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246-17 - Minedu - Declaracion Nulidad of - Proced.selec
246-17 - Minedu - Declaracion Nulidad of - Proced.selec
Opinión
T.D: 11678340
OPINIÓN Nº 246-2017/DTN
1. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Técnico Especializado son aquellas referidas al
sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de
conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N° 30225 (en adelante, la “Ley”) y la Tercera
Disposición Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto
Supremo Nº 350-2015-EF (en adelante, el “Reglamento”).
2. CONSULTAS1 Y ANÁLISIS
De manera previa, debe indicarse que, con fecha 3 de abril de 2017, entraron en
vigencia el Decreto Legislativo N° 1341 -que modifica la Ley N° 30225- y el Decreto
Supremo N° 056-2017-EF -que modifica el Decreto Supremo N° 350-2015-EF-, cuyas
disposiciones son de aplicación a partir de la fecha mencionada salvo para aquellos
procedimientos de selección iniciados con anterioridad a ella, los cuales se rigen por las
normas vigentes al momento de su convocatoria2.
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De la revisión de los antecedentes del Oficio N° 02404-2017-MINEDU/SG, se advierte que las
consultas se encuentran referidas a la nulidad de oficio declarada por el Titular de la Entidad. De otro
lado, debe señalarse que, si bien en la primera consulta se hace referencia al artículo 202 de la Ley del
Procedimiento Administrativo General, la nulidad de oficio se encuentra regulada en el artículo 211 del
citado cuerpo normativo, motivo por el cual en el desarrollo de la presente opinión se ha considerado este
último dispositivo.
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De acuerdo a lo establecido en la Única Disposición Complementaria Transitoria del Decreto
Legislativo
N° 1341.
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Dicho lo anterior, corresponde señalar que las consultas formuladas son las siguientes:
No obstante, el último párrafo del numeral 211.2 del artículo 211 del Texto Único
Ordenado de la Ley N° 274445 “Ley del Procedimiento Administrativo General”
(en adelante, la “LPAG”) establece que “En caso de declaración de nulidad de
oficio de un acto administrativo favorable al administrado, la autoridad,
previamente al pronunciamiento, le corre traslado, otorgándole un plazo no
menor de cinco (5) días para ejercer su derecho de defensa.”
2.1.2 En relación con lo anterior, es importante señalar que con la finalidad de lograr el
mayor grado de eficacia en las contrataciones públicas -esto es, que las Entidades
obtengan los bienes, servicios u obras necesarios para el cumplimiento de sus
funciones, al mejor precio y calidad, de forma oportuna- y la observancia de
principios básicos que aseguren la transparencia en las transacciones, la
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Articulo modificado por el Decreto Legislativo N° 1341, que entró en vigencia el 3 de abril de 2017.
4
Cabe precisar que la declaración de la nulidad de oficio del procedimiento de selección es una facultad
del Titular de la Entidad que cuenta con carácter indelegable.
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Aprobado mediante Decreto Supremo N° 006-2017-JUS.
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2.1.3 En este punto, es importante resaltar que la LPAG es una norma aplicable a los
procedimientos administrativos generales que las Entidades de la administración
pública llevan a cabo; mientras que, la normativa de contrataciones del Estado
constituye una regulación de carácter especial que se aplica a la contratación de
los bienes, servicios y obras que resultan necesarios para que las referidas
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Sentencia del Tribunal Constitucional recaída sobre el Expediente Nº 020-2003-AI/TC.
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Según el artículo 15 de la Ley Nº 28112, Ley Marco de la Administración Financiera del Sector Público,
son fondos públicos los ingresos de naturaleza tributaria, no tributaria o por financiamiento que sirven
para financiar todos los gastos del Presupuesto del Sector Público. De manera complementaria, el Anexo -
Glosario de Definiciones de la Ley Nº 28112, precisa que fondos públicos son los recursos financieros del
Sector Público que comprende a las entidades, organismos, instituciones y empresas. Finalmente, el
artículo 10 del Texto Único Ordenado de la Ley Nº 28411, Ley General del Sistema Nacional de
Presupuesto, aprobado por Decreto Supremo Nº 304-2012-EF, señala que los fondos públicos se orientan
a la atención de los gastos que genere el cumplimiento de sus fines, independientemente de la fuente de
financiamiento de donde provengan.
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2.1.4 Sin perjuicio de lo antes señalado, el artículo II de la LPAG establece que “Las
leyes que crean y regulan los procedimientos especiales no podrán imponer
condiciones menos favorables a los administrados que las previstas en la
presente Ley.” (El subrayado es agregado).
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RUBIO CORREA señala que “La disposición especial prima sobre la general, lo que quiere decir que
si dos normas con rango de ley establecen disposiciones contradictorias o alternativas pero una es
aplicable a un espectro más general de situaciones y otra a un espectro más restringido primará esta
sobre aquella en su campo específico”. (El subrayado es agregado). RUBIO CORREA, Marcial. El
Sistema Jurídico, Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú, 2009, décima
edición, Pág.137.
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la declaración de nulidad.
2.2 “De ser positiva la consulta anterior, ¿En qué casos previstos en la normativa
de contratación pública corresponderá correr traslado al administrado
(participante, postor, adjudicatario) para que ejerza su derecho de defensa?”
(sic).
2.2.1 Tal como se indicó al absolver la consulta anterior, cuando la Entidad advierta la
existencia de posibles vicios de nulidad del procedimiento de selección debe
correr traslado al o los favorecidos con el acto administrativo emitido, para que
estos puedan pronunciarse en un plazo máximo de cinco (5) días, de forma previa
a la decisión que adopte el Titular de la Entidad.
Ahora bien, cabe señalar que el último párrafo del numeral 211.2 del artículo 211
de la LPAG establece que la Entidad debe correr traslado al administrado -para
que pueda formular el pronunciamiento que estime pertinente- cuando se trate de
la declaración de nulidad de oficio de un acto administrativo que le resulte
favorable.
Sin perjuicio de lo expuesto, debe indicarse que el numeral 95.3 del artículo 95
del Reglamento establece que, con independencia del valor referencial del
procedimiento de selección, la declaración de nulidad de oficio o la cancelación
del procedimiento son actos impugnables ante el Tribunal de Contrataciones del
Estado.
3. CONCLUSIONES
párrafo del numeral 211.2 del artículo 211 de la LPAG, esta condición resulta
aplicable de manera supletoria; en consecuencia, cuando la Entidad advierta la
existencia de posibles vicios del procedimiento de selección debe correr traslado
al o los favorecidos con el acto administrativo emitido, para que estos puedan
pronunciarse en un plazo máximo de cinco (5) días, de forma previa a la decisión
que adopte el Titular de la Entidad respecto de la declaración de nulidad.
3.2 Cuando -luego de otorgada la Buena Pro- la Entidad pretenda declarar la nulidad
del procedimiento de selección a raíz de posibles vicios, se debe correr traslado al
o los postores ganadores a efectos que estos puedan manifestar lo que estimen
pertinente, de forma previa a la decisión que adopte el Titular de la Entidad
respecto de la declaración de nulidad, en consideración a que, en un
procedimiento de selección, el otorgamiento de la Buena Pro es el acto que
produce efectos jurídicos favorables, sobre el postor ganador de la misma.