Segunda etapa Ao 10 Martes 22 de noviembre de 2016

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SIMPLIFICACIN EN SERIO
Del destrabe burocrtico a un mejor servicio
Pgs. 2-3 Vctor Zavala Lozano

Pgs.4-5 Pgs.6-7 Pg.8

ALIANZAS ESTRATGICAS DERECHO PENAL IMPACTO SOCIAL
Obras por Impuesto. Una herramienta ecaz e La posicin jurdica del compliance ocer El efecto y trascendencia social de las
innovadora para la inversin regional y local. y su presencia dentro de la organizacin. decisiones judiciales, incluso por encima de los
Gerardo Soto - Karen ngeles Jhuliana Atahuamn Pucar formalismos legales. Enrique Pestana Uribe
2 suplemento de
anlisis legal Martes 22 de noviembre de 2016 GESTIN PBLICA

PRIMERAS MEDIDAS PARA UN MEJOR SERVICIO AL CIUDADANO

La simplicacin
administrativa en serio
VCTOR las entidades debern obtener previamente la
ZAVALA autorizacin expresa e indubitable del usuario
LOZANO o administrado.
Abogado. Gerente legal Las entidades de la administracin pblica,
de la Cmara de Comercio adems, debern implementar los mecanis-
de Lima (CCL). Experto en
derecho corporativo. mos que permitan el intercambio gratuito de
informacin en un plazo de 60 das hbiles
contados desde el 10 de noviembre del 2016.
La informacin que las entidades pblicas
deben proporcionarse entre ellas, en forma gra-
tuita, respecto de los administrados y usuarios,

E
l Poder Ejecutivo, en uso de las fa- es la referida a la identificacin y estado civil, a
cultades legislativa otorgadas por el los antecedentes penales, judiciales y policiales,
Congreso de la Repblica, public a los grados y ttulos, a la vigencia de poderes y
el pasado jueves 10 el denominado designacin de representantes legales, as como
primer paquete simplificador de aquella relacionada a la titularidad y dominio
trmites en beneficio de los ciudadanos y los sobre bienes registrados.
empresarios. Nos referimos al Decreto Legis- En tanto se implemente la interoperabilidad,
lativo N 1246. la informacin y documentos mencionados
As, varias de estas medidas han sido re- podrn ser sustituidos, a opcin del adminis-
clamadas permanentemente por la Cmara de trado o usuario por una declaracin jurada.
Comercio de Lima (CCL) y sus asociados, espe- En la norma se especifica, tambin, que las
rando que en los prximos das se publiquen entidades pblicas estarn prohibidas de exigir
otras propuestas para impulsar la simplifica- a los administrados o usuarios la informacin
cin de los trmites, que finalmente permitan la que puedan obtener directamente mediante la
formalizacin, el desarrollo y el crecimiento del interoperabilidad.
sector empresarial, en especial de las pequeas A su vez, estn prohibidas de exigir a los
empresas que, debido a las trabas y sobrecostos administrados o usuarios en el marco de un
vigentes, operan en la informalidad. procedimiento o trmite administrativo copia
A continuacin destacamos los alcances
bsicos de la referida norma, vigente desde
Pedido y emisin de certicados del Documento Nacional de Identidad (DNI),
y copias de la partida de nacimiento o bautizo
el pasado viernes 11 de noviembre y cuyas La primera copia certifica- prohbe la exigencia del su cnyuge, conviviente o cuando se presente el DNI, excepto en los pro-
medidas se aplicarn en todas las entidades de da de la denuncia policial certificado de mudanza parientes hasta el primer cedimientos donde resulte esencial acreditar
la administracin pblica, vale decir gobierno ser gratuita y deber domiciliaria para el trans- grado de consanguinidad, la filiacin y esta no pueda ser acreditada fe-
nacional, gobiernos regionales y gobiernos entregarse de inmediato porte de bienes muebles y previa autorizacin ex- hacientemente por otro medio.
locales (municipalidades). al denunciante, una vez enseres. Solo ser exigi- presa del titular mediante Tambin las entidades de la administracin
realizada la denuncia ble al transportista una carta simple. pblica estarn prohibidas de exigir a los ad-
Informacin correspondiente. declaracin jurada suscrita El certificado de discapa- ministrados o usuarios, en un procedimiento
Mediante este decreto legislativo se dispone El Decreto Legislativo N por el usuario del servicio, cidad podr ser otorgado o trmite administrativo, copias de partidas
que las entidades pblicas, de manera gratuita, 1246 establece la elimi- que indique los puntos por mdicos certificadores de nacimiento o certificado de defuncin emi-
deben permitir o poner a disposicin de las de- nacin de la exigencia del de partida y destino, as registrados en los estable- tidas en fecha reciente o con un mximo de
ms entidades que lo requieran, la informacin certificado de superviven- como la relacin de bienes cimientos de salud pblica antigedad.
o bases de datos que administren, recaben, cia en los procedimientos o a trasladar. y privada, tomando en Tampoco podrn exigir la legalizacin no-
sistematicen, creen o posean respecto de los trmites relacionados con Los certificados de antece- cuenta que la certificacin tarial de firmas, salvo exigencia legal expresa,
usuarios o administrados. (Interoperabilidad pensiones bajo cualquier dentes penales y policiales ser inmediata cuando la ni copia de la ficha Registro nico de Contri-
entre entidades de la administracin pblica). rgimen. podrn ser solicitados, discapacidad sea evidente buyentes (RUC) o certificado de informacin
En caso la informacin se encuentre protegi- Adems, esta norma adems del interesado, por o congnita. registrada en la Superintendencia Nacional de
da por la Ley de Proteccin de Datos Personales, Aduanas y Administracin Tributaria (Sunat).

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GESTIN PBLICA Martes 22 de noviembre de 2016
suplemento de
anlisis legal 3

nente descargo del anterior propietario. Por

Apuntes ende, el vendedor del inmueble o vehculo no
tendr que hacer el descargo de su propiedad
Para la aproba- de medidas que en la municipalidad respectiva para efecto
cin y publica- permitirn dotar del impuesto predial e impuesto vehicular,
cin del Decreto al rgimen jur- respectivamente.
Legislativo N dico que rige la El decreto legislativo elimina del mbito
1246 el Poder administracin de la Oficina Nacional de Gobierno Interior
Ejecutivo toma pblica de dispo- (Onagi) (Ministerio del Interior) la supervi-
en cuenta que siciones a favor sin, control, fiscalizacin y realizacin de
la legislacin del ciudadano promociones comerciales, mantenindose
establece entre en funcin a la solamente lo relacionado a las rifas con fines
los principios simplificacin, sociales y colectas pblicas.
que sustentan el eficacia, eficien-
procedimiento cia, celeridad y Contratacin laboral
administrati- equidad en los El Decreto Legislativo N 1246 tambin eli-
vo, el debido procedimientos mina la obligacin de remitir copia de los
procedimiento, administrativos, contratos de trabajo sujetos a modalidad
razonabilidad, garantizando as al Ministerio de Trabajo y Promocin del
celeridad, efica- los derechos e Empleo (MTPE) dentro de los 15 das de su
cia y de simpli- intereses de los suscripcin.
cidad, los cuales administrados, No obstante, la autoridad de trabajo podr
deben aplicarse con sujecin al ordenar la verificacin de los requisitos forma-
dentro de la ac- ordenamiento les del contrato y, de ser el caso, la aplicacin
tuacin de toda constitucional. de la multa que se puede imponer al empleador
la entidad de la En ese orden de por el incumplimiento incurrido.
administracin ideas, los princi- Para la aprobacin del contrato de tra-
pblica. pales rubros en bajo de un extranjero, se elimina la obli-
Adems, consi- los cuales se dic- gacin de presentar el ttulo profesional
dera que el literal tan las medidas o certificados legalizados y la fotocopia
a.8 del numeral 1 de simplificacin legalizada del pasaje de este y su familia.
del artculo 2 de administrativa Solamente se requerir la presentacin de
la Ley N 30506 son: una declaracin jurada de la empresa que
faculta al Poder i) Implementa- seale que la contratacin del trabajador
Ejecutivo a le- cin de la intero- extranjero cumple con las condiciones es-
gislar en materia perabilidad en la tablecidas por la ley y que este personal
de reactivacin administracin cuenta con la capacitacin o experiencia
econmica y pblica. laboral requerida, adems del contrato de
formalizacin a ii) Prohibicin trabajo escrito, correspondiente.
fin de perfeccio- de exigencias de
nar la norma- informacin y de Modalidades formativas
tiva tributaria documentos a los Los beneficiarios de las diferentes modalida-
municipal con administrados. des formativas debern ser declarados como
la finalidad de iii) Facilitacin tales en la planilla electrnica, conforme a la
mejorar la equi- en los pro- normatividad aplicable.
dad y eficiencia cedimientos Se dispone la eliminacin de la inscripcin
de los tributos administrativos en el libro especial autorizado por el MTPE y
de los gobiernos respecto al la inscripcin del convenio correspondiente
locales. cumplimiento de ante la autoridad de trabajo.
En funcin de obligaciones y A su vez, se derogan las normas relaciona-
ello, el Poder iv) Responsabili- das con la obligacin de remitir al mencionado
Ejecutivo pro- dad del funcio- portafolio el convenio respectivo. Tambin
pone un grupo nario. se eliminan las disposiciones vinculadas a
las infracciones por no contar con el libro de
registro de convenio o por no presentar el
convenio al MTPE.
Adems, estarn prohibidas de exigir Seguros y Administradoras Privadas de Fondos que sea necesaria para la adecuada implemen- De igual modo, se derogan las normas
certificados o constancias de habilitacin de Pensiones (SBS) para facilitar el pago de los tacin de aquellas acciones. relacionadas con la obligacin de contar con
profesional expedidos por los colegios pro- derechos de tramitacin de los procedimientos Importa precisar que el vencimiento de planes y programas de capacitacin laboral
fesionales, cuando dicha calidad pueda ve- administrativos en sus oficinas, a travs de las la fecha de vigencia del DNI no ser impe- juvenil, y el plan de entrenamiento y actua-
rificarse a travs de su portal institucional, plataformas digitales de sus clientes o de las dimento para que el ciudadano participe en lizacin para la reinsercin laboral.
ni tampoco podrn exigir cualquier otro tipo propias entidades pblicas. actos civiles, comerciales, administrativos, Tal es as que el decreto legislativo deroga
de requisito que conste en registros de libre Corresponder al Banco de la Nacin notariales, registrales, judiciales, policiales los artculos 18, 19, 34, 35, el inciso 1 del art-
acceso a travs de internet u otro medio de implementar el pago en lnea de todos los y en todo acto en general en que requiera ser culo 42, el ltimo prrafo del artculo 46 y los
comunicacin pblica. procedimientos administrativos y tasas que presentado para acreditar su identidad. incisos 2 y 3 del artculo 52 de la Ley N 28518,
recauda. La declaracin jurada de transferencia de Ley sobre modalidades formativas laborales.
Trmites En tanto que el Ministerio de Economa y inmuebles y/o vehculos ante la municipalidad Por no tener fecha expresa de vigencia, el
Las entidades pblicas debern suscribir con- Finanzas (MEF), mediante la Direccin Ge- la debe presentar solamente el adquirente. Decreto Legislativo N 1246 empez a regir
venios con las instituciones financieras bajo la neral de Endeudamiento y Tesoro tendr que En virtud de tal declaracin, corresponder desde el pasado viernes 11 de noviembre de
supervisin de la Superintendencia de Banca, establecer la normatividad complementaria a la municipalidad respectiva hacer el perti- 2016. Z
4-5 suplemento de
anlisis legal
RGIMEN EFICAZ PARA AUMENTAR INFRAESTRUCTURA
Las obras
por impuesto
GERARDO KAREN
SOTO NGELES
Socio de Payet, Rey, Cauvi, Asociada de Payet, Rey,
Prez Abogados. Cauvi, Prez Abogados.
E
n 2008 se cre el Rgimen de Obras
por Impuesto mediante la Ley N
29230, que impulsa la inversin
pblica regional y local con parti-
cipacin del sector privado. Es un
mecanismo innovador que permite alianzas y
sinergias entre los sectores pblico y privado
mediante la ejecucin de proyectos de inversin
pblica en infraestructura.
La inversin realizada por el privado es
reconocida por el Estado mediante la emisin
de un certificado equivalente al monto de in-
versin que le permite efectuar pagos a cuenta
y de regularizacin del impuesto a la renta
(hasta por 50% del impuesto correspondiente
al ejercicio anterior).
Escenario
De acuerdo con el ranking del Informe de
Competitividad Global 2015-2016 del World
Economic Forum, el Per se posiciona en el
puesto 89 de 144 pases en lo que se refiere a
infraestructura.
Segn el Plan Nacional de Infraestructura
elaborado por la Asociacin para el Fomen-
to de la Infraestructura Nacional (AFIN), la
brecha en este rubro en el perodo 2016-2025
alcanzara un total de 159,549 millones de
dlares. Contrarrestarla implicara una inver-
sin promedio anual del 8.27% del producto
bruto interno (PBI) (es decir, 15,955 millones
de dlares anuales).
En este contexto, el Rgimen de Obras por
Impuesto constituye una alternativa efecti-
Martes 22 de noviembre de 2016
rgimen; no obstante que segn el Reporte del
Planteamientos Instituto Nacional de Estadstica e Informtica
(INEI) de 2015, Huancavelica se encuentra en el
segundo grupo con alto porcentaje de extrema
Q A pesar de gedades, (ii) pobreza, junto a Ayacucho y Amazonas en un
los esfuerzos del disminuir la in- intervalo de 8.8% y 12.3%.
sector privado en fluencia poltica Cajamarca es el departamento con mayor
la participacin en la ejecucin pobreza extrema en el intervalo de 16.6% a
de obras por de los proyectos, 23.9%; en tanto que ms del 50% de la pobla-
impuesto, an (iii) aliviar los cin es pobre.
falta ms inver- procedimientos
sin con impacto y plazos internos Conictos sociales
social. de cada entidad De acuerdo con el Reporte Mensual de Conflic-
pblica para las tos Sociales N 148-junio 2016, de la Defensora
Q Para ello, el aprobaciones de del Pueblo, se aprecia la frecuencia de conflictos
Estado debe las conformida- sociales desde junio de 2015 a junio de 2016.
promover la des. En dicho perodo, los conflictos se han man-
confianza en el tenido y, en algunas ocasiones, se han elevado
inversionista. Q Estos as- a 215 (noviembre de 2015).
pectos, entre El departamento con mayor conflictos so-
Q Tal promocin otros, no estn ciales en junio de 2016 fue Apurmac, cuya
de confianza contemplados en implementacin de obras por medio del R-
puede realizarse el Reglamento gimen de Obras por Impuesto es nula.
a travs de: (i) del Rgimen A pesar de tener un grado de conflictividad
una regulacin de Obras por importante, en ncash se han realizado pro-
clara sin ambi- Impuesto. yectos por obras por impuesto. Todo depende
de la real voluntad de las autoridades y los
inversionistas.
En esta situacin, en la cual la brecha de
va para impulsar la ejecucin de proyectos infraestructura es alta y existen departamen-
de inversin pblica en infraestructura con tos en el Per con altos ndices de pobreza
impacto social a escala regional y local, con extrema (por ejemplo, Cajamarca) y conflic-
la participacin del sector privado, mediante tividad (Apurmac, Puno, Cusco y Cajamar-
la suscripcin de convenios con los gobiernos ca, entre otros) es necesario dar un mayor
regionales y/o locales, universidades pblicas impulso al Rgimen de Obras por Impuesto,
y, actualmente, el Gobierno Nacional. que a la vez permita mejorar los indicadores
de competitividad y disminuir la brecha en
Ranking infraestructura.
De acuerdo con informacin de Proinversin, Es un mecanismo de inversin en cons-
en el ranking de departamentos por montos de tante mejora normativa, lo cual ha permitido
inversin en obras por impuesto del perodo innovar el procedimiento para la ejecucin
2009 a 2016, el monto de inversin total ejecu- de los proyectos. Es as que mediante la Ley
tado a julio de 2016 asciende solamente a 2,190 N 30264 se abre la posibilidad de realizar
000,000 soles. Arequipa, Piura, ncash, Tacna, proyectos distintos a los de infraestructura e
Moquegua y Pasco son los departamentos de incluyendo al Gobierno Nacional en este rgi-
mayor ejecucin de proyectos mediante el R- men para la ejecucin de proyectos en materia
gimen de Obras por Impuesto. de salud, educacin, turismo, agricultura y
Por otro lado, los departamentos de Madre riego, orden pblico y seguridad, cultura, sa-
de Dios y Huancavelica son los que menos neamiento, deporte y ambiente, incluyendo su
proyectos de inversin han ejecutado bajo este mantenimiento.
 INVERSIONES

Hacia el Bicentenario 2021

Por las consideraciones
expuestas, es necesario
priorizar las metas
del pas con miras
al Bicentenario de la
Independencia, que se
conmemorar en 2021.
Dichas metas debern
considerar la promocin
y ejecucin de medidas
efectivas para lograr el
cierre o la reduccin de la
brecha de infraestructura,
que conlleva a combatir
la pobreza y pobreza
extrema y obtener
mayores escalas de
competitividad, para lo
cual una herramienta
eficaz y eficiente es que los
gestores pblico-privados
apliquen el Rgimen de
Obras por Impuesto en
beneficio de la poblacin.
Esta es una oportunidad
que no debemos dejar
pasar.

SECTORES DE DESARROLLO Proyectos

DE OBRAS POR IMPUESTO Hasta julio de 2016, los proyectos de inversin
pblica bajo el Rgimen de Obras por Impuesto
Telecomunicaciones/ S/. 973 MM se han desarrollado en un mayor porcentaje
Cultura/Irrigacin/ Transporte en transporte, saneamiento y educacin, tal
Otros como se aprecia en el grfico sobre sectores
de desarrollo de obras por impuesto.
Las empresas con mayor participacin en
45%
este rgimen constituyen, a julio de 2016, el 77%
de la inversin total en Obras por Impuesto.
4% Lineamientos normativos
2% Por otro lado, respecto al ciudadano, la confian-
5% 21% za con el sector privado se fortalece a travs de
7% obras concluidas y conservadas en el tiempo.
16% Para ello, es importante incluir el manteni-
miento en los proyectos.
Seguridad S/. 465 MM En esa lnea, es relevante resaltar que entre
Salud Saneamiento los aspectos importantes de las ltimas modi-
ficaciones al Rgimen de Obras por Impuesto
Comercio/ que coadyuvarn a promover y aclarar ciertas
Esparcimiento Educacin
incertidumbres para el sector privado de este
mecanismo son los siguientes:
ES NECESARIO Q Los proyectos de inversin pblica, in-
cluyendo las modificaciones durante la fase
PRIORIZAR LAS de inversin, no podrn exceder de 15,000
METAS DEL PAS unidades impositivas tributarias (UIT).
Q La entidad pblica ser responsable
CON MIRAS AL por la correcta supervisin del proyecto de
BICENTENARIO DE LA inversin. La entidad privada supervisora ser
INDEPENDENCIA, QUE financiada por la empresa privada y sus costos
sern reconocidos en el certificado de inversin
SE CONMEMORAR pblica regional y local (Ciprl) o certificado
EN 2021, LAS CUALES de inversin pblica gobierno nacional tesoro
pblico (Cipgn).
DEBERN CONSIDERAR Q Las mayores prestaciones de los servicios
LA PROMOCIN de supervisin que se originen por variaciones
Y EJECUCIN DE o modificaciones al proyecto durante la fase
de inversin sern autorizadas directamente
MEDIDAS EFECTIVAS por el titular de la entidad pblica mediante
PARA LOGRAR la suscripcin de adendas al contrato original.
Importa indicar que para la autorizacin de
EL CIERRE O LA dichas prestaciones no es de aplicacin suple-
REDUCCIN DE toria lo dispuesto en la Ley de Contrataciones
LA BRECHA DE del Estado, su reglamento y normas conexas.
Q Se establece de manera expresa en la legis-
INFRAESTRUCTURA, lacin que los costos en los que incurra la empresa
QUE CONLLEVA privada por la elaboracin del expediente de
A COMBATIR LA mantenimiento sern reconocidos en el primer
Ciprl o Cipgn que se emita luego de que la entidad
POBREZA Y POBREZA pblica haya dado conformidad al mismo.
EXTREMA Y OBTENER Q A su vez, se establece que se entregar
el Ciprl o Cipgn trimestralmente por avance
MAYORES ESCALAS DE de ejecucin del proyecto, cuando el plazo de
COMPETITIVIDAD. ejecucin sea igual o mayor a cinco meses. Z
6 suplemento de
anlisis legal Martes 22 de noviembre de 2016 EMPRESA

EL RESPONSABLE DEL CUMPLIMIENTO NORMATIVO

La posicin jurdica
del Compliance Ocer
JHULIANA para que vigile y controle las actividades de esperarse tiene superiores, eso no deber
ATAHUAMN su empresa con el fin de mantenerse siempre ser bice para que su trabajo se vea afecta-
PUCAR en el lado de lo legal, no puede confiar dicha do de alguna manera. Esto va de la mano
Abogada. Miembro del tarea a una persona que no sea reconocida pre- con la independencia, que es tambin otra
Estudio Caro & Asociados. cisamente por no tener una conducta acorde caracterstica.
Magster en Derecho Penal
por la Universidad Pompeu con ella, pinsese en el caso de un acusado iv) Independencia. En este apartado
Fabra, Espaa. o condenado por un delito de corrupcin o se busca que el oficial de cumplimiento rea-
delitos contra el patrimonio. lice su trabajo sin presiones de por medio y
iii) Neutrali- menos an que los dems funcionarios pre-
dad. No debe estar tendan interferir en su trabajo y que el oficial
sujeto a presiones lo permita (2). Un aspecto importante donde

C
uando hablamos de compliance de ningn tipo, se ver afectado este requisito ser sobre el
tenemos que referirnos obligato- si es que dentro sueldo que perciba el compliance officer, as
riamente a la persona que tendr de la jerarqua por ejemplo si sus bonos anuales salariales se
sobre sus hombros el funciona- como es de ven reflejados por la obtencin de beneficios
miento del modelo de prevencin
dentro de la empresa. Importa preguntarnos
entonces, quin ser la persona ms idnea
para controlar la legalidad dentro de una
empresa y evitar en lo posible la comisin
de delitos? Y por ende cul ser el perfil
que debe tener?
De entrada, la tarea suena ardua y
difcil, pero de hecho el oficial de
cumplimiento (o compliance officer
en lengua inglesa) no tiene el perfil tan
disperso u opuesto que cualquier otro
directivo. Pero s es verdad que a aquel
se le exigir unos componentes, que
a los otros directivos no se les exige.

Perl caracterstico
Un oficial de cumplimiento debe
reunir al menos las siguientes
caractersticas:

i) Una formacin slida en

compliance. Hay que tomar en
cuenta que no cualquier profe-
sional puede tener las funciones
de un oficial de cumplimiento, si
es que no est formado para ello
(1), pues gozar de un eximente
o una atenuacin de respon-
sabilidad no pasa por colocar
un ttulo a un profesional que
no est preparado, debido a
que no conocer qu significa
trabajar en compliance.
ii) Honestidad. En este
tema el Derecho est ms que
nunca vinculado a la tica.
Si el titular de la empresa va
a colocar a un funcionario
EMPRESA Martes 22 de noviembre de 2016
suplemento de
anlisis legal 7

SOBRE LAS FUNCIONES en el caso peruano existe un reglamento que

DEL COMPLIANCE
OFFICER NO EXISTE
UN CONSENSO EN
LA DOCTRINA. LAS
FUNCIONES VARAN
UNAS DE OTRAS
DE ACUERDO A LAS
POSICIONES QUE
CADA AUTOR TIENE.
ALGUNOS -POR
EJEMPLO- POSTULAN
QUE ES EL MISMO
COMPLIANCE OFFICER
QUIEN DEBE DISEAR
EL COMPLIANCE
PROGRAM; OTROS,
SIN EMBARGO,
CONSIDERAN QUE ES
CONTRAPRODUCENTE
QUE SEA L QUIEN LO
DISEE, PUES SOLO
DEBER ABOCARSE
A LA DIRECCIN DEL
DEPARTAMENTO DE
COMPLIANCE.
empresariales, esto podra ocasionar un con-
flicto de intereses entre su labor y su intencin
de percibir dicho bono (3).
v) Autoridad. Todo funcionario que
pretenda que valgan sus propuestas tiene que
gozar de autoridad dentro de su entorno labo-
ral; se entiende, entonces, que este compliance
officer debe actuar para que sus opiniones
prevalezcan sobre todo en las altas esferas
de la empresa, pudiendo tener acceso al rgano
de administracin y teniendo capacidad de
influencia sobre ellos (4).
Funciones
Luego de establecer el perfil de este oficial
de cumplimiento, corresponde sealar qu
funciones debe cumplir esta persona.
Para que el modelo de cumplimiento
funcione, este debe estar dirigido por algn
funcionario que haya sido designado para
ello. Es as que dentro de la empresa, la sec-
cin encargada de llevar a cabo el modelo
de prevencin puede estar conformada por
una sola persona o por varias, siendo en este
ltimo caso donde tendr que haber a su
vez una persona responsable de los oficiales
de cumplimiento que estn a su cargo.
Esto depender del tamao de la empresa.
Si es una mediana o pequea, ser suficiente
contar solo con un compliance officer, sin
El asesor jurdico regule las funciones del compliance officer.
Pero lo cierto es que las funciones rondan
sobre los siguientes puntos: prevencin y evi-
QAdems de todo lo en cambio no debe por qu es pertinente tacin de la comisin de algn ilcito, detec-
expuesto, debemos tocar asumir nicamente una conocer y establecer cin de alguna deficiencia dentro del sistema
otro punto, la ntima posicin pro empresa, cules son las funciones compliance e informacin al empresario (u
relacin funcional que sino pro Derecho o pro del compliance officer, rgano de administracin o en general a la
puede producir confusin legalidad. tendramos que responder alta direccin de la persona jurdica).
entre el asesor jurdico y Q Debe estar enterado de la siguiente manera: Todo esto dentro del marco de las funcio-
el compliance officer. suficientemente del
negocio. Aunque no se le
porque ello va de la mano
con la responsabilidad
nes primarias o principales, y las funciones
QLo cierto es que este tales como el fomento del Cdigo de tica y
ltimo personaje no estar exige que tenga formacin (penal) que sobre l pudiera de los valores de la empresa a los empleados,
encargado de asesorar jurdica, s es necesario que recaer. capacitacin a los empleados, entre otros,
jurdicamente a la empresa, conozca de la normativa QAs las cosas, en el sern funciones de tipo organizacional o se-
ni tampoco se encargar de necesaria vinculada al caso de que se pretenda cundario. Naturalmente, dependiendo de
defenderla o representarla, desempeo del negocio responsabilizar penalmente las funciones que desempee, repercutir
como s lo hacen por de la empresa, tanto de a un compliance officer directamente en la posible responsabilidad
ejemplo los abogados del la normativa nacional se deber analizar caso del compliance officer.
Departamento legal, los como de la internacional por caso cules eran los Por ahora nos centraremos en las funciones
que llevan los procesos (si fuere el caso que hagan lmites de la funcin de tipo primario o principal; y dentro de ellas
de la empresa ante los negocios con empresas del que desempeaba y tomaremos la postura de que el compliance
juzgados (6). extranjero). comprobar si merece tener officer realiza las funciones de vigilancia e
QEl compliance officer QA todo ello, a la pregunta responsabilidad o no. informacin.
Vigilancia
En primer lugar, decimos que vigila el des-
empeo de los empleados, as como el mismo
funcionamiento del sistema empresarial en
su conjunto, y luego (de lo que haya vigilado)
informar de lo que sepa al empresario o a
la alta direccin (o, en definitiva, a quien se
haya sealado dentro del compliance pro-
gram para recibir dicha informacin y tenga
la capacidad de decidir qu hacer ante ello).
De esto ltimo, se confirma que, en defini-
tiva, el compliance officer no tendr dentro
de sus funciones reparar o sancionar l mismo
la desviacin de alguna conducta.
l se concentrar en ser un conducto de
vigilancia e informacin de la realidad de la
persona jurdica hacia los superiores.Z
[1] Aqu es verdad que al menos en el caso peruano
an no existe una oferta de cursos sobre formacin a
oficiales de cumplimiento, donde se les ensee sobre
Business Ethics, los modelos de gestin empresarial,
gestin del riesgo, Compliance sectorial, los procesos de
denuncia e investigacin interna, tcnicas de framing,
etc. [2] Sobre estas caractersticas, AYALA DE LA TO-
RRE, Compliance, Madrid 2016, p. 21 y 22. [3] EN-
SEAT DE CARLOS, Sylvia, Manual del Compliance
Officer, Navarra 2016, p. 46. [4] ENSEAT DE CAR-
LOS, Manual del Compliance Officer, p. 46-47. [5]
AYALA DE LA TORRE, Compliance, p. 21. Sobre las
funciones bsicas de un compliance officer de acuerdo
a lo que el profesor Bacigalupo estas se resumen en lo
siguiente: vigilancia, asesoramiento, advertencia y eva-
luacin de los riesgos legales de gestin. BACIGALUPO,
Enrique, Compliance y Derecho penal, Pamplona
embargo, si la organizacin debido a su di- doctrina. Las funciones varan unas de otras 2011, p. 107 y ss. [6] En ese sentido vase, ENSEAT
DE CARLOS, Manual del Compliance Officer, p. 32.
mensin y tambin en atencin a los recursos de acuerdo a las posiciones que cada autor tie- Quien nos pone el siguiente ejemplo para entender
que pueda destinar a ello necesitara de ms ne. Algunos por ejemplo postulan que es el mejor la diferencia: [] si se estn diseando en la em-
personal, tendr que contar con un chief com- mismo compliance officer quien debe disear presa medidas de proteccin de la propiedad industrial,
el abogado siempre estar pensando en controles que
pliance officer (CCO), que deber coordinar y el compliance program; otros, sin embargo, eviten que la propiedad industrial de la propia empresa
dirigir a los dems de acuerdo a su especiali- consideran que es contraproducente que sea sea vulnerada por terceros, [] el compliance officer,
zacin, por ejemplo al tax compliance officer, l quien lo disee porque solamente deber sin embargo, elaborar medidas y controles que eviten
corporate compliance officer, competition abocarse a la direccin del Departamento de que los empleados de la empresa puedan vulnerar la
propiedad industrial de terceras partes con las que se
compliance officer, etc. (5). Compliance. Pero lo cierto es que las funciones relacionan (clientes, socios, proveedores, etc.), utilizan-
Ahora bien, sobre las funciones del com- que desempee dependern nicamente del do sin su consentimiento materiales de su propiedad, es
pliance officer no existe un consenso en la criterio del empresario. Tampoco al menos decir, intentar proteger a esas terceras partes.
8 suplemento de
anlisis legal Martes 22 de noviembre de 2016 JUDICATURA

IMPACTO EN LA SOCIEDAD

La decisin
judicial
ENRIQUE sociedad frente a quienes pretendan someterla
PESTANA URIBE con acciones que afecten gravemente su vida
Abogado. Miembro de
o integridad fsica, incluso por encima de los
la Asociacin Peruana de formalismos que nos impongan las leyes, o
Derecho Constitucional y incluso las normas constitucionales, si es que
del gabinete de asesores
de la Presidencia del Poder estos entran en colisin con otros preceptos
Judicial. fundamentales.
El juez no debe olvidar que la Constitucin
es un instrumento jurdico que debe leerse te-
niendo como base los principios constituciona-
les plasmados en su artculo 3. Tales principios

E
l presidente del Poder Judicial, Vctor son orientadores del actuar jurisdiccional. Por
Ticona Postigo, hizo un llamado lo mismo, ninguna interpretacin que un juez
a los jueces para que acten con haga de las normas contenidas en ella podra
celeridad y firmeza cuando se les ir en contra de sus preceptos.
asigne casos relacionados con la Resulta incomprensible que fiscales y jue-
delincuencia comn. Ha pedido a los opera- ces invoquen el cumplimiento estricto de
dores de justicia aplicar las normas jurdicas plazos mximos de detencin de personas
correspondientes y valorar de manera adecuada detenidas en flagrancia y con pruebas irrefu-
los indicios y pruebas al momento de emitir tables de haber incurrido en delitos de gran
sentencias, medidas restrictivas o beneficios lesividad social, disponiendo su libertad o
carcelarios. Ha sostenido que el juez debe eva- negndose a recibir al detenido, porque se
luar exhaustivamente el expediente y, cuando excedieron algunos minutos u horas en el pla-
corresponda resolver, hacerlo considerando el zo mximo de detencin que la Constitucin
impacto social que puedan acarrear sus deci- Poltica establece. Ni siquiera el Cdigo Pro-
siones, agregando que los magistrados deben cesal Constitucional es tan severo y estricto ante el juez competente dentro del plazo de 24 trina y la jurisprudencia han denominado
proceder con independencia, transparencia y en cuanto a ese aspecto. horas, el juez constitucional en ningn caso hbeas corpus traslativo, figura recogida
celeridad a fin de evitar la impunidad. Ante la interposicin de un hbeas corpus dispondr su inmediata libertad, sino ms bien en el artculo 34 inciso 3) del Cdigo Procesal
Esta invocacin debe ser considerada como por quien no ha sido detenido arbitrariamen- que sea puesto a disposicin de la autoridad Constitucional. De all que no se comprenda
un norte a seguir por todos los operadores te, sino en virtud a un mandato judicial o en judicial respectiva. la actuacin de algunos jueces penales de re-
judiciales. Si bien la Constitucin y las leyes flagrante delito, pero que no ha sido llevado Estamos en esos casos ante lo que la doc- chazar la entrega del detenido y el expediente
garantizan la independencia de los jueces, respectivo, solo porque la detencin se extendi
ellos estn obligados a observar y respetar la por breve trmino, cuando ni siquiera en tales
Constitucin y el ordenamiento jurdico de la
Nacin, ms aun cuando en la norma funda-
Urge reforzar conocimientos casos un juez constitucional dispondra que el
detenido afectado con la demora sea liberado
mental del Estado se recogen los preceptos que Una de las distorsiones que la mayora superen los general del Derecho entre incondicionalmente.
contienen criterios orientadores y mandatos en la aplicacin de las cuatro aos y as asegu- quienes cumplen funcio- Ante un supuesto conflicto entre derechos
claros que nos vinculan a todos, gobernantes normas penales es que los rarse que quienes causan nes judiciales, en especial fundamentales, como la libertad individual y
y gobernados. jueces estn convencidos mayor dao a la sociedad el estudio y dominio de bienes jurdicos protegidos constitucionalmen-
de que cuando la pena a siempre vayan a la crcel. las reglas de la hermenu- te a favor de la colectividad, el juez debe preferir
Previsin de consecuencias imponerse no supera los En cualquier pas se con- tica, adems del adecuado a las vctimas de la delincuencia, que en este
Un juez siempre debe decidir bajo el principio cuatro aos debe haber dena a penas de prisin manejo de los principios caso es la sociedad, aplicando el principio favor
de previsin de consecuencias. No es un au- una condena condicional. efectiva de pocas semanas constitucionales y las tc- debilis. Frente al agresor solo cabe asegurar la
tmata que se limita a aplicar la ley mecni- No consideran que la o meses y se consigue as nicas de ponderacin de integridad fsica de la vctima y si ello supone
camente y sin miramiento ni criterio alguno. norma seala que esa es un efecto punitivo que derechos constitucionales. la necesidad de ordenar el internamiento del
El juez est obligado a adoptar sus decisiones solo una posibilidad ex- cumple una doble funcin Necesitamos jueces creati- primero, pues hay que hacerlo. Las sociedades
considerando variables y elementos de juicio cepcional y que se pueden esencial: imponer un cas- vos, capaces de construir tienen el derecho a defenderse contra quienes
que van mucho ms all de una aplicacin imponer penas de das, tigo al infractor, y enviar sentencias que aporten amenazan su seguridad y el Estado est en la
cerrada, pura y simple de la norma. Debe tener semanas o meses. Esta un mensaje a la sociedad a la jurisprudencia y la obligacin de protegerla. As lo manda el ar-
la capacidad de entender que ninguna ley ni poltica judicial ha hecho que desea sentir que no enriquezcan. Solo as tculo 44 de la Constitucin y debe cumplirse.
cdigo del mundo puede prever los hechos y que el legislador opte por hay impunidad. conseguiremos un Poder Vale la pena corregir el concepto errado de
circunstancias que rodean los actos delictivos aumentar desproporcio- Hace falta reforzar los Judicial que est a la altura algunos magistrados de considerar como la
de las personas. De ser el caso, el juzgador est nadamente las penas para conocimientos de la teora de las circunstancias. parte dbil al detenido, cuando en realidad lo
obligado a optar siempre por defender a la es la sociedad. Z