Segunda etapa • Año 10 Martes 15 de setiembre de 2015

Nº

567

EXPROPIACIONES
Apuntes del nuevo
régimen jurídico
Págs. 2 y 3 Willy Pedreschi Raicza Arrunátegui

Págs. 4-5 Págs. 6-7 Pág. 8

Reflexiones sobre la disolución y liquidación de La experiencia comparada: el Código Civil y Pilares para el desarrollo del dinero electrónico
sociedades en el ordenamiento jurídico peruano- Comercial Argentino en pos de un orden jurídico como herramienta de inclusión financiera en el
Parte I. Óscar Malca N.-Mario Solís C. eficaz y eficiente para la sociedad. Óscar Uribe A. país. Juan Antonio Llanos Vergara
2 suplemento de
análisis legal Martes 15 de setiembre de 2015 ADMINISTRATIVO

BUSCAN EJECUTAR OBRAS

Marco legal
para expropiar
WILLY
PEDRESCHI

Abogado. Socio de Benites,

Forno & Ugaz Abogados. Experto
en derecho administrativo e
inversión en infraestructura.

RAICZA
ARRUNÁTEGUI
SALAZAR
Miembro del
área regulatorio
administrativo de
Benites, Forno & Ugaz
Abogados.

E
n uso de las facultades legislati-
vas otorgadas por el Congreso de
la República, el Poder Ejecutivo
publicó con fecha 23 de agosto del
2015 el Decreto Legislativo N° 1192,
mediante el cual se aprobó la Ley marco de
adquisición y expropiación de inmuebles, trans-
ferencia de inmuebles de propiedad del Estado,
liberación de interferencias y otras medidas
para la ejecución de obras de infraestructura”
(Ley marco de adquisición y expropiación).
Dicha ley marco es aplicable a las entidades
del sector público en todos los niveles de gobier-
no, personas naturales o personas jurídicas.
Asimismo, es de vigencia inmediata a los
procedimientos regulados en la referida norma,
sea la etapa en la que se encuentren.

Principales disposiciones
Los sujetos intervinientes en los procesos de
adquisición y expropiación son:
Q Beneficiario: Es el Estado, a través de una
entidad pública, en calidad de titular del dere-
cho de propiedad del inmueble como resultado
de la adquisición, expropiación o transferencia
de inmuebles de propiedad estatal, necesarios
para la ejecución de obras de infraestructura,
sea a través de ejecución de proyectos de in-
versión pública, asociaciones público-privadas

jurídica Director (e): Félix Alberto Paz Quiroz | Editora: María Avalos Cisneros | Jefe de Edición Gráfica: Daniel Chang Llerena |
Coordinador: Paul Herrera Guerra | Jefe de diagramación: Julio Rivadeneyra Usurín | Diagramación: Vanessa Quiroz Rodríguez
Las opiniones vertidas son de exclusiva
responsabilidad de los autores.
Sugerencias y comentarios:
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Jurídica es una publicación de
El Peruano
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ADMINISTRATIVO
LA LEY MARCO
DE ADQUISICIÓN
Y EXPROPIACIÓN ES
APLICABLE A TODAS
LAS ENTIDADES
DEL SECTOR
PÚBLICO EN TODOS
LOS NIVELES DE
GOBIERNO, PERSONAS
NATURALES O
PERSONAS JURÍDICAS.
(APP), así como mediante otros mecanismos
de promoción de la inversión privada.
Q Sujeto activo: Se desempeña como tal
el ministerio competente, gobierno regional
y gobierno local.
Q Sujeto pasivo en inmuebles inscritos,
no inscritos, o en los que se aplican regíme-
nes especiales de propiedad: Asume este rol
el propietario o poseedor del inmueble sujeto a
adquisición o expropiación, así como la junta de
propietarios a que se refiere la Ley N° 271571. (1)
Así, los bienes objeto de adquisición y expro-
piación serán todos aquellos bienes inmuebles
de dominio privado.
El sujeto pasivo podrá solicitar la adquisi-
ción o expropiación total del inmueble cuando
el remanente no afectado sufra una desvalo-
rización significativa o resulte inútil para los
fines a los que estaba destinado anteriormente.
El valor de la tasación para adquirir in-
muebles destinados a la ejecución de obras de
infraestructura será establecido por la Direc-
ción de Construcción de la Dirección General
de Políticas y Regulación en Construcción y
Saneamiento del Ministerio de Vivienda Cons-
trucción y Saneamiento, o por la Dirección
General de Concesiones en Transportes del
Ministerio de Transporte y Comunicaciones
(2), de ser el caso.
La fijación de dicho valor se realizará en un
plazo no mayor de dos meses (3), considerando
(i) el valor comercial, y (ii) el valor del perjuicio
económico.
Adquisición
Es la transferencia voluntaria de la propiedad
del inmueble necesario para la ejecución de
la obra de infraestructura, del sujeto pasivo
a favor del beneficiario, como resultado de
procedimiento de trato directo.
Se realizará en forma previa o posterior a
la ley que autorice la expropiación.
Tratándose de obras de infraestructura
a ser ejecutadas mediante el mecanismo de
APP, las gestiones para la adquisición de los
inmuebles se pueden iniciar con la declaratoria
de viabilidad en el marco del Sistema Nacional
de Inversión Pública (SNIP).
El organismo promotor de la inversión
privada (OPIP) competente debe evaluar y
determinar, en los respectivos contratos de
APP, el régimen aplicable a las adquisiciones
de inmuebles por parte del inversionista. Al
Situaciones especiales
La norma regula los mecanis-
mos de solución de controver-
sias. Así, se podrá cuestionar
solo –vía arbitral o judicial– lo
siguiente:
a. El valor de la tasación
del bien inmueble objeto de
expropiación.
b. La solicitud de expro-
piación total del inmueble, en
supuestos que el sujeto activo
realice una expropiación par-
cial, que tenga como efecto
que el remanente del bien
inmueble no afectado sufra
una real desvalorización.
• Ejecución coactiva: En
caso que el sujeto pasivo no
cumpla con entregar el bien
materia de adquisición o ex-
propiación, el sujeto activo –a
través de su ejecutor coacti-
respecto, se deberá observar lo siguiente:
Q De no ser posible entregar la totalidad
de predios para la ejecución del proyecto a
la fecha de cierre del proceso de promoción
de la inversión privada, los contratos podrán
Martes 15 de setiembre de 2015
vo– iniciará el procedimiento
de ejecución coactiva.
• Transferencia de
inmuebles de propiedad
del Estado: Los predios y/o
edificaciones de propiedad
estatal y de las empresas
del Estado requeridos para
la ejecución de obras de in-
fraestructura declaradas de
necesidad pública, interés
nacional, seguridad nacio-
nal y/o de gran envergadura
serán transferidos a título
gratuito y automáticamente
al sector, gobierno regional,
gobierno local, o titular del
proyecto al cual pertenece
el proyecto, a través de una
resolución que emita la Su-
perintendencia Nacional de
Bienes Estatales (SBN). Di-
cha norma será irrecurrible
establecer que la elaboración de los expedientes
técnicos legales se lleve a cabo por el inversio-
nista durante la preparación de los estudios
definitivos.
Q Si el inversionista realiza la implemen-
suplemento de
análisis legal
vía administrativa o judicial.
• Normas derogadas:
(i) Ley N° 27117, excepto su
Única disposición modifica-
toria; (ii) Ley N° 27628, sin
perjuicio de lo dispuesto en la
Primera disposición comple-
mentaria final de la presente
ley marco; (iii) Ley N° 30025,
excepto su Quinta disposición
complementaria final y las
disposiciones complementa-
rias modificatorias; y (iv) los
artículos 29 al 37 y la Sétima
disposición complementaria
final de la Ley N° 30327.
• Vigencia: La Ley marco
de expropiación y adquisi-
ción entró en vigencia al día
siguiente de su publicación en
el Diario Oficial El Peruano,
es decir, desde el pasado 24
de agosto del 2015.
3
tación, gestión y/o culminación del proceso
de adquisición por trato directo y liberación
de interferencias, deberá obtener la propiedad
del inmueble, a favor del beneficiario.
Q La asunción de los costos derivados de la
adquisición de los inmuebles afectados, a crite-
rio del OPIP se fijará en el respectivo contrato
de APP, pudiendo ser de cargo del inversionista
e incorporados dentro de la oferta durante el
proceso de promoción de la inversión privada,
o bien de cargo del sujeto activo.
Se otorgará un incentivo del 10% del valor
comercial del inmueble al sujeto pasivo que
acepte transferir la propiedad del inmueble
en el proceso de adquisición.
El acuerdo de transferencia entre el sujeto
activo y el sujeto pasivo se formaliza mediante
la firma del formulario registral (4), y el pago del
valor total de la tasación. Dicho pacto deberá
ser remitido al Registro de Predios de la Su-
perintendencia Nacional de Registros Públicos
(Sunarp), por el sujeto activo o beneficiario (si
este es distinto del primero).
Expropiación
Es la transferencia forzosa del derecho de
propiedad privada, autorizada únicamente
por ley expresa del Congreso de la República
y sustentada en razón de necesidad pública
o seguridad nacional, a favor del Estado, y a
iniciativa del Poder Ejecutivo, gobiernos re-
gionales o gobiernos locales, cumpliendo las
siguientes condiciones:
Q Respecto de inmuebles que se requieren
para la ejecución de obras de infraestructura,
o por otras razones de necesidad pública o
seguridad nacional declaradas por ley.
Q Previo pago en efectivo de la indemniza-
ción justipreciada que incluya compensación
por el eventual perjuicio al sujeto pasivo.
El rechazo de la oferta de adquisición por el
sujeto pasivo da inicio al proceso de expropia-
ción, el mismo que comprende las siguientes
acciones:
Q Emisión de la norma para que se ejecute
la expropiación: resolución ministerial, acuer-
do regional en caso de gobiernos regionales,
y acuerdos de concejo en caso de gobiernos
locales. Dicha norma es inimpugnable.
Q Consignación a favor del sujeto pasivo por
el monto de la indemnización justipreciada.
Q Inscripción en el Registro de Predios
de la Sunarp.
Q Entrega del bien. El procedimiento de
expropiación tiene un plazo de caducidad de
60 meses, contados a partir de: (i) la vigencia de
la ley autoritativa; o, (ii) la autorización o inicio
de la última expropiación (en casos en los que
sea necesario expropiar más de un inmueble).◗
[1] Ley de regularización de edificaciones, del proce-
dimiento para la declaratoria de fábrica y del régimen
de unidades inmobiliarias de propiedad exclusiva y de
propiedad común. [2] Ello en virtud a lo dispuesto en la
Quinta disposición transitoria de la Ley N° 30264. [3]
Contados a partir de la designación del perito, conforme al
procedimiento establecido por el Ministerio de Vivienda,
Construcción y Saneamiento. [4] Si el beneficiario es dis-
tinto al sujeto activo, aquel suscribe el formulario registral
conjuntamente con el sujeto pasivo.
4-5 suplemento de
análisis legal
EN LA LEGISLACIÓN SOCIETARIA PERUANA
Disolución y
liquidación (I)
ÓSCAR
MALCA NARANJO
Abogado USMP. Graduado del
MBA de Centrum Católica y MSM
de Holanda. Consultor en Derecho
Empresarial.
MARIO
SOLÍS CÓRDOVA
Abogado PUCP. Egresado de la
Maestría en Derecho Civil PUCP.
Posgrado en Derecho Civil por
la Universidad de Salamanca-
España.
L
a disolución (1), en sentido estricto,
es el inicio del fin de la existencia de
una persona jurídica siempre que se
haya cumplido alguna causa legal
o estatutaria eficazmente. Ulises
Montoya (2) considera que la disolución es un
cese del pacto social y, a la vez, la extinción de
la relación social, debido a que los socios ya no
tendrán que realizar el objeto social, sino que es-
tán autorizados a pretender la restitución de sus
respectivas aportaciones en dinero o especies.
Broseta y Martínez (3) añaden que las causales
establecidas por ley para iniciar la disolución
no operan ipso iure, es decir, de pleno derecho,
sino que exigen el acuerdo de la junta general o
la resolución judicial que la declare. No obstante,
en estas circunstancias, se exceptúa la causal de
vencimiento del plazo establecido al momento
de constituir la sociedad, pues se entiende que
al final del mismo ya debería haberse realizado
totalmente su objeto social de creación.
En ese entendido, en el derecho peruano, la
Ley General de Sociedades (Ley N° 26887, en
adelante LGS) ha establecido el procedimiento
por el que una sociedad puede iniciar su diso-
lución casi siempre con el objetivo de inscribir
su extinción posteriormente o, en otras cir-
cunstancias, para iniciar un proceso de fusión
con otras sociedades. Las razones estipuladas,
en el artículo 407 de la LGS son diversas, van
desde las que se fundamentan en la autonomía
de la voluntad, como la disolución por acuerdo
Martes 15 de setiembre de 2015
de la disolución es que cada causal debe ser ra-
Escenarios zonablemente fundamentada por quien la alega
ante la junta general con el objetivo de llegar a
En suma, la de- En este último un acuerdo. De no lograrse lo anterior, se podrá
claración de diso- supuesto cabe recurrir a la instancia judicial para dilucidar si la
lución, el proceso observar que sociedad está incursa en la causal de liquidación
de liquidación y la legislación a pedido de cualquier socio, administrador,
la inscripción de procesal sobre director o el gerente.
la extinción en la liquidación en vía El objetivo por cual el ordenamiento peruano
LGS presentan judicial es prácti- estableció a la disolución como un estado previo
diferentes esce- camente inexis- a la liquidación y a la extinción (en ese orden) es
narios en los que, tente, lo cual una opción legislativa válida que trata de dividir
en algunos casos, lleva a posiciones tres momentos en la etapa final de una socie-
la función del contradictorias dad. Una declarativa (disolución), una operativa
liquidador estará de la judicatura (liquidación) y, finalmente, una certificación
vigilada por la incluso frente a final de publicidad (extinción).Cabe precisar
junta general y, casos similares. que es necesaria la inscripción y publicidad del
en otras circuns- Es necesario, acuerdo de disolución de la junta general o de
tancias excepcio- por ende, que la resolución judicial que la declare, de acuerdo
nales, la conduc- el proceso de con lo estipulado en el artículo 412 de la LGS.
ción y vigilancia liquidación en En suma, solamente después de que se hayan
del proceso la vía judicial reciba satisfecho estos pasos previos se habrá disuelto
realizará el juez un tratamiento a la sociedad.
siempre que normativo parti- En este orden de ideas, el concepto de diso-
haya designado cular, tal como se lución tiene dos sentidos. En primer lugar, una
al liquidador hace en el campo acepción general que invoca al estadio mediante
por resolución del derecho el cual se pone término a la existencia de una
judicial. concursal. sociedad, una sociedad en disolución. Por otra
parte, en sentido estricto, implica el acto decla-
rativo de inicio del fin de la sociedad una vez
comprobadas en la realidad las causas exigidas
de junta general sin mediar causa legal, las que por ley. Es una invocación que culmina cuando
operan de pleno derecho como el vencimiento principia el proceso de liquidación en sí mismo.
del plazo de duración, las que surgen como un
castigo ante determinada situación irregular Inicio de la liquidación
a la que ha sido llevada la empresa como la La liquidación es el siguiente paso que contiene
continuada inactividad de la junta general, las las acciones operativas reales del fin de una
pérdidas que reduzcan el patrimonio neto a la empresa, que se inicia con el nombramiento
cantidad inferior a la tercera parte del capital, inmediato del o los liquidadores. De acuerdo
cuando los fines de la sociedad atenten contra con Broseta y Martínez (4), la liquidación es la
el orden público y las buenas costumbres, y la realización de actos que conducen al pago total
falta de pluralidad de socios. Finalmente, existen o parcial de las deudas sociales (liquidación del
causales que tienen que ver con patologías que pasivo) y, en caso de haber remanente, es el re-
afectan en un momento al objeto social, como parto del mismo entre los accionistas en la forma
la disolución por la no realización del objeto prevista en los estatutos, pacto social o convenios.
durante un período prolongado o, asimismo, No obstante, en defecto de alguno, la distribución
la disolución por la imposibilidad manifiesta se regirá en proporción a su participación en el
de realizar el mismo. capital social desembolsado. La liquidación es
un proceso que contiene básicamente dos actos
Fundamento contrarios; por un lado, la liquidación mediante
Un segundo aspecto para cumplir con el inicio actos dispositivos de todo el activo existente en
 SOCIEDADES

la LGS, el control del proceso lo detenta la junta

El balance patrimonial
En ningún caso, el derecho necesario al liquidador patrimonial que cumpla
a la información de los cuando así lo requiera. dos funciones: servir de
socios o accionistas se De tal manera que cierre de la sociedad en
limitará durante el proceso el liquidador tenga activo y también reflejar el
de liquidación, pues todos los datos valor del patrimonio social
ellos también están en el correspondientes para y el activo del que se hará
deber de brindar el apoyo realizar un balance cargo (17).
la empresa y, por otro, las gestiones de cobranza para los socios como para los acreedores con
efectiva de todas las acreencias existentes en el fin de evitar que el valor de la venta de los
favor de la persona jurídica. activos sea menor al valor del mercado. El au-
Respecto del liquidador, los mismos autores tor presenta como una opción que la empresa
señalan que está ubicado en un órgano parcial- continúe en funcionamiento al momento de
mente distinto a la esfera de los administrado- liquidar sus activos, de tal manera que se eviten
res, pues este será quien asuma la conducción las circunstancias negativas que rodean una
y ejecución de la etapa liquidadora, mientras liquidación sin funcionamiento de la empresa,
que la función de los administradores cesará y que se relacionan con la devaluación de los
inmediatamente después de que el liquidador activos. A esta estrategia la denominó liqui-
asuma sus funciones por designación de la junta dación en marcha (9), pues se mantendría el
general o por una resolución judicial (5). Sin valor de la empresa y sus activos a través de
embargo, los socios, administradores, gerentes su funcionamiento y operatividad. Asimismo,
y representantes podrán proporcionar la infor- aunque dependiendo de la demanda del merca-
mación que sea pertinente para la liquidación de do, podrían captarse más agentes interesados
la sociedad a requerimiento del liquidador (6). en invertir en una compra de un negocio que
De lo contrario, el liquidador solo tendrá acceso podría ser continuado por otra sociedad. Así, el
a la información que encuentre al momento de liquidador podrá obtener una mayor recupera-
asignársele la responsabilidad. Un mejor esce- ción de créditos y distribución de remanentes
nario se plantea en la Ley General del Sistema en este proceso según el autor.
Concursal, cuando con el objetivo de reducir Esta circunstancia, sin duda, ejemplifica el
el riesgo y las inexactitudes en las acreencias papel fundamental del liquidador durante esta
o, peor aún, la participación de personas con etapa; asimismo, denota que la colaboración
créditos simulados o fraudulentos, se faculta que oportuna de los socios, administradores y ge-
el Indecopi haga un reconocimiento de créditos rentes es importante para evitar el aplazamiento
de la sociedad (7). del proceso y del cumplimiento de obligaciones
No obstante, habiéndose designado al liqui- con los acreedores. De hecho, los socios y accio-
dador surge la pregunta inmediata: ¿a quién nistas están facultados para adoptar los acuerdos
representa?, pues él será el responsable de las que estimen convenientes, pues aún en la etapa
decisiones que sean tomadas. En ese sentido, de liquidación se les aplica las disposiciones
es importante diferenciar entre la representa- referidas a las juntas generales de acuerdo con
ción de la sociedad antes de la declaración de la el último párrafo del artículo 413 de la LGS.
disolución (que le corresponde a los adminis- Por lo tanto, “la liquidación bajo la regulación
tradores o gerentes nombrados) y la represen- societaria no importa la disolución de la junta
tación posterior al reconocimiento del estado general ni la inhibe de la toma de acuerdos, lo
de liquidación, la cual será determinada por que hace es restringir su campo de acción hacia
la junta general o por sentencia judicial. Esta la extinción de la sociedad” (10).
última representación recaerá en el liquidador Otro aspecto importante a comentar es qué
o liquidadores. De esta manera, se les facultará sucede con las coordinaciones entre los accionis-
para formular el inventario, los estados finan- tas, socios o administradores que se realizan con
cieros y todo lo demás con arreglo a que pueda el liquidador cuando el proceso de liquidación se
lograrse un balance de inicio de la liquidación. ejecuta debido a una sentencia judicial. En estos
Durante la liquidación se presentan algunas casos se pueden presentar diferentes escenarios
circunstancias excepcionales que, de acuerdo en los que el juez o los accionistas tengan el con-
con Del Águila (8), resultan provechosas tanto trol del proceso de liquidación. De acuerdo con
general que eligió a su liquidador. De hecho,
esta misma junta general está facultada para
remover de su cargo al liquidador (11). Este sería
el proceso convencional.
Proceso en sede judicial
No obstante, también es posible que la conduc-
ción del proceso lo detente el juez cuando la
demanda estableció como pretensión accesoria
la designación del liquidador. Así, una sentencia
que declare fundado el petitorio de designación
del liquidador facultará al juez para que direc-
cione el procedimiento de liquidación, así como
su consecuente extinción. En tal entendido, el
juez se subrogará al rol decisivo que la LGS le
ha facultado a la junta general para aprobar el
balance final o para decidir sobre cualquier
informe que el liquidador tenga que presentar
como parte de su función (12). Al mismo tiempo,
esto no implica que los socios quedan despro-
tegidos de las decisiones y consecuencias de la
administración del liquidador judicial, pues la
LGS reconoce a los socios o accionistas el derecho
a la información sobre el proceso (13).
Tan pronto se apruebe por junta general o por
sentencia judicial el balance final de liquidación
se procederá a la distribución del remanente
de ser el caso. Según Del Águila, el remanente
es la conformación de los bienes sobrantes de
la liquidación y el dinero obtenido de la reali-
zación del patrimonio social, una vez pagados
los acreedores o consignados el aporte de sus
acreencias (14). En relación con los acreedores
impagos, el mismo autor considera que las posi-
bilidades de iniciar procesos contra la sociedad
liquidada es mínima. La LGS estipula que es
responsabilidad solidaria del liquidador haber
realizado pagos adelantados a los socios a cuenta
del remanente, aun cuando el propósito principal
de la liquidación es cumplir, sobre todo, con los
acreedores. Por tal motivo, sí es posible dirigirse
contra el accionista o socio beneficiado con la
distribución anticipada del remanente hasta
por el monto recibido (15).
Finalmente, el efecto de una óptima liquida-
ción es la inscripción de la extinción de la socie-
dad en los Registros Públicos, sea por solicitud
de la junta general o por resolución judicial.
En ambos casos, se debe indicar el nombre y el
domicilio de la persona encargada de la custodia
de los libros y documentos de la sociedad. Asi-
mismo, se debe indicar la forma cómo se dividió
el haber social, la distribución del remanente y
las consignaciones efectuadas, en caso de que
los acreedores no hubieran cobrado sus créditos,
acompañando la publicación del balance final
de la liquidación (16).◗

[1] RUBIO, Jesús. En: Curso de Derecho de Sociedades Anónimas. Segunda edición, Editorial de Derecho Financiero, Madrid, 1964. Pág. 422. [2] MONTOYA MANFREDI, Ulises. En:
Derecho comercial. Décimo primera edición, Editorial Grijley, Lima, 2004. [3] BROSETA, Manuel y MARTÍNEZ, Fernando. En: Manual de derecho mercantil. Décimo segunda edición,
Madrid, 2005. Pág. 479. [4] Ibidem, pág. 483. [5] Ver el primer párrafo del artículo 414 de la LGS. [6] Ver el penúltimo párrafo del artículo 413 de la LGS. [7] DEL ÁGUILA, Paolo. Un fin,
dos caminos: encuentros y desencuentros entre la liquidación societaria y la liquidación concursal. En: Estudios de derecho societario: libro homenaje a Enrique Elías Laroza. Normas
Legales, Trujillo, 2005. Pág. 246. [8] Idem, págs. 204-205. [9] Esta posibilidad presentada es posible en aplicación de la Ley General del Sistema Concursal (Ley N°27089). [10] Ibidem,
págs. 212-213. [11] Ver numeral 1 del artículo 415 de la LGS. [12] El artículo 419 de la LGS ha establecido las tareas finales que el liquidador debe realizar y presentar a la junta general
en una circunstancia convencional; es decir, cuando el juez no está a cargo del proceso. [13] Ver el primer párrafo del artículo 418 de la LGS. [14] DEL ÁGUILA, Paolo. Op. Cit. Pág. 239.
[15] Para mayor detalle en relación a la responsabilidad de los liquidadores y/o socios posterior a la declaración de la liquidación léanse los artículos 420, numeral 5; y 422 de la LGS. [16]
PALMA, José Enrique. El fenómeno jurídico del proceso de disolución y liquidación de sociedades. En: A los 12 años de la Ley General de Sociedades. Grijley, Lima, 2010. Págs. 561-562.
[17] MARROQUÍN, Hugo. En: Proceso de disolución y liquidación de las empresas del sistema financiero: regulación y problemática. Lima, 2013. Pág. 54.
6 suplemento de
análisis legal Martes 15 de setiembre de 2015 CIVIL

IMPORTANCIA DE ESTA NUEVA NORMA

Personaje estelar

Código Civil Comprender la

normatividad
civil argentina,
en términos de
cultura legal es
al redactar sus
normas, en la
realidad e idiosin-
crasia nacional,
mirarse honesta-

y Comercial
absolutamente mente al espejo
necesario e y, aunque no le
imprescindible guste lo que vea,
para todo actor debe aprender a
en el mundo aceptarse como

Argentino
del Derecho. es, analizando
Aun cuando se imparcialmente
pueda discrepar o sus deficiencias y
concordar altura- aplicando crite-
damente con los rios propios
principios jurídi- e inteligentes
cos, instituciones en la solución
y normas de la de problemas
ÓSCAR ALBERTO pre- y posgrado en Derecho, escuela argentina jurídicos particu-
URIBE AMORÓS de toda la República del Perú, de Derecho Civil, lares.
que mediante Boletín Oficial de la debe tenerse Solo así, siguien-
Docente de la Facultad República Argentina, del miércoles 8 presente que el do esta línea de
de Derecho de la de octubre de 2014 (año CXXII N° 32.985), Código Civil es análisis y produc-
Universidad de San se haya publicado la Ley N° 26994 por la que un personaje ción normativa,
Martín de Porres. se aprueba el Código Civil y Comercial de la estelar en la com- es que podremos
Nación; el cual ha sido promulgado mediante pleja estructura avanzar en la
Decreto N° 1795/2014, dándose a conocimiento y del Derecho Civil, ardua labor de
publicidad de la comunidad jurídica mundial el COMPRENDER LA una construcción crear un ordena-
Código Civil y Comercial Argentino, que entraría NORMATIVIDAD académica en miento jurídico

E
l Derecho Civil es un área del Derecho
en general que reviste una especial
importancia, puesto que es vital para
el desenvolvimiento de las relaciones
jurídicas entre las personas. Así, el
maestro universitario Fernando Vidal Ramírez
nos recuerda que “[…] el Derecho Civil responde
a la necesidad humana de vivir en paz, contri-
buyendo al trazo de una sociedad en la que los
individuos, como personas, puedan realizarse
y entablar sus relaciones jurídicas con tranqui-
lidad y paz […] el Derecho Civil es el Derecho
troncal, ya que de él se han ido desprendien-
do las diversas ramas del Derecho […]” (1). De
tal suerte que la trascendencia de esta especial
área del Derecho se hace evidente y necesaria
en la formación contínua de todo profesional
o estudiante; a tal punto, nos insiste y justifica
el profesor Vidal Ramírez que “[…] el Derecho
Civil sigue siendo la piedra angular del Derecho.
Porque es el Derecho común. Es el Derecho del
cual se van desprendiendo ramificaciones que
dan lugar a los Derechos especiales. Por eso, el
Derecho Civil, como Derecho común y troncal,
tiene un rol supletorio, pues se aplica de manera
supletoria para integrar los vacíos que puede
presentar el ordenamiento legal […]” (2). Por
tanto, no hay forma de comprender el Derecho
y sus especialidades sin tener un conocimiento
claro y prístino del Derecho Civil.
Elemento importante
Por otro lado, el Derecho Civil está compuesto
por diversos elementos, y uno de los más impor-
tantes es el Código Civil. Ante ello, no escapa al
interés académico y profesional, y a la necesidad
de conocimiento y comprensión, de todos los
juristas, magistrados, abogados y estudiantes de
en vigencia el 1 de enero de 2016, según el texto
original de la norma. Sin embargo, por decisión
del Gobierno, mediante Ley Nº 27077, publicada
en el boletín oficial el 19 de diciembre de 2014,
entró en vigencia el 1 de agosto del presente año.
Aprender el Código Civil de una nación no
es aprender el Derecho Civil de esta, ya lo había
referido el doctor Fernando de Trazegnies cuando
aducía que el Derecho (y el Derecho Civil, especí-
ficamente comprendido como parte del primero),
es más grande y complejo que un código (como
el Código Civil). Por tanto, conocer el Derecho
Civil de la nación argentina no podría limitarse a
analizar únicamente su nuevo Código Civil. Sin
embargo, no deja de ser un instrumento muy útil
para comprender, en alguna medida, la utilidad
y funcionalidad de los institutos jurídicos en la
sociedad argentina y la forma como el legislador
argentino busca solucionar un conflicto interno.
De la revisión del texto normativo concor-
damos con la premisa del doctor José Fernando
Darío Márquez, expuesta en el último Congreso
de Derecho Civil, celebrado en la ciudad de Tru-
jillo, semanas atrás, según la cual, en términos
generales, “este es un código más de principios
que de normas”. De su lectura, la primera im-
presión que deja es que el legislador argentino
ha procurado materializar, en sus disposiciones
jurídicas, contenidas en este novísimo código, la
línea de trabajo de redacción de disposiciones
normativas del legislador francés, respecto del
Código Civil de 1804. Siguiendo el pensamiento
del reconocido profesor Basil Markesinis (3), que
denomina a esta forma de redacción “el estilo la-
pidario”, el legislador argentino habría procurado
también alcanzar la abstracción principista de la
norma civil, haciendo reposar un lineamiento
general que asegura la corresponsabilidad de
CIVIL ARGENTINA,
EN TÉRMINOS DE
CULTURA LEGAL, ES
ABSOLUTAMENTE
NECESARIO E
IMPRESCINDIBLE
PARA TODO ACTOR
EN EL MUNDO DEL
DERECHO.
los jueces,en la solución de la controversia de
cada caso en concreto, o de la doctrina seria y
responsable del Derecho, para que en el deve-
nir del tiempo se exploren los alcances de cada
instituto jurídico.
Estructura y disposiciones
El Código Civil y Comercial Argentino está
compuesto por un título preliminar, seis libros,
divididos en títulos, subdivididos a su vez en
capítulos y estos en secciones y, cada sección,
en artículos.
El Título Preliminar está compuesto por
cuatro capítulos y 18 artículos, que desarrollan
temas como las fuentes y la aplicación de la ley
civil (artículo 1), la interpretación de las normas
(artículo 2), la ley en su ámbito subjetivo (artículo
4), la vigencia de la ley (artículo 5) y, además, el
artículo 8 regula el principio de inexcusabilidad,
según el cual la ignorancia de las leyes no sirve
de excusa para su cumplimento, si la excepción
no está autorizada por el ordenamiento jurídico.
También en el título preliminar se desarrolla
el ejercicio de derechos (capítulo tercero), que
donde el legis- civil eficiente
lador no debe y eficaz para la
olvidar basarse, sociedad.
describe normas tan importantes como la del
artículo 9, según la cual los derechos deben ser
ejercidos de buena fe, así como el abuso del dere-
cho, en el artículo 10, señalándose que el ejercicio
regular de un derecho propio o el cumplimiento
de una obligación legal no puede constituir como
ilícito ningún acto. La ley no ampara el ejercicio
abusivo de los derechos. Se considera como tal
el que contraría los fines del ordenamiento ju-
rídico o el que excede los límites impuestos por
la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
El juez debe ordenar lo necesario para evitar
los efectos del ejercicio abusivo o de la situación
jurídica abusiva y, si corresponde, procurar la
reposición al estado de hecho anterior y fijar
una indemnización. Los artículos 11 y 12 nos
regulan el abuso de la posición dominante o del
orden público y el fraude a la ley.
Por su parte, el Libro Primero: Parte Gene-
ral, está compuesto por cinco capítulos, en los
que se desarrollan temas referidos a la persona
humana (artículos 19 a 140), se regula la exis-
tencia de la persona humana que comienza con
la concepción (artículo 19) y se tratan temas tan
fundamentales como la capacidad, distinguiendo
entre la de derecho y la de ejercicio (artículo
22). A continuación se desarrollan otros temas
como la persona menor de edad (artículos 25 al
30), las restricciones a la capacidad, la validez
de los actos por persona incapaz y el cese de la
incapacidad. Se regulan los derechos y actos
personalísimos (artículo 51 al 61, destacando
el derecho a la imagen; los actos de disposición
CIVIL
del propio cuerpo y el consentimiento informa-
do); el nombre (artículos 62 al 72), destacando
la elección del orden del apellido; el domicilio
(artículos 73 al 78), y la ausencia y presunción
de fallecimiento (artículos 79 al 92), así como el
fin de la persona (artículos 93 al 95), que termina
con la muerte, según los estándares médicos
aceptados. Seguidamente, se regulan los temas
referidos a representación y asistencia, tutela y
Martes 15 de setiembre de 2015
curatela; a la persona jurídica (artículos 141 al
224), desarrollándose su clasificación, funcio-
namiento, disolución y liquidación. También se
regulan las asociaciones civiles y fundaciones;
los bienes (previstos entre los artículos 225 al
256); los hechos y actos jurídicos (artículos 257
al 397), y la transmisión de derechos (artículos
398 al 400).
El Libro Segundo: Relaciones de Familia
(artículos 401 al 723) desarrolla los institutos
clásicos del matrimonio, régimen patrimonial
de este, las uniones convivenciales, el paren-
tesco, la filiación, y la adopción; incluyendo
la responsabilidad parental (artículos 638 al
704), entendida como el conjunto de deberes
y derechos que corresponden a los pro-
genitores sobre la persona y bienes del
hijo, para su protección, desarrollo y
formación integral mientras sea menor
de edad y no se haya emancipado, así
como disposiciones procesales.
El Libro Tercero: Derechos Perso-
nales (artículos 724 al 1881) trata sobre
las obligaciones en general (artículos 724
al 956); el contrato en general (artículos
957 al 1091); el contrato de consumo
suplemento de
análisis legal
(artículos 1092 al 1122); el contrato en particular
(artículos 1123 al 1707), describiéndose así a los
contratos de compraventa, permuta, suministro,
locación, leasing, obra y servicios, transporte,
mandato, consignación, corretaje, depósito, ban-
carios, factoraje, y a los contratos celebrados en
bolsa o mercado de comercio, cuenta corriente,
asociativos, agencia, concesión, franquicia, mu-
tuo, comodato, donación, fianza, renta vitalicia,
juego y apuesta, cesión de derechos, transacción,
arbitraje y fideicomiso. Luego trata, entre otras
fuentes de las obligaciones (artículos 1708 al
1881), el tema fundamental de la responsabilidad
civil, dedicando una sección a las disposicio-
nes generales (artículos 1708 al 1709), otra a la
función preventiva, reconociendo la función de
punición (artículos 1710 al 1715), así como una
función resarcitoria (artículos 1716 al 1736), en
donde, además, se describen los elementos de la
responsabilidad civil; y otra sección dedicada al
daño resarcible (artículos 1737 al 1748). Asimis-
mo, se desarrollan los esenciales temas de respon-
sabilidad civil indirecta (artículos 1746 al 1752), la
responsabilidad por hecho de terceros (artículos
1753 al 1756), la responsabilidad derivada de la
intervención de cosas y de ciertas actividades
(artículos 1757 al 1759), y el importante tema
de la responsabilidad colectiva (artículos 1760
al 1762), así como los supuestos especiales de
responsabilidad civil (artículos 1763 al 1771) y
los correspondientes lineamientos procesales,
como la distinción entre acción civil y penal
(artículos 1774 al 1780). Luego se dedica a la
gestión de negocios (artículos 1781 al 1790),
al empleo útil (artículos 1791 al 1793), al
enriquecimiento sin causa (artículos
1794 al 1795), incluyendo dentro de
sí al pago indebido. Posteriormente,
el legislador argentino destina el capí-
tulo 6 a los títulos valores, señalando
su naturaleza, características, así como
el deterioro, sustracción, pérdida y des-
trucción de los estos, y de su registro.
En el Libro Cuarto: Derechos Reales
(artículos 1882 al 2276º) se describen
los institutos jurídicos de la posesión y
tenencia, el dominio, el condominio, la
propiedad horizontal, los conjuntos in-
mobiliarios, la superficie, el usufructo,
7
el uso, la habitación, la servidumbre, los derechos
reales de garantía y las acciones posesorias y
reales.
En el Libro Quinto: Transmisión por causa
de muerte (artículos 2277 al 2531) se analizan
instituciones como la aceptación y renuncia de
la herencia, la cesión y petición de esta, la res-
ponsabilidad de los herederos y legatarios, la
liquidación del pasivo, el estado de indivisión,
las normas generales del proceso sucesorio, la
partición, la sucesión intestada, la porción legí-
tima y las sucesiones testamentarias.
Y, por último, en el Libro Sexto: Disposiciones
comunes a los derechos personales y reales (ar-
tículos 2532 al 2671) se describen instituciones
como la prescripción y caducidad, los privilegios,
el derecho de retención y las normas de derecho
internacional privado o normas conflictuales.
Aun cuando por razones técnicas o quizás
simplemente políticas o ideológicas el Código Ci-
vil y Comercial Argentino tenga una larga lista de
detractores, o se le imputen muchas acusaciones
como ser una norma apresurada en su redacción
y dación, sin método ni tiempo para el trabajo
de coordinación, evaluación y configuración
normativa, y, por tanto, inconexa, además de
haberse iniciado la labor redactora a partir no
de las conclusiones y trabajos de los congresos
de Derecho Civil o de los proyectos publicados
con anterioridad, sino de propuestas personales
que no siempre fueron publicitadas y analizadas
con la suficiente mesura y tiempo; lo cierto, real
y concreto es que recién ha entrado en vigencia
este cuerpo normativo y se ha convertido en un
documento de necesaria referencia en el trabajo
de construcción del Derecho Civil latinoameri-
cano, y de obligatoria evaluación y análisis en el
Derecho Comparado. Por tanto, corresponderá
a la buena judicatura y a la seria y responsable
doctrina la interpretación y consolidación de
este cuerpo normativo.◗
[1] La importancia del Derecho Civil y de su codificación
en la sociedad. Entrevista a Fernando Vidal Ramírez;
Themis / Revista de Derecho; Nº 66; Lima; Perú; 2014. [2]
Opus cit. [3] Doscientos años de un famoso Código: ¿Qué
deberíamos estar celebrando?; Basil Markesinis; Revista
Indret; Barcelona; España; 2004.
8 suplemento de
análisis legal
PILARES PARA ESTA HERRAMIENTA BANCARIA
Dinero móvil en agenda
JUAN ANTONIO
LLANOS
VERGARA
Abogado. Asociado del
Área Financiera del Estudio
Muñiz, Ramírez, Pérez-Taiman
& Olaya.
E
n su informe Measuring Financial
Access around the World (2010) [1] ,
el Banco Mundial estima que 2,500
millones de personas en países de
ingresos bajos y medios no están
bancarizadas debido, entre otras razones, a los
costos asociados a la expansión del modelo tradi-
cional de banca con presencia física, en especial
en zonas rurales y urbano-rurales. Respecto de
este universo, McKinsey, en su informe Mobile
Money Market Sizing Study (2010), calcula que
1,000 millones de personas cuentan con acceso
a un teléfono móvil.
Teniendo en cuenta este factor, así como el
incesante desarrollo y abaratamiento tecnoló-
gico que permite una mayor participación de
smartphones de gama baja y media en el mercado
mundial, los servicios de dinero electrónico
–propagados internacionalmente como mone-
deros o billeteras móviles que operan asociados
a teléfonos móviles– han tomado relevancia
como instrumentos de bancarización e inclusión
financiera.
Muestra de ello es la proliferación de servicios
de dinero electrónico en el mundo. Estos suma-
ron 219 en 2013 (frente a 38 en 2009), destacando
África Subsahariana (51.8%), Asia del Sur (16.1%)
y América Latina y el Caribe (13.3%), según el
informe Estado de la Industria 2013 [2] de GSMA
Mobile Money for the Unbanked.
Marco regulatorio
Desde su lanzamiento comercial en África en
2001, los servicios de dinero electrónico vienen
desarrollándose bajo dos modelos industriales/
regulatorios: (i) prestados por empresas de te-
lecomunicaciones, bajo un contexto de menor
regulación; o, (ii) prestados por empresas finan-
cieras, bajo un contexto de mayor regulación.
El Perú ha optado por el segundo modelo. El
conjunto de la normativa de dinero electrónico
se emitió en 2013, cerca de tres años después de
que el Poder Ejecutivo presentara un proyecto de
ley sobre la materia al Congreso de la República.
Así, fueron publicadas: (i) la Ley N° 29985-Ley
que establece las características básicas del di-
nero electrónico como instrumento de inclusión
financiera (enero); (ii) el Decreto Supremo N°
090-2013-EF-Reglamento de la Ley N° 29985
Martes 15 de setiembre de 2015
DESARROLLO DE LOS CAJEROS
Canal 2008
Oficinas 1,451
Cajeros automáticos 3,278
Cajeros corresponsales 4,300
(mayo); (iii) la Resolución de Consejo Directivo
N°126-2013-CD-Osiptel-Normas relativas al
acceso de los emisores de dinero electrónico
a los servicios de telecomunicaciones; (iv) la
Resolución SBS N° 6283-2013-Reglamento
de operaciones con dinero electrónico; y (v)
la Resolución SBS N° 6284-2013-Reglamento
de empresas emisoras de dinero electrónico
BANCA
como España, México, Ecuador y Bolivia, que
emitieron normativa sobre la materia en 2011.
Factores
Existen cuatro factores que podrían favorecer
el ágil desarrollo de la industria local de dine-
ro electrónico y, así, convertir sus servicios en
una herramienta de bancarización e inclusión
financiera que permita elevar el nivel de acceso
de la población a servicios financieros básicos,
en especial de los segmentos menos favorecidos
y tradicionalmente no atendidos por la banca.
1) Amplia base celular: existencia de más
de 32.2 millones de líneas móviles en servicio
distribuidas entre los 1,728 distritos de los 25
departamentos del país, según cifras del Or-
ganismo Supervisor de la Inversión Privada
en Telecomunicaciones (Osiptel) a marzo de
2015 [3].
2) Sólido desarrollo del canal de cajeros
corresponsales: existencia de 30,482 cajeros
corresponsales, que lo constituye en el principal
canal de atención del sistema financiero, según
cifras del Boletín Financiero Marzo 2015 de la
Asociación de Bancos del Perú (Asbanc). Ver
cuadro.
No obstante lo anterior, tener presente que
el 47% de los 1,728 distritos del país carecen de
canales de atención financiera, según el Reporte
de Inclusión Financiera Diciembre 2014 [4]de
la SBS.
3) Potenciales nuevos servicios y beneficia-
dos: además de los servicios básicos (conversión,
reconversión, pagos y transferencias), en el fu-
turo podrían prestarse servicios adicionales
como pago de planillas, pago de subsidios es-
tatales y remisión de remesas del exterior. Los
beneficiarios podrían recibir en tiempo real los
fondos en sus teléfonos, eliminando costos de
transacción y riesgos.
4) Nivel de los agentes involucrados: los agen-
tes se encuentran respaldados por importantes
empresas nacionales e internacionales, que les
2012 Marzo 2015
pueden brindar el respaldo económico y tecno-
lógico necesario, sobre todo en la etapa inicial
1,771 1,864 de lanzamiento de operaciones. Es el caso de
Jupiter (Telefónica Internacional y MasterCard
6,451 7,367 Worldwide), Gmoney (Grupo La República)
y ServiTebca (Intercorp y Tebca), así como el
14,806 30,482 Modelo Perú (Asbanc).Z
(octubre). Esta última norma reguló un procedi-
miento de adecuación ante la Superintendencia [1] Disponible en: http://elibrary.worldbank.org/doi/
de Banca, Seguros y Administradoras Privadas book/10.1596/1813-9450-5253. [2] Disponible en:http://
de Fondos de Pensiones (SBS), para incorporar www.gsma.com/mobilefordevelopment/wp-content/
a los agentes que, a ese momento, prestaban uploads/2014/07/SOTIR_2013_Spanish.pdf. [3]
Disponible en: https://www.osiptel.gob.pe/documentos/2-
servicios equiparables. indicadores-del-servicio-movil. [4] Disponible en: https://
Así, el Perú se puso regulatoriamente al intranet1.sbs.gob.pe/estadistica/financiera/2015/Mayo/B-
día respecto de otros países hispanohablantes, 3232-my2015.XLS.