acompañen
al proceso los documentos justificativos de la preferencia.
”Los créditos mencionados en el N° 5 del mismo artículo serán pagados con cargo a los
primeros fondos del fallido de que se pueda disponer, administrativamente, siempre
que existan antecedentes documentarios que los justifiquen y aun antes de su
verificación.
101
Iván Avello Escobar.
Las restantes indemnizaciones de origen laboral así como la que sea consecuencia del
reclamo del trabajador de conformidad a la letra b) del artículo se pagarán con el solo
mérito de sentencia judicial ejecutoriada que así lo ordene.”
Estas causas especiales de preferencia son de derecho estricto (artículo 2470 del C.
Civil). Privilegios (1, 2,3 y 4 clase) e hipotecas (3 clase), pagándose según la
preferencia establecida en el artículo 2471 de ese cuerpo legal. Las hipotecas prefieren
según las fechas de sus inscripciones y los privilegios, en razón de las fechas de las
causas o el orden que la ley fija.
3. Son inherentes a los créditos mismos: El crédito se transfiere con esta preferencia a
quien sea que lo adquiera.
La preferencia no opera respecto del deudor sino que debe hacerse valer frente a los
demás acreedores y mientras no se invoque la causa legal de preferencia no puede
suponer la existencia de un derecho adquirido.
4. CAUSALES DE PRIVILEGIO:
102
Iván Avello Escobar.
Son aquellos cuya causa se señala en el artículo 2472 y de acuerdo al art. 173
Los créditos de primera clase están enumerados en el artículo 2472 del Código Civil.
Los créditos de los números 1 y 4 del artículo 2472 se pagan administrativamente, sin
necesidad de verificación y los de los números 5 y 8 sin necesidad de verificación
previa.
Art. 2472. La primera clase de créditos comprende los que nacen de las causas que en
seguida se enumeran:
“1. Las costas judiciales que se causen en interés general de los acreedores;”
Alcances:
* costas personales del acreedor peticionario de la quiebra. art. 148 inc. 3°.
“4. Los gastos en que se incurra para poner a disposición de la masa los bienes del
fallido, los gastos de administración de la quiebra, de realización del activo y los
préstamos contratados por el síndico
¿que comprenden?
103
Iván Avello Escobar.
No se incluyen:
- gastos del giro efectivo. Son del giro y sobre los bienes adscritos tienen preferencia.
Art. 114
/iii/ créditos de los números 2, 3 y 7 del art. 2472. Sobre ciertos derechos esenciales
de los deudores.
Si la enfermedad hubiere durado más de seis meses, fijará el juez, según las
circunstancias, la cantidad hasta la cual se extienda la preferencia;
104
Iván Avello Escobar.
Comprende también las cotizaciones previsionales, así como las multas, reajustes e
intereses que las AFP han de cobrar con cargo a las remuneraciones. Art. 19 DL 3500.
de 1980;
Finalmente el artículo 2473 del Código Civil dispone que si los fondos no alcanzan a
cubrir a todos los créditos de primera clase, prefieren unos a otros en el orden de su
numeración, cualquiera sea su fecha y los comprendidos en cada número a prorrata.
Art. 2474. A la segunda clase de créditos pertenecen los de las personas que en
seguida se enumeran:
1.º El posadero sobre los efectos del deudor introducidos por éste en la posada,
mientras permanezcan en ella y hasta concurrencia de lo
2.º El acarreador o empresario de transportes sobre los efectos acarreados, que tenga
en su poder o en el de sus agentes o dependientes, hasta concurrencia de lo que se
deba por acarreo, expensas y daños; con tal que dichos efectos sean de la propiedad
del deudor.
105
Iván Avello Escobar.
Se presume que son de la propiedad del deudor los efectos introducidos por él en la
posada, o acarreados de su cuenta.
Se refiere a estos el artículo 149 de la ley que incluye a los que gocen
del derecho legal de retención.
A cada finca gravada con hipoteca podrá abrirse,a petición de los respectivos
acreedores o de cualquierade ellos, un concurso particular para que se les
pagueinmediatamente con ella, según el orden de las fechasde sus hipotecas.
Las hipotecas de una misma fecha que gravan unamisma finca preferirán unas a otras
en el orden de suinscripción.
Pago: ART. 150.- Comprende los acreedores hipotecarios, y la ley señala que se
pagarán en la forma que determinan los artículos 2477 a 2480 del Código Civil.
106
Iván Avello Escobar.
pague inmediatamente con ellas, según el orden de las fechas de las hipotecas. Las
que son de una misma fecha y gravan la misma finca preferirán en el orden a su
inscripción.
Concurrencia para satisfacer el déficit del pago de los créditos de primera clase:
En atención a ello, los artículos 2476 y 2478 del Código Civil disponen que los
acreedores prendarios e hipotecarios deben concurrir a pagar el déficit de los créditos
de primera clase cuando los demás bienes deudor no sean suficientes. Por lo tanto,
para recibir el pago de sus créditos no deben esperar el resultado del juicio de quiebra
pero dichos acreedores deberán garantizar el pago de los créditos preferenciales de
primera clase.
Con todo, la ley no estableció el orden que estos acreedores deben contribuir al pago
del déficit.
Algunos autores han sostenido que el orden de concurrencia de los acreedores es aquel
señalado en el Código Civil. Otros juristas señalan que la ausencia de norma es
irrelevante dado que los acreedores prendarios e hipotecarios concurren en forma
independiente excluyéndose mutuamente, esto es, concurriendo cualquiera de estos
acreedores a garantizar los créditos de primera clase, los otros acreedores quedan
liberados de esta obligación. Por lo tanto, ambas clases de acreedores deberán
concurrir a satisfacer el déficit de los créditos de primera clase a prorrata de sus
créditos.
Esto podría resultar perjudicial para los acreedores prendarios e hipotecarios dada la
incertidumbre sobre la existencia de déficit patrimonial del fallido. Es por ello que el
artículo 71 no suspende el derecho de los acreedores 2 y 3 clase para instar por la
realización separada de los bienes constituidos en prenda o hipoteca. Si el acreedor
prendario o hipotecario consigue que se realicen los bienes, el depositario de estos
fondos será del síndico, quienes deberán bastantear si el haber del resto de los bienes
es suficiente para pagar los cruditos de primera clase restantes.
107
Iván Avello Escobar.
1.º Los del Fisco contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales;
3.º Los de las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad que administra el
marido, sobre los bienes de éste o, en su caso, los que tuvieren los cónyuges por
gananciales;
4.º Los de los hijos sujetos a patria potestad, por los bienes de su propiedad que
fueren administrados por el padre o la madre, sobre los bienes de éstos.
5.º Los de las personas que están bajo tutela o curaduría contra sus respectivos
tutores o curadores;
6.º Los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela, tutora o curadora,
en el caso del artículo 511.
Conforme lo dispone el inciso penúltimo del artículo 148 en segundo lugar se pagarán
los créditos de cuarta clase. Requisitos para este pago:
2º Que se hagan las reservas a que se refiere el inciso primero del artículo
148.
Una vez pagados los créditos de primera y cuarta clase, con el remanente de los
bienes de la masa, incluidos los saldos, si los hubiere, de la realización de los bienes
hipotecados, prendados o retenidos, se pagarán los créditos de quinta clase, en su
totalidad si alcanzan los fondos o a prorrata entre ellos, art. 2489 del Código Civil.
108
Iván Avello Escobar.
Reparto de fondos.
Está tratado en el artículo 151 de la ley. El síndico debe hacer un abono a los
acreedores valistas cada vez que se cumplan los requisitos de esa norma:
a) Que se reúna la cantidad suficiente para hacer a los acreedores comunes un abono
no inferior al 5%; y
b) Que se reúna esa suma reservando lo necesario para los gastos de la quiebra, para
responder a los créditos impugnados y a los de los acreedores residentes en el
extranjero que no hayan alcanzado a comparecer, y siempre que ya se hubiesen
liquidado los créditos que gozan de preferencia.
El reparto será anunciado por aviso y por carta certificada dirigida a todo acreedor.
El pago de los créditos efectuado por el tribunal una vez que son acompañados al
proceso tanto las nóminas de créditos reconocidos y no Objetados como los estados de
pago que prepara el síndico. El reparto será anunciado por aviso y
5. ACREEDOR CONDICIONAL
El acreedor cuyo crédito está sujeto a condición suspensiva puede verificar su crédito e
incluso solicitar la consignación de fondos a su favor, por tratarse de medidas
conservativas que se encuentra facultado para ejercitar en virtud del Art. 1185 del C.
Civil.
109
Iván Avello Escobar.
ARTICULO 153° Cuando un acreedor fuere a la vez deudor del fallido, sin que hubiere
operado la compensación, las sumas que a aquél le correspondan se aplicarán al pago
de su deuda, aunque no estuviere vencida.
Por lo tanto, la función del art. 153 es hacer operable la compensación para que así el
fallido no se vea en la necesidad de esperar el vencimiento del plazo de su crédito.
A. SOBRESEIMIENTO TEMPORAL
110
Iván Avello Escobar.
Objeto: evitar la prosecusión del juicio cuando no hay bienes o los recursos del activo
no alcanzan ni siquiera para cubrir los gastos de su tramitación.
Causales: El primero de dichos preceptos nos señala dos casos en los cuales se da
lugar a esta clase de sobreseimiento:
En esta hipótesis no hay bienes en la masa lo cual se sabrá cuando se lleve acabo la
incautación e inventario. La ley le encomienda al síndico, en el artículo 97, que ante
este supuesto deje constancia en acta, para que luego el tribunal se pronuncie
respecto al sobreseimiento temporal (en el plazo de 15 días), el cual debe notificarse al
fallido, a los acreedores y al propio sindico por medio de correo certificado.
Esta hipótesis solo opera a solicitud del síndico, la que se notifica de igual
manera que la declaración que quiebra, esto es, por aviso. Así resulta de los artículos
159 inciso 1 y 54.
El artículo 160 señala dos hechos en que se puede fundar la oposición del
acreedor, si se justifica la existencia de bienes o si un tercero anticipare los bienes
suficientes para la prosecución de la quiebra. En ambos casos el tribunal no dará lugar
al sobreseimiento temporal.
111
Iván Avello Escobar.
La ley se remite a la realización sumaria del artículo 109, la cual se verifica cuando el
producto probable de realización del activo, derivado de la cuenta del síndico, no
excede de UF 1200. Transcurrido un plazo de 6 meses (el máximo para esta clase de
realización) el tribunal debe declarar de oficio el sobreseimiento temporal.
La ley también ha mantenido silencio en otros dos aspectos, a saber, respecto a los
bienes materia de los ejecuciones individuales y contra quien se dirige la acción. En
relación a lo primero, Puelma nos dice que conforme a lo dispuesto por el artículo 161,
se comprenden todos los bienes del fallido adquiridos a título oneroso con
posterioridad a la quiebra, salvo los inembargables. Y sobre el sujeto pasivo de la
acción, señala que la doctrina predominante estima que debe ser el propio fallido y no
el síndico.
2.- Si se depositaren a disposición del tribunal los fondos suficientes para igual objeto,
a los que se aplicará lo preceptuado en el inciso segundo del artículo 160°.
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Iván Avello Escobar.
La resolución del tribunal que deja sin efecto el sobreseimiento no opera con efecto
retroactivo.
ARTICULO 163° Acogida la solicitud a que se refiere el artículo anterior, se reponen las
cosas al estado que tenían antes de pronunciada la resolución de sobreseimiento, pero
no habrá derecho para reclamar la entrega de las sumas que los acreedores hubieren
percibido en el ejercicio de las acciones individuales entabladas por ellos contra el
deudor.
B . SOBRESEIMIENTO DEFINITIVO
Objeto: Esta tratado en los articulaos 164 a 168. Tiene por objeto poner fin al estado
de quiebra.
1.- Cuando todos los acreedores convienen en desistirse de la quiebra o remiten sus
créditos;
2.- Cuando el deudor o un tercero por él, consigna el importe de las costas y los
créditos vencidos y cauciona los demás a satisfacción de los acreedores, y
3.- Cuando todos los créditos hayan sido cubiertos en capital e intereses con el
producto de los bienes realizados en la quiebra.
/i/ todos los acreedores convienen en desistirse de la quiebra o remiten sus créditos.
Ahora bien, el artículo se vale de la expresión “todos los acreedores”, sin embargo, no
se hace referencia al momento de la quiebra en que puede decretarse el
sobreseimiento definitivo, por lo que perfectamente podría ser antes de verificados
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Iván Avello Escobar.
La “remisión”, de los créditos que existen en contra del fallido debe ser también total,
debe comprender a todos los acreedores y recaer sobre el total de sus derechos. La
remisión parcial puede constituir la base de las proposiciones de un convenio.
/ii/ el deudor, o un tercero por él, consigna el importe de las costas y los créditos
vencidos y cauciona los demás a satisfacción de los acreedores.
/iii/ Todos los créditos hayan sido cubiertos en capital e intereses con el producto de
los bienes realizados en la quiebra.
En suma, las tres causales se refieren a casos en que no quedan créditos por pagar; se
ha extinguidos el pasivo.
1.- Que hayan transcurrido dos años contados desde que hubiere sido aprobada la
cuenta definitiva del síndico;
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Iván Avello Escobar.
3.- Que el deudor no haya sido condenado por alguno de los delitos contemplados en
el artículo 466° del Código Penal.
El sobreseimiento de que trata este artículo extingue, además, las obligaciones del
fallido por los saldos insolutos de sus deudas anteriores a la declaración de quiebra, sin
perjuicio de distribuirse entre los acreedores el producto de los bienes adquiridos con
posterioridad y ya ingresados a la quiebra, con arreglo al inciso segundo del artículo
65°.
Se debe tener presente que en este caso no se han pagado los créditos ni tampoco se
han remitido, así como no se ha dado ningún presupuesto general. Entonces, el efecto
natural será el de extinguir los saldos insolutos de las deudas anteriores a la
declaración de quiebra; de no extinguirse los acreedores podrían pedir nueva quiebra o
seguir apremiando al deudor una vez decretado el sobreseimiento.
Tramitación:
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Iván Avello Escobar.
Efectos
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