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REVISTA IURIS DICTIO PERÚ

EL “CONVIVIENTE” COMO ELEMENTO NORMATIVO DE LAS

Infracción Disciplinaria - Autor José María Pacori Cari


INFRACCIONES DISCIPLINARIAS POLICIALES

Sección Derecho Disciplinario Policial


La unión de hecho como elemento normativo del tipo administrativo

[THE “COEXISTENT” AS A NORMATIVE ELEMENT OF POLICE


DISCIPLINARY INFRACTIONS - The de facto union as a normative element of
the administrative type]

José María Pacori Cari


Maestro en Ciencias Políticas y Derecho Administrativo por la Universidad Nacional de San Agustín. Miembro
de la Asociación Argentina de Derecho Administrativo. Socio de la Asociación Española de Derecho del
Trabajo y de la Seguridad Social. Columnista en el Suplemento “La Gaceta Jurídica” del Diario La Razón en
Bolivia. Fue Catedrático de Derecho Administrativo en la Universidad La Salle del Perú; Catedrático de
Derecho del Trabajo, Derecho de la Seguridad Social y Derecho Comercial en la Universidad José Carlos
Mariátegui del Perú. Miembro del Ilustre Colegio de Abogados de Arequipa en el Perú. Docente de LP el portal
jurídico más leído del Perú

Sumario: I. El conviviente como miembro del grupo familiar - II. El tribunal


administrativo conoce del derecho - III. El término “conviviente” como elemento
normativo - IV. Criterio errado

Resumen. En el presente artículo se hace un análisis del elemento normativo


“conviviente” en los tipos administrativos del procedimiento administrativo
disciplinario policial.

Abstract. This article makes an analysis of the normative element "coexistent" in the
administrative types of the police disciplinary administrative procedure.

Palabras Clave: Elementos normativos – conducta a la norma que describe la


Tipicidad – Presunción de Licitud – infracción que se constituye como el tipo
Convivencia administrativo que tiene elementos Editorial Legal Affairs – Lima, Perú
objetivos, normativos y subjetivos, uno de
Keywords: Normative elements - Typicity estos elementos normativos es la
- Presumption of Legality - Coexistence convivencia o unión de hecho que será
materia de análisis en el presente estudio.
Recibido: 01/01/2021
Aprobado: 07/02/2021 I. EL CONVIVIENTE COMO
MIEMBRO DEL GRUPO
El procedimiento administrativo FAMILIAR
disciplinario policial sustancia la comisión El Anexo III – Tabla de Infracciones y
u omisión de una infracción disciplinaria, Sanciones Muy Graves – de la Ley 30714
siendo importante la tipificación de la – Ley que regula el Régimen Disciplinario
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de la Policía Nacional del Perú – como De las personas que son considerados
Infracción muy grave de Código MG-89 miembros del grupo familiar queremos

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tipifica lo siguiente referirnos a los convivientes y
exconvivientes, esto es, ¿cuándo se puede

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“Maltratar física o psicológicamente a los considerar que existe un conviviente o
miembros del grupo familiar de conformidad exconviviente?, puesto que no podríamos
al inciso b) del artículo 7 de la Ley 30364, Ley sustentar una decisión en las declaraciones
para prevenir, sancionar y erradicar la violencia que podrían dar los interesados (efectivo
contra las mujeres y los integrantes del grupo policial investigado o agraviado) alegando
familiar; cuando se requiera entre 1 y 10 días de coloquialmente la palabra “conviviente” o
asistencia facultativa o hasta 10 días de descanso “exconviviente”, esto por aplicación del
médico, o cuando se acredite la existencia de un principio da mihi factum, dabo tibi ius
nivel moderado de daño psíquico” (El resaltado es que significa dame un hecho, yo te daré
nuestro). el derecho, utilizado indistintamente con
el principio iura novit curia que significa
El establecimiento de una infracción el tribunal conoce el derecho, tal y
como la indicada, nos obliga a la como lo expresa el Diccionario
observancia del principio de tipicidad Panhispánico del Español Jurídico de la
previsto en el artículo 1, inciso 9, de la Ley Real Academia Española al decir
30714 descrito en los siguientes términos
“En la actualidad la potestad judicial es
“Adecuación de la conducta a la infracción expresada en los axiomas iura novit curia y da
descrita y sancionada por la norma sin admitir mihi factum, dabo tibi ius, que permiten al
interpretación extensiva o por analogía”. tribunal no ajustarse estrictamente a
los argumentos jurídicos utilizados por
Ergo, la tipificación de una conducta a la las partes al motivar las sentencias,
descripción de una infracción, como la pudiendo apoyarse en razones de
indicada, implica recurrir al inciso b) del carácter jurídico distintas pero que
artículo 7 de la Ley 30364, mencionada en conduzcan a la propia decisión de aceptar o
el tipo administrativo materia de análisis, rechazar las pretensiones cuestionadas, y que el
que establece principio procesal plasmado en los indicados
aforismos permite al juez fundar el fallo en las
“Son sujetos de protección de la Ley: (…) b. Los normas jurídicas que sean de pertinente aplicación
miembros del grupo familiar. Entiéndase como al caso, aunque no hayan sido invocadas por los
tales, a los cónyuges, excónyuges, convivientes, litigantes, pudiendo así recurrir a argumentaciones
exconvivientes; padrastros, madrastras; o jurídicas propias distintas de las empleadas por
quienes tengan hijas o hijos en común; las y los ellos si conducen a aceptar o rechazar las Editorial Legal Affairs – Lima, Perú
ascendientes o descendientes por consanguinidad, pretensiones deducidas o los motivos planteados”
adopción o por afinidad; parientes colaterales (el resaltado es nuestro).
hasta el cuarto grado de consanguinidad o
adopción y segundo grado de afinidad; y quienes Este principio resulta también de
habiten en el mismo hogar siempre que no medien aplicación al ámbito administrativo
relaciones contractuales o laborales, al momento de jurisdiccional donde los tribunales
producirse la violencia” (El resaltado es nuestro). administrativos, como es el Tribunal de
Disciplina Policial, al tener facultades cuasi
II. EL TRIBUNAL jurisdiccionales de decisión, deben aplicar
ADMINISTRATIVO CONOCE DEL el principio iura novit curia y da mihi
DERECHO factum, dabo tibi ius en los

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procedimiento administrativos “La unión estable de un varón y una mujer, libres
disciplinarios policiales en los que los de impedimento matrimonial, que forman un

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investigados o agraviados pueden dar hogar de hecho, da lugar a una comunidad de
denominaciones erradas a hechos bienes sujeta al régimen de la sociedad de

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jurídicos que deben ser analizados por los gananciales en cuanto sea aplicable”.
tribunales administrativos, más aún
cuando en la labor de tipificación de una Lo anterior es desarrollado
conducta a la infracción disciplinaria se legislativamente en el artículo 326 del
debe de estar al principio de presunción Código Civil del Perú que indica
de licitud previsto en el artículo 1, inciso
14 de la Ley 30714 que indica “La unión de hecho, voluntariamente realizada y
mantenida por un varón y una mujer, libres de
“Las entidades deben presumir que los impedimento matrimonial, para alcanzar
administrados han actuado apegados a sus deberes finalidades y cumplir deberes semejantes a los del
mientras no cuenten con evidencia en contrario”. matrimonio, origina una sociedad de bienes que se
sujeta al régimen de sociedad de gananciales, en
III. EL TÉRMINO cuanto le fuere aplicable, siempre que
“CONVIVIENTE” COMO dicha unión haya durado por lo menos
ELEMENTO NORMATIVO dos años continuos. La posesión constante
Conforme a esto, la determinación de la de estado a partir de fecha aproximada puede
existencia de convivencia probarse con cualquiera de los
y, por lo tanto, la medios admitidos por la ley
posibilidad de utilizar el procesal, siempre que exista un
término de conviviente o principio de prueba escrita” (el
exconviviente en un resaltado es nuestro).
procedimiento
disciplinario policial Asimismo, esta norma
implica la necesidad de legal es complementada
verificar el contenido por la única disposición
jurídico de la convivencia en el complementaria final de la Ley 30311 que
ordenamiento jurídico peruano, puesto indica
que la remisión a las declaraciones
coloquiales de los términos conviviente o “La calidad de convivientes conforme a lo señalado
exconviviente de un investigado o en el artículo 326 del Código Civil, se acredita
agraviado afectaría el principio de con la inscripción del reconocimiento
presunción de licitad que todo tribunal de la unión de hecho en el Registro
administrativo disciplinario debe de Personal de la Oficina Registral que Editorial Legal Affairs – Lima, Perú
cautelar. corresponda al domicilio de los convivientes” (el
resaltado es nuestro).
Es así que para determinar la existencia de
un conviviente o exconviviente debemos Es así que resulta imperativo afirmar,
de establecer que la convivencia es conforme al principio de tipicidad, que
sinónimo de unión de hecho que es tratada para establecer la existencia de un
constitucionalmente en el artículo 5 de la conviviente o exconviviente como parte
Constitución Política del Perú de 1993 que del grupo familiar que es un elemento
indica

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normativo1 de la Infracción Muy Grave vez tergiversó la verdad (…).” [Sic]” 2.8.
MG-89 del Anexo III de la Ley 30714, es Estando a lo expuesto, esta Sala determina que

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preciso que el Tribunal de Disciplina en el caso bajo análisis se verifica el elemento
Policial, en atención al principio iura novit subjetivo necesario para la configuración de la

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curia, verifique una unión por lo menos infracción Muy Grave MG-89, pues se encuentra
dos años continuos entre el efectivo acreditado que (…) tenía la condición de miembro
policial investigado y el agraviado, a lo que del grupo familiar del investigado, conforme a lo
se suma el hecho que para reconocer la establecido en el literal b del artículo 7 de la Ley
existencia de reconocimiento de una unión 30364.”
de hecho es precisa su inscripción en el
Registro Personal de la Oficina Registral De estos considerandos, claramente se
que corresponda al domicilio de los puede determinar que el Tribunal de
convivientes; en caso de no realizar esta Disciplina Policial no ha dado contenido
verificación el Tribunal de Disciplina normativo al término conviviente
Policial incurriría indefectiblemente en determinando su significado a partir de las
una afectación al principio de presunción declaraciones del efectivo policial
de licitud al no haber verificado la investigado y la agraviada, situación que
existencia real de una convivencia para contraviene el principio de tipicidad al no
alegar la existencia de un conviviente o dar contenido al elemento normativo
exconviviente, por cuanto la utilización de previsto en el tipo administrativo materia
este término de manera coloquial por el de análisis.
investigado o agraviado no exime al
Tribunal de otorgar a dicho término el CONCLUSIÓN
carácter normativo que le asiste conforme En conclusión, el término conviviente o
al artículo 326 del Código Civil y la Única exconviviente contenido en un tipo
Disposición Complementaria Final de la administrativo disciplinario policial es un
Ley 30311. elemento normativo que debe ser
verificado conforme al artículo 326 del
IV. CRITERIO ERRADO Código Civil y la Única Disposición
Lo indicado hasta aquí contrasta con lo Complementaria Final de la Ley 30311, sin
indicado por el Tribunal de Disciplina que la declaración de los administrados
Policial, en la Resolución 471-2020- pueda sustituir el significado del término
IN/TDP/1S emitida el 28 de diciembre de conviviente puesto que esta determinación
2020 que, erradamente, en su corresponde al Tribunal Disciplinario
considerando 2.7 y 2.8 indica Policial conforme al principio iura novit
curia.
“2.7. Bajo tal premisa, de la Denuncia Verbal Editorial Legal Affairs – Lima, Perú
del 1 de enero de 2019 y la declaración prestada REFERENCIAS
en la misma fecha, se advierte que (…) identificó • Constitución Política del Perú (31 de
al S3 PNP (…) como su conviviente, vínculo que diciembre de 1993). Perú.
se corrobora con el escrito de descargos presentado • Decreto Legislativo 295 (14 de
el 30 de abril de 2019, en el cual señaló: “(…) noviembre de 1984). Código Civil.
simplemente fue una discusión mutua de pareja, Perú.
que por el fragor de la bebida mi conviviente tal

1 Los elementos que componen el tipo administrativo valorativa, esto es, requieren de un juicio de valor; y, los
pueden ser objetivos, normativos y subjetivos; los elementos subjetivos tienen su origen en la psique y en el
elementos objetivos son constatados fácilmente por los espíritu del autor, manifestándose como la voluntad que rige
sentidos de cada individuo; los elementos normativos, para la acción del autor.
ser constatados, exigen la aplicación de una actividad

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• Ley 30311 (18 de marzo de 2015). Ley
que permite la adopción de menores

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de edad declarados judicialmente en
abandono por parte de las parejas que

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conforman una unión de hecho. Perú.
• Ley 30364 (23 de noviembre de
2015). Ley para prevenir, sancionar y
erradicar la violencia contra las
mujeres y los integrantes del grupo
familiar. Perú.
• Ley 30714 (30 de diciembre de 2017).
Ley que regula el Régimen
Disciplinario de la Policía Nacional
del Perú. Perú.

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Citar artículo

Pacori Cari, José María (2021). El “conviviente” como elemento normativo de las
infracciones disciplinarias policiales. La unión de hecho como elemento normativo
del tipo administrativo. Revista Iuris Dictio Perú, Volumen III, enero 2021, pp. 07-11.
Lima, Perú: Editorial Legal Affairs