Abandono, Negligencia, Maltrato. Esquemas Derecho Proteccional de La Niñez Parte I

FUNDAMENTOS, IMPLICANCIAS Y
DESAFÍOS PARA LA PROTECCIÓN DE LA

NIÑEZ
MALTRATO Y ABUSO SEXUAL COMO
VULNERACIÓN GRAVE DE DERECHOS
Hernán Fernández Rojas
ABANDONO NEGLIGENCIA MALTRATO: DERECHO

PROTECCIONAL DE LA NIÑEZ HERNAN FERNANDEZ 2020
¿ Es visible o invisible la
realidad del maltrato infantil ?
¿Podemos esperar la develación, la denuncia o

la protesta de niños/as de la misma manera
que reaccionaría un adulto/a. ?

¿ TIENE ESTA PREGUNTA RELACION CON LA
LA PSICOLOGIA DEL DESARROLLO INFANTIL,
EL TRAUMA, EL APEGO Y OTROS FACTORES
PSICOSOCIALES ?

La niñez como fase vulnerable
del desarrollo humano
EL APEGO Y LA EMPATIA como base necesaria para
garantizar el desarrollo y el bienestar. El Derecho lo
considera en la base de la presunción legal de la
idoneidad parental. ( artículo 222 del CC)
No sólo se deben captar las necesidades infantiles

sino se debe tener la disposición y capacidad
concreta responder correctamente a esas
necesidades, a tiempo y con calidad.

¿ Por qué con plena vigencia de la Convención Internacional
de los derechos del Niño/a y de leyes especiales de la Niñez
se vulneran gravemente los derechos humanos
fundamentales de la Niñez ?
¿ Por qué perduran y se mantienen las vulneraciones que
producen el sufrimiento infantil, dañan la integridad física
y psíquica y ponen en riesgo la vida de niños, niñas y
adolescente ?
La vulneración de derechos de la Niñez

manifestada en el sufrimiento de NNA pone en
evidencia el fracaso de la sociedad, el Estado y
específicamente de la Justicia que han debido
proteger ( y no lo han hecho) con oportunidad y
calidad a niños, niñas y adolescentes.

La justicia debe ser siempre real ( no sólo simbólica o nominal), debe evitar los
errores y ser coherente con la realidad psicosocial.
Entre el deber ser y la realidad SIEMPRE DEBE PRIMAR LA REALIDAD.
No se deben tomar decisiones basadas en suposiciones ( paradigma de

la familia biológica siempre es la mejor alternativa de vida), ingenuidades ( la
fantasía del cambio que no se ha producido ni se produce) o formalidades (
tiene derechos porque es el padre y es el padre porque consta en el certificado
– la parentalidad legal ( con incumplimiento de la finalidad ) no es lo mismo
que la parentalidad social fáctica y real ( que satisface las necesidades de
protección y bienestar infantil)

Una justicia ( como sistema) que no protege
no es una justicia justa ( como finalidad - resultado, y como sentido - valor de las
normas legales )
La Justicia tiene aciertos pero también errores y contradicciones.
Un sistema legal que fracasa o es ineficiente refuerza o mantiene inalteradas las
conductas de maltrato, dejando en mayor desamparo y riesgo al niño, niña o
adolescente, aumentado y profundizando el daño que se causa.

Vulneración de derechos: Dos
alternativas
 TRAUMA
 TRAUMA
 EXCLUSION
 COMPRENSION
 ESTIGMATIZACION
 INTERRUPCION
 SANCION Y
 REPARACION
REPRESION

LA SANCION DEL COLEGIO
“No renovación de la matrícula para el próximo año escolar”.
Dicha determinación se tomó teniendo en consideración lo establecido en los
artículos XIII (falta gravísima) y XIV letra c) porque el alumno incurrió en
“reiteradas actitudes y comportamientos que atentan contra la integridad física y
psicológica de otros miembros de la comunidad educativa, agresiones sostenidas
en el tiempo y registradas por el establecimiento”.
( anotaciones negativas, jugar con bolitas de cristal en sala de clases, decir fea a la
profesora, dibujar a la profesora, en una de esas sanciones se le hace trasladar su
escritorio a un pasillo del colegio)

La situación
Negligencia y abandono materno crónico.
Maltrato emocional
Vulneración grave de derechos en ámbito físico y psicológico.
Medidas de protección. Cuidado proteccional asignado a padre y abuela
paterna. ( Ha existido causa P por protección de derechos)
Ingreso Programa de Reparación en maltrato ( PRM)
Había sido dado de alta en PRM por Cumplimiento de plazo y objetivos. ( no
tuvo problemas escolares mientras estuvo en terapia especializada). Síntomas y
conductas se manifiestan luego del egreso de la terapia.

La respuesta del Colegio a la
Corte
“ el Colegio utilizó todas las otras medidas, tales como

diálogo personal y grupal, amonestación verbal,
amonestación por escrito, registro en Libro de Clases,
citación a reparación, suspensión de actividades, entrevista
con apoderado, sanción formativa, suspensión de clases,
carta de compromiso y condicionalidad “.

Argumentos por el niño
Cita del Dr. Jorge Barudy en los alegatos ante los tres jueces que
integraban la Sala.
“ Las conductas son las respuesta ante el sufrimiento y son

consecuencias del daño “.
NO ME DIGAN LO QUE TIENE ( Síntomas) díganme antes lo que le

hicieron a ese niño
La protección es un deber del Estado, las instituciones ( colegio) y las

personas ( directivos profesores)

Los considerandos de la Corte
Que, de lo informado por el establecimiento educacional y del registro de

anotaciones del menor, no queda duda que éste presenta un
comportamiento, en general, refractario al sistema normativo y
conductual aceptable para la sana convivencia interna y el normal
desarrollo de la labor educativa que presta el colegio. Sin embargo, de la
cadena de medidas que el citado establecimiento ha implementado para
corregir aquella situación, se observa que más que una labor de
contención de un niño de 9 años, ha existido una actividad represiva que
se aleja del deber de comprensión de las causas que motivan aquella
eventual desadaptación.

Los considerandos de la
Corte
Así, frente a aquello y estando el establecimiento educacional en conocimiento de
los padecimientos que ha vivido el menor, desde temprana edad,
necesario era entender que sus condiciones particulares, es decir, su
condición jurídica no es la misma que otros compañeros de la misma
edad, que no han tenido aquellas vivencias y experiencias
traumáticas.
( NECESIDAD DE PROTECCION COMPRENSION Y REPARACION DEL

DAÑO - EL NIÑO NO ES LA CAUSA DEL PROBLEMA )

LA RESOLUCION DE LA CORTE.
LO DISPOSITIVO DE LA
SENTENCIA.
SE ACOGE RECURSO DE PROTECCION:
Que, al haberse aplicado el reglamento, bajo un
prisma sancionatorio y no empático o acogedor a
un menor vulnerado, se ha efectuado un acto
arbitrario, que atenta contra la garantía
constitucional del derecho a la integridad síquica
del menor, razón que llevará a acoger esta acción,
como se dirá; más cuanto que la seguridad y
estabilidad que se pretende debe procurarse en
el establecimiento educacional que lo acogió

En consecuencia, la unidad técnica especializada
del colegio, deberá establecer un programa de
integración del menor con sus compañeros y
profesores, a fin de asistirlo, guiarlo y apoyarlo.
( Comentario: lo contrario de expulsarlo)

LO PSICOSOCIAL
EL SABER CIENTIFICO
EL DERECHO. El trauma como afectación del DERECHO HUMANO A LA
INTEGRIDAD ¨SIQUICA.
LA CLARIDAD Y CONTUNDENCIA DE UNA AFIRMACION CIENTIFICA ES

RECOGIDA POR LA JUSTICIA PARA HACER JUSTICIA.

¿ Por qué la justicia en este caso y a nivel de Corte reconoce el trauma y sus
efectos, comprende y resuelve PROTEGIENDO, evitando revictimización y
nuevos sufrimientos ?
¿ Por qué la justicia en este caso reconoce que es un tema de derechos humanos y
que se ha vulnerado el DERECHO A LA INTEGRIDAD PSIQUICA, tanto por la
cadenas de vulneraciones ( crónicas y severas) y luego por el sistema educativo ?

HIPOTESIS.
La justicia aplicó correctamente el sistema probatorio de la SANA CRITICA ( lógica,
experiencia y conocimiento científico afianzado )
La justicia entendió el impacto del trauma y de las vulneraciones de derechos.
La justicia vio al niño y su realidad psíquica.
La justicia le dio un contenido concreto al interés superior del niño.
La justicia reconoció la INTEGRIDAD PSIQUICA y el derecho a su recuperación y
mantención como un derecho humano fundamental que prima sobre otros derechos. (
el sistema educativo, el orden administrativo) .

¿ POR QUE LA JUSTICIA PUEDE SER CONTRADICTORIA Y NEGAR O RETARDAR LA
PROTECCION EN OTROS CASOS DE TRAUMA Y NECESIDAD DE INTERRUPCION Y
REPARACION DEL DAÑP EN NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES?
Porque la realidad del trauma no ha sido manifestada . No existen informes

clínicos, periciales ni terapéuticos.
Porque la realidad del trauma no es conocida por la justicia y al no ser conocida
no es valorada ni comprendida.
Porque ese conocimiento es interferido o desestabilizado por informes que
niegan o minimizan el trauma y sus consecuencias. Profesionales sin formación (
paso de lo laboral a la clínica o pericia infantil ), o sin control ético ni técnico. La
privatización en la justicia de familia. El Estado es subsidiario ( indiferente e
indolente ) . Los privados hacen sin control.

La vulneración grave de derechos deja de ser considerada como vulneración de
derechos humanos de la niñez.
Se desplaza el enfoque desde los derechos y necesidades de la niñez hacia el
conflicto real o aparente entre los padres.
Aparece el SAP como verdad científica sin que se cumplan los presupuestos del
propio SAP. (Madres que entregaron amplio régimen comunicacional no obstante
la violencia que vivieron, que favorecieron en sus acciones y discursos la
vinculación con los padres. El propio R. Gardner dijo que su teoría no aplicaba en
casos de violencia y abuso sexual )

Protección Natural - Protección Social ( comunitaria) –
Protección Administrativa -Protección Jurisdicional (
judicial )
La protección natural como la primera protección. Se reconoce

la tendencia natural de la especie humana. Los padres y la
Familia como espacio y comunidad de vida que se da y existe
naturalmente para proteger y favorecer el crecimiento y
desarrollo físico y emocional. ( necesidad de sobrevivencia, no
se adquiere automáticamente la autonomía biológica ).
Desarrollo biológico – desarrollo emocional

Protección Natural - Protección Social ( comunitaria) -
Protección Jurisdicional ( judicial )
La atribución legal del cuidado personal a los padres, o a la

madre o padre que esté viviendo con el hijo/a ( artículo 225 del
CC- ley 20.680 de 2013) es una consecuencia del
reconocimiento de la protección espontánea y natural, es
consecuencia de la presunción de idoneidad para el cuidado y
de una presunción de bienestar que se asocia al interés superior
del niño o niña.

Efectos de la presunción de idoneidad y de la
presunción de bienestar en la protección natural
No se debe acreditar la idoneidad de los padres. ( No se pide un

certificado de idoneidad que si se exige para la parentalidad/marentalidad
adoptiva )
No se adoptan resguardos adicionales para la crianza. Opera la
solidaridad familiar y social de manera natural y espontánea.
El derecho-deber de crianza es prioritariamente de los padres y la
familia. La intervención del Estado es subsidiaria. ( artículo 19 de la CIDN).
El Estado apoya y favorece Rol de los padres y la familia ( prestaciones
saludad, educación y otras).

Efectos de la presunción de idoneidad y de la
presunción de bienestar en la protección natural
Se acepta la consensualidad o ejercicio de autonomía de la voluntad para
acuerdos de crianza ( cuidado compartido)
Se reconoce derecho para que los padres elijan educación de los hijos/as
Se permiten delegaciones temporales de cuidado ( buenos padres y
madres toman buenas decisiones eligiendo los mejores cuidadores
temporales de la red familiar o comunitaria – Ejm. viajes, accidentes o
enfermedades )

El derecho-deber de cuidado personal tiene un
contenido. No es arbitrario o ilimitado.
Los padres deben procurar la mayor realización material y moral

posible de los hijos/as de un modo conforme al desarrollo de sus
facultades ( adquisición de autonomía física y emocional progresiva –
doble dependencia).
Con pleno respeto de los derechos humanos fundamentales que

emanan de la naturaleza humana.
◦ ARTICULO 222 DEL CODIGO CIVIL

LA PROTECCION NATURAL ES FORTALECIDA POR LA LEY, la
excepción para la intervención psicosocial requiere autorización
judicial
LA FAMILIA Y SU ESPACIO NATURAL “ EL HOGAR” ES

UNA FORTALEZA JURÌDICA , ES EL SÍMIL JURÍDICO
DEL CASTILLO DEL CIUDADANO MODERNO.
(INEXPUGNABLE PARA IMPEDIR LA ENTRADA
EXTERNA) – JUEZ SCHUDSON. RESGUARDO DE
DERECHOS CONSTITUCIONALES Y CIVILES .
OPCION JURIDICA BASADA EN LA REALIDAD DEL

BIENESTAR INFANTIL.

Hijos e hijas / niños, niñas, adolescentes
LA PROTECCION NATURAL:
Se reconoce
como
PRESUNCION DE IDONEIDAD PARENTAL tendencia
= Presunción de Bienestar Infantil natural de
la especie
humana
La Constitución Existen resguardos

Protege la penales (Delitos
LA CONSTITUCION
privacidad de la de violación de
PROTEGE LA
Familia y la Morada –
FAMILIA (artículo 1
inviolabilidad del inducción al
CPR)
hogar (art.19 N° 4 abandono de
CPR)Fernandez
Abandono Negligencia Maltrato: Derecho Proteccional de la Niñez Hernan hogar)
2020
Hijos e hijas / niños, niñas, adolescentes
Consecuencia de Presunción de idoneidad parental.

Cuidado personal de hijos/as corresponde a ambos
padres convivientes o a aquel con quien estuvieren
viviendo. Se reconoce valor a la voluntad para regular
acuerdos de cuidado compartido.
( Artículo 222-225 CC – Ley 20.680 de 2013)
En el ejercicio de
las facultades de Los padres y la
cuidado se pueden familia están
No se pueden protegidos de
realizar encargos
restringir intervenciones
o delegaciones
arbitrariamente las arbitrarias. La
temporales en
facultades intervención del
otros familiares o
parentales de Estado es de apoyo
personas idóneas,
cuidado y subsidiaria ( art.
Abandono Negligencia Maltrato: Derecho Proteccional (aceptación de la
de la Niñez Hernan Fernandez
2020
consensualidad) 18 CIDN)
Concepto psicosocial de función parental/marental de cuidado de los
hijos/as. Proximidad, identificación con concepto legal.
“ función parental implica poder satisfacer las múltiples necesidades de

sus hijos ( alimentación, cuidados corporales, protección, necesidades
cognitivas, emocionales, socio-culturales), pero, siendo que estas
necesidades son evolutivas los padres deben poseer una elasticidad
estructural que les permita adaptarse a los cambios de las necesidades
de sus hijos. Por ejemplo no es lo mismo cuidar, proteger, educar a un
bebé, que hacerlo con un adolescente.” ( BARUDY-).
ABANDONO NEGLIGENCIA MALTRATO:

DERECHO PROTECCIONAL DE LA
DERECHO-DEBER DE CUIDADO
CONCEPTO JURISPRUDENCIAL
“ La tuición no ha sido concebida para que los padres de un menor

puedan disfrutarla egoísta y arbitrariamente; por el contrario se
contempla como derecho del niño para que a través de ella se le
brinde cuidado y protección, en la forma más conveniente para su
salud física y psíquica. Al resolverse sobre la tuición de un menor,
más que la posición de los padres, debe considerarse la situación del
propio menor, y no puede alterarse un ambiente de tranquilidad y
felicidad del que está gozando…”
( Sentencia Corte de Apelaciones de Santiago 30 de mayo de 1989).
ABANDONO NEGLIGENCIA MALTRATO:

DERECHO PROTECCIONAL DE LA
Análisis del concepto jurisprudencial
Es un concepto evolucionado. Se adelantó a los tiempos ( Convención

de Derechos del Niño, aprobada por Chile en 1990 y Ley de Filiación de
1999).
Sincronía con el concepto psicosocial. Derecho a adquirir, mantener y

no perder un estado de estabilidad, seguridad y felicidad. Es un
reconocimiento del “ derecho al buen vínculo”

LEY PROTEGE LOS BUENOS VINCULOS Y SU
REALIDAD
Ejercicio positivo y efectivo del VINCULO en el que se basa la
protección natural y la presunción de idoneidad y bienestar.
( Articulo 222 Procurar la mayor realización posible del
bienestar físico y emocional de los hijos/as.
Vínculos que aseguren el pleno respeto de los derechos
fundamentales que emanan de la naturaleza humana. ( no
solo despliegue de actividad sino efecto real de esa actividad
en función de satisfacción de necesidades y derechos).
LA LEY NO PROTEGE LOS VINCULOS QUE DESPROTEGEN O

DAÑAN.

LEY PROTEGE LOS BUENOS VINCULOS Y SU REALIDAD- también
los buenos vínculos fácticos o de crianza
Art. 240 Código Civil: “ Si el hijo abandonado por sus padres hubiere sido
alimentado y criado por otra persona, y quisieren sus padres sacarle del
poder de ella, deberán ser autorizados por el juez para hacerlo, y
previamente deberán pagarle los costos de su crianza y educación,
tasados por el juez.
El juez sólo concederá la autorización si estima, por
razones graves, que es de conveniencia para el hijo”.

Parentalidad biológica/ Parentalidad Social. Parentalidad legal/Parentalidad Fáctica (
familia legal / familia de crianza)
Situaciones de HECHO. ( Competencias parentales fácticas v/s

parentalidad biológica: alteración de presunción legal de competencia.)
Elementos de la norma:
Abandono de padres biológicos
Crianza por otra persona – padres, padre, madre de crianza.
Transcurso del tiempo.

:
Importancia de expresiones legales.

Abandono: desatención de
necesidades, falta de comunicación,
ausencia física, ausencia afectiva.
Aspecto psicosocial a considerar-
EVIDENCIA ALTERACION O DEFICIT EN
LA CAPACIDAD DE APEGO A LOS HIJOS.
( capacidad del adulto de apegarse a
sus crías, dependencia de potenciales
biológicos, propias experiencias –
BARUDY).

Niño con familia de crianza COMPETENTE :

necesidades materiales y afectivas
cubiertas con buen estándar – ALTA
DEMANDA DE BUENA COMPETENCIA DE
CUIDADO. ( barudy)
Adulto con alteración en capacidad de

apego + niño(a) con alta demanda de
competencia parental = riesgo de
vulneración grave de derechos (
negligencia maltrato abuso sexual)

C es una niña de 1 año y medio de edad
Es encontrada en la calle de noche con su padre y hermanos.
Solo ella y su hermana de 3 años ingresan con “ cuidadora” que vivía en
zona rural. Recogían juntas los huevos de las gallinas.
Después de casi 3 años, padres piden egreso de la niña al Tribunal. El padre
la visitó en contadas ocasiones. Madre nunca la visitó.
Tribunal ordena entrega de la niña, sin aviso ni preparación.
La cuidadora tenía un buen vínculo recíproco. Sacaba el colchón al sol si la
niña orinaba dormida y mojaba la cama.
40 días después de la entrega a los padres ingresa grave al hospital con
hematomas, sin zonas de cabello en la cabeza y con dolor abdominal. En
pocos días pierde un riñón y luego el otro. Padres le prohibían tomar agua y
la golpeaban si lo hacía.
Queda con daños de salud irreversibles.
Padres son condenados por lesiones graves.

D es un niño abandonado en el Hospital
Se inicia procedimiento de susceptibilidad para la adopcion.
Madre se retracta y pide entrega del niño, y Juez de Familia accede sin
esperar resultados de evaluaciones.
Madre luego de algunos días reconoce haber retomado consumo de drogas
y entrega el niño a una vecina para que lo cuide.
Madre no atiende a necesidades materiales ni afectivas del niño. El niño
crece sano y feliz con sus padres fácticos o de crianza, pasan dos años,
reconoce a su cuidadora y a la pareja de ésta como sus padres.
Madre biológica va al tribunal de familia y Juez decide la entrega sin
diagnóstico y sin ninguna garantía de cuidado. Le parece adecuada la
madre.
Antes que el niño cumpla 3 años sus padres de crianza, esperan su cuerpo
en las afueras del SML. El padrastro lo ha golpeado hasta la muerte porque
lloraba demasiado, la madre estuvo presente sin defenderlo ni protegerlo.

¿ También en otros países ?
Inglaterra.
Ellie 2016
A los 18 meses de edad ingresa grave al hospital,
convulsiones y otros síntomas de “ niña sacudida”.
Juez entrega cuidado a los abuelos maternos. Madre
apoya al padre que tiene antecedentes de violencia
contra ella.
Mas de 3 años después, debate entre peritos en
sistema penal, padre es absuelto de lesiones a Ellie.

Juez de corte infantil entrega la niña a los padres,
ante la oposición de los abuelos que temen por la
seguridad y la vida de la niña.
Juez prohíbe seguimiento social.
Niña presenta inasistencias y retrasos en sistema
escolar. Escuela no realiza notificaciones. Padre es
agresivo en el colegio.
Ellie muere por golpes de una silla en su cráneo.
Padre en condenado por el homicidio.
LA METAFORA DEL BUEN Y
SABIO JARDINERO
Para el sabio jardinero hay plantas y árboles que nunca transplantará
porque las podría dañar.
Otras sólo las transplantará cuando sea la época, cuando todas las
condiciones favorables están dadas.
El sabio jardinero jamás dejaría una planta o árbol con las raíces
desnudas. Siempre le dará parte o toda la mejor tierra que le ha
permitido vivir.

El sabio jardinero sabe cuidar.

NECESIDAD DE NORMA APLICABLE A
FAMILIA DE CRIANZA PARA OPTAR A
CUIDADO PERSONAL: incluir a los “terceros
significativos” con idoneidad ( buena
capacidad concreta de cuidado).
SENTENCIA DE CORTE DE APELACIONES
SANTIAGO, cuidado a tía en ausencia de
inhabilidades del padre. ( madre fallecida)
Reconocer las familias de crianza, con
buenos vínculos . Proteger a NNA
protegiendo sus espacios sanos de vida. (
conveniencia para el mejor interés y
bienestar del NNA)

Problemas actuales para
parentalidad/marentalidad fáctica
Ley 20.680 es expresa en desplazar la posibilidad de pedir cuidado
personal a inhabilidades de los padres biológicos.
La simple ausencia o mal vínculo esporádico, no constituyen inhabilidad

manifiesta. ( se puede argumentar preocupación en la crianza
delegada). Los abuelos, tías/os, terceros significativos sólo pueden pedir
el cuidado personal por inhabilidad física o moral de los padres (
artículo 226 del Código Civil )

Problemas actuales para
parentalidad/marentalidad fáctica
Ejm. La demanda Boomerang, abuela cuya hija le entrega el cuidado (
abandono expreso) y pide el cuidado personal al padre no inhabilitado.
Padre demanda entrega a la abuela y declaración de cuidado personal
en él. Señala que siempre ha estado presente, con la pensión de
alimentos y algunas visitas ( esporádicas).
¿ Y el vínculo y su calidad ? ¿ Los efectos del cambio ?.
Alternativa: La protección ante la vulneración a la estabilidad, seguridad
e integridad psíquica que implica el cambio. ¿ amenaza de vulneración
grave de derechos ?. Primacía constitucional del derecho humano del
niño/a a la integridad psíquica y al bienestar.

PRIMACIA DE LA PROTECCION
“ El imperativo de protección surge con tanta fuerza

que permite incluso la imposición de una medida con
la consiguiente afectación de un derecho- deber
reconocido a los padres, como es el de cuidado
personal y su contrapartida el de relación directa y
regular, si las necesidades del niño o niña así lo
ameritan.”
 ( Prevalencia de causas P y sus fines por sobre causas
civiles de Cuidado personal Y RDR )
Sentencia Cuarta Sala Corte Suprema Rol 9-917-2010

Si se rompe la presunción de bienestar cesan, se
suspenden o restringen derechos de los padres
 Artículo 9 CIDN
 l. Los Estados Partes velarán porque el niño no sea separado
de sus padres contra la voluntad de éstos, excepto cuando,
a reserva de revisión judicial, las autoridades competentes
determinen, de conformidad con la ley y los procedimientos
aplicables, que tal separación es necesaria en el interés
superior del niño. Tal determinación puede ser necesaria
en casos particulares, por ejemplo, en los casos en que el
niño sea objeto de maltrato o descuido por parte de sus
padres o cuando éstos viven separados y debe adaptarse
una decisión acerca del lugar de residencia del niño.
NEGLIGENCIA GRAVE Y MALTRATO OBLIGAN A PROTEGER.

MANDATO NORMATIVO DE RANGO CONSTITUCIONAL ARTICULO 19 DE CIDN
NO ES DECLARATIVO ES INTERPRETATIVO, IMPERATIVAO Y VINCULANTE.
Expresión: SE ADOPTARAN _______________
MEDIDAS DE PROTECCION QUE DEBEN COMPRENDER : Procedimientos

eficaces de asistencia , tratamiento (reparación ) investigación, prevención ,
seguimiento y según corresponda intervención judicial.
No solo deben existir procedimientos formales , éstos deben ser eficaces ( dar
resultado ).
ARTICULO 3 CIDN OTORGA COMPLEMENTARIAMENTE MARCO AMPLIO DE

CONSIDERACION y APLICACIÓN DEL INTERES SUPERIOR DEL NIÑO

Protección JURISDICCIONAL (judicial) – Vulneración
grave. Amenaza de vulneración Grave
El artículo 19 de la CIDN es IMPERATIVO
Deber de proteger, la actuación del Estado, Instituciones y profesionales

no es discrecional o facultativa. Deber del Estado no es subsidiario, sino
principal.
Protección EFICAZ en OPORTUNIDAD, CALIDAD Y RESULTADOS.

La debida intervención judicial. ( deber y adecuación de eficacia )

PROTECCION JURISDICCIONAL
Fundamentos
Artículo 8 N° 7 Ley Tribunales de Familia . Amenaza grave o vulneración

grave de derechos determinan competencia judicial.
Artículo 19 de la Constitución: Derecho a la Vida, a la integridad física y

psíquica.
DERECHOS HUMANOS DE LA NIÑEZ

Inalienables, Irrenunciables e indisponibles

PILARES LA PROTECCION DE LA NIÑEZ
Las decisiones profesionales requieren respaldo a través de las

decisiones judiciales. ( limitaciones a la autonomía de la voluntad
en situaciones de vulneración grave). Necesidad de demostrar los
supuestos legales de excepción que legitiman la intervención.
Decisiones deben estar basadas en las constataciones de riesgo,
daño y necesidades de reparación. El trauma no es especulación
sino comprobación científica.
Las decisiones deben basarse en los efectos sobre los niños/as (
interrupción de las vulneraciones) y no en los efectos sobre los
adultos.( suspensión de RDR )

PILARES PARA LA PROTECCION DE LA NIÑEZ
Se debe sincronizar la evidencia psicosocial con los

fundamentos legales para la intervención.
La ley, el sistema educativo, el trabajo social, la psicología y el
sistema de salud no son carriles separados ante la vulneración
grave de derechos. Requieren la sintonía, comunicación,
coordinación y acción integrada.
La protección no se construye con segmentos separados sino
con acciones coherentes, integradas y necesariamente
suficientes.

La intervención debe ser OPORTUNA, el sufrimiento infantil
no es aceptable ni tolerable. ( Se trata de la protección de derechos
humanos de la niñez)
MEDIDAS CAUTELARES DESDE EL INICIO DE LA
INTERVENCION.
Acciones inmediatas. En los oficios se debe destacar la
URGENCIA. No basta señalar informe de intervención, o informa
situación que indica.

La intervención proteccional debe ser eficiente
Si vulneración se mantiene se debe interrumpir de modo
eficiente.
Una medida cautelar o una medida de protección puede
NO SER SUFICIENTE.
La realidad es compleja y dinámica. Las respuestas
proteccionales debes ser múltiples en conformidad a la
realidad dinámica. Anticiparse a los cambios negativos.
Favorecer los cambios encaminados al bienestar y
seguridad infantil.

LA PROTECCION DISEÑADA DE MODO EFICIENTE SE DEBE CUMPLIR DE MODO
EFECTIVO.
Implica: evaluar aplicación de las medidas. Verificar que los cambios se produzcan
( cumplimiento de las medidas ), que adultos de cuidado alternativo cumplan su
rol, que éste no sea nominal o simbólico.
( Consultar todas las fuentes posibles no solo la fuente más disponibles )

LA PROTECCION DEBE PRODUCIR RESULTADOS EFICACES.
El niño, niña o adolescente debe quedar siempre en situación que haga cesar las
vulneraciones y permita el restablecimientos de todos sus derechos y la
reparación del daño causado.
Se debe dar la oportunidad para que “ operen” y se manifiesten los buenos
vínculos. No cualquier vínculo sino que los mejores.
CAMBIAR¨PARA EJERCER O RECUPERAR EL CUIDADO Y NO MANTENER O
RECUPERAR EL CUIDADO PARA CAMBIAR

 Entre más temprana es la intervención ( recién nacido/a,
lactantes, pre-escolares) mayores son los recursos
familiares, sociales, y comunitarios. Hay más interesados
espontáneamente en proteger. ( adoptantes, familia
extensa, personas de red comunitaria, vecinos/as,
personas en sistema educativo ). Un buen programa que
es eficaz evita sucesivos programas que tienen mayor
dificultad en sus objetivos y logros.

Abandono, Negligencia y Maltrato
Consultorio
Escuela FAE PRM

JUNJI
OPD RPA
DAM PIE

 Entre más tardía es la intervención, mayor es el daño, y mayores
las dificultades para la protección. Las vulneraciones aumentan y se
hacen más complejas, en relación a los efectos del daño.
 EJM: Programas de protección requieren abordar problemas de
deserción ( expulsión ) escolar y consumo inicial de alcohol y
drogas. ( PIE en conjunto con programas PDE ( educación
alternativa) y PDC ( Programas de drogas )
 LA INCOHERENCIA IMPERDONABLE DEL ESTADO: ahorrar
en las manifestaciones iniciales de la vulneración de derechos ( sin
valorar ni cuidar a profesionales ) y gastar mucho en las fases de
mayor vulneración ( implicancias graves en salud mental ) hasta
llegar a los problemas de responsabilidad penal juvenil.

BASES JURIDICAS A CONSIDERAR PARA LA INTERVENCION
Derecho Internacional de los Derechos Humanos .

Evolución legislativa y jurisprudencial reciente, que da
orden, sentido y coherencia a un conjunto de normas
dispersas que deben confluir en un objetivo primordial: el
pleno ejercicio de los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana de NNA,
garantizando su bienestar, seguridad y
desarrollo-

Derechos de NNA como Derechos Humanos Fundamentales
LA PROTECCION DE DERECHOS HUMANOS DE

NNA INTEGRA NORMAS INTERNACIONALES,
NORMAS CONSTITUCIONALES, CIVILES,
PENALES Y DE PROCEDIMIENTO.
LOS DERECHOS HUMANOS SON INALIENABLES

IRRENUNCIABLES E INDISPONIBLES.

BASE NORMATIVA INTERNACIONAL Y VIGENCIA EN CHILE
Artículo 19 de la Convención Internacional de los Derechos del

Niño ( Protección ante toda forma de abuso físico o mental
incluido el abuso sexual )
( RangoConstitucional en virtud de artículo 5 de la Constitución como

instrumento internacional de Derechos Humanos ratificado por Chile )
BASE CONSTITUCIONAL Artículo 19 N°1 de la Constitución . SE GARANTIZA

A TODAS LAS PERSONAS : Derecho a la integridad física y psíquica
ABANDONO NEGLIGENCIA MALTRATO: DERECHO PROTECCIONAL DE LA

NIÑEZ HERNAN FERNANDEZ 2020
MANDATO NORMATIVO DE RANGO CONSTITUCIONAL ARTICULO 19 DE
CIDN NO ES DECLARATIVO ES INTERPRETATIVO, IMPERATIVO Y
VINCULANTE.
PRESCRIBE QUE SE ADOPTARAN MEDIDAS DE PROTECCION QUE DEBEN

COMPRENDER :
Procedimientos eficaces de asistencia , tratamiento (reparación ) investigación,

prevención , seguimiento y según corresponda intervención judicial.
No solo deben existir procedimientos formales , éstos deben ser eficaces (

dar resultado ).
ARTICULO 3 CIDN : APLICACIÓN DEL INTERES SUPERIOR DEL NIÑO /A

“ las normas internacionales, especialmente los tratados
incorporados a nuestro ordenamiento jurídico y nuestra
Constitución Política de la República de Chile, insisten en tener
siempre en cuenta el “interés superior del niño”, y es
precisamente la víctima de los abusos sexuales que se pide
investigar un niño, de tal manera, que interpretaciones de
normas procesales como es la situación de esta investigación
no puede bajo pretexto alguno, transgredir la esfera
constitucional y legal de su protección ”
Considerando Cuarto, sentencia de 28 de diciembre de 2010 dictada por la Corte de
Apelaciones de San Miguel. Rol 1603-2010, que acoge Recurso de Queja contra Juez
de Garantía que había negador reapertura de investigación.

RECONOCIMIENTO DEL DERECHO AL DEBIDO
PROCESO PARA LA VICTIMA DE VIOLENCIA
“…el inciso quinto del numeral 3° de su artículo 19, ( Constitucion )

confiere al legislador la misión de establecer siempre las garantías de un
procedimiento racional y justo. En cuanto a los aspectos que comprende el
derecho del debido proceso, no hay discrepancias en que a lo menos lo
conforman el derecho de ser oído, de presentar pruebas para demostrar las
pretensiones de las partes, de que la decisión sea razonada y de recurrir en
su contra, siempre que la estime agraviante, de acuerdo a su contenido.
Sentencia Nº 1759-12. Pronunciada por la Cuarta Sala de la Corte Suprema.
25 de junio de 2012.
( Tribunal de Familia ý CA habían rechazado demanda por “ tiempo transcurrido desde los hechos y
estar la víctima en otra ciudad” ): Existe el derecho a la protección, el riesgo , su evaluación y la
contención pueden requerir mecanismos jurisdiccionales)

EFECTOS DEL RANGO DE DERECHOS
HUMANOS FUNDAMENTALES DE LA NIÑEZ
En casos de maltrato severo o crónico, la autonomía de la voluntad de

los padres está restringida , por lo cual no pueden adoptar acuerdos o
aceptar propuestas que transgredan la esfera constitucional y legal de
la protección. No se puede aceptar en una causa proteccional el
desistimiento o solución colaborativa que no interrumpa una situación
grave de vulneración de derechos fundamentales de niños, niñas o
adolescentes, sin que se asegure debidamente el contexto necesario
para la reparación terapéutica.

Las facultades jurisdiccionales de un tribunal no pueden
transgredir el interés superior del niño, relacionado con la
protección efectiva de niños, niñas o adolescentes ante
situaciones graves de vulneración de derechos que se
mantienen susbsistentes o respecto de las cuales no se
regulan mecanismos efectivos para su interrupción. ( lo
anterior implica que se pueden y deben revisar sin
obstáculos, y que se pueden reiterar las solicitudes e
impugnar las resoluciones. No existe la denominada “ cosa
juzgada” )


Abandono, Negligencia, Maltrato. Esquemas Derecho Proteccional de La Niñez Parte I

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