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foja: 253
CUIJ: 13-03986241-1()
JEREZ GONZALO JAVIER C/ HONORABLE TRIBUNAL DE CUENTAS
DE LA PROVINCIA DE MENDOZA P/ ACCIÓN PROCESAL
ADMINISTRATIVA
*104040862*
En Mendoza, a doce días del mes de febrero del año dos mil
veintiuno, reunida la Sala Primera de la Excma. Suprema Corte de Justicia, tomó
en consideración para dictar sentencia definitiva, la causa N° 13-03986241-1,
caratulada: “JEREZ GONZALO JAVIER C/ HONORABLE TRIBUNAL DE
CUENTAS DE LA PROVINCIA DE MENDOZA S/ A.P.A.”.
A N T E C E D E N T E S:
A fs. 118 y vta. se resuelve sobre las pruebas ofrecidas por las partes.
Producidas las mismas, se agregan los alegatos de la actora a fs. 181/193, los de
la demandada a fs. 195/198 y vta. y a fs. 201/202 vta. los de Fiscalía de Estado.
A fs. 213 se llama al acuerdo para sentencia. A fs. 219 se efectúa el sorteo
de ley.
A fs. 240 se provee que rijan los plazos para dictar sentencia.
A fs. 242 el Dr. Llorente hace una manifestación en los términos del
artículo 14 apartado II inc. 3) del CPCCyT, al cual se le imprimió el trámite del
artículo 12 apartado II del mismo cuerpo legal, suspendiéndose intertanto los
plazos para dictar sentencia (fs. 243).
Refiere que respecto del ejercicio 2014, en el fallo del HTC que en lo
pertinente se impugna, por hechos sustancialmente idénticos o similares al
efectuado anteriormente, ahora sí se hacía responsables al Presidente del
Directorio, Carlos Bianchinelli y a los Directores Dominguez y Bondino,
llamativamente después que su parte exteriorizara los hechos sucedidos en la
interposición de la acción procesal administrativa anterior.
liquidación de los pagos del mes de abril del 2014 precisa que allí estalló el
escándalo, siendo removido de su cargo, nombrándose en su lugar a la contadora
Andreoni, también sancionada por la accionada por irregularidades en el pago a la
misma empresa de limpieza.
Señala que el fallo expuso que los responsables habían abonado horas
máquina fuera del precio que establecían los pliegos y horas hombre en mayor
cantidad que las efectivamente acreditadas.
En cuanto a las horas hombre, destaca que el argumento del fallo no era
hábil para imputarle responsabilidad, puesto que existió un reconocimiento de
legítimo abono ordenado por el Directorio e instrumentado mediante una factura
que, como venía ocurriendo en noviembre y diciembre de 2013, refería a un mes
de servicio y no a una cierta cantidad de horas ni operarios.
Sobre el punto destaca que uno de los objetivos del manual de funciones
era no duplicar tareas, asignando la función de controlar la efectiva prestación de
los servicios a otras áreas no a la Gerencia Contable.
Alude que el fallo dejó sentado que pesaba sobre él el deber de examinar
con especial cuidado las facturas antes de disponer su pago, las que no reflejaban
la cantidad real de horas hombre insumida y además discriminaba el importe de
horas máquina que no debieron facturarse puesto que el uso de maquinaria estaba
incluida en el precio.
Con relación a dicho razonamiento, expone que era falso que en el legajo
de enero de 2014 y aun antes existieran menciones o discriminaciones a “horas
máquina” u “horas hombre”, y que se canceló por legítimo abono un mes de
servicios que contaba con la conformidad de las áreas de contralor y con la
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PODER JUDICIAL MENDOZA
Destaca que en enero de 2014 la factura del prestador del servicio fue
conformada al dorso por un Asesor de Servicios y Seguridad quien suscribió que
el servicio se prestó de manera correcta y cumpliendo los estándares establecidos
y por el Gerente Administrativo Sr. Sabino y que éste último solicitó el
reconocimiento de la factura al Directorio y luego el presidente del Instituto
ordenó la imputación junto al Director Dominguez.
Aclara que es cierto que la factura emitida por el prestador del servicio
no discriminaba las horas trabajadas, refiriendo a un monto global vinculado a un
mes de servicios, pero apunta que si hubiese detallado horas no habría tenido
elemento alguno para dejar de ordenar que se emitiera el pago, puesto que no era
su función ni podría haber materialmente controlado si las horas se habían
prestado o no en la realidad, por lo que si esas horas se hubiesen conformado por
las instancias previas seguramente se hubiesen pagado las facturas.
Niega todos y cada uno de los hechos expuestos en la demanda salvo los
que sean expresamente reconocidos. Niega asimismo que el fallo atacado adolezca
de vicios, particularmente arbitrariedad, falta de motivación e incompetencia
como manifiesta la actora.
Detalla que con relación a los pagos efectuados por la prestación del
servicio se observó que la factura se emitía por un monto global sin indicar
cantidad de horas prestadas, conformando la misma al dorso el Coordinador de
Administración y/o Gerente Administrativo.
Apunta que se detalló en el pliego de observaciones que existía una
imposibilidad de cumplimiento de la cantidad de horas contratadas y facturadas
por la empresa en relación a la cantidad de personas afectadas al servicio y el pago
de horas máquina que no estaban contempladas en el objeto de la contratación.
Expone que al igual que en el año 2013, se observó que conforme a las
primigenias condiciones de contratación, el precio presupuestado comprendía
todos los gastos relativos a la prestación del servicio en óptimas condiciones,
incluyendo insumos para baños y cocinas, máquinas y herramientas, su provisión
reparación o mantenimiento general.
Refiere que contaba para ello con un mecanismo que la propia ley le
provee -art. 20 Ley 3799 y art. 2 inc.1 Ley 5806-, esto es, el control de oposición
que debe ejercer como jefe del servicio administrativo, previo al compromiso y
previo al pago, oponiéndose por escrito sobre todo acto que no se ajustare a las
disposiciones legales vigentes, teniendo sólo él ese control no la Gerencia de
Legales ni el Departamento de Compras y Contrataciones ni el Tesorero.
Arguye que el control que efectuó la revisión podría haber sido llevado a
cabo como técnica usual de control por parte del contador, previo a efectivizar el
pago, lo que no hizo.
Agrega que no debe perderse de vista que la prioridad venía dada porque
se efectuaban pagos mensuales por sumas importantes que no respetaban los
procedimientos legales de contratación que la ley estrictamente impone.
C.-Fiscalía de Estado.
A fs. 249 Procuración General evacúa la vista conferida a fs. 244 y 248.
Advierte que con posterioridad a la opinión que vertiere en la causa, se había
dictado sentencia en los autos “Bianchinelli, Carlos Omar y ots.” en los que se
encontraba impugnado el mismo acto administrativo objeto de este proceso y en
los cuales se concluyó que no correspondía la aplicación de cargos. Por ello y
teniendo en cuenta que el Ministerio Público Fiscal en su faz penal había
solicitado el sobreseimiento del actor en los términos del art. 353 inc. 1 del C.P.C,
orientando la investigación hacia otros sujetos, considera que el Tribunal podría
evaluar si resultaban de aplicación los mismos criterios expuestos en el
antecedente citado.
A.-Instrumental:
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B.-Informativa:
C.-Testimonial:
A.-ANTECEDENTES RELEVANTES:
Indicó que también obraba dictamen de Asesoría Letrada que estimó debía
declararse fracasada la licitación. Por Resolución N° 282 del Directorio del
Instituto se dejó sin efecto la tramitación de la licitación pública por razones de
oportunidad, mérito y conveniencia y se ordenó proceder a un nuevo llamado.
5.-A fs. 670/ 756 obra Informe General remitido por el contador revisor a
la Sra. Directora de Cuentas Descentralizadas II correspondiente al estudio de la
Cuenta General del Ejercicio 2014 (noviembre 2015).
Se informó que se abonó por legítimo abono los meses de enero hasta el 6-
6-2014 fecha en que se adjudicó la contratación directa tramitada en expediente
N° 4365-D-2014 (incumplimiento art. 15 Ley 3799). Que el día 25-5-2014 en
forma paralela al trámite licitatorio (Expte. N° 3635) a través del expediente N°
4365 se solicitó la contratación del servicio de limpieza hasta tanto se definiera la
licitación pública, estableciendo en sus cláusulas opciones a prórroga que hacían
presumir la falta de voluntad de los responsables en resolver con la debida
celeridad el proceso de licitación. Se indicó además que el servicio se prestó por la
adjudicataria del proceso de contratación directa hasta el fin del ejercicio.
Se expuso que surgía del detalle realizado que se habían facturado 40.580
horas máquina por un total de $ 2.523.100,32 (9704 horas a $ 58,08, 11.673 horas
a $ 56 y 19.203 horas a $ 68) y que si se evaluaban los pliegos de condiciones
particulares bajo las cuales se realizaron las contrataciones en el ejercicio 2014
(contrataciones directas tramitadas en expedientes N° 5129-I-2013, prórroga N°
4365) no surgía ninguna cláusula que indicara que se iban a prestar y facturar
horas máquinas, sumadas a las horas prestadas por el personal de limpieza y que
además no habían sido acreditadas de ninguna manera.
Se dijo que se adjuntaba al expediente con cada factura listado del personal
afectado a las tareas de limpieza y que se observaba una imposibilidad de
cumplimiento de la cantidad de horas contratadas y facturadas por la empresa en
relación a la cantidad de personas afectadas al servicio, que en los recibos de
sueldo no surgía liquidación de horas extras y que en los meses de enero a junio
surgían horas prestadas por operarios tercerizados. Se concluyó que no se
encontraba debidamente acreditada la prestación efectiva de la totalidad de horas
facturadas, debiendo los responsables remitir a los efectos de su comprobación las
planillas de control horario del personal de limpieza que acreditara las horas
prestadas y la contratación del personal tercerizado.
6.- A fs. 759 la Secretaria Relatora solicitó que, previo a dictaminar, atento
que del informe elaborado por la revisora surgía la configuración de posibles
erogaciones sin justificar en las observaciones 6, 9, 11, 12, 13, 14, 16, 17, 21, 28,
la revisión evaluara la posibilidad de cuantificar los presuntos cargos a fin de
concretar la observación y su respectiva amenaza (fs. 759).
7.- A fs. 760/ 761 la revisora puntualmente respecto de la observación 11
manifestó que se refería a horas abonadas por el servicio de limpieza sin el
respaldo documental que acreditara la efectiva prestación del servicio; que el
posible daño señalado era por las horas máquina facturadas por un valor de $
2.523.100,32; que quedaban sin determinar todas las horas abonadas sin haberse
acreditado la prestación del servicio por cuanto excedían a la cantidad de horas
posibles que pudiera haber prestado el personal afectado en su jornada laboral y
los correspondientes francos semanales establecidos en el C.C.T. y que respecto a
ese último aspecto estimaba que debía considerarse la cuenta como no rendida,
debiendo los responsables acompañar a efectos de su comprobación las planillas
de asistencia y control horario del personal de limpieza que acreditara las horas
prestadas y la contratación del personal tercerizado que manifestaron que también
prestó el servicio.
del servicio del total de horas facturadas y abonadas (art. 19 Ley 3799).
Que el pago por legítimo abono era una decisión pura y exclusiva del
Directorio, puso de ejemplo lo sucedido en el expediente N° 972 y subrayó que no
podía oponerse infundadamente a una resolución del Directorio.
Concluyó sobre el punto que fue reemplazado en sus funciones a partir del
16-05-2014, que el expediente N° 10128 entró a Contaduría para su imputación
preventiva el día 6-1-2014 y volvió el 29-12-2014.
removió de su cargo, que dicho hecho tuvo lugar en el marco de las tareas de
control interno que aleatoriamente se efectuaban en sectores de la Gerencia
Contable en donde se advirtió la posible existencia de irregularidades en los pagos
del servicio de limpieza, lo que puso en conocimiento del Presidente del Instituto
siendo muy mala su reacción tanto es así que se lo removió del cargo.
Subrayó que sólo firmó el reconocimiento por legítimo abono del mes de
enero de 2014, que los meses en que se efectuaron reconocimientos por legítimo
abono por falta de licitación pública no existió un pliego de condiciones
particulares y/o generales y una “orden de compra” que se ajustara a determinadas
condiciones legalmente exigibles, sino que, a partir del pedido efectuado por las
áreas competentes, se procedió al reconocimiento y autorización del pago por
sendas resoluciones de directorio, sin participación del Contador General, salvo la
imputación preventiva debidamente autorizada y requerida por el Directorio, fue
éste el que mediante resolución reconoció y ordenó abonar a la empresa
prestataria del servicio de limpieza un monto determinado.
Argumentó que por ello no tenía por qué analizarse lo actuado con el
artículo 8 de un pliego de condiciones particulares porque las contrataciones se
efectuaron por reconocimiento de legítimo abono, careciendo justamente de éstos
como también de una orden de compra.
En cuanto a los informes que remitía la empresa al Sr. Cardone que fueran
valorados por la contadora revisora, señaló que se trataba de una documentación
unilateral sin constancia de recepción o inclusión en expediente administrativo
alguno, que recién aparecen en abril del 2014, que desconocía su fuente y
veracidad y argumentó que en todo caso sólo podría comprometer al Gerente
Administrativo y al Sr. Cardone puesto que era quien en principio recibía esos
informes y no dejó constancia alguna de la anomalía en el expediente
administrativo.
Respecto del pago del servicio del mes de enero, entendió que el servicio
se continuó prestando en las mismas condiciones acordadas en períodos
anteriores, de las cuales surgía la contratación por horas y la obligación de la
empresa de facturar las horas efectivamente prestadas. Que independientemente
de la conformidad en la factura de la Gerencia Administrativa debió advertir al
momento del control previo al pago que aquella no indicaba la cantidad de horas
sino un mes del servicio de limpieza y que de acuerdo a la cantidad de personas
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Manifestó que del listado de maquinaria utilizada por la empresa (fs. 999)
resultaba que eran las necesarias para cubrir los requerimientos de limpieza
descriptos en los pliegos, por lo que no se observaba qué nueva tecnología y
beneficios aportaban.
15.- Realizado el sorteo para el fallo, a fs. 1527/1533 obra ampliación del
análisis realizado en informe complementario respecto de los responsables de la
Observación N° 11, precisándose los documentos suscriptos por cada uno de los
responsables que surgían de los distintos expedientes de pago, relacionados con la
autorización del gasto, la conformidad del servicio y el ordenamiento de pago.
En cuanto a la responsabilidad del contador, afirmó que hubo una falla del
sistema de control interno a su cargo y un grave incumplimiento de las
responsabilidades que tenía asignadas, que si bien en ese caso no existía pliego,
las condiciones de contratación eran las mismas que las del ejercicio anterior, por
lo que debió advertir los defectos que contenía la factura que no especificaba la
cantidad de horas hombre insumidas. Que su responsabilidad distaba de la de un
mero controlador formal de documentación, que debió efectuar un examen
completo de las condiciones que exteriorizaba la factura, verificar que las facturas
se adecuaran a las condiciones de contratación, haber implementado una técnica
usual de control previo a efectivizar el pago, que pesaba sobre él el deber de
examinar con especial cuidado las facturas antes de disponer su pago, las que no
reflejaban la cantidad real de horas insumidas y discriminaba el importe de horas
máquina que no debieron facturarse porque su uso estaba incluido en el precio.
vta.), respondiendo dicha oficina que ello estaba en trámite a través de la pieza
administrativa N° 10128-I-2013, indicándose además que había tomado oportuna
vista Auditoría Interna de los expedientes N° 6725-I-2013 y 10128-I-13.
7.-Oportunamente, ARCHÍVESE.
NOTIFÍQUESE. REGÍSTRESE. OFÍCIESE.