Vistos y teniendo presente: 1º) Que doña María Elena Vergara Rocha, abogado, recurre en favor de Tania Lorena Torres Valdés y de su hija Ángela Bernardita Casabonne Torres, de protección en contra de Isapre Cruz Blanca S.A., representada por don Raúl Valenzuela Searle, gerente, domiciliado en Cerro Colorado 5240 Torre del Parque II piso 5, Las Condes, pidiendo se adopten medidas en su resguardo, por verse afectados derechos que la Constitución Política de la República le garantiza, en los números 1°,9°, 24° y 26° de su artículo 19. Funda su recurso en habérsele notificado a la recurrida el día 10 de diciembre del año pasado, el cambio de prestador de la hospitalización domiciliaria que se le otorga a la menor Ángela Bernardita, quien habría nacido con severo daño neurológico, desarrollando una microcefalia, Lisencefalia severa, cuadro de convulsivo secundario y daño pulmonar, debiendo en consecuencia ser alimentada por vía gastrostomía y una traqueotomía para enfrentar diariamente el manejo de sus vías aéreas. Agrega que luego de largas hospitalizaciones y operaciones, salió bajo el cuidado y en la modalidad de hospitalización domiciliaria con la Empresa Peter Swuan desde los 9 meses de vida, con la cual ha tenido un avance significativo y la estabilización de sus cuadros convulsivos. Estima que cualquier cambio de prestador de servicio afectará las emociones, personalidad y la inmunidad de la menor. Añade que al notificarle el cambio de prestador que otorgaba el servicio domiciliario, la Isapre le habría manifestado que las prestaciones ahora le serían entregadas por la Empresa Clinical Service, sin agregar explicación alguna. Esta conducta de la Isapre la considera arbitraria porque pone en riesgo la integridad física y psíquica de la menor, ya que en su concepto el nuevo prestador no se encuentra acreditado en el Ministerio de Salud como Empresa que pueda otorgar el servicio de hospitalización domiciliaria 109
como especialista pediátrico. Acompaña en refuerzo de sus argumentos el
informe del Doctor tratante donde este coincide en que el cambio de prestador se encuentra contraindicado en el caso de Ángela. Por lo anterior, concluye que se han conculcado las garantías constitucionales del artículo 19 N°1, el derecho a la vida e integridad física y psíquica de la menor; N°9 el derecho a la salud que abarca su recuperación y rehabilitación; el N°24 el derecho de propiedad al obligarla a cambiar de prestador y exponerla a perder la Cobertura adicional para Enfermedades Catastróficas de no aceptar el cambio de prestador y el N°26 , que señala que la seguridad de que los preceptos legales que por mandato de la Constitución regulen o complementen las garantías que ésta establece o que las limiten en los casos en que ella lo autoriza, no podrán afectar los derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio, escudándose a su juicio el actuar arbitrario de la Isapre en una circular . Finaliza solicitando que se le ordene a la Isapre mantener el prestador Clínica Peter Swan en la prestación de hospitalización domiciliaria de la menor; 2°) Que la Isapre Cruz Blanca S.A. al informar a fojas 30 , representada por el Abogado Maximiliano Silva Baeza, explica que doña Tania Lorena Torres Valdés es cotizante de la Isapre y mantiene un Plan Complementario de Salud, el cual tiene como beneficiaria a su hija Ángela Casabonne Torres, quien presenta un diagnostico complejo con Cobertura Adicional para Enfermedades Catastróficas ( Caec), siendo su prestador el Hospital Clínico de la Universidad Católica, los cuales le prescribieron Hospitalización domiciliaria. Añade que ha sido la Empresa Peter Swan quien inicialmente ha cubierto dicha necesidad debidamente autorizada por la Isapre. Sin embargo, sustenta que de acuerdo a la normativa de la Superintendencia de Salud, la Isapre puede reemplazar cualquiera de los prestadores de la Red Caec con la obligación de mantener las condiciones de calidad médica e idoneidad técnica del prestador reemplazado. En este caso, la hospitalización domiciliaria que ha de prestarse conforme a las instrucciones y prescripciones del médico tratante, se harán por la Empresa 110
Clinical Service, Servicios Clínicos SA, quien se encuentra debidamente
acreditada y cumple con las disposiciones legales y reglamentarias de orden sanitario pertinente, además de contar con dirección médica responsable y llevar la ficha clínica del paciente. En mérito de lo expuesto pide se rechace el recurso de protección al no existir acto arbitrario o ilegal de su parte; 3º) Que para que proceda el recurso de protección se requiere que efectivamente se hayan realizado actos u ocurrido omisiones, con carácter de arbitrarios o contrarios a la ley, que realmente priven, perturben o amenacen el debido ejercicio de un derecho evidente y no disputado del reclamante, que se encuentre garantizado y amparado en el texto constitucional. 4º) Que aparece de este expediente, que la recurrente doña Tania Lorena Torres Valdés es cotizante de la Institución de Salud Previsional Cruz Blanca S.A., y tiene como beneficiaria a su hija de 6 años de edad Ángela Casabonne Torres, a la cual se le diagnosticó precozmente una Malformación del Sistema Nervioso Central: Trastorno de la Migración Neuronal: Lisencefalia. Microcefalia. Agenesia del cuerpo calloso e hipoplasia cerebelar severa desde el nacimiento. Se le ha prescrito un tratamiento en base al uso antiepilépticos, con apoyo de kinesiterapia respiratoria y motora – neurológica y ventilación mecánica para que se haga bajo el régimen de hospitalización domiciliaria y así evitar los posibles riesgos de infecciones hospitalarias. Esta enfermedad de la menor se encuentra cubierta con Cobertura Adicional para Enfermedades Catastróficas (Caec) y la prestación se realiza mediante el Hospital Clínico de la Universidad Católica de Chile, designándose inicialmente para el tema de la hospitalización domiciliaria a la Empresa Peter Swan, entidad autorizada por la Isapre Cruz Blanca. Sin embargo, la Isapre resuelve e informa a la recurrente que la empresa prestadora sería reemplazada en la Red de Cobertura Adicional para Enfermedades Catastróficas por la Empresa Clinical Service; 111
5º) Que consecuencialmente, para determinar si este cambio en el
prestador de la Red de Cobertura Adicional para Enfermedades Catastróficas efectuado por la Isapre Cruz Blanca , constituiría un acto arbitrario o contrario a la ley que perturbe, amenace o prive del ejercicio de un derecho evidente a la recurrente, ha de considerarse si tal modificación se encuentra consignada en su contrato de salud y si la normativa de la Superintendencia de Fondos y Seguros Previsionales de Salud relativa a las Cobertura Adicional para Enfermedades Catastróficas, lo contempla; 6°) Que en tal sentido, debemos señalar que la Cobertura Adicional para Enfermedades Catastróficas es un beneficio adicional al plan de salud otorgado por algunas Isapres que permite financiar a sus afiliados los gastos derivados de enfermedades de alto costo, tanto hospitalarias como ambulatorias en el país. Esta Cobertura Adicional es dependiente del Contrato de Salud Previsional y en el otorgamiento de las prestaciones las Isapres conforman su propia Red cerrada de Atención Médica, como lo consigna el documento que corre a fojas 18, donde se le fija a la Pontificia Universidad Católica de Chile; 7°) Que en su regulación, la Superintendencia de Salud considera la Circular N°59 de febrero de 2000, posteriormente modificada por la Circular IF/N°7 de julio de 2005, en el que se establecen las nuevas condiciones de la Cobertura Adicional para Enfermedades Catastróficas, contemplando un procedimiento para reemplazar a los prestadores que la Isapre fija y pone a disposición de los beneficiarios para el otorgamiento de las coberturas adicionales. Las instrucciones de la Superintendencia de Salud consideran la posibilidad de reemplazo por parte de las Isapres a cualquiera de los prestadores, con la sola exigencia de informar previamente a la Superintendencia con 30 días de antelación la situación de acreditación del nuevo prestador y con la obligación de mantener las mismas condiciones de calidad médica e idoneidad técnica del prestador reemplazado. 8°) Que en el caso que nos preocupa, no es debatible que el Contrato de Salud Previsional y el plan complementario de Salud que la 112
recurrente mantiene con la Isapre Cruz Blanca le han permitido a la menor
ser considerada en la Cobertura Adicional para Enfermedades Catastróficas y que el prestador de salud que debía efectuar la prestación debía estar dentro del conjunto de prestadores que la Isapre pone a disposición de los beneficiarios para otorgarla y es ella quien lo designa, por lo que también puede reemplazarlos en la medida que estos se encuentren dentro de la misma Red CAEC y se cumplan ciertas exigencias de la Superintendencia de Salud, que se establecen en las circulares N°59 de 2000, IF/N°7 de 2005 y IF/N°71 de 2008, relativa a mantener la calidad y condiciones de la prestación e información a los usuarios; 9°) Que en consecuencia, el reemplazo de los prestadores de la Red CAEC por parte de las Isapres siempre ha estado considerado dentro de la normativa impartida por la Superintendencia de Salud, quien en resguardo de los beneficiarios ha exigido para ello que se mantengan las mismas condiciones de calidad médica e idoneidad técnica del prestador reemplazado, por lo tanto ante cualquier cambio de prestador la obligación de la Isapre se centra en adoptar todas las medidas que se consideren necesarias para que el el tratamiento no se vea afectado, en tal dirección no se observa ni se acredita que cambien las condiciones con el nuevo prestador, la Empresa Clinical Service, Servicios Clínicos S.A. ; 10°) Que en efecto, del documento que corre a fojas 55 y siguientes , como el de fojas 81 y siguientes, se desprende que Servicios Clínicos S.A. es una Clínica de hospitalización domiciliaria que otorga atención y tratamiento médico a beneficiarios adultos y pediátricos que presentan enfermedades catastróficas y forma parte de la Red cerrada de Isapre Cruz Blanca. Entidad que conforme a lo informado por la Subsecretaría de Salud Pública a fojas 78, no le es exigible autorización sanitaria para funcionar como atención domiciliaria pediátrica, conforme a lo que dispone el artículo 7° del Decreto con Fuerza de Ley N°1 de 1989 de Salud; 11º) Que por consiguiente, de los antecedentes aportados por la parte recurrente y los que el Tribunal ha hecho agregar a los autos, apreciados conforme a las normas que corresponden, no constituyen 113
elementos de convicción suficientes para estimar acreditado que -en el
presente caso- los hechos invocados en el recurso, constituyan un acto arbitrario o ilegal que amague, altere o prive al actor del legítimo ejercicio de derechos y garantías enumerados en el artículo 20 de la Carta Fundamental. 12°) Que, por lo tanto, la acción cautelar intentada debe ser rechazada al no haberse comprobado su fundamento. Y de acuerdo, también, con lo preceptuado en los artículos 19 y 20 de la Constitución Política de la República, y 1º, 3º y 7º del Auto Acordado sobre Tramitación el Recurso de Protección, se desecha el recurso deducido en lo principal de fojas tres. Regístrese, comuníquese y archívese, en su oportunidad. Redacción del ministro señor Carroza. Nº 751-2013
Pronunciada por la Primera Sala de la Corte de Apelaciones de
Santiago, presidida por el ministro señor Juan Cristóbal Mera Muñoz e integrada por el ministro señor Mario Carroza Espinosa y el abogado integrante señor Héctor Mery Romero.
Autoriza el (la) ministro de fe de esta Corte de Apelaciones.
En Santiago, a once de junio de dos mil trece, notifiqué en secretaría por